CAPITULO I

INTRODUCCION AL DERECHO

BOLO 1 IDEAS BASICAS DE DERECHO

1.1. REALIDAD Y DERECHO

Al iniciar el estudio de la ciencia del Derecho, tenemos que necesariamente

cuestionarnos De dnde brota o nace el derecho?, es ah que nos respondemos,
que primero surge la realidad, esa realidad que se encuentra en la sociedad y que
viene a ser todo lo que se ve, todo lo que existe todo lo que nuestros sentidos
pueden percibir, en esta realidad se encuentra el origen del Derecho.

Luego de esta realidad recin surge el derecho y ah el aforismo latino; UBI

SOCIETAS, IBI JUS (Si hay sociedad hay derecho) .

Esta mxima sealada por los clsicos pensadores del derecho romano deca:

UBI SOCIETAS IBI JUS refleja la aspiracin de la sociedad, como realidad a darle
a cada quien lo que le corresponde, a travs del derecho se ha mantenido a lo largo
de la historia.

El orden jurdico permite que exista orden en la sociedad. Para lograrlo se requiere
de la legalidad, que implica que el ejercicio del poder del nombre nazca de las leyes
y se ejerza dentro de un marco legal, de lo contario el poder se convierte en
instrumento de injusticia y quien lo ejerce se vuelve un tirano.

Como principio jurdico, la legalidad se remita al ideal griego de la igualdad de la ley,

por el que los ciudadanos gozaban de los mismos derechos legales. Este concepto
se enriqueci con la doctrina romana de gobernar de acuerdo a la ley. DURA LEX
SED LEX La Ley es dura pero es la ley.

En nuestro tiempo cuando la sociedad y gobernantes respetan y hacen respetar las

leyes, entonces se vivi en un estado de derecho que indica que tanto la sociedad
como el estado deben estar sometidos al derecho, es decir que ambos estn
sometidos a la ley.

1
El derecho forma parte de un marco o continente que podemos entender como
realidad humana, al igual que todas las disciplinas que tienen por objeto algn
aspecto en este universo de la realidad.

Con todo tradicionalmente se suele identificar al derecho con la legalidad. O en

trminos ms generales con sus fuentes formales, idea que no es incorrecta pero si
incompleta.

El derecho no solo podemos encontrarlo en la norma misma elaborada, el derecho

es fruto y producto de mltiples factores que interactan recprocamente.

Desde ese punto de vista, el derecho como norma vendra a constituir la punta del
iceberg. Carnelutti manifestaba que materialmente es siempre la sociedad la que
constituye la fuente verdadera y nica del derecho.

Con esto se est refiriendo a que el derecho no solo son normas, y que es la
realidad social la que determina a la norma jurdica.

Algunos autores agrupan estos factores extra normativos dentro del concepto del
concepto de fuentes reales o materiales, que son factores de diversa ndole que
determinan el contenido mismo de La norma. Aqu vemos incluidas mltiples
consideraciones a que el legislador debe poner atencin cuando pretende hacer su
tarea, dar una mirada a la REALIDAD, y buscar en ella la verdadera necesidad
problemticas y factores que determinan una sociedad, en un momento dado.

Son estas cuestiones el sustrato de la norma, cuestiones que en principio no tienen

valor normativo por si mismas, ya que no se encuentran institucionalizadas pero que
a travs del legislador y en contacto con otros factores pasan a ser reflejo de una
comunidad o sociedad. Dentro de esos factores tenemos la economa, la geografa,
cultura, necesidades, incluso la historia, mientras la realidad va por ascensor el
derecho va por las gradas.

La palabra derecho proviene del vocablo latino DIRECTUM que significa en su

primer origen lo que es bien dirigido o lo que no se aparta del buen camino.

2
1.2. CONCEPTO Y DEFINICION
La complejidad de esta palabra aplicable en todas las esferas de la vida la
singularidad de conceptualizar o tratar de definir en el mundo jurdico positivo,
histrico y doctrinal aconseja proceder con orden y detalle. (1)
DIFERENTES DEFINICIONES DE AUTORES:
Para ULPIANO el Derecho es el arte de lo bueno y lo equitativo.
Para KANT el Derecho es el complejo de las condiciones por las cuales el
arbitrio de cada uno, puede coexistir con el criterio de todos los dems, segn
una ley universal de libertad.
Para HERBERT HART el Derecho es el conjunto de normas jurdicas generales
positivas que surgen de la sociedad como un producto cultural generada dentro
de leyes y que tiene la finalidad de regular la convivencia entre los miembros de
esa sociedad- las personas- y de estos con el Estado.
Para CARLOS MARX el Derecho Es la voluntad de la clase dominante
convertida en ley .
coleccin de principios preceptos y reglas que estn sometidos todos los hombre
en cualquier sociedad civil, para vivir conforme a la justicia y paz, a cuya
observancia pueden ser compelidos por la fuerza.(2)
Otros autores mencionad que el derecho es:
Ciencia que estudia el conjunto de normas y leyes jurdicas que regulan o
tratan de regular la conducta del ser humano en sociedad.
Conjunto de normas que regulan las relaciones jurdicas de acuerdo a las
ramas y especialidades del derecho.

En general se entiende por derecho, al conjunto de normas jurdicas creadas

por el Estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de
incumplimiento, est prevista por una sancin judicial.

EX A EQUO ET BONO = segn lo bueno y lo equitativo.

1.3. DIFERENCIACION DE LAS NORMAS

En las leyes naturales encontramos la enumeracin de principios cientficos, a su
vez las normas enuncian reglas de conducta.

3
Las leyes naturales regulan relaciones necesarias (siempre se cumple o realiza lo
que la ley seala) y las normas regulan relaciones contingentes (se pueden
cumplir o no cumplir).
A las leyes naturales no se las viola. Se trata de principios que no admiten
excepcin: en cambio las normas pueden ser violadas o vulneradas. En las leyes
naturales no se postula ningn valor, solo nos dicen lo que ocurre en la
naturaleza: por el contrario, la norma postula un valor o diverso valores.

TIPOS DE NORMAS
NORMAS RELIGIOSAS.- Son preceptos dictados por Dios o los hombres, su
violacin esta sancionada con el premio o castigo en la vida eterna. Su principal
diferencia con la norma jurdica es la sancin que siempre se aplicar hasta
despus de la muerte.
NORMAS MORALES.- Conjunto de principios rectores internos de la conducta
humana que indican cuales son las sanciones buenas o malas para hacerlas o
evitarlas, la moral solo regula los actos internos, la causa psicolgica que
produce la conducta humana, su sancin se da con el cargo de conciencia.
NOIRMAS DE TRATO SOCIAL .- Conjunto de mandatos impuestos por el
decoro, la colectividad o un determinado grupo por ejemplo la caballerosidad, el
bien hablar, la etiqueta, etc. Su sancin ser el rechazo o aceptacin del
individuo en el grupo.
NORMA JURIDICA.- Regla de conducta sancionada por el Estado que establece
derechos y obligaciones reciprocas. Son aquellas disposiciones que el poder
pblico por medio de sus rganos legislativos seala como obligatoriedad a la
obediencia general y en caso de inobservancia las hace cumplir de acuerdo a
los rganos judiciales.
Conjunto de normas que una sociedad determina se otorga a s misma, y son
heternomas, bilaterales, exteriores y sobre todo coercibles.
CARACTERSTICAS DE LA NORMA JURDICA.- Existe una serie de
caractersticas que hacen diferentes a las normas jurdicas de cualquier otro tipo
de normas, nos permiten distinguir unas de otras o a continuacin las

4
 analizaremos tomando como punto de referencia principalmente las normas
morales.
a) HETERONOMA.- Significa que las normas jurdicas son creadas por otra
persona distinta al destinatario de la normas, y que esta adems es impuesta
en contra de su voluntad: esta caracterstica se opone a la autonoma que
significa que la norma es creada de acuerdo a la propia conciencia de la
persona, es auto legislacin (darse sus propias leyes).
b) BILATERALIDAD .- consiste en que la norma jurdica al mismo tiempo que
impone obligaciones,. Tambin concede derechos a uno o varios sujetos
Las normas jurdicas son imperativas, atributivas, siendo esta otra manera de
designar el carcter bilateral del derecho, pues lo imperativo significa
ordenamiento jurdico, que impone obligaciones, y lo atributivo que estatuye
derechos y obligaciones, esta caracterstica se opone a la unilateralidad que
consiste en que frente al sujeto a quien obligan las normas no existe otro
autorizado para exigir su cumplimiento.
Para exigir una cierta forma de conducta, aun sujeto obligado y de acuerdo
con los trminos de una cierta norma.
c) EXTERIORIDAD.- la norma jurdica nicamente toma en cuenta la
adecuacin externa de la conducta con el deber estatuido en la norma, sin
importarle la intencin o conviccin del sujeto obligado; se pone a la
interioridad en la cual el cumplimiento del deber no se realiza solo de acuerdo
con la norma sino con los principios y convicciones del obligado.
d) COERCIBILIDAD.- esta caracterstica y la ms importante consiste en que el
Estado tiene a posibilidad de aplicar por medio de la fuerza fsica una sancin
si la persona se niega a acatarla: a esta se le opone la incoercibilidad que
consiste en que la norma se ha de cumplir de manera espontnea, no puede
obligarse a las personas a que la cumplan por medio de la fuerza judicial. La
sancin es un dao o mal que sobreviene por el incumplimiento de una norma
y desde ese punto de vista todas las normas tienen sancin, sin embargo solo
las normas jurdicas despliegan coercibilidad.

1.4. FINES DEL DERECHO

5
 a) La Paz, Armona y el orden.
b) Mantener la convivencia pacfica entre los hombres
c) Obtener la justicia y el bienestar general.
d) El bien comn
1.5. ACTOS Y HECHOS JURIDICOS
Acto jurdico: Es una manifestacin de voluntad que se hace con intencin de
producir consecuencias de derecho (crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones) las cuales son reconocidas por el ordenamiento jurdico.
En todo acto jurdico debe haber una declaracin de voluntad encaminada a
producir consecuencias de derecho, lo nico que se requiere desde el punto de
vista subjetivo es que la persona (sujeto) sea consciente de que por su
declaracin de voluntad y atencin a la misma se va producir efectos en el
derecho objetivo (conjunto de normas jurdicas vigentes) y determinadas
consecuencias, pero puede ignorar todas las que van a seguir a su declaracin
de voluntad, de tal forma que la ley operando sobre una declaracin inicial,
despus admita una serie de resultados que el autor del acto, no pudo prever.
Ejempl; el Tratamiento, el divorcio, la adopcin, etc.
HECHO JURIDICO.- son todos aquellos acontecimientos naturales o del hombre que
sin la intervencin de su voluntad se produzcan con consecuencias de derecho.

El Acto y Hecho jurdico constituyen las formas de realizacin de los supuestos de

derechos, podemos decir que un supuesto nace cuando ocurren todos los supuestos
en la conducta real de una persona o cosa.

En los hechos naturales siempre partimos de un fenmeno de la naturaleza

relacionado o no con el hombre, ejemplo: nace, morir.

En los delitos exista la intencin de daar pero no de crear consecuencias judiciales

(crcel).

1.6 CLASIFICACION DEL DERECHO

DERECHO OBJETIVO.- Es el conjunto de normas jurdicas que forman la

maquinaria jurdica, el conjunto de preceptos del derecho, en la norma jurdica que
constituyen los cdigos.
6
DERECHO SUBJETIVO.- Es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta
una persona una persona para reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y
que consideran le favorecen y tutelan. El objetivo es la norma que da al facultad y el
subjetivo que da la facultad reconocida por la norma

DERECHO INTERNO.- Conjunto de normas jurdicas que rigen los actos de los
individuos cuando realizan dentro del territorio nacional de un Estado.

DERECHO EXTERNO.- Conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones de un

determinado Estado con otros estado y organismo internacionales.

DERECHO PUBLICO.- Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones del
Estado como ente soberano con los ciudadanos u otros Estados.

DERECHO PRIVADO.- conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de

los particulares entre s.

DERECHO VIGENTE.- conjunto de normas jurdicas que en un lugar y tiempo

determinado el estado impone como obligatorias. Es aquel que no ha sido derogado
ni abrogado.

DERECHJO POSITIVO.- Es el conjunto de normas escritas.

1.7. FUENTES DEL DERECHO

FUENTES HISTORICAS.- Son los documentos (libros, papiros escritos), que

encierra el texto de una ley o conjunto de leyes. Son documentos que contienen la
informacin del derecho vigente en otra poca en base a los cuales nos inspiramos
para crear una determinada ley o institucin jurdica, por ejemplo la Leyes de Indias,
el cdigo de Hammurabi, la Declaracin de los Derechos del Hombre y ciudadano de
la Revolucin Francesa de 1789.

FUENTES MATERIALES O REALES.- llamadas tambin fuentes extra jurdicas son

los factores y elementos que determinan el contenido de las normas jurdicas. En
otras palabras son aquellos factores polticos, sociales y econmicos que
contribuyen a la formacin del derecho y que deben ser tomados en cuenta por los
legisladores para crear normas jurdicas, tambin las fuentes materiales del derecho

7
son aquellas relaciones sociales que se expresan n la realidad y que van a ser
reguladas a travs de la norma jurdicas.

FUENTS FORMALES.- Son las fuentes netamente jurdicas y que van a adquirir
obligatoriedad entre ellas tenemos a:

LA COSTUMBRE

La costumbre para el Derecho, es la forma de actuar uniforme y sin interrupciones

que por un largo periodo de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad , con
la creencia de que dicha forma de actuar responde a una necesidad jurdica, y se
convierte en obligatoria. Usualmente las leyes son codificadas de manera que
concuerden con las costumbres de las sociedades que rigen, la costumbre se
constituye en una de las fuentes del derecho.

CARACTERISTICAS DE LA COSTUMBRE:

ANTIGEDAD= se transmite de generacin en generacin

UNIFORMIDAD= es igual

GENERALIDAD= es para todos

EXTERIORIDAD= se manifiesta hacia afuera

LA LEY

Es la norma del derecho dictada promulgada y sancionada por la autoridad pblica,

aun sin el consentimiento de los individuos y que tiene como finalidad el
encauzamiento de la actividad social hacia el bien comn.

BOLO 2 CONCEPTO DE LEY

La ley es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes

Pianiol enuncia que es la regla social obligatoria establecida de modo permanente

por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza

Puede decirse que es una tentativa de aprisionar el porvenir sujetndolo a una

reglamentacin.
8
La ley es la fuente primera y fundamental del derecho; su preponderancia es
especialmente notable en el derecho civil.

Desde un punto de vista material Ley es toda regla social obligatoria. Emanada de
autoridad competente. Por lo tanto no solo son leyes lo que dicta el poder legislativo
sino tambin la constitucin. Los decretos, las ordenanzas municipales.

Desde el punto de vista formal se llama ley a toda disposicin sancionada por el
poder legislativo de acuerdo con el mecanismo constitucional de cada pas.

Ley, trmino que posee una gama plural de significados, como lo demuestra su
frecuente uso en las ciencias experimentales (ley de la gravedad, leyes qumicas,
entre otros ejemplos) y en tanto otros ordenes ( leyes religiosas o morales, leyes
econmicas) para designar toda norma o regla a la que deben someterse o ajustarse
los hechos de que trata su objetivo.

Ni siquiera en Derecho el vocablo ley posee un significado nico. En un sentido

amplio, equivale a normas jurdicas, ya deriva de los rganos del Estado, de la
costumbre, o de cualquier otra fuente a la que el ordenamiento jurdico atribuye
poder de dictar o crear normas, ello sin excluir a la propia libertad de pactos (es as
como se dice de forma taxativa que el contrato es ley entre las partes que lo
suscriben o que el testamento es la ley de la sucesin mortis causa.

En sentido material, ley significa norma jurdica escrita emanada de aquellos

rganos a los que el estado atribuye fuerza normativa creadora. Desde este punto
de vista es tambin ley la norma que dicta desde un determinado ministerio u rgano
del gobierno o del poder ejecutivo, hasta un ayuntamiento o municipalidad.

(a travs de los reglamentos u ordenanzas municipales) No lo es en cambio la

costumbre, que emana de forma directa y con un impulso espontaneo del pueblo.

En sentido estricto y formal, solo es ley, la norma jurdica escrita que emana del
poder legislativo, de esta forma, no son leyes todas y cada una de las normas que
se dicta en un estado, sino solo las promulgadas por los rganos a los que cada
constitucin otorga la competencia para crearlas, que en los sistemas democrticos,
no son otros que los parlamentarios.
9
Como caracterstica generales de la ley , se puede decir que son normas de carcter
general y abstracto que regula una serie de supuestos o relaciones indefinidas,
conteniendo un efecto jurdico concreto para todos y cada uno de los supuestos a
los que la propia ley los refiere: son normas escritas que para tener eficacia deben
ser promulgadas publicadas en el boletn diario, gaceta o peridico oficial que existe
al efecto (Boletn oficial del Estado Gaceta Oficial ), y aprobadas con arreglo al
procedimiento formal de elaboracin de leyes que se encuentra previsto en la
Constitucin Poltica del Estado.

Segn la tradicin se entenda que un requisito de la ley, para que pueda cumplir su
finalidad, debe ser dirigida al bien comn, pero se trata ms de una tendencia
deseable que de un requisito inexcusable, pues de lo contrario las leyes injustas no
seran leyes.

En la tipologa o conjunto de leyes de un Estado debe observarse el principio de

jerarqua normativa: as, una ley no puede oponerse a lo que dice la Constitucin
entendida esta como ley suprema, ni un reglamento debe contradecir lo que dispone
una ley, por tener esta un rango superior.

2.1 ELEMENTOS DE LA LEY:

Material.- es la materia misma del acto, esto es la norma general, abstracta y

obligatoria que regula la conducta humana.

Formal.- es la norma creada por el poder legislativo.

2.2 CARACTERSTICAS DE LA LEY.-

a) General: que sea para todas las personas que renan las condiciones
previstas por ella
b) Abstracta.- la ley est hecha para aplicarse en un nmero indeterminado de
casos, para todos aquellos que caen en los supuestos establecidos por las

10
 CAPITULO II
CRIMINOLOGIA
BOLO 1 NOCIONES BASICAS DE CRIMINOLOGIA

1.1 INTRODUCCION A LA CRIMINOLOGIA

Qu entiende por Reaccin Social?
La respuesta que la sociedad da al fenmeno del delito o al de la desviacin social.
Quin denomino nuestra materia, por primera vez, con el nombre de Criminologa y
cuales la etimologa de ella?
Rafael Garofalo en su libro Criminologa, estudio sobre el delito, sobre sus causas
y la teora de la represin. Turn, 1885 en 1885.
Arma su obra en tres partes progresivas: primero estudia al delito, luego al
delincuente y luego a la represin, es decir, al fin que debe cumplir la pena dentro de
su ptica.
Dentro de cada parte, va hilando a travs de captulos las diferentes visiones que
existen sobre el tema en particular para finalizar con su propia visin y la posible
implementacin o no de lo mencionado.
Etimolgicamente la palabra Criminologa deriva de dos vocablos: uno latino
criminis que significa crimen, delito y otro vocablo griego logos que quiere decir
tratado, estudio.
Cul es la finalidad de la Criminologa?
Aportar conocimiento para el logro de tareas de pronstico, de diagnstico,
prevencin del delito, de profilaxis y medidas de seguridad o correccin para las
conductas delictivas y antisociales.

1.2 METODOS DE LA CRIMINOLOGIA

Cules cree usted que son los mtodos que se deben emplear en el estudio del
crimen?
Con mayor o menor preponderancia de alguno de ellos segn el tipo de crimen, son
tres:
Biolgico
Clnico
Datos e informes relativos al funcionamiento orgnico.
Biotipolgico
11
Disposicin psicosomtica o morfolgica hereditaria. Puede ser de tipo leproso
mico, atltico, pcnico.
Electroencefalografico
Registra la actividad bio- elctrica del cerebro en ondas normales (alfa, delta,
omega) o patgenas (theta, beta, spike).
Cito gnico y de ADN
Estudio celular y sus componentes cromosmicos y genticos como el ADN.
Psicolgico
Entrevista
Preguntas debidamente diseadas en forma sistemtica, coherente y lgica.
Autobiografa
Relato de la propia vida. No siempre expresan la verdad.
Biografa
Relato de la vida de los criminales que hacen algunos escritores.

SOCIOLOGICO

Encuestas recogen datos, indicios y opiniones sobre problemas sociales y

criminolgicos para investigar los hechos de criminalidad.

Estadsticas.-

Relacin estadstica entre ambientes fsicos y sociales de los criminales como decir
de criminalidad.

Observacin social.-

Se dice del comportamiento individual o de los grupos sociales o delincuenciales en

el campo de la criminologa.

Observador participante.-

El investigador se introduce secretamente en el grupo sociales o delincuenciales de

los criminales.

BOLO 2 LA CRIMINALIDAD.-

12
2.1 QU ES LA CRIMINALIDAD?

