COMPENDIO

DERECHO ROl\IANO
DERECHO CIVIL ITALIANO
por el JII'Off'lllOr

MARCOS MANFREDI .

= - ~ :--~=:-:-
Traducido para "La Ciencia Jurdica."

MItXICO

TALLERES DE, LA CIENCIA JURIDlCA.

H~PICI DR S .... N NII!OLAS Nu ... l
1001
 PREFACIO.

De seguro no habr quien niegue en n1testro, tiempos, la

sran impmtancia que tiene pa" los Cultol'e,s t;iel Dl.,'Techo, el
estudio de las Imltitucioncs del DPTecho Romano. Contienen
stas en st, todos aquellos elementos que be ,'equieren i1ldi3-
peusablmnentc paTa 1<Ynar aquel cJ"iterio jurdico, que se des-
arrollar m.s ta1'dc, aplicndolo al estudio ms profundo
de los Cdioos, El objeto del PTaL'nte trooaja, a el de expo-
ner sintticamente loo ojos de los j6VC1I<8 at~ia8Q8, todas
las Instituciones jurdicm, t fin de que puedan extraeJ' de
ellas 11 profundamente ashnilrselas, principios exact081/
seguros que tanto necesitan, Hin que 108 desanime y aoobarde,
al principio rnismo de la carrera, lo enorme y extenso de la
materia. De aqu el amor la ln'cvedad que 11re lu: propue8-
lo co.da pasa, A las disposiciones del DC'l'cclw Ram.c.no he
a[l1'cgadQ, lo mds sucintamente que me ha sido p08i~le, la3
diRposiciQ'M8 de nuestro C6digo, t fin de que los jvcne8 n.
olviden que debe" etudiar el pasado como gula del presente,
espccialmente en estos ltimos tiempos en que el Derecho RQ-
mano se ha abolido en la mayor parte de 108 Estados euTO ..
proa, para publicar8C en su hlgar C6dtg08 ('lviles especiales,
 -6-
a6lo qltc todos e8t08 cdigos. sin. excepci6n, estn basados com-
pleta",..l/e sobre el Derw.o Romano. Y e8to ,ismo val.ga,
en _do muy f"'Pecial, hablando del Cdigo Civil del Reino
de ludia. Este libro ..t dedicado l e8tudiantes de Juri.
prudenda. fin de que lo tenga" romo un Manual 6 como
1tna Gtda, ya sea para los exdm.fnes que deben sll.$lentarJ 11
ya para jaeiw-rles el estudio de la. Instituciones Romanas.
Si de cualrpuera manCJ'a /tuhiere conseguido el fin que me
propll.Se, mi8 trabajos habrn sido pagad08 con USUTa.

Npoles. Enero 3 de 1879.

EI,AUTOR.
 INTRODUCCION

SUMARIO

Slgnilicndo del derecho romano en general y de las institucio-

ne~ en particular.-Nocin del derecho y sus divisiones en
derecho pblico y privl:ldo, escrito y no escrito. -Leyes del
pueblo romnno.-Senatus uonsultus.-Edictos de 109 )Ingie
trados.-Constituciones de los PrJncipes.-Dictmenes de
los juriscoDsultos.-Golecciones de leyes romanas bechas
por 108 brbaros. - Sumarlo histrico de la legislacin de Jus
tinilllJo.-Examen de cada una de sus colecciones.-Divi ..
8:60, mnnu'!critos, ediciones y mtodo para. citar Ia.s mismas.
-Del Corpus Juria Jlutioiani en su conjunto.-VlCisitudes
tlal derecho I'omano en Oriente.-Vieisitudes del miamo en
Occidente.