Se entiende por criminalidad al conjunto de delitos y contravenciones cometidos en

un tiempo y espacio determinados.

Tipos de Criminalidad segn Alvaro Perez Pinzn.

Convencional

Es la comn y corriente cometida por los delincuentes en la sociedad.

No convencional

Tambin denominada criminalidad de cuello blanco, es la cometida por personas o

grupos de personas normalmente pertenecientes o grupos de poder econmico o
poltico, lo que les garantiza cierto tipo de impunidad.

Tipos de criminalidad segn Alfonso Reyes Echandia

Criminalidad real.

Es la totalidad de delitos y contravenciones que efectivamente se realizan sin

importar si han sido conocidos o investigados.

Criminalidad aparente.-

Es el conjunto de delitos y contravenciones que llegan a conocimiento de la

autoridad.

Criminalidad oculta.

Es el conjunto de delitos y contravenciones que no llegan en conocimiento de la

autoridad o no es investigada por la misma.

Criminalidad legal.

Aquella que ha sido investigada por la autoridad competente y cuenta con una
decisin judicial ms o menos provisional.

Criminalidad judicial.

13
Es aquella parte de la criminalidad legal que combina con sentencia condenatoria
cuando ya no hay posibilidad de apelacin.

Criminalidad impune.

Se constituyen en los delitos y hechos punibles que habiendo sido conocidos no

llegan a tener sentencia condenatoria.

Qu es la criminalidad de cuello blanco?

Son considerados aquellos delitos que son cometidos por grupos de personas de
poder econmico o poltico lo que garantiza cierto tipo de impunidad como ejemplo
se puede citar tipos de fraudes electorales, quiebras fraudulentas, corrupcin en las
adjudicaciones, etc.

Aqu analizamos brevemente la posible causa por las cuales una conducta delictiva
no es denunciada a las autoridades.

1.- No llega a descubrirse.

2.- desconfianza ante la autoridad policial o judicial.

3.- simpata o relacin de parentesco.

4.- temor a represalias.

Qu es la criminalidad legal?

Aquella que ha sido investigado por la autoridad competente y cuenta con una
decisin judicial ms o menos provisional.

Qu entiende pro decisin judicial provisional?

Aquella que todava no es condenatoria, como ser arraigo, apremio, auto inicial de
instruccin, etc.

Cul es la criminalidad judicial? Y qu se entiende pro sentencia condenatoria?

Es aquella parte de la criminalidad legal que culmina con sentencias condenatorias

cuando no hay posibilidad de apelacin.

14
Cul es la criminalidad impune? y cul es su factor que la motiva?

Se constituyen por los delitos y hechos punibles que habiendo sido conocidos no
llegan a tener sentencia condenatoria, los principales factores que la motivan son:

Inexistencia del hecho denunciado.

Inexistencia de autores y cmplices.

Fallas probatorias de la investigacin.

Errores procesales que generan nulidad.

Extravi de expediente.

Presiones indebidas sobre los jueces.

El individuo y la criminalidad.

Aspectos individuales

BOLO 3 LA PERSONA Y LA CRIMINALIDAD.-

3.1 ASPECTOS INDIVIDUALES.-

Se refiere a la persona y todos los aspectos que influyen se analizan en conjunto.

Gentica y herencia

El hombre estas compuesto por clulas, del mismo modo tiene cromosomas, genes
y ellos de ADN (cido desoxirribonucleico) que se considera el germen de la vida,
ADN, es un cido nucleico que contiene las instrucciones genticas usadas en el
desarrollo y funcionamiento de todos los organismos vivos conocidos y algunos
virus, y es responsable de su transmisin hereditaria.

La funcin principal de la molcula de ADN es el almacenamiento a largo plazo de

informacin, muchas veces el ADN es comparado con un palmo o receta o un cdigo
ya que contiene las instrucciones necesarias para construir otros componentes de
las clulas.

15
La clula tiene 46 cromosomas 2 de ellos llamados gonosomas que definen el sexo,
los otros 44 se llaman autosomas, la unin de los genes de los padres genera un
nuevo ser humanos es lo que se denomina genotipo.

La disposicin hereditaria constituye factor determinante en la personalidad del

hombre, la herencia ms la interaccin del mundo circundante influye en el accionar
antisocial del hombre.

Edad.-

Infancia y pubertad.

Infancia hasta los 12 aos; pubertad hasta los 15.

Curiosidad pro la sexualidad

Carece de autocritica

Inestabilidad emocional.

Cdigo penal 312 abuso deshonesto, manoseo, y 326 hurto.

Juventud.

Hasta los 25 aos

Vigor fsico y mental

Cdigo penal 308 violacin y 331 robo, delitos contra la integridad fsica.

Adultez y madurez

Hasta los 60 aos

Mayor inteligencia.

Cdigo penal 335 estafa y 338 fraudes de seguros.

Senilidad

Crisis sexual

16
Debilidad fsica

Cdigo penal 312 Abuso deshonesto (manoseo) y 323 exhibicionismo.

3.2 ASPECTO CRIMINOLOGICO.-

DIRECTOS

Predisponentes, preparantes, y desencadenantes.

INDIRECTOS.

Conductas antisociales

HERENCIA

Suele transmitirse con una generacin intercalada

3.3 ASPECTOS SOCIALES.-

LA RAZA

Es un concepto morfolgico

Segn la UNESCO la divisin en la raza es convencional y arbitraria y no implica

ninguna jerarqua.

EL SEXO

Se presenta mayor criminalidad en los varones.

CAPITULO III
DERECHO PENAL I

BOLO 1 BREVE HISTORIA DE LAS ESCUELAS PENALES

A efectos de una comprensin apropiada sobre el desarrollo del derecho penal a

travs de la historia, presentamos a continuacin las tendencias jurdicas marcaron
el desarrollo del derecho penal a travs de la lucha de las escuelas, o ms
propiamente, de tendencias jurdicas en relacin a la forma de ver el hecho punible y
su sancin penal.

17
1.1 LA LUCHA DE LAS ESCUELAS

Desde mediados del siglo XIX, las concepciones del idealismo alemn, conocidas
como el conjunto de ideas penales de la Escuela clsica, fueron cuestionadas por
una de las ms influyentes corrientes del pensamiento moderno: el positivismo. Los
positivistas pusieron en duda ante todo el punto de partida del Idealismo: la libertad
de la voluntad.1

A ello se agrega el concepto de retribucin, que no es compartida por las escuelas

modernas (Escuela Positiva) ya que su fundamento tiene que ver con el concepto de
prevencin, basado en un determinismo naturalista-sociolgico enmarcado en una
poltica criminal donde se investigue la causa del delito.

Este conjunto de cuestionamientos, llev al mdico y criminalista italiano Cesare

Lombroso a fundar la Escuela antropolgica criminal, continuada luego por Enrico
Ferri, considerado su ms brillante expositor. Su obra mxima fue "Sociologa
Criminal", publicada en 1881, contiene los principios bsicos en que se apoya su
escuela.

Posteriormente, aparece Rafael Garofalo, quin influy decisivamente en la

estructura de la Escuela Positiva al elaborar su definicin del delito natural, concepto
sociolgico sin el cual no hubiera sido posible construir slidamente un sistema.
Asimismo, un aporte valioso de este destacado jurista es el planteamiento de la
prevencin individual como fin de la pena, y la determinacin de "la peligrosidad del
delincuente como el factor preponderante para medir la punicin del delito". 2 Para
esto, los positivistas se valieron de la observacin y la experimentacin, para
estudiar el hecho delictivo y a quien lo ejecuta, dejando de lado el anlisis de las

1
BACIGALUPO, Enrique. (1999) Derecho penal. Parte general. Edit. Hammurabi s.r.l. 2 edicin.
Buenos Aires - Argentina. Pg. 84
2
PAVN VASCONCELOS, Francisco. (2004) Manual de derecho penal mexicano. Parte general. 17
edicin. Edit. PORRUA. Mxico, D.F. Edic. electrnica. Pg. 59

18
normas. Con este procedimiento, "La pena deja de ser un castigo y se convierte en
un tratamiento del sujeto antisocial y se legitima por su eficiencia social."3

Producto del enfrentamiento doctrinal entre los llamados clsicos y los positivistas,
se conoce la presencia der la Terza Scuola4 propugnada por Sabatini, Carnevale,
Impallomeni, Alimena. Zafaroni, aclara que tampoco existi esta Terza Scuola,
debido a que "sus autores solo adoptaron posiciones ms o menos eclcticas en un
debate entre posiciones legitimantes del poder punitivo que optaban por
concepciones de antropologa filosfica que no admiten trmino medio".5

Finalmente, es preciso aclarar que, de acuerdo a Zafaroni, la Escuela clsica nunca

existi, aunque fue fundada por Becaria y capitaneada por Carrara. Dice de esta
Escuela: "jams existi, sino que a Ferri le result cmodo ponerle un rtulo comn
a todos los penalistas que no compartan sus puntos de vista... lo que existi fue una
disputa ente los positivistas y quienes no admitan sus puntos de vista"6

1.2 LAS ESCUELAS PENALES FRENTE A LA ILICITUD

La Escuela clsica, define al ilcito como un acto de desobediencia de la norma y

concibe a esta como una orden. No importa tanto lo causado como lo que se quiso
causar. "El acto de desobediencia (la infraccin de la norma) da lugar al nacimiento
del derecho penal subjetivo (del Estado), es decir, el derecho a reprimirla con una
pena".

Por su parte, la Escuela positivista "entiende lo ilcito como un acto socialmente

daoso (la lesin de un bien jurdico), o sea como una perturbacin del orden de

3
GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Parte general. Tomo I. Edit pg. 169
4
La variedad, italiana del positivismo crtico fue designada- con el ttulo de Terza Scuola, puesto que
la primera era la clsica y la segunda la positiva. (JIMNEZ DE ASUA, Luis. Principios de derecho penal
Pg. 60-61)
5
ZAFFARONI, Eugenio Ral; et. Al. Derecho Penal. Parte general. 2 edicin. Edit. EDIAR. Buenos
Aires-Argentina. Pg. 316-317

6
BACIGALUPO, Enrique. (1996) Manual de Derecho Penal. Parte general. Edit. TEMIS S.A. Tercera
reimpresin. Santa Fe de Bogot - Colombia. Pg. 316

19
bienes jurdicos y concibe a la norma como un juicio de valor sobre el hecho en el
que no se considera, en principio, al autor (norma objetiva de valoracin)". 7 Sin
embargo, la aplicacin de la pena debe tener una funcin finalista (VON LISZT), es
decir, 'utilitaria', por oposicin a la concepcin dominante de los clsicos. Con ello
quera sealarse que la pena deba proporcionarse no nicamente a la gravedad del
delito (del hecho) sino a la peligrosidad del autor"8

BOLO 2 EL CAUSALISMO Y EL FINALISMO

2.1 EL CAUSALISMO

...Para el causalismo, el punto de partida de la antijuridicidad es el resultado

producido, que se contempla desde la perspectiva de un momento en que ya ha
tenido lugar. El hecho antijurdico se ve como un hecho pasado. De ah que la
esencia material de la antijuridicidad sea para el causalismo fundamentalmente un
estado disvalioso para bienes jurdicos que se ha ocasionado".9 Esta concepcin del
delito, reduce la conducta a la manifestacin externa de la voluntad, y no ve
diferencia alguna en la conducta de homicidio doloso y la de homicidio culposo, ya
que castiga el hecho producido, y no as el dolo que acompaa a esa accin ilcita.

2.2 EL FINALISMO

Un autor destacado que se refiere a la accin finalista es Welzel, para quin "la
accin humana es el ejercicio de la actividad finalista... La finalidad o actividad
finalista de la accin se basa en que el hombre, sobre la base de su conocimiento
causal, puede prever en determinada escala las consecuencias posibles de una
actividad..."10 En esta perspectiva del autor citado, una accin es finalista cuando los
resultados han sido previstos por el autor. As por ejemplo, "... quin para practicar,
tira en el crepsculo contra un objeto que toma por un tronco, pero que es, en

7
Idem. Pg. 74
8
Idem. Pg. 43-44
9
MIR PUIG, Santiago. El derecho penal en el estado social y democrtico de derecho. Edit. Ariel. S.A.
Barcelona - Espaa. 1 edicin. 1994. Pg. 98.
10
WELZEL, Hans. La teora de la accin finalista. Astrea, 1951. Pg. 19
20
realidad, una persona sentada, dispara ciertamente un tiro finalista de ejercicio, pero
no realiza ninguna accin finalista de homicidio".11

Un autor contemporneo como Bacigalupo, sostiene que "...La teora finalista y su

concepcin de lo ilcito personal tienen en su origen una estrecha vinculacin con la
concepcin retributiva de la pena y son el reflejo de una drstica reduccin de la
prevencin especial, que haba inspirado los conceptos de la teora del delito desde
los tiempos de la aparicin del positivismo, a fines del siglo XIX, y que se mantuvo
bajo la influencia del existencialismo y otras corrientes irracionalistas en los aos 30
y comienzo de los 40."12

2.3 DIFERENCIA ENTRE CAUSALISMO Y FINALISMO

Para Nez, ...el finalismo admite en la accin una fase interna que transcurre en la
esfera del pensamiento y una fase externa que se desarrolla en el mundo real, pero
le asigna contendidos muy distintos. En tanto que el causalismo reduce la fase
interna al impulso voluntario, el finalismo la concibe como anticipacin (o
proposicin) del fin que el autor quiere realizar, seguida de la eleccin de los medios
para su realizacin y la consideracin de los efectos concomitantes que van unidos a
los factores causales elegidos. Mientras que el causalismo reduce la fase externa a
la actuacin de la voluntad como resultado causado por la fase interna, sin atender
al fin perseguido por el autor, el finalismo ve en esta segunda etapa de la accin un
proceso causal real dominado por la determinacin del fin y los medios en la esfera
del pensamiento del autor".13 Por tanto, el aspecto volitivo es un factor que el
finalismo lo toma en cuenta para la determinacin del ilcito ya que entre lo pensado
y lo actuado no siempre puede haber una relacin directa, y menos que lo
planificado se consuma en la realidad.

BOLO 3 EL DERECHO PENAL

11
Idem. Pg. 41
12
BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 71
13
NUEZ, Ricardo. Derecho penal. 4 edicin. Edit. Crdoba Marcos Lerner. Argentina. Pg. 118-119.

21
Para comenzar, diremos que el derecho penal ha sido nombrado de diferente forma
a travs de la historia, lo que en cierta manera refleja su propsito y esencia en el
control y represin del delito. As por ejemplo, se le ha denominado "Derecho
criminal", o "Derecho represivo", o Derecho o Cdigo de defensa social", y
finalmente "Derecho protector de los criminales".

3.1 CONCEPTOS DE DERECHO PENAL

Para Luis Jimnez de Asa, Derecho penal es el "conjunto de normas y

disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo
del Estado, estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la accin
estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de
la norma una pena finalista o una medida aseguradora".14 Edmund Mezger,
conceptualiza al Derecho penal como "...el conjunto de las normas jurdicas que
vinculan la pena, como consecuencia jurdica, a un hecho cometido..."15.

Sin embargo, la aplicacin del Derecho penal por parte del Estado16 puede vulnerar
derechos constitucionales de las personas, por lo que es preciso un derecho penal
garantista "...es decir, de mecanismos que buscan asegurar un determinado nivel de
proteccin a todo ciudadano que deba ser sometido a un riesgo punitivo..."17 Por
tanto, y parafraseando a Muoz Conde, coincidimos plenamente que el derecho
penal es sinnimo de violencia, ya que utiliza una serie de mecanismos punitivos
como la crcel, los internamientos psiquitricos, suspensiones e inhabilitaciones de
derechos.18

14
JIMNEZ DE ASA, Luis. Principios de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 18
15
MEZGER, Edmund. Derecho penal. Ob. Cit. Pg. 27.
16
IHERING, en su libro "El fin en el derecho", pg. 197-198 asegura que: "Por el fin mismo del Estado
es de absoluta necesidad que el poder pblico retenga la suprema potestad, y que ningn otro poder
est colocado por encima de l.".
17
BINDER, Alberto M. Introduccin al derecho penal. (2010) Editorial Ad-Hoc. 2 edicin. Buenos
Aires - Argentina. Pg. 95
18
MUOZ CONDE, Francisco; GARCA ARAN, Mercedes. Derecho Penal. Parte General. 4 Edicin,
julio 2000. Sevilla, Barcelona - Espaa. Pg. 29

22
En el caso de nuestro pas, la norma est contenida en el Cdigo Penal que tipifica
los ilcitos y establece las sanciones que, en algunos casos denotan cierto grado de
violencia, no slo fsica sino tambin psicolgica, tanto para el acusado o
sentenciado, como para los parientes prximos y familiares cercanos. En todo caso,
coincidimos con los autores citados, en que el Derecho Penal es un instrumento que
limita el poder punitivo del Estado - aunque como afirma Zaffaroni -19 la afirmacin
de que el respeto a la norma significa que se est viviendo en un Estado de
Derecho, no hay duda de que el Estado siempre tratar de aplicar el Estado de
polica, donde frecuentemente se vulneran los derechos constitucionales de los
ciudadanos.

3.2 ELEMENTOS DEL DERECHO PENAL

La Escuela Clsica tiene el mrito histrico de haber sistematizado cientficamente

lo que se conoce como el derecho penal, y solo reconoce dos elementos, que son: el
delito y la pena. En cambio, la Escuela Positivista, que ha sido influida
profundamente por las ciencias naturales y la sociologa "...acepta como sus
elementos el delito, delincuente y la pena".20. Esto ltimo se explica por cuanto, "En
la segunda mitad del siglo XIX y en las primeras dcadas del presente siglo XX,
adquiri relevancia la aplicacin de la metodologa de las ciencias empricas al
derecho penal... La pena deja de ser un castigo y se convierte en un tratamiento del
sujeto antisocial y se legitima por su eficiencia social".21

En esta perspectiva, nuestro pas aprueba la Ley 2298, donde la norma prev la
preparacin tcnica y humana del sujeto transgresor de la ley para que, una vez
purgado su pena o condena, salga en libertad y cumpla su rol en la sociedad,
cumpliendo su funcin laboral y alejndose de las actividades delictivas. Sin
embargo, la realidad actual demuestra que esas disposiciones normativas no son del

19
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Derecho Penal. Et. Al. Parte general. Edit. EDIAR, 2 edicin, Buenos
Aires-Argentina. Pg. 4-5
20
HARB, Benjamn Miguel. Derecho penal. Parte general. Tomo I. Editora Urquizo. La Paz-Bolivia. Ob.
Cit. Pg. 14
21
GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Tomo I, Ob. Cit. pg. 169.
23
todo cumplidos, por lo que muchos ex reclusos, vuelven a los centros penitenciarios
por la comisin de nuevos hechos delictivos..

3.3 CARACTERES DEL DERECHO PENAL

Para el autor boliviano Benjamn Miguel Harb, los caracteres del derecho penal, son
los siguientes:22

- De derecho pblico, porque el Estado lo ejerce con carcter exclusivo y

excluyente por medio del poder judicial, y previamente crea las normas, define
o tipifica los delitos y las sanciones.
- Normativo, porque tratan de reglamentar o normar la conducta para que se
adecu a los fines perseguidos por el Estado de Derecho.
- Valorativo, porque cuando apreciamos una conducta para calificarla de
delictiva o no, estamos haciendo un juicio de valor que se refiere a lo
valorativo que en ltima instancia califica la conducta y su resultado.
- Finalista,23 de contenido teleolgico porque tiene un fin, que puede ser
retributivo, de enmienda, correccin, de expiacin, de defensa social, etc..
"...La teora finalista y su concepcin de lo ilcito personal tienen en su origen
una estrecha vinculacin con la concepcin retributiva de la pena y con el
reflejo de una drstica reduccin de la prevencin especial, que haba
inspirado los conceptos de la teora del delito desde los tiempos de la
aparicin del positivismo, a fines del Siglo XIX, y que se mantuvo bajo la
influencia del existencialismo y otras corrientes irracionalistas en los aos 30 y
comienzo de los 40"
3.4 EL DERECHO PENAL SUBJETIVO Y EL DERECHO PENAL OBJETIVO

Se entiende por derecho penal subjetivo al lus Puniendi del Estado, es decir, el
derecho que tiene de castigar por la comisin de los delitos. Es una facultad pblica
para definir los delitos y fijar las sanciones que les son aplicables.24 Por derecho
penal objetivo se entiende al conjunto de normas jurdicas establecidas por el

22
HARB, Benjamn Miguel. Derecho penal. Tomo I. Ob. Cit. pg. 12-14
23
Es una teora que plantea que lo ilcito no solo consista en la produccin de una lesin de un bien jurdico
(disvalor del resultado), sino que requera un particular disvalor de accin. Bacigalupo, Enrique. Manual de
derecho penal. Edit. Temis, 3a reimpresin. Santa F de Bogot-Colombia, 1996)
24
MUOZ CONDE, Francisco; GARCA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 12
24
Estado, que determinan los delitos y las penas. Muoz Conde, dice que el delito es
un presupuesto que tiene como consecuencia jurdica a la aplicacin de las penas
y/o medidas de seguridad. Asimismo, es el estudio del delincuente y la admisin de
penas y medidas de seguridad, pero limitando al Derecho Penal subjetivo poniendo
coto a la arbitrariedad al fijar normas en la definicin y tratamiento del delito,25 ya sea
que vulnere derechos constitucionales como la presuncin de inocencia,26 la ley
previa (Nullum crimen, nula poena sine praevia lege) y el debido proceso.