Gfjlleralmente hablando, por Derecho R:>maDo Se en-

tiende el conjunto de reglas jurdicas que estuvieron en
vigol' entre el pueblo romano: tambin se da, y con ma-
yor propif>dad, el mismo nombre al derecho justinianeo!
este derecho eeb. comprendido en las cuatro partes si-
guientes, saber: Illstitutioncs, Digesta (seu Pandecta.e)
(Jodea; 001l8titutiollum y NOl.,'cllae, Estas cuatro colecoiones
forman el Bamado Corpus juru civilis.
J~l estudio del derecho se divide en dos curaos: nao de
ellos, tan s610 elemental, est destinado los principian-
tesj el otro, que encierra una exposici6n ms extensa, es
para aquellos que ya ee encuentran adelantados fin el
 -8-
estudio de la jurisprudencia. El primer curso lleva el nooo-
tire de Instit.1Cioni$ y el de Paodectas .1 segQodo.
El derecho, en eu sentido objetivo, puede definirse:
el conjunto de "Olmas 6 ngla< Prescritas las acciones hu
m.anas, y cuya observancia ebl sancwnada po,' el poder 80-
cial. Los romaDOS dividan el derecho en pblico y pri-
vado, en escrlto y no escrito.
El derecho pblico es aquel que Iige las relacionel
de los hombres considerado!! como miembros de un Es-
tao, y tiene por mira el iote;s general de los ciudada-
nos (jus quod ad statllm rei romwnae spe{;lal). El derecho
privado e$ aquel que rige las relaciones de 108 ciudada-
nos entre s (j1.l3 quod ad singu!oru,m 1~tilitatem. spectat).
Derecho escrito es el ql!9 emnna del Poder Legislati.
VD: d6recho nO escrito es el que s~ forma por el comn
acuerdo de los asociados, y se conoce bajo el nombre de
derecho consuetudinario. En la 1nfancia de lus pueblos,
todo el derecho es consuetudinario: despus, medida
que la civiliiacin creco, el derecho escrito va tomando
el lugar de la costumbre; se funue con sta formando un
del echo solo, y ste es el derecho positivo de la Nacin.
"Entindese por leges del pueblo romano, las determi
naciones que tomaba este pueblo reunido para deliberar
en comicios por curias y centura..'1,' as como las que se
tomaban en comicios reunidos por tribus, Ilambange l)le-
I>iscita.
Los comicios por coriM, fu la mllo; antigua asamblea
legislativa. de los romanos. El patrieiado, ~una y sede de
la soblfrana, tomaba parte en la administracin pblica
por curiasj y cada 'una de las treinta curias en que se di-
vidia, se contaba por un voto en el escrutinio, bastando
diecibis votos para obterter la mayorL'\.
Los comicios po~' centurias tuvieron origen bajo Ser
 -9-
vio TuBo. Dividi este rey In poblacin de Roma en cio
""0 clases, segn que los ciudadanos tenan J'egistrado en
,...el cato.<;tl'o un patrimonio de veilHc, quince, di~z 6 doce
mil 8.!!t:!-:l: . su vez estas dases se dividan en 193 celltu-
rias. Los comicios por celltt1riE\~ eran mucho ms vastos
que los nntlgtlOS, plle~ en ellos era Rllmititla lamhin la
plebe, y patricios y plebeyo'! tOman parte en ellos indis-
tintamente.
En CuBnto ti !!lIS atribUCIones, estos comicios por cen-
turias dclibemban sobre las mismas materias que nntes
se habun sujetado . la aprobaci6n de las curias, y por
]0 mismo, !.!ast:\ &obro las loyes, por Jo que stas lIam-
ronse tamhin pltlbiscito,;, como que en su formaci6n .ba-
ba. tomado 'parte la plebe. 1..0:3 votos se daban pOI" centu
rias y se comenzaba siempre pOI' 1M de los caballero!:!.
Crecieudo cada vez ms el podero de la plebe, tuvie
ron Jugar los comicios por tribus en los cuales aquella
domin ('amo Roberana. Las resol ucioDes tomadas ~n es
tos comicios, al principio, no obligaban ms que la ple-
be pl'opiamente hablfll1(lo: pero su competencia llgislati-
va no tard6 en correr parejas con la do 108 comicios. por
centurias. Y en efecto, 11)5 Cnsules Horncio y Valerio hi-
cieron paar una ley en (01 rulo 306 de Roma, pura que
oblig.lla lodo el pueblo aquello que mandara la plebe
reunida por tribus: (ut quod t'rilmtim plebsju8i88et, popu.-
lum tenerel). Esto supuesto, nosotros definimos la I()y y el
plebiscito cou el jurisconsnltoGaio. esto es: ftLex e8l, quod
poplllWl juvet atque comtuuil; plebiBcituT/1 est, 'Pwd plebsju-