Por su parte, el autor Mir Puig seala que "a) en sentido objetivo es derecho penal el
conjunto de normas que regulan la especfica parcela del comportamiento humano
propia de su disciplina... b) en sentido subjetivo es derecho penal la facultad del
Estado de dictar y aplicar dichas normas".27

3.5 ESTRUCTURA DE LA NORMA PENAL

"Como toda norma jurdica la norma penal consta de un supuesto de hecho y de

una consecuencia jurdica. La diferencia entre la norma penal y las dems normas
jurdicas radica en que en la norma penal el supuesto de hecho lo constituye un
delito y la consecuencia jurdica una pena y/o una medida de seguridad".28

BOLO 4. EL DELITO

Etimolgicamente, el delito deriva del verbo latino "delinquere", que significa

apartarse de as sendas prescritas por la ley, o en un trmino ms general, provocar
la ruptura del orden establecido, lo que en la prctica se traduce en el
comportamiento que est tipificado como delito y por tanto es pasible a una sancin
penal, por parte del rgano jurisdiccional." 29. As tambin, "...el delito es la

25
Idem. Pg. 12
26
Garantizado por el art. 116 de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia.
27
MIR PUIG, Santiago. Introduccin a las bases del derecho penal. Concepto y mtodo. 2 edicin.
Edit. IB de F Ltda. Reimpresin. Julio Csar Faira - Editor. Buenos Aires - Argentina. Pg. 5
28
MUOZ CONDE, Francisco; GARCA ARAN, Mercedes. Ob. Cit. Pg. 36
29
IHERING, R. Von.(s/f) El fin en el derecho. B. R. Serra, Editor. Madrid - Espaa. Pg. 298.
25
colocacin en peligro de las condiciones de vida de la sociedad, peligro que el
legislador comprueba que solo puede alejar mediante la pena".30

Esto quiere decir que "...el ilcito penal no es sino el aspecto criminal del acto
antijurdico en sentido amplio, entendido histricamente como la conducta que el
legislador desea evitar (tcnica del castigo)..."31 No hay que olvidar que el delito es
tal en la medida en que est tipificada en el cdigo penal y sancionada con una
pena; esto quiere decir, que una accin que puede estar comprendida como un acto
contra la sociedad, no necesariamente es susceptible de ser calificada como delito y
por tanto, est libre de ser punible.

4.1 CONCEPTO DE DELITO

El concepto de delito puede ser apreciado desde diferentes pticas, ya sea desde la
perspectiva sociolgica, tica, jurdica, antropolgica, etc. Recordemos que, tanto
Lombroso como Garofalo estudiaron el delito y el delincuente desde el mbito
antropolgico y Ferri, desde el mbito sociolgico. Para Garrido Montt, "El concepto
que Interesa precisar es el de delito como hecho jurdico, lo que slo puede lograrse
del conjunto de preceptos positivos y de los principios que lo informan. As, es
posible determinar los caracteres generales que debe cumplir una conducta para
calificarla como delito, lo que puede alcanzarse con criterio iusnaturalista..."32

Para Muoz Conde, "el concepto de delito responde a una doble perspectiva: por un
lado, es un juicio de desvalor que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro,
es un juicio de desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho. Al primer juicio de
desvalor se le llama injusto lo antijuridicidad, al segundo, culpabilidad o
responsabilidad. Injusto o antijuridicidad es, pues, la desaprobacin del acto;

30
Idem. Pg. 302
31
VALLADO BERRON, Fausto E. Teora General del Derecho. Instituto de Investigaciones Jurdicas.
Textos universitarios. UNAM, Mxico, 1972. 1 Edicin, Mxico, D.F. pg. 172
32
GARRIDO MONTT, Mario. Derecho penal. Parte general. Tomo II. Nociones fundamentales de la
teora del delito. 3 edicin. Edit. Jurdica de Chile. 2003, Santiago-Chile. Pg. 10

26
culpabilidad, la atribucin de dicho acto a su autor para hacerle responsable del
mismo."33

Santiago Mir Puig [por su parte] expresa que la ley penal crea un marco que la
dogmtica jurdica no puede sobrepasar, pero este marco viene determinado por el
sentido posible de los preceptos legales, los que constituyen un dogma para el
intrprete, y en el interior de tal marco la doctrina tiene cierta libertad...Puig, concluye
que la evolucin histrica del concepto delito refleja fielmente la evolucin ms
general de las ideas; as el positivismo, el neokantismo y el objetivismo lgico han
repercutido en su nocin."34.

4.2 DEFINICIN DE DELITO

Sobre la definicin del delito, damos a conocer algunos aportes de prestigiosos -

alistas. As por ejemplo, tenemos que:

- El delito... es un acto contrario a la ley penal y amenazado con una pena

pblica"35
- "... delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena"36
- "...podemos definir al delito como la accin u omisin tpica, antijurdica,
culpable y punible".37
- Finalmente, Muoz Conde, citando a Von Liszt definen el delito como el 'acto,
contrario a derecho, culpable y sancionado con una pena'. El centro de esta
definicin lo constitua el acto, la accin entendida como un proceso causal,
como un movimiento corporal que produca un cambio en el mundo exterior
perceptible por los sentidos. Este acto deba ser, adems, contrario a
Derecho, es decir, es decir, antijurdico, concibiendo, pues, la antijuridicidad
como una simple valoracin del acto, del proceso causal objetivo
externo...Pero naturalmente no bastaba en derecho penal con la valoracin
del acto, por lo que a ella aadi Von Liszt la valoracin del autor de ese acto,
33
MUOZ CONDE, Francisco; GARCA ARAN, Mercedes. Derecho Penal. Ob. cit. Pg. 223
34
GARRIDO MONTT, Mario. Derecho Penal. Tomo II. Ob. Cit. Pg. 11
35
IHERING, R. Von. El fin en el derecho. Ob. cit. Pg. 297-298. dem. Pg. 222. MUOZ CONDE, Francisco. ;
GARCA ARAN, Mercedes. Ob. cit. Pg. 225
36
Idem. Pg. 222.
37
MUOZ CONDE, Francisco.: GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. Cit. Pg. 225
27
 es decir, la culpabilidad, concebida en un sentido meramente psicolgico,
como la relacin subjetiva entre el acto y su autor, formando as las llamadas
formas de culpabilidad, el dolo y la culpa, precedidos por la constitucin de la
capacidad psquica del autor, llamada imputabilidad.38
4.3 FACTORES PARA DETERMINAR LA PENA

...en un Estado de derecho respetuoso con los derechos fundamentales sera, por
ejemplo, inaceptable, por injusto, castigar con pena de muerte un hurto, por ms que
el aumento de las penas en estos delitos pueda ser til desde el punto de vista de su
prevencin. Pero igualmente sera desaconsejable, por intil y contraproducente,
castigar con pena privativa de libertad el impago de pensiones en el mbito de las
separaciones conyugales, cuando ello puede producir ms daos que beneficios a
las vctimas..."39

Este mismo autor, sostiene que el primer criterio que se debe utilizar para determinar
la gravedad de la pena que se debe imponer a un determinado delito es, desde
luego, la importancia del bien jurdico, dado que este es el principal fundamento de
la intervencin del derecho penal.40

BOLO 5. LA TEORA DEL DELITO

La primera tarea a la que se enfrenta la Teora General del Delito es la de dar un

concepto de delito que contenga todas las caractersticas que debe tener un hecho
para ser considerado como delito y ser sancionado, en consecuencia, con una pena.
Para ello se debe partir del Derecho penal positivo...Desde el punto de vista jurdico,
delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena..." 41 Esto quiere
decir, tal como afirma Bacigalupo, que "la teora del delito trata de dar una base
cientfica a la prctica de los juristas del derecho penal proporcionndoles un
sistema que permita la aplicacin de la ley a los casos con un considerable grado de

38
Idem. Pg. 226-227.
39
Idem. Pg. 215
40
Idem. Pg. 93
41
Idem. Pg. 221-222
28
seguridad. El grado de seguridad, sin embargo, no es absoluto...la teora del delito,
realiza por lo tanto, una tarea de mediacin entre el texto legal y el caso concreto."42

5.1 ANTECEDENTES

La teora del delito fue expuesta en un principio por Beling en 1906, donde se adopt
la tipicidad en sentido formal al definir esta caracterstica de la infraccin punible.43
"La teora del delito es un instrumento conceptual para determinar si el hecho que se
juzga es el presupuesto de la consecuencia jurdico-penal previsto en la ley.44 Esto
quiere decir, que se ocupa de las caractersticas que debe tener cualquier hecho
para ser considerado delito, sea ste en el caso concreto una estafa, un homicidio o
una malversacin de caudales pblicos".45

Dara Binder, el punto de partida para el desarrollo de la teora del delito, es la

reaccin liberal frente al sistema inquisitivo. Se conoce que el poder penal de la
inquisicin estaba al servicio del monarca, quin actuaba de forma arbitraria ante
determinadas acciones, calificndolas conforme a sus propios intereses. (Herejes,
brujos, traidores). La base para esta doctrina expiacioncita era la tortura y la
confesin; "ese poder penal tambin se distingua por las formas secretas, parciales,
arbitrarias, lentas y costosas de juzgamiento, por el poder omnmodo del inquisidor
para establecer la existencia del delito y fijar la pena.46

Esa reaccin liberal de finales del siglo XVIII y principios del XX, dio origen al
derecho penal moderno (Beccaria, Filangieri, Feuerbach, Pagano y otros). Una de
sus caractersticas ms importantes fue el establecer los castigos y las penas,
basndose en principio denullum crimen nulla poena sine lege, lo cual quiere decir,
que no habr delito ni pena sin ley previa, en el marco del principio de legalidad.
Asimismo, plantes externas, y no as las opiniones, creencias y pensamientos.

Hacia principios del siglo XX encontramos una dogmtica penal que ya tiene el
arsenal terico y la capacidad de producir obras sistemticas (Lehrbuch) que

42
BACIGALUPO, Enrique. (1998) Lineamientos de la teora del delito. 3 edicin renovada y ampliada. Edit.
Hammurabi. Pg. 42+43.
43
JIMENEZ DE ASA, Luis. Principios de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 237
44
BACIGALUPO, Enrique. Manual de derecho penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 67-68.
45
MUOZ CONDE, Francisco; GARCIA ARAN, Mercedes. Ob. Cit. Pg. 221
46
BINDER, Alberto M. Introduccin al derechopenal. Ob. Cit. Pg. 80.
29
engloban toda la exposicin del derecho penal vigente,...es decir, el desarrollo de
todos los criterios generales de imputacin extrados de la legislacin positiva."47

5.2 GENERALIDADES

...la teora del delito se plantea en Alemania en tres pocas: la clsica, la neoclsica
y el finalismo. En cada una existirn postulados en torno a la concepcin del delito,
especficamente en de las categoras de accin, tipicidad, antijuridicidad,
culpabilidad y punibilidad. Desde la primera dcada de los aos treinta del Siglo XX,
Welzel, haba abandonado la corriente clsica y neoclsica del delito, construyendo
una nueva idea respecto de la accin humana, a la cual consider el eje central de la
teora del delito.

La nueva teora plante una tajante separacin entre el mundo de lo real y el mundo
formal. En este sentido, el concepto final de accin fue equiparado al dolo y, por
ende, el dolo debera pertenecer al tipo, al igual que los restantes elementos
subjetivos, en atencin al papel del tipo visto como continente de los elementos
tomados como base para la punibilidad.

En cuanto a la culpabilidad, su subjetivizacin result del cambio de la ubicacin de

dolo, o cual condujo al cambio del concepto material del injusto. Para Jescheck, el
problema del injusto es explicable mediante la reunin de los elementos subjetivos
del tipo bajo el concepto superior de "elementos personales del injusto" y su
contraposicin al desvalor del resultado entendido como desvalor de la accin".48

5.3 OBJETO DE LA TEORA DEL DELITO

La teora del delito tiene como objeto analizar y estudiar los presupuestos jurdicos
de la punibilidad de un comportamiento humano, sea a travs de una accin o de
una omisin, en estos trminos dicho anlisis no solo alcanza a los "delitos", sino
incluso a todo comportamiento humano del cual pueda derivar la posibilidad de

47
Idem. Pg. 84
48
PLASCENCIA VILLANUEVA, Ral. Teora del delito. Ob. Cit. Pg. 29

30
aplicar una consecuencia jurdico penal..."49 Esto quiere decir, que el hecho punible
debe estar previamente tipificado por cuanto agravia a un bien jurdico protegido.

5.4 EL SISTEMA DE LA TEORA DEL DELITO

Convenimos en que "...el sistema de la teora del delito se debe apoyar en la esencia
del delito como accin humana que infringe una norma y requiere una pena justa". 50
Esto quiere decir, que la teora del delito "... es un instrumento conceptual que tiene
la finalidad de permitir una aplicacin racional de la ley a un caso. En este sentido,
es posible afirmar de la teora del delito es una teora de la aplicacin de la ley
penal...

Bajo esta concepcin, la teora del delito cumple una doble funcin mediadora. Por
un lado media entre la ley y la solucin del caso concreto, es decir, entre la norma
general, que expresa la valoracin del legislador, y la concrecin de ste en una
norma particular que decide sobre el caso concreto. Por otro lado, existe tambin
una mediacin entre la ley y los hechos objeto del juicio..."51

En este sentido la teora del delito tiene un carcter claramente instrumental y

prctico: as un instrumento conceptual que permite aplicar la ley a casos concretos.
En otras palabras: la teora del delito trata de dar una base cientfica a la prctica de
los juristas del derecho penal proporcionndoles un sistema que permita la
aplicacin de la ley a los rasos con un considerable grado de seguridad". 52 Es decir,
plantea una hiptesis posible sobre la voluntad del legislador y fundamentalmente
una orden para la discusin de los problemas que presenta la aplicacin de la ley a
casos concretos con una propuesta de solucin de stos.

En suma, la ley prohbe determinada conducta y establece la sancin para el autor

de un posible ilcito. De aqu surge lo que conocemos las conocidas categoras de la
teora del delito de origen alemn que hoy designamos como accin, tipicidad,
antijuricidad y culpabilidad. A todo lo anterior, y desde nuestra perspectiva, es

49
Idem. Pg. 12
50
BACIGALUPO, Enrique. Derecho Penal. Parte general. Ob. Cit. Pg. 203
51
BACIGALUPO, Enrique. Lineamientos de la teora del delito. Ob Cit Pg. 25
52
Idem. Pg. 42
31
prudente por parte del juzgador no remitirse solamente al texto que describe el tipo
penal, sino tomar en cuenta el aspecto volitivo del sujeto al momento de cometerse
el ilcito.

BOLO 6. LA ACCIN

6.1 CONCEPTO

Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el

acto voluntario puede ser penalmente relevante y la voluntad implica siempre una
finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El
contenido de la voluntad es siempre algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin...".
53
Esa accin se realiza en dos fases: una interna y otra externa.

La fase interna sucede en la esfera del pensamiento del autor, ste se propone
anticipadamente la realizacin de un fin. La fase externa se inicia cuando una vez
propuesto el fin, seleccionados los medios para su realizacin y ponderados los
efectos concomitantes, el autor procede a su realizacin en el mundo externo: pone
en marcha, conforme a un plan.

6.2 REGULACIN DE LA CONDUCTA HUMANA

Sin duda que "la norma jurdica penal pretende la regulacin de conductas humanas
y tiene por base la conducta humana que pretende regular. Para ello tiene que partir
de la conducta humana tal como aparece en la realidad...Es pues, la conducta
humana el punto de partida de toda reaccin jurdico-penal y el objeto al que se
agregan determinados predicados (tipicidad, antijuricidad y culpabilidad), que
convierten esa conducta humana en delito...

En todo caso, slo la conducta humana traducida en actos externos puede ser
calificada de delito y motivar una reaccin penal, pena o medida." 54 Muoz Conde,
arguye que la conducta humana, se constituye en la base de toda reaccin jurdica-
penal, y se manifiesta en el mundo externo tanto en actos positivos como en

53
MUOZ CONDE, Francisco. ; GARCA ARAN, Mercedes. Derecho Penal. Ob. cit. Pg. 242-243
54
Ibid. Pg. 239-240
32
omisiones. La accin y la omisin cumplen, por tanto, la funcin de elementos
bsicos de la Teora del Delito.

6.3 AUSENCIA DE ACCIN

As como determinadas acciones de carcter voluntario son sancionadas por el

derecho penal, hay otras donde falta la voluntad de accin, como ser 1) la fuerza
irresistible, 2) movimientos reflejos y 3) estados de inconsciencia.

La fuerza irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que acta

materialmente sobre el agente, y por tanto es una causa de ausencia de accin.

"...Tanto la doctrina como la jurisprudencia consideran que los impulsos

irresistibles de origen interno (arrebato, estados pasionales) no pueden servir
de base para la apreciacin de la eximente de fuerza irresistible, porque se
trata de actos en los que no est ausente totalmente la voluntad, aunque esto
no excluye que puedan servir de base a la apreciacin de otras eximentes".55

Los movimientos reflejos "...tales como las convulsiones epilpticas o los

movimientos instintivos de defensa, no constituyen accin, ya que el movimiento no
est en estos casos controlado por la voluntad."

En los estados de inconsciencia como el sueo, el sonambulismo, la embriaguez

letrgica, etc. es evidente que falta la accin. "...En estos casos los actos que se
realizan no dependen de la voluntad y, por consiguiente no pueden considerarse
acciones penalmente relevantes".

BOLO 7 TIPICIDAD

En nuestra sociedad se cometen cotidianamente una cantidad apreciable de

acciones antijurdicas, de las que slo una parte de ellas ha sido seleccionada y
conminada con una pena por medio de su descripcin en la ley penal. "...A este
proceso de seleccin en >a ley de las acciones que el legislador quiere sancionar
penalmente se le llama tipicidad.56 La tipicidad es la adecuacin de un hecho
cometido a la descripcin que de ese hecho se hace en la ley penal. Por imperativo
55
Ibid. Pg. 249
56
Ibid. Pg. 225
33
del principio de legalidad, en su vertiente del nullum crimen sine lege, slo los
hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser considerados como tales.

Ningn hecho, por antijurdico y culpable que sea, puede llegar a la categora de
delito si, al mismo tiempo, no es tpico, es decir, si no corresponde a la descripcin
contenida en una norma penal.

La diversidad de formas de aparicin que adoptan los comportamientos delictivos

impone a bsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como
para poder englobar en ella todos aquellos comportamientos que tengan unas
caractersticas esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el tipo.
Tipo es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que
se atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de
una norma penal".57

Asumiendo lo anterior como algo real, Ral Zaffaroni va un poco ms all y se refiere
a la bifrontalidad del tipo, que se explica en cuanto

"...el plano de la tipicidad es un terreno de conflicto en el que colisionan el

poder punitivo y el derecho penal, pues mientras el primero quiere habilitar
mayor ejercicio arbitrario, el segundo procura su limitacin racional, dando
lugar a que el tipo sea una moneda de dos caras: a) en tanto que para el
poder punitivo es un instrumento que habilita su ejercicio, b) para el "derecho
penal es una herramienta para limitarlo.

...por eso, cada tipo constituye una perforacin en la racionalidad del poder,
que el estado de polica trata de agrandar y multiplicar y el estado de derecho
-mediante el derecho penal- de reducir y limitar. [Ejemplo] Un funcionario
policial asciende a un colectivo y paga con monedas de muy pequeo valor.
El conductor se molesta y las arroja a la calle. El funcionario lo detiene. El
oficial instructor se comunica con el juez y le consulta pretendiendo que se
procese al conductor por ultraje a los smbolos nacionales, porque las
monedas llevan el escudo nacional. El juez le instruye que libere

57
Ibid. Pg. 285-286
34
 inmediatamente al conductor. El funcionario se vali de un tipo para ampliar
su poder punitivo; el juez se vali del mismo tipo para contenerlo".58

7.1 EL TIPO OBJETIVO

A. LA ADECUACIN TPICA EN LOS DELITOS DE LESIN

"El esquema bsico de los delitos de lesin se compone de tres elementos: la

accin, la imputacin objetiva y el resultado"59

a. LAS TEORAS DE LA CAUSALIDAD

Tenemos a las siguientes: 1) la teora de la equivalencia de las condiciones, 2) la

teora de la causalidad adecuada, 3) la teora de la relevancia tpica de la
causalidad.

LA TEORA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA

Esta teora sostiene que, no todas las condiciones son causas, sino solamente
aquellas que de acuerdo con la experiencia general producen habitualmente el
resultado.

De la misma manera se puede decir que, si los padres no hubieran engendrado al

hijo que a los 25 aos comete un asesinato, ste no se habra producido. Si
aplicamos esta " teora, tendramos que admitir la causalidad como vlida para una
posible imputacin.

C. LA ADECUACIN TPICA EN LOS DELITOS DE PURA ACTIVIDAD

En estos delitos alcanza con comprobar la realizacin de la accin prohibida sin

ms.

a. EL TIPO SUBJETIVO

Los elementos 'subjetivos', de todos modos, no son sino elementos externos que
objetivan una determinada actitud del sujeto. El elemento ms importante del tipo
subjetivo es el dolo".60

58
ZAFPARONI Z., Ral. Et. Al. Manual de derecho penal. Ob. Cit. Pg. 340
59
BACIGALUPO, Enrique. Lineamientos de la teora del delito. Ob. Cit. Pg. 71
35
 EL DOLO

Siguiendo la lnea planteada por Bacigalupo, diremos que "la tradicional definicin de
dolo considera que ste se caracteriza por el conocimiento y voluntad de la
realizacin del tipo objetivo. Obra con dolo, segn este punto de vista, quin sabe lo
que hace y hace lo que quiere. Los elementos del dolo, por lo tanto, son cognitivos y
volitivos.61

ELEMENTOS

MUOZ CONDE, se refiere al dolo cognitivo (intelectual) donde "...el sujeto de la

accin debe saber qu es lo que hace y conocer los elementos que caracterizan su
accin como accin tpica. Es decir, ha de saber, por ejemplo, en el homicidio que
mata a otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa mueble ajena..."62

En cuanto al elemento volitivo, el citado autor menciona que para actuar

dolosamente no basta con el mero conocimiento de los elementos objetivos del tipo,
es necesario, adems querer realizarlos. Este querer no se confunde con el deseo o
con los mviles del sujeto.

El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (tpico) que su

autor cree que puede realizar. De algn modo, el querer supone adems el saber, ya
que nadie puede querer realizar algo que no conoce.

CLASES

DOLO DIRECTO

En el llamado dolo directo de primer grado el autor quiere realizar precisamente el

resultado (en los delitos de resultado) o la accin tpica (en los delitos de simple
actividad): el autor quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa, etc.
Normalmente se pueden incluir en esta forma de dolo los atentados terroristas en los
que mueren varias personas adems del destinatario del atentado.

60
Idem. Pg. 80
61
Idem. Pg. 81
62
MUOZ CONDE, Francisco. GARCA ARAN, Mercedes. Derecho Penal. Ob. Cit. Pg. 304

36
 DOLO EVENTUAL

En el dolo eventual el sujeto representa el resultado como de probable produccin y,

aunque no quiere producirlo, sigue actuando admitiendo su eventual realizacin. El
dolo eventual constituye, adems, la frontera entre el dolo y la imprudencia, sobre
todo con la llamada imprudencia consciente.

Zaffaroni, en su manual de Derecho Penal, sostiene que "acta con dolo eventual el
conductor que por una apuesta pasa una esquina con semforo en rojo con los ojos
cerrados; la prostituta que sabindose con sfilis en periodo de contagio mantiene
relaciones sexuales: etc. ... el dolo eventual es una de las cuestiones ms debatidas
en el saber penal, sobre todo en cuanto a su delimitacin de la culpa consciente o
con representacin, sin contar con que hay tipos dolosos que no admiten el dolo
eventual".63 En conclusin, habr dolo eventual cuando, segn el plan concreto del
agente, la realizacin de un tipo es reconocida como posible, sin que esa conclusin
sea tomada como referencia para la renuncia al proyecto de accin.

7.2 LA ANTIJURICIDAD

"Una vez tipificado el caso de la realidad en el supuesto de hecho de una norma

penal, es decir, una vez comprobado que el caso de la realidad es subsumible en el
tipo de delito previsto en la norma penal, el siguiente paso, en orden a la
averiguacin, de si ese caso puede engendrar responsabilidad penal, es la
determinacin de la antijuricidad, es decir, la constatacin de que el hecho producido
es contrario a Derecho, injusto o ilcito.

El trmino antijuricidad expresa la contradiccin entre la accin realizada y las

exigencias del Ordenamiento jurdico...

El Derecho penal no crea la antijuricidad sino que selecciona, por medie de la

tipicidad, una parte de los comportamientos que generalmente constituyen ataques
muy graves a bienes jurdicos muy importantes, conminndolos con una pena.
Normalmente la realizacin de un hecho tpico genera la sospecha de que ese
hecho es tambin antijurdico (funcin indiciara de la tipicidad); pero esta presuncin

63
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Ob. Cit. Pg. 406.
37
puede ser desvirtuada por la concurrencia de una causa justificacin excluyente de
la antijuricidad".64

7.3 CULPABILIDAD

Para la imposicin de una pena, principal consecuencia jurdico-penal del delito, no

es suficiente con la comisin de un hecho tpico y antijurdico... junto a la tipicidad y a
la antijuricidad, debe darse una tercera categora en la Teora General del Delito,
cuya presencia es necesaria para imponer una pena. Esta categora es la
culpabilidad, una categora cuya funcin consiste, precisamente, en acoger aquellos
elementos referidos al autor del delito que, sin pertenecer al tipo ni a la antijuricidad,
son tambin necesarios para la imposicin de una pena."65

7.4 ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD

Para poder afirmar la culpabilidad de una persona que en el caso concreto, ha

cometido un hecho tpico y antijurdico, es necesario, conforme al Derecho
penal...que se den en esa persona una serie de requisitos sin los cuales no se
puede hablar de culpabilidad66...Estos son:

La imputabilidad o capacidad de culpabilidad., es evidente que si no se tienen las

facultades psquicas suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede
haber culpabilidad.

El conocimiento de la antijuricidad del hecho cometido. La norma penal solo puede

motivar al individuo en la medida en que ste pueda conocer, a grandes rasgos, el
contenido de sus prohibiciones. Si el sujeto no sabe que su hacer est prohibido, no
tiene ninguna razn para abstenerse de su realizacin; la norma no le motiva y su
infraccin, si bien es tpica y antijurdica, no puede atribursele a ttulo de
culpabilidad.

La exigibilidad de un comportamiento distinto. Normalmente el Derecho exige la

realizacin de comportamientos ms o menos incmodos o difciles, pero no
imposibles. El Derecho no puede exigir comportamientos heroicos; toda norma
64
MUOZ CONDE, Francisco; GARCA ARAN, Mercedes Ob. Cit. Pg. 341-342
65
Idem. Pg. 397
66
Idem. Pg. 407
38
jurdica tiene un mbito de exigencia, fuera de: cual no puede exigirse
responsabilidad alguna.

7.5 LA IMPUTABILIDAD O CAPACIDAD DE CULPABILIDAD

La culpabilidad se basa en que el autor de la infraccin penal, del hecho tpico y

antijurdico, tenga las facultades psquicas y fsicas mnimas requeridas para poder
ser motivado en sus actos por los mandatos normativos... el concepto de
imputabilidad o de capacidad de culpabilidad es, pues, un tamiz que sirve para filtrar
aquellos hechos antijurdicos que pueden ser atribuidos a su autor y permite que, en
consecuencia, ste pueda responder de ellos.

Histricamente, la exigencia de la imputabilidad aparece como una limitacin de la

responsabilidad penal. Pronto se observ que los nios y los enfermos mentales no
podan ser tratados como los adultos o los aparentemente sanos mentalmente. La
pena zara ellos era una institucin intil y deba ser sustituida por otras medidas
(reformatorios, manicomios, etc.) que, en la prctica, tenan el mismo carcter de
control social que la pena, pero que tericamente no tenan el mismo sentido
punitivo".67

7.6 CAUSAS DE EXCLUSIN DE LA CAPACIDAD DE CULPABILIDAD

(CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD)

De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, en especial el Cdigo Penal, Art. 17, se

indica que: "est exento de pena el que en el momento del hecho por enfermedad
mental o por grave perturbacin de la conciencia o por grave insuficiencia de la
inteligencia, no pueda comprender la antijuricidad de su accin o conducirse de
acuerdo a esta comprensin.

El otro aspecto fundamental es la minora de edad, ya que la norma jurdica indica

que se es imputable penalmente a partir de los 16 aos, lo cual se constituye en un
factor de inimputabilidad, as haya cometido un delito tipificado en el cdigo penal
vigente.

7.7 EL ITER CRIMINIS

67
Idem. Pg. 411-412
39
Parafraseando a Zaffaroni, diremos que el Iter criminis comienza desde el momento
en que el autor imagina la produccin del hecho hasta el agotamiento de la
ejecucin del delito, y que se denomina camino del crimen o iter criminis. "...Son los
sucesivos momentos cronolgicos en la dinmica del delito: concepcin, decisin,
preparacin, comienzo de ejecucin, culminacin de la accin tpica, acontecer del
resultado tpico y agotamiento del hecho". 107 Esto quiere decir, que el delito tiene
un proceso de desarrollo que se da en el tiempo hasta su consumacin. "...De
manera tal que el punto de partida habr de desarrollarse en su fuero interno, con
posterioridad, habr de seleccionar los medios para que su intento pueda lograrse
luego realizar los actos de comienzo de ejecucin del delito, y por fin, lograr su
consumacin en el caso de tener xito en su empresa. A este recorrido se lo
denomina en doctrina "iter criminis" que significa camino el delito".

En el caso de la fase interna, sta es subjetiva o psquica y la externa es objetiva o

material. La fase interna slo existe mientras el delito queda encerrado en la mente
del autor, no se manifiesta exteriormente. La externa ya se manifiesta, sale a la luz
por actos incluso de preparacin. La primera no es punible, no se puede sancionar lo
que queda como puro experimento.

Entre la fase Interna y externa, como hemos dicho, Jimnez de Asa coloca dos
intermedias: la resolucin manifestada y el delito putativo. En la primera no existe
todava a fase externa, no se tratan de actos materiales, ms que de accin es de
resolucin proposicin, conspiracin, provocacin). En el delito putativo hay una
exteriorizacin del propsito de delinquir, pero el delito slo lo es en la mente del
autor...

Los actos internos no entran en el campo del derecho penal, caen en la moral, pues
el pensamiento no delinque porque no opera ninguna modificacin del mundo
externo".

Los actos de ejecucin o externos son conductas que estn tipificadas en el Cdigo
Penal, y por tanto entran en la esfera del Derecho Penal, siendo por tanto punibles.

7.8 TENTATIVA

40
Solo puede darse tentativa de delitos dolosos. En la medida en que la voluntad tiene
que estar dirigida a la consumacin -ya que sta no tiene que haber tenido lugar por
causas ajenas a la voluntad del autor-, es impensable la tentativa de un delito
culposo, que como es sabido- se caracteriza porque la voluntad del autor no se
dirige a la consumacin.

Algunos tratadistas han querido encontrar un grado intermedio entre la tentativa y el

delito consumado en el delito frustrado, llamada tambin tentativa completa o
acabada. La distincin entre delito frustrado y tentativa es sutil, en la segunda la
ejecucin es i completa por lo que el resultado no llega a producirse. En el delito
frustrado la ejecucin es completa pero el resultado tampoco se produce.

El delito frustrado se presenta cuando el agente realiza todos los actos de ejecucin,
sin que falte ninguno para consumar el delito, pero ste no aparece en sus
consecuencias materiales".

7.9 CONCEPTO

Habr tentativa, cuando se d comienzo a la ejecucin del delito pero no se lo

consume por circunstancias ajenas a la voluntad del autor...".

La tentativa de delito es una figura jurdica presentada en el marco de la esfera del

iter criminis, ya que el delito es un fenmeno social por excelencia. Esto quiere decir,
que una vez iniciado el acto ilcito, as no se haya consumado, tiene la calificacin
penal en el grado de tentativa, lo que tambin se conoce como delito frustrado.

A este respecto, el Cdigo Penal Boliviano, en su art. 8, estipula los alcances sobre
la Tentativa de un delito, y dice: "El que mediante actos idneos o inequvocos
comenzare la ejecucin del delito y no lo consumare por causas ajenas a su
voluntad, ser sancionado con los dos tercios de la pena establecida para el delito
consumado".

7.10 DETERMINACIN DE LA PENA EN GRADO DE TENTATIVA

...la pena para la tentativa en los delitos que tienen penas divisibles es la que,
respecto del delito consumado, reduce un tercio del mnimo y la mitad del mximo.

41
Parece la ms restrictiva de la punibilidad, lo que es incuestionable respecto de los
mximos aunque no en relacin con los mnimos.

No falta tampoco en este conjunto de opiniones aquella que sostiene que lo que
debe reducirse del mnimo son dos tercios de pena y del mximo la mitad, pero la
resistencia semntica de la expresin se disminuir de no soporta (sic) la conclusin
de que al mnimo legal deba sacrsele dos tercios de pena. Tampoco por las
mismos razones poda interpretarse que lo que se descuenta en la tentativa es la
mitad del mnimo y dos tercios del mximo".

Para Binder, hay una justificacin para que el Estado no slo busque castigar la
produccin del resultado, sino tambin a las acciones u omisiones que si bien no
causan el dao, generan una situacin de alta probabilidad en la produccin de ese
resultado (riesgo)... El conjunto de lmites a la imputacin de riesgos se hallan
agrupados en los tipos de tentativa. Ciertamente, la tentativa deber tener siempre
una forma menor de punicin.

Este mismo autor seala, que no siempre existir una accin o una omisin
completa tentativa acabada), es decir, casos en que el autor ha completado su
accin u omisin pero el resultado no se produce por otras circunstancias, ajenas a
su voluntad o por su propio arrepentimiento activo que impide la produccin de
resultado. Cuando nos hallamos ante casos de tentativa acabada (accin u omisin
completa), los elementos objetivos del hecho son los mismos que en los delitos
consumados, salvo el concepto de riesgo. Pero cuando el autor no ha llegado a
desarrollar completamente su accin o su omisin (tentativa inacabada), es
necesario construir lmites para que el Estado no castigue la pura subjetividad. El
concepto que cumple esa funcin limitadora es la frmula de principio de ejecucin.
Es decir, toda punicin de una tentativa requiere, al menos, que la accin u omisin
haya comenzado a ejecutarse.

APLICACIN DE CONCEPTAL TIPO DE ASESINATO

Siendo que se realiza un estudio sobre los delitos clasificamos el mismo por distintas
caractersticas que se seala:

Por las formas de la culpabilidad

42
Doloso: el autor ha querido la realizacin del hecho tpico. Hay coincidencia entre lo
que el autor hizo y lo que deseaba.

Por la forma de la accin

Por comisin: surgen de la accin del autor. Cuando la norma prohbe realizar una
determinada conducta y el actor la realiza.

Por la calidad del sujeto activo

Especiales:: solamente pueden ser cometidos por un nmero limitado de personas:

aquellos que tengan las caractersticas especiales requeridas por la ley para ser su
autor. Estos delitos no slo establecen la prohibicin de una accin, sino que
requieren adems una determinada calificacin del autor. Son delitos especiales
propios cuando hacen referencia al carcter del sujeto. Como por ejemplo el
prevaricato, que slo puede cometerlo quien es funcionario pblico. Son delitos
especiales impropios aquellos en los que la calificacin especfica del autor opera
como fundamento de agravacin o atenuacin. Verbigracia el asesinato cometido
por el ascendiente, descendiente o cnyuge (art. 80, inc.1 del Cdigo Penal
argentino).

Por la forma procesal

De accin pblica: son aquellos que para su persecucin no requieren de denuncia

previa.

Por el dao que causan

De lesin: hay un dao apreciable del bien jurdico. Se relaciona con los
delitos de resultado.

Por las modalidades de la accin

En primer lugar los tipos penales se clasifican en funcin o segn las modalidades
de la accin, as se distinguen entre:

43
Delitos de Resultado

Delitos de Resultado: Requieren que la accin vaya seguida de la causacin de un

resultado, separable espacio-temporalmente de la conducta. Para que estos delitos
se produzcan, debe darse una relacin de causalidad a imputacin objetiva del
resultado a la accin del sujeto.

Los Delitos de Resultado, se dividen en atencin al momento consumativo.

1. Delitos Instantneos

El asesinato es un delito de resultado Instantneo:

Por el nmero de Acciones es un delito de una sola accin

Delitos de un acto o de varios actos, el delito de asesinato es de una sola accin

SEGN LA RELACIN CON EL BIEN JURDICO:

Delito contra la vida.

Segn el nmero de bienes jurdicos afectados:

Simples: protegen un solo bien jurdico (homicidio, protege la vida).

Por su tipificacin es un tipo penal autnomo

Son aquellos tipos penales que se encuentran en conexin criminolgica con otro
delito, pero representan una variante tpica independiente y separada de cualquier
otro delito. Todos los delitos especiales impropios son tipos autnomos.

TEORIA DE LA AUTORIA APLICADA AL ASESINATO

Culpabilidad
El asesinato slo se castiga en su versin dolosa: se trata de matar con o matar
por...., lo que indica un contenido finalsimo incompatible con la imprudencia.
Ahora bien, se puede cometer el asesinato por dolo eventual o slo cabe el
dolo directo? Para la mayora de la doctrina no es posible el dolo eventual.

44
Se exige, por tanto, siempre dolo directo o de primer grado, es decir que el agente
acta esta consciente del resultado que pretende realizar.
Una minora, en cambio, admite el dolo eventual en el asesinato, tanto si lo
representado y aceptado como probable es la muerte como la existencia de una de
las circunstancias de este delito (Bacigalupo, Snchez Toms). Hay quien, sin
embargo, restringe la posibilidad de dolo eventual slo a la produccin de la muerte,
exigiendo en todo caso dolo directo respecto a la existencia de alevosa,
ensaamiento o precio (Mapelli). As torturar a alguien cuando no se persigue la
muerte o un ritual satnico en el que acontece la muerte.
Algunos doctrinarios sealan que solo se manifiesta el dolo directo, al menos,
respecto de las circunstancias, debido precisamente al contenido finalstico
comentado, y porque exigen tambin un determinado nimo del sujeto: en el
ensaamiento, por ejemplo, un aumento deliberado del dolor; en el precio, el
por; en la alevosa, el pre valimiento del medio.

7.11 ERROR
En cuanto al error, todo depende de si las circunstancias se consideran
circunstancias agravantes del homicidio o elementos del tipo de asesinato por
ejemplo que no exista ensaamiento, o por ejemplo cuando existe error en los
lazos de parentesco.

Participacin
El problema que se presenta en esta materia es el de la comunicabilidad de las
circunstancias a los partcipes.
Por ejemplo, supongamos que el cmplice desconoce que el autor mata con
alevosa o por precio. ser castigado como cmplice de asesinato o como
cmplice de homicidio? La respuesta depende de la naturaleza de tipo
autnomo que se le atribuya.

Si se estima que es un asesinato, habr de aplicarse las circunstancias

subjetivas (caractersticas personales) se aplican a aquellos sujetos en quienes

45
concurran, mientras que las objetivas (referidas al hecho) se aprecian a aquellos
que las conozcan.

La norma permite al juez rebajar la pena en un grado cuando en el inductor o

en el cooperador necesario no concurran las circunstancias personales que
fundamentan la culpabilidad del autor.

El precio es una circunstancia personal e incomunicable, pues se aplica al que mata

por precio, que es quien manifiesta una aptitud ms reprobable ante la vida de otro.

La alevosa y el ensaamiento tienen carcter objetivo, son formas de ejecucin, por

lo que se comunica a quienes las conocen.

Si se considera al asesinato un tipo autnomo se han de aplicar las reglas

de accesoriedad y ttulo imputacin que rigen en la participacin, segn las
cuales se extiende la calificacin a todos los que conocen la circunstancia.

En el ejemplo propuesto, el cmplice lo sera de un asesinato, pero sufrira un error

de tipo, que habra que determinar si es o no vencible.

Estos mismos criterios deben seguirse para la aplicacin de las agravantes.

Vale decir que este tipo penal tambin implica a cmplices, y encubridores: en caso
de cmplices aquellas personas que coadyuvaron a cometer el delito facilitando los
medios y encubridores aquellas personas que no denunciaron el delito
Penalidad:
Treinta aos sin derecho a indulto.
Para apreciar el asesinato, lo que nos lleva a exigir la concurrencia, por esta
disposicin la doctrina seala que se busca restringir el mbito de aplicacin de un
tipo agravado y marca la diferencia entre el homicidio simple. Y se niega las
agravantes al delito de asesinato.

46
 CAPITULO IV
DERECHO PENAL II

BOLO 1. DELITOS CONTRA LA VIDA

La materia de derecho penal II refiere al estudio de los tipos y las penas.

Doctrinalmente la opinin casi unnime lo define como la vida humana
independiente y como un bien indisponible inclusive de su titular. Su fundamento
constitucional se sita en el derecho a la vida derecho a la vida, del que se
desprende un deber de respeto y de proteccin a la vida por parte del Estado.