vet atque constituit. Plebs .autem, a populo ea diste quod po-
p'di appellatione universiciVC$ significantw', con4umeratis
eliam patriciu plebis autem appellatione trine patriciis ceete
rwivetr 8ignificanlll1'.
Las leyes ms importantes del puehlo romano son:
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las leyes l'ealt's, lacolecci6n PapiriuII8 y la L~y de las Doce
Tablas. Llmanse leyes reales las emanadas del pueblo ro-
mano bajo el gobierno de los l'eySAj su nmero t"s muy li-
mitado, porque f'D sus principios el pueblo regi8.S8 por la
costumbre. Papiro hizo una coleccin de tales costum-
bres y de 108 ritoli r~li~iosos de entonces, y es la que lleva
61 nombre de JII,$ PapiJ'ianum. La ley ms importante del
pueblo romano es la de las Daoe Tablas: en ella S8 eDcie~
rr8 toda la ciencia legal de los roma.n03. H aqu su ori
gen. En medio de la tenaz lucha lihru.da entre el patrio
ciado y la. plebe, el derecho haba. venido ser cada vez
ms incierto, quedando al arbitrio de los c6nsules el pro.
veer conforme las relaciones nue\'amente establecidas:
era, pues, de Rumo interiJ, dar fijeza y seguridad al de-
recho vacilante. A tal fin se delegaron tres ciudadanos
para que, pasando Attl!nas y , las ciudades griegas del
Sur de Italia, co;tudiaran la constitucin de aquel pa~ y
recogieran BUS mejores l~yes. Vuelt9Sde Grecia los comi-
sionados, se eSI:ogieron en Rl'lamblea Ilbhca por Centu-
rias diez pt\tricios i quienes Re di encargo de recopilar
las nuevas le-yE'fI. Aquellas leyes, a., l'ecopiladas por los
dif'z comisionados (decemt1iri), merecieron la aprobacin
de t.odo el pueblo, y fueron esculpiuas sobre diez tablM,
las cuales se agl'egaron otlas dos en el siguiente ao.:de
donde vino el nombre de las de las Doce Tablas. ~o ~e crea
por esto que la ley decem\'i! al de 1M D:.ce Tablas fuese
s610 una copia 6 reproducci6n de las leyes griegas; todo
lo contrario, la obra de los deccmviros se encamin6 muy
patticularmente recopilar y escribir un derecho priva-
do de los antiguos rom8DOI y de los otros pueblos ampa-
rados y reunidos dentro de la miflma ciudad_ La ley de
las Do~c Ttlblns estuvo el) vigor hn'3ta los t.iempos de JUR-
t.iniano.
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Hay que recordar, adems, entre las leyE's del pueblo
romano, la lex Julia municixtlis, que trata de la orguni
zaci6n municipal de ltalia la lexRuhria de Galia Oisa/pi.
na, que se rafie're la orgacizaci6n judicial y A la admi-
nistracin de Justicia en la Galia Oisalpina; la /ex Julia
de maritandis ordinibu3, la Papia Poppea, la m.s impor-
tante, despus de la de 188 Doce 'rabh\!.
El Senado, en sus principios. no fu ms que Ulla ren-
nin de amigos, cuyo parecer cOJlsultaba el rey antes de
tomar uua resolucin; pero ae caera en error, suponien-
dQ que no fuera una instituci6n politica permanente. Su
significaci6n poltica creci durante la R~pblicaj pero
8U importancia para la legislacin civil, no lleg ser si-
no t. medida que lu perdiendo su autoridad en ]a polti-
ca, es decir, bJljo Augusto y RUS sucesores, hasta Diode-
ciano. En esta poca, los senatusconsu Itos constituyeron
una de las principales fuentes del rler(.cho civil: citare-
mos de entre ellos solamente el' Se. Macedoniano, que
prollibfn prestar dinero ldito fl.los hijos de r.\milin, y el
VeleyaDo que declar ineficaces las fianzas de las ntujel'es.
L LB pl'escripeiones sobre los negocios particulares ema-
nadlls de aquello~ alto3 magistrados que estaban investi-
do'J tIo jurisdiccin, lIumab!lllsa edictos. Es digno de nO-
tarIJe entre ~stos el edicto del Pretor, quien tena obliga-
cin de publlcrir el programa de su admiDlstraci6n antes
de entrar . ejel'cer su encargo. Eiteedicto del Pretor,lIa-
mbase anual, porque estabd. en vigor durante el ano que
aq uel duraha en.u magistratura, y ms especialmente
se conoC'ia Con el nombre de edictum perpeluum, porque
era perpetuo durante todo el ailo de la pretura, . diferen-
cia del edicto repentino, sobre determinado nt:gocio del