Una minora lo identifica con la capacidad de autodeterminacin del sujeto, de

modo que no se protege slo la realidad biolgica de la vida, sino tambin las
facultades de decisin y disposicin que conlleva dicha realidad como un todo.

Una minora seala que la vida es un bien disponible. Sus argumentos: una
interpretacin sistemtica de la interpretacin constitucional al derecho a la vida,
permite sostener que en l se contiene un derecho a morir (a decidir el
momento y la forma de morir). Segn esta postura el derecho a morir est implcito
dentro del derecho a la vida. No puede haber un deber de vivir en aras de un inters
social (demografa, etc.) en un sistema jurdico que considera a la libertad
personal como valor superior de su ordenamiento. Por ello el suicido no se
castiga. Es algo lcito. Se castiga la participacin en el suicidio, porque la
facultad de disposicin de su titular est limitada a l mismo, no autoriza los
ataques provenientes de terceros, pues dada la trascendencia de la decisin
de quitarse la vida, en su adopcin y en la ejecucin de la propia muerte no
deben interferir los terceros.

Las posiciones doctrinales sobre la disponibilidad de la vida son las siguientes:

a) la mayora: bien indisponible. Sus argumentos constitucionales una

garanta del ciudadano frente al Estado, que queda as obligado a respetar y
proteger la vida frente a los ataques ajenos.

47
 b) No recoge un derecho subjetivo a la vida, pues el Estado est obligado a
intervenir con independencia de su titular.

Nuestra legislacin asume la posicin la defensa de la vida como un bien

indisponible no autoriza la eutanasia sino se puede tipificar como homicidio piadoso,
y sanciona al suicida fallido.

Lo que implica que la vida tiene proteccin penal el inters por la integridad fsica y
psquica del hombre en todas sus manifestaciones: su vida, su estructura corporal, la
plenitud de su equilibrio fisiolgico y del desarrollo de sus actividades mentales.

Los dems atributos de la persona, los que constituyen su personalidad, como el

honor, la honestidad, el estado civil, la libertad, encuentran amparo en otros ttulos.

La proteccin de los atributos vitales, orgnicos y funcionales se cumple mediante

delitos de resultados daosos (homicidio, aborto, lesiones), de peligro (duelo sin
lesiones, abuso de armas, abandono de personas) o que se pueden dar con una u
otra caracterstica; (instigacin al suicidio). Por esta razn se castiga la induccin y
auxilio al suicidio en el CP.

Diferencia entre homicidio y asesinato

La doctrina discute sobre la autonoma del delito se asesinato, siendo que para otras
legislaciones el asesinato es un homicidio calificado. Segn esta doctrina. Hay
quienes piensas que el asesinato se trata de un delito independiente del homicidio,
todo ello basado en dos motivos: primero porque el nomen iuris (denominacin
tcnica) es distinto, y el segundo debido al considerable salto punitivo que hay entre
ellos.. Otros piensas que simplemente se trata de un agravante del homicidio, y
sus argumentos son: primero porque el asesinato se encuentra en el ttulo I del libro
II, cuya rbrica se refiere al homicidio y sus formas; y el segundo argumento hace
referencia a la ley del tribunal del jurado donde aparece la expresin homicidio,
pero no se duda que el jurado tambin es competente para enjuiciar el asesinato,
por lo que se tratan de un mismo delito solo que el asesinato es un tipo agravado.
As que hoy en da tampoco est muy claro si en verdad son delitos independientes

48
o no, pero el caso es que hay circunstancias diferenciadoras entre ambas figuras, de
ah su gran diferencia a la hora de las penas. (Kreuss 2008)

Nuestro pas seala que es una tipo penal autnomo. Es decir con sus propias
caractersticas en cuando a la realizacin de la muerte provocada a una persona.

Ambas figuras delictivas atentan contra la vida humana independiente, por lo que
el bien jurdico protegido es el mismo, pero las diferencias se presentan en la
conducta tpica.

El homicidio es un delito de resultados y medios indeterminados. Esto quiere decir

que es necesario que se produzca un resultado (la muerte), y en segundo lugar es
indiferente el medio que haya usado el sujeto para llegar a ese resultado.

Adems el delito de homicidio se puede llevar a cabo de forma activa (matar a

alguien con un arma blanca, empujndole al vaco) o de forma omisiva (mujer que
deja de cuidar a su marido tetrapljico que muere a causa de esa falta de cuidados).
Por ltimo este delito exige la presencia de dolo o intencin de causar dicho
resultado, ya que si no se tratara de un tipo atenuado, que es el homicidio
imprudente.

En cambio el asesinato tiene tambin el resultado al muerte pero si hace referencia a

los medios y motivos, que impulsaron a realizar la muerte.

En fin la proteccin del delito de asesinato es la vida humana.

1.1 PROTECCIN DE LA VIDA HUMANA.

Los delitos contra la vida amparan la vida humana. La animal y la vegetal se

contemplan en otros ttulos del Cdigo (p.ej., en los delitos contra la pro-piedad -
daos- o contra la seguridad comn -peligro de epizootias o plagas vegetales-) o en
leyes especiales, como son las de proteccin de la fauna, regulacin de la
explotacin forestal, etctera.

49
EL CONCEPTO JURDICO DE VIDA HUMANA EN LA ACTUALIDAD.

En general, puede decirse que hay vida humana all donde una persona existe,
cualquiera que sea la etapa de su desarrollo: desde que es concebida por medio de
la unin de las clulas germinales, que marca el punto inicial de ese desarrollo,
hasta que se acaba con la extincin del funcionamiento orgnico vital (muerte). Las
precisiones de estos conceptos se ven complicadas en la actualidad a causa de los
adelantos de las ciencias biolgicas que han trastrocado los criterios clsicos sobre
vida humana, al influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser (inseminacin
artificial, vida in vitro) como en su extincin (viabilidad autnoma de rganos
utilizados en trasplantes). Sin que importe un rechazo de estas nuevas realidades
sociales, hay que estudiarlas dentro del marco de los criterios jurdicos de nuestro
sistema positivo, de conformidad con las posibilidades de interpretacin progresiva
que ellos nos permiten.

LA "FUNCIN VITAL" COMO OBJETO DE PROTECCIN

Inicialmente debemos tener presente que lo protegido es el funcionamiento vital y
no cualquier manifestacin de vida. Se destruye una vida humana cuando se hace
cesar la actividad del complejo orgnico del ser humano, en cualquier estadio de su
evolucin, desde el ms simple hasta el ms complejo. La ley no tutela la actividad
autnoma de un rgano ni de un conjunto de rganos separa-dos del organismo que
constituye el ser (quien destruye un cerebro que se est haciendo funcionar en un
bao fisiolgico o un corazn que se hace funcionar por medios mecnicos,
totalmente separados del cuerpo, no mata en el sentido de la ley).

VIDA LOGRADA FUERA DEL SENO DE LA MUJER

La ley protege la vida desde su forma ms simple, es decir, desde el momento en
que el ser ha sido concebido; pero, de acuerdo con los conceptos civiles de vida y
con las nociones que surgen de su proteccin penal por medio de los tipos de
aborto, tiene que tratarse de una vida que est en el seno de la mujer, cualquiera
que sea el medio que se haya utilizado para lograr la concepcin (natural o artificial).
El producto de una concepcin lograda fuera del seno materno, que no ha sido

50
implantado todava en l, que se sostiene artificialmente fuera del mismo (vida in
vitro), aunque biolgica-mente pueda catalogarse como vida humana, no es lo que la
ley protege bajo este ttulo, aun cuando su destruccin puede afectar otros intereses
y constituir otros delitos; pero si ese producto ha sido im-plantado ya en el seno
materno, la proteccin legal por medio del delito de aborto se da hasta el momento
en que se produce el alumbramiento, cualesquiera que sean las posibilidades de su
viabilidad: basta que funcione como complejo vital.
Artculo 252.- (ASESINATO)

Ser sancionado con la pena de presidio de treinta aos, sin derecho a indulto. el
que matare:

1. A sus descendientes o cnyuge o conviviente, sabiendo que lo son.

2. Por motivos ftiles o bajos.

3. Con alevosa o ensaamiento.

4. En virtud de precio, dones o promesas.

5. Por medio de substancias venenosas u otras semejantes.

6. Para facilitar, consumar u ocultar otro delito, o para asegurar sus resultados.

7. Para vencer la resistencia de la vctima o evitar que el delincuente sea

detenido.

Segn Kreuss seala que el asesinato es una forma de homicidio agravado, aunque
su contenido sea el mismo ..Las razones principales que fundamentan las
agravaciones, y segn las cuales podemos distinguir: las que toman en cuenta el
vnculo que une al agente con la vctima (inc.1); las que consideran el modo de
comisin (alevosa y enseamiento); las que tienen en cuenta la causa o los motivos
(motivos ftiles o bajo), y las que involucran, el medio empleado (veneno).

1) EN RAZN DEL VNCULO

51
 Se determina penas mximas de 30 aos sin derecho a indulto. "al que matare:
1) a su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son".

Es decir que se comete este delito, cuando la vctima es un ascendiente o

descendente o el cnyuge del agente y ste mata conociendo el vnculo que lo una
con aqulla.

ASCENDIENTE O DESCENDIENTE

Se dice que en el homicidio del ascendiente o descendente la ley ha tomado en

cuenta, para catalogarlo como agravado, el menosprecio que el autor ha te-nido
para con el vnculo de sangre. 'Es , pues, este vnculo lo que resalta en la figura: la
ley no lo limita en cuanto al grado en ambas lneas (ascendente o descendente), ni
respecto de la calidad de su origen (puede tratarse tanto de vnculos legalmente
constituidos como de los de puro carcter natural). Todo otro parentesco natural o
por afinidad que no sea propio de las lneas ascendente o descendente (p.ej.,
hermanos, primos, tos)
Tampoco quedan comprendidos en la agravante los adoptantes y los adoptados, ya
que, pese al vnculo de familia que la ley crea entre ellos, no pueden considerarse
ascendientes y descendientes

1.2 EL ELEMENTO SUBJETIVO

El tipo contiene un elemento subjetivo cognoscitivo: el agente debe matar al

ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo son, o sea, debe saber que
mata
a quien est unido con l por alguno de esos vnculos. \ Se requiere un conocimiento
cierto, que no se da, por supuesto, en los casos en que media ignorancia, aunque se
haya originado en la propia culpa del agente. El saber, pues, no se equipara aqu al
deber de saber.

PROBLEMAS ESPECIALES DE PARTICIPACIN

52
La participacin se rige por los principios generales; por tanto, la agravante se
traslada al partcipe -aunque no est vinculado con la vctima por ninguno de los
parentescos enunciados-, en cuanto haya conocido la existencia del vnculo de la
vctima con el agente de cuyo acto participa.

Claro est que aqu aparece un casuismo complicado (cmplice o instigador que
conoce el vnculo cuando el autor lo desconoce; coautor que tiene conocimiento del
vnculo cuando el otro coautor lo desconoce), que tambin hay que resolver por los
principios generales de la participacin.

1.3 CULPABILIDAD

El elemento subjetivo a que nos hemos referido influye, por supuesto, en los
requisitos del dolo. Como el agente debe saber a quin mata, reconociendo el
vnculo que lo une con l, se ha llegado a negar -en virtud de ese particular
conocimiento- la posibilidad de que pueda admitirse el dolo eventual; pero,
correctamente, se ha indicado que el carcter directo o eventual del dolo se refiere al
resultado, de manera que tanto queda comprendido en la agravante quien acta
queriendo matar a su ascendiente, descendiente o cnyuge, como el que lo hace
aceptando la causacin del resultado en una de esas personas ante la probabilidad
de que tal resultado ocurra a raz de su actividad; en este aspecto, pues, el dolo
eventual es admisible (Fontn Balestra).

EXTENSIN DEL ERROR QUE ELIMINA EL DOLO. "ABERRATO ICTUS" Y

ERROR "IN PERSONAM"

Claro est que el error sobre la existencia del vnculo excluye el asesinato por la
ausencia del elemento subjetivo que requiere.

El tipo tampoco rige por falta del elemento objetivo correspondiente, cuando el autor
cree matar a quien es su ascendiente, descendiente o cnyuge, pero mata a quien

53
en realidad no lo es. Tal exclusin tambin se da en los casos de aberrao ictus, en
los que la accin, aunque dirigida contra alguno de los sujetos pasivos enunciados,
se desva y produce la muerte de un tercero no unido vinculamente con el agente;
entonces se aplica la figura bsica. Pero no es correcto aplicar esa solucin cuando
el error in persona ha hecho recaer la accin sobre otra persona tambin vinculada
con el agente (p.ej., quien creyendo matar a su ascendiente mata, en realidad, a un
descendiente), puesto que entonces los requisitos objetivos y subjetivos del tipo
agravado se conjugan, aunque la accin se haya dirigido equivocadamente.

EN RAZN DEL MODO

BOLO 2. ALEVOSIA Y ENSAAMIENTO

Teniendo en cuenta cmo actu el agente, la ley agrava el homicidio cuando se

perpetr con ensaamiento, alevosa, insidia o en concurso con otros agentes.
ENSAAMIENTO

2.1 REQUISITOS OBJETIVOS

El concepto legal de ensaamiento comprende elementos objetivos y subjetivos.

PADECIMIENTO EXTRAORDINARIO

Objetivamente, requiere que la agona de la vctima signifique para ella un

padecimiento no ordinario e innecesario en el caso concreto, sea por el dolor que se
le hace experimentar, sea por la prolongacin de ella. Tales requisitos no se dan
cuando el padecimiento extraordinario es una consecuencia necesaria del medio
utilizado por el autor, sin pre ordenacin al sufrimiento, o cuando la condicin de la
vctima no le permite padecer el sufrimiento .ej., un descerebrado que carezca de
toda sensibilidad). Vase, pues, que objetivamente el ensaamiento no requiere una
determinada magnitud del dao inferido (una herida pequea producida en un centro
nervioso puede originar mayores padecimientos que un gran nmero de otras
lesiones).

54
2.2 REQUISITOS SUBJETIVOS. CRUELDAD Y PREORDENAMIENTO.

LA "TENDENCIA SDICA". - Subjetivamente, el padecimiento infligido a la vctima

debe ser un-acto de crueldad del agente. Su accin tiene que ir deliberadamente
dirigida a matar haciendo padecer a la vctima de aquel modo; la eleccin de los
medios para matar ha de estar pre ordenada por el autor a la acusacin del
sufrimiento extraordinario y no necesario. Cuando falte ese requisito previo no se
dar la agravante, aunque haya existido en la vctima el sufrimiento extraordinario
como consecuencia del medio utilizado (p.ej., quien al disparar sobre su contrincante
lo hiere en el abdomen y el herido muere tras larga agona). Lo requiere as lo que
se ha dado en llamar el desdoblamiento de la voluntad que exige la agravante: a la
voluntad de matar debe sumarse la de hacerlo de un modo cruel.

Lo que no parece imprescindible es requerir que el autor pretenda "satisfacer una

tendencia sdica", o que se complazca (goce) con el alargamiento de la agona o la
intensificacin del dolor: el agente puede actuar con motivaciones que en s no sean
sdicas (p.ej., cumpliendo un rito religioso) y hasta que le repugne el modo como
mata, pero si lo hace aumentando deliberadamente el sufrimiento de la vctima,
igualmente quedar encuadrado en la agravante.

ALEVOSA - Se castiga al que matare a otro con alevosa, modo que agrava por las
menores posibilidades de defensa de la vctima.

Aunque nuestra doctrina acostumbra a llegar al concepto de alevosa por medio de

la distincin de nuestro tipo agravado con otros del derecho comparado (homicidio
proditorio, per aguato, etc.), no es necesario seguir esa costumbre; la antigua
frmula espaola, que nuestros autores recuerdan: Obrar a traicin y sobre seguro",
describe con bastante precisin los alcances de la alevosa en nuestro derecho si es
que por fruicin se entiende el aprovecha-miento de la indefensin de la vctima y
sobre seguro la intencin del agente de obrar sin riesgos para s. Esta descripcin
nos per-mite acceder a las exigencias objetivas y subjetivas de la alevosa.

55
2.3 INDEFENSIN DE LA VCTIMA.
AUSENCIA DE RIESGOS PARA EL VICTIMARIO. -Objetivamente, es necesario que
la vctima se encuentre en situacin de indefensin, que le impida oponer resistencia
que se transforme en un riesgo para el agente.
No es indispensable, pues, la total ausencia de resistencia, sino que la alevosa es
compatible con la posibilidad de una resistencia, mnimamente riesgosa para el
ofensor, procedente de la actividad de la vctima misma o de terceros que deban o
puedan oponerse a la accin y no que simplemente puedan reaccionar despus de
su ocurrencia (quien en un bar concurrido aprovecha el estado de ebriedad de una
persona para darle muerte, puede hacerlo con alevosa, aunque afronte el riesgo de
la reaccin posterior de los con-tertulios); la doctrina argentina parece no querer
hacer esta distincin, con lo cual restringe enormemente el margen de la agravante,
requiriendo otros elementos que no son propios de nuestra alevosa, aunque puedan
ser utilizados en ella (v.gr., el ocultamiento). La indefensin puede proceder de la
inadvertencia de la vctima o de los terceros respecto del ataque (p.ej., disparar por
la espalda) o de las condiciones en que aqulla se encuentra (parlisis, desmayo,
sueo). Puede haber sido procurada por el autor (p.ej., ocultndose en acecho u
ocultando sus intenciones criminales por medio de un acercamiento amistoso hacia
la vctima), o simplemente aprovecha-da por l (quien mata a la persona que
encuentra dormida).

2.4 REQUISITOS SUBJETIVOS.

EL "OBRAR SIN RIESGOS". PRE-ORDENACIN Y PREMEDITACIN. - Pero la

indefensin de la vctima no basta por s sola para que se d alevosa; sta plantea
una exigencia subjetiva: El autor debe querer obrar sobre seguro, esto es, obrar sin
el riesgo que puede implicar la reaccin de la vctima o de terceros dirigida a
oponerse a su accin.) No se tiene en cuenta aqu, como vimos, la reaccin posterior
al ataque que pueden asumir los terceros, sino el riesgo que procede del rechazo del
ataque mismo.

56
Ello requiere una pre ordenacin de la actividad del agente para actuar con esa
seguridad^ es decir, la procuracin o el aprovecha-miento del estado de indefensin,
lo cual no implica, necesariamente, una premeditacin (serena y fra deliberacin del
contexto del hecho a realizar), puesto que si la premeditacin importa pre
ordenacin, sta puede darse sin aqulla (como ocurre en el caso de quien, al
encontrar dormida a la vctima, decide en ese momento darle muerte, sin haberlo
premeditado), y aunque los casos en que el autor ha procurado la situacin de
indefensin de la vctima son supuestos de premeditacin, ya vimos que ellos no
cubren todo el espectro de la alevosa. La premeditacin, a diferencia de lo que
ocurre en otros derechos, no es una agravante en el nuestro.

Para que se d la alevosa, por tanto, debe ser el "mvil alevoso" (Nez) lo que
decida al agente a actuar, que, por supuesto, no desaparece cuando aqul ha
corrido un riesgo originario en una circunstancia con la que no haba contado en su
plan (quien entra en el dormitorio de la vctima para darle muerte, mientras duerme,
e inopinadamente encuentra a un tercero que circunstancialmente es-taba en aquel
lugar).

SUPUESTOS DE EXCLUSIN DE LA AGRAVANTE. - De acuerdo con lo que

acabamos de decir, no es suficiente ni la mera inadvertencia de la vctima, ni su
imposibilidad de defensa, ni la ausencia de riesgo, si ello no fue lo que motiv la
accin del autor.

Tambin desaparece la calificante cuando habiendo premeditado el agente su obrar

alevoso, al llevar a cabo el hecho lo hace voluntariamente de un modo tal que
implica afrontar el riesgo de la reaccin de la vctima o de terceros,(p.ej., quien
habiendo decidido aprovechar la parlisis de la vctima para darle muerte la
encuentra cuidada por un tercero, pero igualmente afronta la accin; quien acecha a
su enemigo y habiendo sido descubierto por l decide atacarlo en esas condiciones).

Aunque la frialdad de la ejecucin no es requisito de la alevosa, normalmente sus

exigencias subjetivas no se darn cuando el hecho signifique una reaccin del

57
agente ante actitudes, conscientes o inconscientes (p.ej., molestias), actuales -es
decir, inmediatas al hecho- de la vctima o por circunstancias particulares que han in-
fluido en el nimo de aqul (como pueden ser los estados emocionales), aunque su
modo de obrar lo haya colocado al margen del afrontamiento de los riesgos. Son, sin
embargo, soluciones que hay que corroborar en cada caso.

VCTIMA INCAPACITADA DE DEFENDERSE POR SUS CONDICIONES FSICAS

Estos principios nos permitirn resolver los casos en que la vctima se encuentra
fsicamente incapacitada para defenderse por sus condiciones (nios de corta edad,
enfermos, etc.). en los cuales el elemento decisivo no ser la simple ausencia de
riesgos para el autor, sino el mvil con que actu (si fue o no alevoso, segn vimos)

LOS PROCEDIMIENTOS INSIDIOSOS Y LA ALEVOSA. ESTRUCTURA DE LA

CULPABILIDAD

La agravante que venimos considerando es, al fin, un captulo de la alevosa, pero

mientras en sta se toma en cuenta la (insidia del modo de matar, la que ahora
estudiamos tiene fundamentalmente en cuenta la insidia del medio con que se mata.

Tambin aqu segn expresin de Soler- hay un "desdoblamiento intencional": el

agente debe querer matar y debe querer hacerlo insidiosamente, por medio de
veneno o de otro procedimiento que permita la insidia.
MOTIVOS FTILES O BAJOS

Teniendo en cuenta por qu mata el agente por motivos ftiles o bajos.

En la norma seala por motivos ftiles o bajo, es decir que da a entender cualquier
forma de odio, actos d menosprecio la doctrina seala que se entienden como:
Placer, codicia, odio racial o religioso

POR PLACER

58
Segn la doctrina refiere a la perversidad brutal. Es decir la mayor perversidad del
autor, que mata por experimentar placer, es el fundamento de la intensificacin de la
punibilidad.
NOCIN TPICA DE PLACER.- Placer es la sensacin de contento o satisfaccin
que produce cierto hecho o circunstancia. Quien mata por placer lo hace por el
gusto o agrado que le produce.

REQUISITO SUBJETIVO: EL PLACER COMO FINALIDAD DEL AUTOR

La finalidad de satisfacer el deseo de sentir placer es la que debe mover la
actuacin del agente, sin otra motivacin o acompaada de motivaciones ftiles que
no llegan a sobreponerse a aqulla.
La muerte decidida y ejecutada por una causa distinta no constituye la agravante,
aunque el autor haya experimentado (y lo acepte eventualmente) placer al realizarla,
pero esa satisfaccin es solamente una finalidad en la accin del agente, sin
necesidad de una correspondencia objetiva; si el agente obr en busca de placer, la
circunstancia de que no lo haya experimentado realmente al matar, no elimina la
agravante.

NOCIN TPICA DE ODIO RACIAL O RELIGIOSO. - El odio es la aversin que el

agente siente por una persona o grupo de personas; pero, en la especie, debe
tratarse de un odio que tenga como motivacin la aversin o la adhesin a una raza
o religin. As como no se califica el homicidio por odio que no sea racial o religioso,
tampoco se califica la muerte de una persona que pertenece a una determinada raza
o a una determinada religin, si es que esa pertenencia no ha sido la razn por la
cual el autor se decidi a obrar.

Se trata, pues, del homicidio racial o religioso, dentro del cual queda comprendido,
por supuesto, el genocidio, pero la calificante no re-quiere que se den las
caractersticas de este ltimo para operar, ya que es mucho ms amplia.

REQUISITO SUBJETIVO: EL ODIO COMO MVIL PRINCIPAL.

59
El odio racial o religioso debe ser la motivacin principal de la muerte; si fue por
otras causas, la calificante no se aplica, aunque ese odio haya estado presente en la
deliberacin del autor.

CODICIA
Refiere la ambiciona que tiene una persona respecto a los bienes o patrimonio de
otra. Es as que este motivo bajo y ftil por el cual el agente mata a otro por
apropiarse de sus bienes o de terceras personas, se considera causal de asesinato.

60
 CAPITULO V
DERECHO PROCESAL PENAL

BOLO 1 GENERALIDADES

Para Roxin, el derecho penal material, establece los elementos de la accin punible
y amenaza con las consecuencias jurdicas (penas y medidas) que estn conectadas
a la comisin del hecho. Para ello, es preciso la vigencia de un procedimiento
regulado jurdicamente con cuyo auxilio pueda ser averiguada la existencia de una
accin punible /, en su caso, pueda ser determinada e impuesta la sancin prevista
en la ley.

Dara este autor, "el derecho de emitir una pena est hoy reservado al Estado". A
partir de esta condicin, el Estado tiene dos funciones muy claras que son: por un
lado, prohbe las venganzas privadas y los duelos, tan conocidos y usuales en la
Edad Media (IUS PUNIENDI), y por otro, est obligado a velar por la proteccin de
sus ciudadanos y de crear disposiciones que posibiliten una persecucin y
juzgamiento de los infractores.

El derecho procesal penal tiene como fuentes de su estudio a la ley, los tratados
internacionales, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina.

Por consiguiente, la meta que tiene el Procedimiento penal es decidir sobre la

punibilidad sobre el imputado, de forma correcta, de conformidad con el
ordenamiento jurdico procesal y, lograr que se restablezca la paz jurdica.

Por tanto, el fin del proceso penal tiene, entonces, naturaleza compleja: la condena
del culpable, la proteccin del inocente, la formalidad del procedimiento alejada de
toda arbitrariedad y la estabilidad jurdica de la decisin. Todas estas exigencias son
igualmente significativas para una comunidad organizada desde el punto de vista del
Estado de Derecho.

5.1 CONCEPTO

61
Segn Alsina, citado por Levene "el derecho procesal es el conjunto de normas que
regulan la actividad jurisdiccional del Estado para la aplicacin de las leyes de fondo,
y su estudio comprende: la organizacin del Poder Judicial y la determinacin de la
competencia de los funcionarios que lo integran y la actuacin del juez y las partes
en la sustanciacin del proceso". Para el jurisconsulto peruano Henry Guillen, "el
derecho procesal penal es una disciplina jurdica especial cuyo objeto de estudio
consiste en la sistematizacin, exposicin, anlisis y crtica de una serie de actos
jurdicos realizados por los sujetos procesales (acusado, acusador, juzgador/parte
civil)".

Asimismo, "el derecho procesal penal es el conjunto de normas que regulan la

actividad jurisdiccional del Estado (Poder Judicial) para la aplicacin de las normas
sustantivas (Cdigo Penal)".

1.2 OBJETO

La finalidad especfica del proceso penal es la de obtener, mediante la intervencin

del juez, la declaracin de certeza, positiva o negativa, del fundamento de la
pretensin punitiva derivada de un delito, que hace valer por el Estado el Ministerio
Pblico...Por tanto, la finalidad prctica del proceso es la declaracin de certeza de
la verdad en relacin al hecho concreto, y a la aplicacin de sus consecuencias
jurdicas.

Esto quiere decir, que la pretensin punitiva del Estado debe manifestarse
formalmente contra el imputado, declarndolo culpable o absuelto de los cargos que
se le imputan.

1.3 LA POLTICA CRIMINAL DEL CDIGO PROCESAL BOLIVIANO

A decir de Herrera Aez, sobre las directrices poltico-criminales del Cdigo Procesal
Boliviano, las lneas rectoras establecen "un escrupuloso sistema de garantas, una
investigacin eficiente, una oralidad plena, la participacin ciudadana, la
revalorizacin de la vctima, el control sobre la retardacin de justicia, el respeto por
la diversidad cultural, una verdadera judicializacin de la ejecucin de la pena y la
simplificacin del proceso. El nuevo sistema procesal busca que el proceso se

62
constituya en un mecanismo eficaz de resolucin de los conflictos, para lograr una
justicia penal pronta y cumplida que sentencie oportunamente y que proteja los
derechos de la acusacin, la vctima y el imputado".

El Juicio Oral y Pblico constituye en nuestra actualidad jurdica una de las

innovaciones ms importantes del Proceso Penal. Est compuesto por las
Audiencias Pblicas continuas en las que, oralmente, se debe formular la Acusacin
por parte del Fiscal de la Causa, y en algunos casos seguida por un Querellante
Adhesivo. Del mismo modo, la Defensa Pblica o su Defensor particular, deber
tambin producir y controvertir las pruebas a ser valoradas por el Tribunal, que sern
percibidos directa e inmediatamente dichos argumentos y las pruebas
correspondientes.

BOLO .2 PRINCIPIOS QUE RIGEN EN EL JUICIO ORAL Y PBLICO

Los principios que rigen nuestro Juicio Oral y Pblico y del Debido Proceso Penal
que ya definimos en la primera parte son:

Principio de Inmediacin;

Principio de Publicidad;

Principio de Contradiccin;

Principio de Continuidad y Concentracin;

Economa.

Con la correcta aplicacin de estos principios lo que busca la Administracin de

Justicia es que su actuacin sea transparente y que la opinin pblica en general, es
decir, la sociedad, est informada y con conocimiento de lo que est aconteciendo
en un Proceso Penal, especialmente cuando la persona que est siendo investigada
ha daado el bien pblico en general: Ejemplo: un homicida, un secuestrador, un
acosador sexual, o autoridades pblicas que atentaron contra la Administracin del
Estado.

63
2.1 PREPARACIN DEL JUICIO ORAL

Una vez llevada a cabo la Audiencia Preliminar presidida por el Juez de Garantas, lo
cual, como se dijo, es la Antesala de un Juicio Oral y Pblico, y al no haber
culminado la Causa por uno de los Procedimientos previstos en el art. 353 C.P.P.,
como ser: Conciliacin, Acuerdo Reparatorio, Procedimiento Abreviado, Suspensin
Condicional del Procedimiento, etc., no llegndose a un acuerdo o siendo la
expectativa punitiva superior a cinco aos; existiendo suficientes elementos de
prueba comprometedores para el Imputado, el Juez dicta el Auto de Apertura a
Juicio, que debe contener los presupuestos previstos en el art. 363 C.P.P., siendo
uno de los puntos ms importantes del mismo la expresin de la admisin de la
Acusacin del Ministerio Pblico y del Querellante adhesivo, y la apertura del
procedimiento para que se deslinden responsabilidades durante el Juicio Oral.

Dictado el Auto de Apertura a Juicio, el Juez de Garantas remite los antecedentes

(Expediente Judicial y Carpeta de Investigacin Fiscal) a la Coordinacin del
Tribunal de Sentencia, a fin de que sean designados los Jueces que integrarn el
Tribunal que presidir las Audiencias y juzgar el Caso.

2.2 DESARROLLO DEL JUICIO ORAL

El juez har las advertencias necesarias a las partes sobre la conducta y las reglas a
seguirse durante el Juicio. Luego, se le conceder la palabra al Fiscal de la Causa, al
Querellante adhesivo (si lo hubiere) y a la Defensa del Acusado, los que debern
exponer oralmente sus alegatos iniciales, en tanto que al acusado se le dar la
oportunidad de declarar cuando l lo crea conveniente. Ms adelante profundizaremos
lo que es un Alegato inicial, un Alegato de Clausura y otros elementos importantes de
la Tcnica Jurdica.

La primera cuestin a ser verificada por el Presidente del Tribunal es la presencia a de

las personas involucradas en el Juicio, lo que incluye a los testigos, peritos,
intrpretes y dems personas que hayan sido citadas durante la audiencia. Las
personas que obligatoriamente deben estar presentes para darle validez al Juicio son:
los Jueces que integran el Tribunal, el Fiscal de la Causa u otro designado por el
64
Titular del Ministerio Pblico, el acusado y el Defensor.

La inasistencia de algn testigo o perito no importar la suspensin del Juicio; el Juez,

a pedido de las partes o por su importancia, dictar una Orden Judicial para que estas
personas comparezcan por medio de la Fuerza Pblica, si ello fuere necesario. En
caso de que la incomparecencia sea del Defensor, se deber designar un Defensor
Pblico de Oficio y se le dar un tiempo prudencial para enterarse del caso e iniciar la
audiencia

El juicio es la fase esencial del proceso. Se realizar sobre la base de la acusacin;

en forma contradictoria, oral, pblica y continua, para la comprobacin del delito y la
responsabilidad del imputado, con plenitud de jurisdiccin.

Al iniciar formalmente el Juicio, el Presidente del Tribunal preguntar si hay algn

incidente que presentar o recusaciones contra alguno de los Miembros. Si una de las
partes presenta un Incidente por determinada cuestin, el Presidente dar la
oportunidad a la contraparte para escuchar y rebatir los argumentos. Hay que dejar
bien en claro que toda excepcin o recusacin debe ser presentada en forma escrita
hasta cinco das despus de notificada la convocatoria para el Juicio, debidamente
fundamentada. Los incidentes planteados al inicio del Juicio sern fundamentados
en ese mismo momento y luego el Tribunal, inmediatamente, deliberar y
determinar si lo decide en ese momento o si difiere la decisin sobre el Incidente
para el momento de dictarse Sentencia. Si las partes no lo interponen en ese
momento, precluye su posibilidad procesal de hacerlo con posterioridad. Esto
significa la imposibilidad legal de presentar algn tipo de incidente de inclusin o
exclusin de pruebas en cualquier momento del Juicio, salvo las recusaciones contra
el Tribunal, por parcialidad manifiesta.
Luego de iniciar la parte formal y solemne del Juicio, el Tribunal dar la palabra al
Fiscal y a la Defensa para sus Alegatos Iniciales.

BOLO 3. ALEGATOS INICIAL O DE APERTURA

65
1. ALEGATO DE APERTURA: A) ALEGATO DE LA FISCALA B) ALEGATO DE LA
DEFENSA.

3.1 ALEGATO DE APERTURA DE LA FISCALA

El Alegato de Apertura es la expresin jurdica que designa a las palabras iniciales,

con las cuales el Fiscal debe exponer y presentar oralmente ante el Tribunal la
Acusacin contra la persona que est siendo procesada. El objetivo de su exposicin
es explicar brevemente el contenido de la Acusacin, sin entrar a detallar el fondo de
la cuestin. No tiene limitaciones de tiempo para ello, pero el Presidente del Tribunal
podr establecer un lmite de tiempo para que las partes puedan exponer sus
alegatos. Lo que el Fiscal debe tener bien claro durante su Alegato de Apertura es la
presentacin formal, el nombre y dems datos del acusado, de la vctima o vctimas,
la calificacin legal del hecho, y las circunstancias en que los mismos ocurrieron,
especficamente el da, la hora y la forma en la que se llev a cabo la accin criminal
Las primeras palabras del Alegato de Apertura son muy importantes por la mayor
atencin del Tribunal y la mejor posibilidad de tratar de influenciar la idea que los
Jueces tendrn del caso. Del mismo modo, es crucial que en ese momento se
puedan transmitir al Tribunal en forma clara los principales elementos del caso en
cuestin. Lo que hay que advertir a las partes litigantes es que los Jueces tienen una
capacidad de atencin y concentracin limitadas, por lo que es conveniente que los
Alegatos de Apertura no excedan de un tiempo razonable. Si es posible y
conveniente, los Alegatos Iniciales deben ser breves, claros y concisos.
3.2 ALEGATO DE LA DEFENSA
Una vez terminada la participacin del Representante del Ministerio Pblico, ser el
turno del Abogado Defensor, a quien el Presidente del Tribunal concede el uso de la
palabra. Este momento es de vital importancia para la estrategia del Abogado
Defensor, si es que ya la tiene planeada, porque es su oportunidad, tal como ocurre
con el Agente Fiscal, para resaltar la inocencia de su defendido o para destacar la
existencia de justificacin o atenuacin de pena que pudieran existir a su favor.
Igualmente, deber tratar de convencer al Tribunal de su posicin jurdica (en cuanto
a su representado), siempre respetando el principio de no entrar a discutir el fondo

66
de la cuestin.
Cabe mencionar en este punto que el Alegato de Apertura del Abogado Defensor
tendr las mismas limitaciones de tiempo que el del Fiscal, cosa que debe serle
recordada por el Presidente del Tribunal antes de que inicie su exposicin.
En un Juicio Oral y Pblico, la Defensa ya sea pblica o privada del acusado se
encuentra realmente en una posicin siempre bastante complicada. En primer lugar
porque al Juicio Oral llega el hecho punible de caractersticas graves e importantes,
es decir, un crimen, tal como lo define nuestro Ordenamiento Penal vigente, y
porque realmente se supone que existen suficientes pruebas que vinculan al
acusado con el hecho en el marco del proceso. Es as que a la Defensa no le resta
ms que plantear su estrategia en dos aspectos en su Alegato Inicial:
EJEMPLO:
1) Negar categricamente los hechos de los que se acusa a su cliente;
2) Aceptar los hechos, pero indicar que no sucedieron de la forma mencionada en
la Acusacin.
En el primer caso, lo ms probable es que la Defensa manifieste que su cliente
jams pudo haber cometido el hecho del que se lo acusa porque l nunca estuvo en
ese lugar y que durante el Juicio va a demostrar, por ejemplo, que estuvo en un
cumpleaos en el interior del pas, o que estaba de viaje en el extranjero, u otras
coartadas, dependiendo del caso que se trate. Pero esta posicin debe estar
sustentada con las pruebas correspondientes.
En el segundo caso, lo ms probable es que la Defensa, al conocer que las
evidencias son contundentes e irrebatibles, plantee como estrategia procesal aceptar
los hechos pero indicando que no fueron de la manera en que quiere hacer aparecer
la parte Acusadora. Ejemplo: la Fiscala acusa por Homicidio Doloso y la Defensa
plantear que fue una Legtima Defensa. De ah que durante el Juicio sern muy
importantes las declaraciones de los testigos y las dems evidencias arrimadas al
proceso, de todo lo cual hablaremos ms adelante.
La funcin de la Defensa en el Proceso Penal consiste en servir de contrapeso a la
acusacin, y su misin principal es tratar de desvirtuar la base que sustenta la
Acusacin contra su cliente.

67
 3.3 SUSTANCIACIN DEL JUICIO

El juez o tribunal en el auto de apertura a juicio, sealar da y hora de su

celebracin la que se realizar dentro de los veinte a cuarenta y cinco das
siguientes.

El secretario notificar de inmediato a las partes, citar a los testigos, peritos y a los
jueces ciudadanos cuando corresponda; solicitar los objetos y documentos y,
dispondr toda otra medida necesaria para la organizacin y desarrollo del juicio
pblico.

Artculo 344.- (Apertura).

El da y hora sealados, el juez o los miembros del tribunal se constituirn en la sala

de audiencia. Verificada la presencia de las partes, de los testigos, peritos o
intrpretes, se tomar el juramento a los jueces ciudadanos y se declarar instalada la
audiencia Inmediatamente se ordenar la lectura de la acusacin y del auto de
apertura y se dispondr que el fiscal y el querellante la fundamenten.

Artculo 345.- (Trmite de los incidentes).

Todas las cuestiones incidentales sern tratadas en un solo acto, a menos que el
tribunal resuelva hacerlo en sentencia.

En la discusin de las cuestiones incidentales, se les conceder la palabra a las

partes tan solo una vez, por el tiempo que establezca el juez o el presidente del
tribunal.

BOLO 4. DEFENSA MATERIAL (DECLARACIN DEL ACUSADO)

4. 1 OPORTUNIDAD DE OFRECERLA

Despus de la intervencin del Abogado Defensor, el Presidente del Tribunal dar

68
oportunidad al Acusado de declarar, en el ejercicio de lo que se llama "Defensa
material", ya que la "Defensa tcnica" es ejercida por su Abogado. Se le preguntar si
va a declarar o a abstenerse, indicndole que, en ninguno de ambos casos, esto ser
utilizado en su contra al momento de dictarse Sentencia, del mismo modo que puede
abstenerse y declarar al final del interrogatorio y ofrecimiento de pruebas, o hacerlo en
el momento que l considere conveniente. Esta posicin del Acusado depender de la
estrategia que le prepar su Abogado Defensor.

En el supuesto de que decidiera declarar no se le tomar juramento de decir la verdad

y tampoco est obligado a declarar contra s mismo. Una vez que declare ante el
Tribunal y culmine dicha declaracin, se le preguntar si va a responder las preguntas
del Fiscal y del Defensor y que dentro de su estrategia l est en pleno derecho
procesal de negarse a responder las preguntas del Fiscal y a responder solamente las
preguntas del Abogado Defensor, o negarse tambin a stas. En todo momento se
garantiza su Derecho a hablar con su Defensor, para lo cual ambos sern ubicados
uno junto al otro.

En el supuesto que decida responder a las preguntas dirigidas, est prohibido dirigirle
preguntas capciosas o sugestivas. Ejemplo: preguntas que tiendan a declarar contra
s mismo.

4. 2 FORMA DE PRESENTARLA

Debe destacarse que el Acusado concurrir a las Audiencias del Juicio Oral con
libertad en su persona, es decir, sin esposas, grilletes o cualquier otro sistema de
seguridad corporal que impida su movilidad. No obstante, el Presidente del Tribunal
est facultado a disponer medidas de seguridad adicionales para evitar la fuga del
Acusado o la comisin de actos de violencia por el mismo o por otras personas dentro
de la Sala de Audiencias. Si el Acusado est en libertad, el Presidente del Tribunal, a
efectos de garantizar su presencia en el momento de la Audiencia o para la
realizacin de un acto determinado, podr incluso ordenar su detencin. (Art. 367
C.P.P.)

Se prohben amenazas, coacciones, promesas, o cualquier sistema que menoscabe

69
la libertad, integridad fsica o psquica del Acusado.

4.3 OBJETIVO

Como queda dicho, el objetivo principal de la Declaracin del Acusado en el Juicio

Oral es darle la posibilidad de ejercer su Defensa Material, explicando, con sus
propias palabras, lo que aconteci el da, a la hora y en el lugar en el cual ocurrieron
los hechos. Lo que cada acusado dir cuando se enfrente al Tribunal depende de la
estrategia procesal que haya preparado su Defensor. Puede aceptar que tom parte
en los hechos juzgados, y ofrecer una versin (su versin) de la forma en que
ocurrieron, indicando las causas de justificacin o causas eximentes de
responsabilidad que tiene a su favor. O puede negar su participacin, y en ese caso
puede indicar dnde se encontraba, con quin o quines, qu estaba haciendo, etc.

Es preciso recordar que en el Sistema Acusatorio no es necesaria e imprescindible la

Declaracin del Acusado como condicin de continuidad del Juicio, y que, incluso, si
no desea declarar, puede abstenerse de hacerlo sin que ello deba ser tomado en
contra suya al momento de dictarse la Sentencia.

ARTICULO 346.- (Declaracin del imputado y presentacin de la defensa)

Expuestos los fundamentos del fiscal y del querellante y, en su caso, resueltos los
incidente, se recibir declaracin al imputado. Previamente se le explicar, con
palabras claras y sencillas, el hecho que se le imputa con la advertencia de que podr
abstenerse de declarar y que el juicio seguir su curso aunque l no declare.

El imputado podr manifestar lo que crea conveniente en su declaracin. Slo en este

caso, ser interrogado por el fiscal, el abogado del querellante, el defensor y los
miembros del tribunal, en ese orden.

Terminada la declaracin, el juez o el presidente del tribunal dispondr que el

defensor exponga la defensa, posteriormente se proceder a la recepcin de la
prueba conforme a lo previsto en este Cdigo.
70
ARTICULO 347.- (Facultad del imputado)

En el curso de la audiencia, el imputado podr hacer las declaraciones que considere

oportunas, siempre que se refieran a su defensa. En todo momento podr hablar con
su defensor excepto cuando est declarando.

Artculo 348.- (Ampliacin de la acusacin).

Durante el juicio, el fiscal o el querellante podrn ampliar la acusacin por hechos o

circunstancias nuevos que no hayan sido mencionados en la acusacin y que
modifiquen la adecuacin tpica o la pena.

Admitida por el juez o tribunal la ampliacin de la acusacin, se recibir nueva

declaracin al imputado y se pondr en conocimiento de las partes el derecho que
tienen a pedir la suspensin del juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar su
intervencin, conforme a lo dispuesto en el Artculo 335 de este Cdigo.

Artculo 349.- (Pericia).

Cuando sea posible, el juez o tribunal dispondr que las operaciones periciales se
practiquen en audiencia.

El juez o tribunal ordenar la lectura de las conclusiones de los dictmenes de todas

las pericias practicadas en el proceso.

Artculo 350.- (Prueba testifical).

La prueba testifical se recibir en el siguiente orden: la que haya ofrecido el fiscal, el

querellante y, finalmente el imputado.

Antes de declarar, los testigos no se comunicarn entre s, ni con otras personas, ni

debern ver, or o ser informados de lo que ocurre en la audiencia. El incumplimiento

71
de la incomunicacin no impedir la declaracin del testigo, pero el juez o tribunal
apreciar esta circunstancia al valorar la prueba.

Los testigos explicarn la razn y el origen del contenido de sus declaraciones y, en

su caso, sealarn con la mayor precisin posible a las personas que le hubieran
informado.

Artculo 351.- (Interrogatorio).

Despus de que el juez o el presidente del tribunal interrogue al perito o testigo sobre
su identidad personal y las circunstancias generales para valorar su declaracin, se
dar curso al interrogatorio directo, comenzando por quien lo propuso, continuando
con las otras partes y luego podrn ser interrogados por el juez o el presidente y los
dems miembros del tribunal. Los declarantes respondern directamente a las
preguntas que se les formulen.
nicamente los peritos tendrn la facultad de consultar documentos, notas escritas,
publicaciones y de utilizar medios tcnicos durante su declaracin
Los testigos no podrn ser interrogados por los consultores tcnicos.

Concluida la declaracin, el juez o el presidente del tribunal podr ordenar que el

declarante presencie la audiencia, permanezca en la antesala o se retire.

Artculo 352.- (Moderacin del interrogatorio).

El juez o el presidente del tribunal moderar el interrogatorio, procurando que se

conduzca sin presiones indebidas y sin ofender la dignidad del declarante. Las partes
podrn plantear la revocatoria de las decisiones del juez o del presidente del tribunal
que limiten el interrogatorio u objetar la formulacin de preguntas capciosas,
sugestivas o impertinentes.

Artculo 354.- (Contradicciones).

72
Si los testigos incurren en contradicciones respecto de sus declaraciones anteriores,
el juez o el presidente del tribunal podr ordenar su lectura siempre que se hayan
observado en su recepcin las reglas previstas en este Cdigo. Persistiendo las
contradicciones y resultando de ello falso testimonio se aplicar lo dispuesto en el
Artculo 201 de este Cdigo.

Artculo 355.- (Otros medios de prueba).

Las pruebas literales sern ledas y exhibidas en la audiencia, con indicacin de su

origen. El juez o el presidente del tribunal, en base al acuerdo de las partes, podr
ordenar la lectura parcial de stas.

Los objetos y otros elementos de conviccin secuestrados sern exhibidos para su

reconocimiento por testigos, peritos o por el imputado.
Las grabaciones y elementos de prueba audiovisuales sern reproducidos en la forma
habitual.
Se podrn efectuar careos, reconstrucciones, inspecciones judiciales y el
reconocimiento del imputado.

Artculo 356.- (Discusin final y clausura del debate).

Terminada la recepcin de las pruebas, el fiscal, el querellante y el defensor del

imputado, en ese orden, formularn sus conclusiones en forma oral, podrn utilizar
medios tcnicos y notas de apoyo a la exposicin y no se permitir la lectura de
memoriales y documentos escritos.

Si intervinieron dos o ms fiscales, querellantes o defensores, todos podrn usar de la

palabra, evitando repeticiones o dilaciones.

Las partes podrn replicar, pero corresponder al defensor la ltima intervencin. La

rplica se limitar a la refutacin de los argumentos adversos que antes no hubieran
sido discutidos.

73
En caso de manifiesto abuso de la palabra, el juez o el presidente del tribunal llamar
la atencin al orador y, si l persiste, podr limitar el tiempo del alegato teniendo en
cuenta la naturaleza de los hechos en examen, las pruebas recibidas y las cuestiones
por resolver.

Si est presente la vctima y desea exponer, se le conceder la palabra, aunque no

haya intervenido en el proceso.
Finalmente, el presidente preguntar al imputado si tiene algo ms que manifestar.
Inmediatamente despus declarar cerrado el debate.

Una vez conformado el Tribunal colegiado, el da y la hora fijados y comunicados

debidamente a las partes, el Presidente de este Tribunal dar lectura al contenido
del Auto de Apertura a Juicio Oral.

Acto seguido, har las advertencias necesarias a las partes sobre la conducta y las
reglas a seguirse durante el Juicio. Luego, se le conceder la palabra al Fiscal de la
Causa, al Querellante adhesivo (si lo hubiere) y a la Defensa del Acusado, los que
debern exponer oralmente sus alegatos iniciales, en tanto que al acusado se le
dar la oportunidad de declarar cuando l lo crea conveniente. Ms adelante
profundizaremos lo que es un Alegato inicial, un Alegato de Clausura y otros
elementos importantes de la Tcnica Jurdica.

La primera cuestin a ser verificada por el Presidente del Tribunal es la presencia de

las personas involucradas en el Juicio, lo que incluye a los testigos, peritos,
intrpretes y dems personas que hayan sido citadas durante la audiencia. Las
personas que obligatoriamente deben estar presentes para darle validez al Juicio
son: los Jueces que integran el Tribunal, el Fiscal de la Causa u otro designado por
el Titular del Ministerio Pblico, el acusado y el Defensor.

La inasistencia de algn testigo o perito no importar la suspensin del Juicio; el

Juez, a pedido de las partes o por su importancia, dictar una Orden Judicial para
que estas personas comparezcan por medio de la Fuerza Pblica, si ello fuere
necesario. En caso de que la incomparecencia sea del Defensor, se deber designar
74
un Defensor Pblico de Oficio y se le dar un tiempo prudencial para enterarse del
caso e iniciar la audiencia.

BOLO .5 DIVISIN DEL JUICIO

La Divisin del Juicio consiste en la separacin en dos partes de una misma

Audiencia de Juicio Oral y Pblico, resultando obligatoria cuando el Imputado es un
menor de edad, o cuando la expectativa de pena es mayor de diez aos. En estos
casos la Audiencia obligatoriamente tiene que dividirse, segn el Art. 337 del C.C.P.

A) En la Primera Parte se debatir sobre:

1) La existencia del hecho punible;

2) La tipificacin del hecho punible;

3) La antijuricidad de la accin;

4) Los atenuantes y agravantes del hecho;

5) La reprochabilidad del autor.

Si el Tribunal declara que estn dados los requisitos de la punibilidad, que son: la
tipicidad, la antijuricidad y la reprochabilidad, continuar el juicio en cuestin.

B) En la Segunda Parte se debatir sobre:

1) La individualizacin de la sancin aplicable;

2) La medicin de las penas (slo el Tribunal).

Obs: En la divisin del Juicio las Partes tienen que realizar y fundamentar dos
alegatos finales.

5.1 RGIMEN PROBATORIO

5.2 PRESENTACIN DE LAS PRUEBAS

75
Finalizada la declaracin del acusado o los acusados o su abstencin, el Presidente
del Tribunal podr disponer continuamente la recepcin de las pruebas admitidas
para el Juicio, siguiendo un orden cronolgico segn el Cdigo que son las
siguientes:

Pruebas Periciales;

Pruebas Testimoniales;

Pruebas Documentales;

Otros medios de Prueba.

Este orden no es obligatorio. Las partes podrn solicitar fundadamente que se

permita alterar el orden de recepcin probatoria y el Tribunal lo permitir cuando lo
considera conveniente. En caso contrario, deber fundar su negativa. Un ejemplo de
esto podra darse en el caso de que un Perito Balstico no pudiera comparecer a
hora para la Audiencia, por un motivo justificado, entonces, se solicita que se difiera
su declaracin para el momento en que comparezca, y el Juicio contina, para no
alterar los Principios de Concentracin e Inmediatez

BOLO .6 MEDIOS DE PRUEBA

6.1 PERITOS.-

En primer lugar cabe sealar que las personas especializadas, por su arte u oficio,
son los Peritos, citados a prestar declaracin testifical bajo fe de Juramento,
basndose normalmente en un Informe ya escrito que se encuentra a disposicin del
Tribunal en la Carpeta de Investigacin o en el Expediente Judicial. El mismo deber
explicar los medios empleados y las conclusiones de su peritaje en cuestin. Hay
que resaltar que en un Juicio determinado podrn haber varios peritos propuestos y
presentados por cada una de las partes, pero a modo de ejemplo nos ceiremos a
un Perito Balstico de la Polica Nacional, en un caso de homicidio doloso.

76
El ejemplo sera el de un homicidio con fines de robo, por la cual el acusado que
est siendo juzgado fue detenido minutos despus de cometer el hecho y se ha
encontrado en su poder un arma de fuego con rastros de haber sido disparada
recientemente. Llevada esta arma como evidencia al Departamento de Criminalstica
de la Polica Nacional, a ms de la autopsia realizada a la vctima para la extraccin
de proyectiles de su cuerpo, entonces el Perito, a travs de su profesin, ha llegado
a la conclusin de que el arma incautada del acusado ha sido la que dispar la bala
encontrada en el cuerpo de la vctima.

Finalizada la Exposicin ante el Tribunal, las partes tendrn la oportunidad de

interrogar directamente al Perito, comenzando por aquella que lo haba presentado.
En el interrogatorio las partes podrn, como estrategia, realizar preguntas orientadas
a su imparcialidad e idoneidad, el conocimiento tcnico y cientfico de sus
conclusiones, como tambin requerir informacin acerca de su funcin dentro de la
institucin. Dentro de estas preguntas se le podr solicitar aclaracin sobre algn
punto de su lectura o del Informe ya presentado. Al final de la declaracin el Tribunal
podr realizar preguntas con el objeto de aclarar algunos puntos en cuestin.

6.2 TESTIGOS

Un testigo es una persona que ha tenido conocimiento de los hechos investigados

por sus sentidos, ya sea por haberlos presenciado o porque le fueron relatados por
los actores de los mismos (autor o vctima), o incluso que haya tenido conocimiento
de ellos por medio de terceras personas... Tambin puede darse que el acusado
inmediatamente despus del hecho haya llegado a su casa, ya sea ensangrentado o
con algn objeto de valor que luego result ser de la vctima.

Pueden declarar vlidamente en Juicio todas las personas que hayan cumplido
catorce aos de edad, aunque debe especificarse que, tratndose de un menor de
edad de entre catorce y dieciocho aos de edad, el Presidente del Tribunal, luego de
considerar la condicin personal del menor, lo interrogar directamente, y solicitar
de ser necesaria la asistencia de un Psiclogo.

77
A los testigos se les tomar juramento de decir la verdad, advirtindoles que podrn
ser procesados en caso de declarar con falsedad en el Juicio. Las penas son de
entre seis meses a diez aos de penitenciara.

Art. 205. FACULTAD DE ABSTENCIN. Podrn abstenerse de declarar:

1) el cnyuge o conviviente del imputado;

2) sus ascendientes o descendientes, por consanguinidad o adopcin; y

3) los menores de 14 aos e incapaces de hecho, quienes pueden decidirlo por

medio del representante legal.

Las personas mencionadas sern informadas sobre su facultad de abstenerse de

declarar antes del inicio de cada declaracin.

Art. 206. DEBER DE ABSTENCIN. Debern abstenerse de declarar, bajo pena de

nulidad, sobre los hechos secretos que hayan llegado a su conocimiento, en razn
de su oficio o profesin, salvo expresa autorizacin de quien se los confi: los
abogados, procuradores y escribanos, los mdicos, farmacuticos, parteras y dems
auxiliares de las ciencias mdicas, los militares y funcionarios pblicos sobre
secretos de Estado.

Los ministros o religiosos de cualquier credo podrn abstenerse a declarar sobre lo

que les fuera narrado bajo el secreto de confesin.

En caso de ser citados, debern comparecer y explicar las razones de su

abstencin.

Los testigos no debern tener inters en el resultado del Juicio, ni amistad ni

enemistad con las partes (vctima y autor). La vctima tambin es un testigo en la
causa, pero es llamada "testigo privilegiado", ya que, obviamente, s tiene inters en
que el autor del hecho que la afect sea condenado. Pero, no obstante, se le toma
tambin juramento de decir verdad, y su testimonio es valorado luego conforme a las
Reglas de la Sana Crtica y en concordancia con las dems evidencias.

78
Una vez que los testigos hubieren declarado sobre los hechos investigados, pasarn
a ser interrogados en primer lugar por la parte que lo present como testigo, o sea, si
fue la Fiscala quien present el testigo, luego de su declaracin ser el Fiscal quien
le har las preguntas pertinentes que crea necesarias para esclarecer la Causa, y
luego lo har la Defensa; y es a la inversa si fue la Defensa quien present ese
testigo. Este sistema es un mtodo internacional utilizado en los Juicios Orales
porque de esta manera se utiliza mejor una de las tcnicas de interrogatorio que es
el "contra examen" (ms adelante explicaremos su significado).

Por ltimo, el Tribunal tambin podr realizar preguntas aclaratorias a los testigos.
Hay que resaltar que los testigos debern estar apartados y sin comunicacin entre
ellos fuera de la Sala de Audiencias del Juicio Oral, y que luego de su declaracin el
Presidente del Tribunal podr ordenarles que estn en libertad de utilizar su tiempo o
solicitar que sigan guardando aislamiento porque existen dudas sobre su testimonio,
como as tambin el Presidente del Tribunal tiene la facultad, en caso de flagrancia
de falsa declaracin, o de haberse cometido algn hecho ilcito en el recinto, de
ordenar la demora del testigo y poner los antecedentes a consideracin del Fiscal de
Turno.

Las partes tienen prohibido y a la vez tienen lmites para dirigirse a los testigos. El
presidente del Tribunal moderar el interrogatorio y evitar que el testigo conteste a
preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes, procurando que el interrogatorio se
conduzca sin presiones indebidas y sin ofender la dignidad del declarante. Las
partes podrn plantear la reposicin de las decisiones del presidente que limiten el
interrogatorio u objetar las preguntas que se formulen (art. 390 C.P.P.).

La incomparecencia injustificada de algunos testigos que fueron debidamente

citados, y cuyo testimonio es de importancia para la causa, motivar la posibilidad de
las partes de solicitar al Presidente del Tribunal que ordene la Detencin de
aqullos, para ser trados por la Fuerza Pblica.

Ms adelante daremos algunos ejemplos de interrogatorio desde la estrategia del

Fiscal y de la Defensa.

79
6.3 DOCUMENTOS Y OTROS MEDIOS DE PRUEBA

Las pruebas documentales consisten en la incorporacin de pruebas admitidas en el

proceso, que pueden ser documentos varios, objetos, pelculas, grabaciones
legalmente realizadas y su incorporacin se realiza a travs de su lectura y
exhibicin, con la indicacin de su origen, a la forma en que fueron obtenidas. Por su
parte, los objetos que constituyen evidencia slo sern exhibidos y podrn adems
ser examinados por las partes. Ejemplo: el arma de fuego que se utiliz para el
homicidio.

Tratndose de la incorporacin de otros medios de prueba, stos podr ser

producidos o exhibidos de cualquier forma que sea apta para producir fe y siempre
podrn ser examinados por el acusado y las partes a los efectos de que reconozcan
o refieran el conocimiento de ellos.

Finalmente, el Tribunal podr autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o

reproduccin parcial o total de algunos documentos o informes, cuando sea muy
necesario. Ejemplo: en un caso de homicidio, algunas de las pruebas documentales
podran ser: Acta de Levantamiento de Cadver, el Acta de Procedimiento de
Aprehensin de persona e incautacin de evidencia, y el Certificado de Defuncin,
croquis del lugar de los hechos, fotografas, y los informes del Forense y de
Criminalstica, entre otros.

Al culminar la recepcin y produccin de todas las pruebas mencionadas (periciales,

testifcales, documentales y otros medios de prueba) el Tribunal, de Oficio o a pedido
de las partes, ordenar un receso para la preparacin de los Alegatos Finales o De
Clausura.

6.4 PRUEBAS DIRECTAS Y PRUEBAS INDIRECTAS

Hasta aqu hemos hablado de las pruebas Directas. Ellas son las que vinculan
directamente al Acusado con el hecho punible: un testigo presencial (la misma
vctima o un tercero); la posesin del arma homicida por el acusado, los objetos del
robo; fotos, grabaciones, o vdeos que muestran al acusado en el momento de

80
cometer el crimen, etc. En algunos casos, las pruebas directas son las que sustentan
e incriminan al autor.

Sin embargo, en otras ocasiones no existen pruebas directas, solo existen indicios y
evidencias que, concatenados, es decir, debidamente hilados y enganchados unos
con otro, en forma lgica, secuencial y ordenada, dan como resultado una
conviccin de que el acusado ha cometido el hecho punible que se juzga. En este
caso estamos hablando de las Pruebas Indirectas.

Como su nombre lo dice, no ligan directamente al acusado con el hecho, es decir, no

existe un testigo presencial que haya visto a Juan Prez cometer, digamos, el
homicidio. Pero s hay mucha gente que sabe que Juan Prez tena motivos de
enemistad con la vctima; que en varias ocasiones se enfrentaron, llegando incluso a
agredirse fsicamente y amenaz de muerte das antes del crimen a la vctima; que
Juan Prez se compr un arma de fuego y estuvo consumiendo bebidas alcohlicas
en un almacn del barrio; que en esa ocasin llevaba el arma de fuego; que cuando
sali del almacn manifest: "Voy a matar a ese tipo"; que poco despus se
escucharon disparos provenientes de un solitario camino vecinal.

En el ejemplo en cuestin, nadie vio a Juan Prez matar a la vctima. Pero los
indicios tenidos en su contra (los testimonios de los vecinos, y los antecedentes
anteriores) nos hacen llegar a la conviccin de que Juan Prez es el autor del hecho.

Para que las Pruebas Indirectas sustenten un caso, deben ser presentadas en forma
secuencial, ordenada y lgica, ante el Tribunal, de tal modo que las mismas, al ser
referidas por el Fiscal y el Querellante en sus Alegatos Finales, constituyan por s
mismas como pruebas contundentes en contra del acusado.

BOLO. 7 ALEGATOS FINALES

El Alegato Final es el momento procesal que se brinda a las partes en forma

sucesiva, o sea, primero al Fiscal y al Querellante adhesivo, si lo hubiere, y luego a
la Defensa, para que expongan sus conclusiones. Las partes debern basarse en
cuanto a la produccin de las pruebas durante el Juicio. El Tribunal podr fijar un

81
lmite de tiempo para la realizacin de los Alegatos finales. En todo caso, ste no
podr ser inferior a veinte minutos, teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos
cuestin.

El Alegato Final o Alegato de Clausura es la culminacin del Proceso, donde se

demuestran la capacidad, inteligencia, astucia y estrategia de las partes litigantes.
De la forma de presentacin de los Alegatos depende el convencimiento que se
pueda generar en los Miembros del Tribunal de Sentencia, sobre la autora y
circunstancias del hecho punible. Es as que para el Fiscal de la Causa sus Alegatos
estarn dirigidos a lograr que el Tribunal se convenza, mencionando las pruebas y
evidencias contra el acusado y de que es culpable.

Para la Defensa, ya sea pblica o privada, su estrategia ir dirigida a convencer al

Tribunal que su cliente no es autor del hecho del que se lo acusa, o que su
participacin en el caso de un homicidio (que se ha dado como ejemplo) fue en
ejercicio de la legtima defensa. Y tratar de neutralizar las evidencias existentes en
contra de su representado, restando credibilidad a las declaraciones rendidas por los
testigos.

Hay que resaltar que el Alegato Final es totalmente desformalizado, toda vez que se
guarden el respeto y la compostura, y consta esencialmente de cuatro puntos a ser
planteados:

7.1 ALEGATOS DEL FISCAL

Presentacin del Fiscal mencionando los hechos del acusado, de la vctima y las
circunstancias del hecho.

Mencin del da, hora y lugar en que ocurrieron los hechos, y de los testigos y otras
pruebas que vinculan al acusado con el hecho punible y las circunstancias
agravantes o atenuantes de su responsabilidad.

Discurso emotivo sobre las circunstancias del hecho. En el ejemplo ya mencionado

(homicidio con fines de robo), el Fiscal va a resaltar la calidad de la vctima, como
ser una persona joven, trabajador, estudiante, casado, con varios hijos; que
82
volviendo cansado de su trabajo se encuentra con un criminal que no tuvo piedad en
sacarle la vida con el objeto de robarle.

Tipificacin del hecho. El Fiscal pedir se encuadre la conducta tpica, antijurdica y

reprochable del acusado dentro de uno de los artculos del Cdigo Penal, en este
caso, el 105 inc. 2 C.P. en concordancia con el art. 29 C.P. en calidad de autor
material.

7.2 ALEGATOS DE LA DEFENSA

La Defensa del Acusado, por su parte, en todo momento tratar de desvirtuar las
pruebas existentes contra su cliente, asegurando que es una buena persona, que
carece de antecedentes, que nunca estuvo en el sitio o que solo se defendi de un
ataque injustificado (dependiendo de su estrategia y de las pruebas existentes),
solicitar la libertad de su defendido. En el caso de que el Defensor acepte la
participacin de su representado en los hechos y no pueda alegar ninguna causa de
justificacin o exencin de la pena, solicitar siempre una pena muy inferior a la
peticionada por el Fiscal, alegando algunas atenuaciones.

Finalmente en el momento del discurso emotivo, el Defensor intentar convencer al

Tribunal no slo de la inocencia de su representado, sino tambin tratar de
desmeritar las pruebas aportadas por la Fiscala y la Querella (si la hubiere),
desacreditando a los testigos y peritos, desvirtuando las documentaciones
agregadas y, en fin, haciendo lo posible para que su tesis del caso sea convincente
para el Tribunal y obtener as una Sentencia Absolutoria o una atenuacin de las
penas.

7.3 DERECHO A LA RPLICA

El Derecho a la Rplica es una facultad concedida en el Cdigo Procesal Penal a las

partes (Fiscal y Defensa). Se ejerce inmediatamente despus del Alegato Final
presentado por el Defensor, quien siempre tiene la palabra despus del Fiscal, y el
primero que la ejerce, si lo considera necesario, es el Representante del Ministerio

83
 Pblico. Lo ejerce por una sola vez, y se limitar a la refutacin de los argumentos
adversos planteados por la Defensa.

Cuando el Presidente del Tribunal concede el Derecho a Rplica, limitar el tiempo

para la realizacin del mismo y posteriormente conceder la palabra al acusado para
que exprese lo que crea conveniente. Posteriormente, y en caso de encontrarse la
vctima o algn familiar de la vctima fatal presente en la sala y an cuando no
hubiere intervenido en el Juicio, le conceder tambin la palabra para que exprese
algunas inquietudes.

7.4 DELIBERACION Y SENTENCIA

Terminados los alegatos finales de las partes y la intervencin final del Acusado, el
Tribunal deber declarar cerrado el Debate y proceder a la Deliberacin del Fallo,
que ser realizada en una oficina separada de la Sala de Audiencias y deber concluir
con una sentencia de Absolucin o Condena, que ser comunicada pblicamente a
las partes y a los asistentes, cumpliendo de esta manera uno de los Principios del
Juicio Oral que es la inmediacin, continuidad y concentracin.

Artculo 357.- (Juez de sentencia).

Concluido el debate y en la misma audiencia el juez dictar sentencia. Se aplicar en

lo que corresponda todo lo establecido en este Captulo.

Artculo 358.- (Deliberacin).

Concluido el debate los miembros del tribunal pasarn de inmediato y sin interrupcin,
a deliberar en sesin secreta, a la que slo podr asistir el secretario. La Deliberacin
no se podr suspender salvo enfermedad grave comprobada de alguno de los jueces.
En este caso, la suspensin no podr durar ms de tres das, luego de los cuales se
deber reemplazar al juez y realizar el juicio nuevamente, salvo que los restantes
formen mayora.

84
Artculo 359.- (Normas para la deliberacin y votacin).

El tribunal valorar las pruebas producidas durante el juicio de un modo integral

conforme a las reglas de la sana crtica y expondr los razonamientos en que
fundamenta su decisin.

Los jueces deliberarn y votarn respecto de todas las cuestiones, en el siguiente

orden:

1. Las relativas a toda cuestin incidental que se haya diferido para este momento;

2. Las relativas a la comisin del hecho punible y la absolucin o condena del

imputado; y,

3. La imposicin de la pena aplicable.

Las decisiones se adoptarn por mayora. Los jueces fundamentarn separadamente

sus votos o lo harn en forma conjunta cuando estn de acuerdo

Las disidencias debern fundamentarse expresamente por escrito.

En caso de igualdad de votos se adoptara como decisin la que ms favorezca al

imputado.

Artculo 360.- (Requisitos de la sentencia).

La sentencia se pronunciar en nombre de la Repblica y contendr:

1. La mencin del tribunal, lugar y fecha en que se dicte, el nombre de los jueces,
de las partes y los datos personales del imputado;

2. La enunciacin del hecho y circunstancias que hayan sido objeto del juicio;

3. El voto de los miembros del tribunal sobre cada una de las cuestiones
planteadas en la deliberacin, con exposicin de los motivos de hecho y de

85
 derecho en que se fundan;

4. La parte dispositiva, con mencin de las normas aplicables; y,

5. La firma de los jueces.

Si uno de los miembros no puede suscribir la sentencia por impedimento ulterior a la

deliberacin y votacin se dejar constancia de ello y la sentencia valdr sin esa
firma.

Artculo 361.- (Redaccin y lectura).

La sentencia ser redactada y firmada inmediatamente despus de la deliberacin.

Sin interrupcin el tribunal se constituir nuevamente en la sala de audiencia para su
lectura por el presidente del tribunal.

Por la complejidad del proceso o lo avanzado de la hora podr diferirse la redaccin

de los fundamentos de la sentencia y se leer slo la parte resolutiva, sealando da y
hora de audiencia para su lectura integral, la que se realizar en el plazo mximo de
tres das posteriores al pronunciamiento de la parte dispositiva.

La sentencia se notificar con su lectura ntegra y las partes recibirn copia de ella.

Artculo 362.- (Congruencia).

El imputado no podr ser condenado por un hecho distinto al atribuido en la acusacin

o su ampliacin.

Artculo 363.- (Sentencia absolutoria).

Se dictar sentencia absolutoria cuando:

1. No se haya probado la acusacin o sta haya sido retirada del juicio;

86
2. La prueba aportada no sea suficiente para generar en el juez o tribunal la
conviccin sobre la responsabilidad penal del imputado;

3. Se demuestre que el hecho no existi, no constituye delito o que el imputado no

particip en l; o,

4. Exista cualquier causa eximente de responsabilidad penal.

Artculo 364.- (Efectos de la absolucin).

La sentencia absolutoria ordenar la libertad del imputado en el acto, la cesacin de

todas las medidas cautelares personales y fijar las costas y, en su caso, declarar la
temeridad o malicia de la acusacin a efectos de la responsabilidad correspondiente.

La libertad del imputado se ordenar aun cuando la sentencia absolutoria no est

ejecutoriada y se cumplir directamente desde la sala de audiencia.

El juez o tribunal, a solicitud del absuelto, dispondr la publicacin de la parte

resolutiva de la sentencia absolutoria en un medio escrito de circulacin nacional con
cargo al estado o al querellante particular.

Artculo 365.- (Sentencia condenatoria).

Se dictar Sentencia condenatoria cuando la prueba aportada sea suficiente para

generar en el juez o tribunal la conviccin sobre la responsabilidad penal del
imputado.

La sentencia fijar con precisin las sanciones que correspondan, la forma y lugar de
su cumplimiento y, en su caso, determinar el perdn judicial, la suspensin
condicional de la pena y las obligaciones que deber cumplir el condenado.

Se fijar con precisin la fecha en que la condena finaliza. Se computar como parte
cumplida de la sancin que se aplique, el tiempo que haya estado detenido por ese

87
delito, inclusive en sede policial.

Se establecer la forma y el plazo para pagar la multa, y se unificarn las condenas o

las penas.

La sentencia decidir tambin sobre las costas y sobre la entrega de objetos

secuestrados a quien el tribunal entienda con mejor derecho a poseerlos. Decidir
sobre el decomiso, la confiscacin y la destruccin previstos en la ley.

La sentencia condenatoria o la que imponga una medida de seguridad ejecutoriada

habilitar el procedimiento especial para la reclamacin de los daos y perjuicios que
correspondan.

BOLO 8 RECURSOS

8.1 RECURSO DE REPOSICIN

Artculo 401.- (Procedencia).

El recurso de reposicin proceder solamente contra las providencias de mero

trmite, a fin de que el mismo juez o tribunal, advertido de su error, las revoque o
modifique.

Artculo 402.- (Trmite y resolucin).

Este recurso se interpondr fundamentadamente, por escrito, dentro de veinticuatro

horas de notificada la providencia al recurrente y verbalmente cuando sea interpuesto
en las audiencias.

El juez o tribunal deber resolverlo sin sustanciacin en el plazo de veinticuatro horas

o en el mismo acto si se plantea en audiencia, sin recurso ulterior.

88
8.2 RECURSO DE APELACIN INCIDENTAL

Artculo 403.- (Resoluciones apelables)

El recurso de apelacin incidental proceder contra las siguientes resoluciones:

1. La que resuelve la suspensin condicional del proceso;

2. La que resuelve una excepcin;

3. La que resuelve medidas cautelares o su sustitucin;

4. La que desestime la querella en delitos de accin privada;

5. La que resuelve la objecin de la querella;

6. La que declara la extincin de la accin penal;

7. La que conceda, revoque o rechace la libertad condicional;

8. La que niegue o revoque la solicitud de ampliacin de la etapa preparatoria en

delitos relacionados con organizaciones criminales;

9. La que admita o niegue la suspensin o extincin de la pena,

10. La que resuelva la reparacin del dao; y;

11. Las dems sealadas por este Cdigo.

Artculo 404.- (Interposicin).

El recurso se interpondr por escrito, debidamente fundamentado, ante el mismo

tribunal que dict la resolucin, dentro de los tres das de notificada la resolucin al
recurrente.

Cuando el recurrente intente producir prueba en segunda instancia, la acompaar y

ofrecer junto con el escrito de interposicin, sealando concretamente el hecho que
89
pretende probar.

Artculo 405.- (Emplazamiento y remisin).

Presentado el recurso, el juez emplazar a las otras partes para que en el plazo de
tres das contesten el recurso y, en su caso, acompaen y ofrezcan prueba. Si se
producen adhesiones durante el emplazamiento, correr traslado a las otras partes
para que contesten la adhesin en el mismo plazo.

Con la contestacin o sin ella, dentro de las veinticuatro horas siguientes, remitir las
actuaciones a la Corte Superior de Justicia para que sta resuelva.

Artculo 406.- (Trmite).

Recibidas las actuaciones, la Corte Superior de Justicia (Hoy Tribunal Departamental

de Justicia) decidir, en una sola resolucin, la admisibilidad del recurso y la
procedencia de la cuestin planteada, dentro de los diez das siguientes, salvo lo
dispuesto en el Artculo 399 de este Cdigo

Si alguna de las partes ha ofrecido prueba y el tribunal la estima necesaria y til,

sealar una audiencia oral dentro de los quince das de recibidas las actuaciones y
resolver en la misma audiencia aplicando en lo pertinente las reglas del juicio oral y
pblico nicamente con la prueba que se incorpore y con los testigos que se hallen
presentes.

8.3 RECURSO DE APELACIN RESTRINGIDA

Artculo 407.- (Motivos).

El recurso de apelacin restringida ser interpuesto por inobservancia o errnea

aplicacin de la ley.

90
Cuando el precepto legal que se invoque como inobservado o errneamente aplicado
constituya un defecto del procedimiento, el recurso slo ser admisible si el interesado
ha reclamado oportunamente su saneamiento o ha efectuado reserva de recurrir,
salvo en los casos de nulidad absoluta o cuando se trate de los vicios de la sentencia,
de conformidad a lo previsto por los Artculos 169 y 370 de este Cdigo.

Este recurso slo podr ser planteado contra las sentencias y con las limitaciones
establecidas en los artculos siguientes.

Artculo 408.- (Interposicin).

El recurso de apelacin restringida ser interpuesto por escrito, en el plazo de quince

das de notificada la sentencia. Se citarn concretamente las disposiciones legales
que se consideren violadas o errneamente aplicadas y se expresar cul es la
aplicacin que se pretende.

Deber indicarse separadamente cada violacin con sus fundamentos.

Posteriormente, no podr invocarse otra violacin.

El recurrente deber manifestar si fundamentar oralmente su recurso.

Artculo 409.- (Emplazamiento y remisin).

Interpuesto el recurso, se pondr en conocimiento de las otras partes, para que dentro
del trmino de diez das lo contesten fundamentadamente.

Si se ha producido una adhesin, se emplazar a contestarla dentro de los cinco das.

Vencidos los plazos con contestacin o sin ella, se remitirn las actuaciones en el
trmino de tres das ante el tribunal de alzada y se emplazar a las partes para que
comparezcan en el plazo de diez das a contar desde la remisin.

91
Artculo 410.- (Ofrecimiento de prueba).

Cuando el recurso se fundamente en un defecto de forma o de procedimiento, se

podr acompaar y ofrecer prueba con ese objeto.

La prueba se ofrecer al interponer el recurso, al contestarlo o al adherirse a l.

Se aplicarn las normas previstas para la produccin de prueba en el recurso de

apelacin incidental.

Artculo 411.- (Trmite).

Recibidas las actuaciones, si se ha ofrecido prueba o se ha solicitado expresamente

la audiencia de fundamentacin, el tribunal convocar a una audiencia pblica dentro
de los diez das de recibidas las actuaciones.

Concluida la audiencia o si no se convoc a la misma, la resolucin se dictar en el

plazo mximo de veinte das.

Artculo 412.- (Audiencia de prueba o de fundamentacin).

La audiencia de prueba o de fundamentacin se regir, en lo pertinente, por las reglas

previstas para el juicio oral.

Quien haya ofrecido prueba deber presentarla en la audiencia y el tribunal resolver

nicamente con la que se incorpore y con los testigos que se hallen presentes.

En la audiencia de fundamentacin complementaria, los miembros del tribunal podrn

interrogar libremente a los recurrentes sobre los aspectos insuficientes de la
fundamentacin o de la solucin propuesta, la doctrina que sustenta sus pretensiones
o la jurisprudencia que se utiliz, sin que implique prejuzgamiento.
.

92
La inasistencia a la audiencia no provocar desercin del recurso, pero quien la
solicit y no concurriera, ser responsable por las costas.

Artculo 413.- (Resolucin del recurso).

Cuando no sea posible reparar directamente la inobservancia de la ley o su errnea

aplicacin, el tribunal de alzada anular total o parcialmente la sentencia y ordenar la
reposicin del juicio por otro juez o tribunal.

Cuando la anulacin sea parcial, se indicar el objeto concreto del nuevo juicio.

Cuando el recurso haya sido interpuesto slo por el imputado o, en su favor, en el

juicio de reenvo no se podr imponer una sancin ms grave que la impuesta en la
sentencia anulada, ni desconocer los beneficios que en sta se hayan otorgado.

Cuando sea evidente que para dictar una nueva sentencia no es necesaria la
realizacin de un nuevo juicio, el tribunal de alzada resolver directamente.

Artculo 414.- (Rectificacin).

Los errores de derecho en la fundamentacin de la resolucin impugnada, que no

hayan influido en la parte dispositiva, no la anularn, pero sern corregidos en la
nueva sentencia, as como los errores u omisiones formales y los que se refieran a la
imposicin o el cmputo de penas.

Asimismo, el tribunal, sin anular la sentencia recurrida, podr realizar una

fundamentacin complementaria.

Artculo 415.- (Libertad del imputado).

Cuando por efecto de la sentencia deba cesar la detencin del imputado, el tribunal de

93
alzada ordenar directamente la libertad.

8.4 RECURSO DE CASACIN

Artculo 416.- (Procedencia).

El recurso de casacin procede para impugnar autos de vista dictados por las Corte
Superiores de Justicia (hoy Tribunales Departamentales de Justicia) contrarios a otros
precedentes pronunciados por otras Cortes Superiores de Justicia (Tribunal
Departamental de Justicia) o por la Sala Penal de la Corte Suprema (Tribunal
Supremo de Justicia).

El precedente condenatorio deber invocarse por el recurrente a tiempo de interponer

la apelacin incidental.

Se entender que existe contradiccin, cuando ante una situacin de hecho similar, el
sentido jurdico que le asigna el Auto de Vista recurrido no coincida con el del
precedente, sea por haberse aplicado normas distintas o una misma norma con
diverso alcance.

Artculo 417.- (Requisitos).

El recurso deber interponerse dentro de los cinco das siguientes a la notificacin del
Auto de Vista impugnado ante la sala que lo dict, la que remitir los antecedentes a
la Corte Suprema de Justicia (Tribunal Supremo de Justicia) dentro de las cuarenta y
ocho horas siguientes.

En el recurso se sealar la contradiccin en trminos precisos y como nica prueba

admisible se acompaar copia del recurso de apelacin incidental en el que se
invoc el precedente.

El incumplimiento de estos requisitos determinar su inadmisibilidad.

94
Artculo 418.- (Admisin del recurso).

Recibidos los antecedentes, la sala penal de la Corte Suprema de Justicia (Tribunal

Supremo de Justicia), dentro de los cinco das siguientes, establecer si concurren los
requisitos exigidos, en cuyo caso admitir el recurso. Si lo declara inadmisible,
devolver actuados al tribunal que dict el Auto de Vista recurrido.

Admitido el recurso, se pondr en conocimiento de las salas penales de todas las

Cortes Superiores de Justicia (Tribunales Departamentales de Justicia) los
antecedentes del caso para que se inhiban de dictar Autos de Vista en los recursos en
los que se debaten las mismas cuestiones de derecho, hasta que se les haga conocer
la resolucin del recurso de casacin.

Artculo 419.- (Resolucin del recurso).

Admitido el recurso, sin ms trmite y dentro de los diez das siguientes, la Sala Penal
de la Corte Suprema de Justicia dictar resolucin por mayora absoluta de votos
determinando si existe o no existe contradiccin en los trminos del Artculo 416 de
ste Cdigo.

Si existe contradiccin la resolucin establecer la doctrina legal aplicable, caso

contrario lo declarar infundado y devolver los antecedentes a la Corte Superior de
Justicia (Tribunal Departamental de Justicia). En el primer caso y cuando se deje sin
efecto el fallo que motiv el recurso, se devolvern actuados a la Sala Penal de la
Corte Superior que dict el Auto de Vista recurrido para que pronuncie nueva
resolucin de acuerdo con la doctrina legal establecida.

Artculo 420.- (Efectos).

La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia (Tribunal Supremo de Justicia) pondr

en conocimiento de los tribunales y jueces inferiores las resoluciones de los recursos

95
de casacin en las que se establezca la doctrina legal aplicable.
La doctrina legal establecida ser obligatoria para los tribunales y jueces inferiores y
slo podr modificarse por medio de una nueva resolucin dictada con motivo de otro
recurso de casacin.

96
BIBLIOGRAFIA

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