momento. El edicto perpet.uo no oblig~ba . los dems
mllgistl"A.do~, gino nicamente al Pretor de quien pl'oce-
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da: sin embst'go, ciertas normas que pasaban inaltera
bies de unos {t. otros edictos, tenan el nombre de edict.
'raslaticio, lIeglmdo . adquirir grande autoridad con el
uso. El derecho establecido E'n esta forma tuvo el nom-
bre de derecho pretorio, q/fod ab honore praetfwis venerat.
Andando el tiempo, los erlictos crecieron desmesura-
damente y vino faltar e~lIos el orden lgico, yabun-
dAn en cambio, )\'1 oscUI'jrJarles y c()ntradicciol)~I;J. A este
el
ma! puso remedio Pretor Sal vio Juliano, h.\ciendo de
taJes edicto5unn recopilaci6n oficial, conocirla con el'nom-
bre de edicto perpehlO de Salvio Juliano, 6 derecho pretorio.
S )br~ 63te del'ccho pretorio ex.i1ten trabajos magnfi-
cos de comentaci6n, entre los cuale:l merecen mencionar-
se especialmente los de GllyO, que escribi diez libros.: los
de Pomponio y Ulpiano (cada unodc ellosescribi6 ochen
ta y tres librosj loa dePauIo que escribi ochenta: y final
mente, los de Fu~io Antiano, Quinto ~l\turnino y los de
Pedio. Todos estoa coment.adorcSI proporcionaron tan
abundante cm;echa a\' loq recopiladores de las Pandectas,
que una tercera parte de e1Jas est forma1a con los frag-
mentos de las obras arriba ,Jllencionadas.
Racte esto demo~trar la grande importa.nchl que t.ie
ne el Edicto Perpetuo de Salvia Juliano para el e'ltudio
del Derecho Romano, cuyo de8~rrollo nttda contribuy6
mAs eficazmenle como este derecho honorfico- emanado
del jtU cdicendi(Te los magistrados, el cual se amoldaba,
sin perder el respeto las leye~ funrln.Q1entales, Con todas
las nuevas exigencias de la sociedadj scrva de sostn y
tutela . la ley civil, al mramo tiempo que moderaba los
rigores e'{cesivoa de lista. y supla su silencio 6 RUS vados:
y si el dcrechu romallO llego obtener la inmensa pro.
ponderancia de que gOZA, se lo debe, sin duna alguna. al
ju8 hmlOrariuUl.
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Gayo defille las constituciones de -los- pneipe~. de es-
ta wanera: Constittdio priacipi1J e3l, quod impel'ator decTI-
lo vel cdlo t'el epistola oonstiluit; ne(' ttnquam .dubitatUnl
tst, quin id legisvicemobtineat, elun ipsc imperator per lcytm
impenu1Il QLCipiat. En 8uma, las cOIl<:titucione8 de los pl'o.
cipes {>1'811 aquellas di~posicione8 pOI' medio de las cuale.
los emperadOles obra.ban sobre el estado jurdico do la le
gislacin en general, !:lobre el cstado jurdico de alguna
persona en particulal',
najo el reinado de Al1gust"l comenzaron las constitu-
ciones iI1periulea o. ser fuente legitima de derecho esar:
to, lo qut' explica por qu en los primeras afios del impe-
rio no fuclan listas sino los scuadoconsultos los que lu
engend]alon. A medidd que fu creciendo el poder de
los emperadors, cr~ci tambin el nmero de las con8ti-
tuciones impel'iales, lIE'gando ser bajo Diocleciano la ni
ca fuente del derecho, y tan numerosa. que acarrearon di
ficultades inmensds en la-jurisprudencia, 'para su busca,
ha.ciendo sentir la: urgencia de form'ar con ellas, los aef
llamados, codices c01tslitut~onum. El C6dlgo GIegoriano
contiene-Ias constituciones desde Adriano hasta Diocle
ciaDo; el Hermogeniano, las emnnadae desde Diocleciano
hasta Constantino y algunas antiguas que se haban omi-
tido en el Cdigo Gregoriano.
Ms adelante se tuvo el Cdigo de Teodosio, que com-
prende desde las (,'Onstituciones del afio 312 hasta las del
43~: est dividido en diecisis libros y subdividido en va-
rios ttulos y constitucipnes y abraza h\s partes todas de
la legislacin. Finalmente vi6 la luz el Cdigo de Justi
niano formado por un.l comilllin de diez Jurisconsultos,
que tu vieron el encargo de revisar todas las constitucio
nes de los emperadores, desde Adriato, contenidas en 108
C6digs Gregol"ianot Hermogeniano y Teodosiano, pllr-
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glindolas de cuantos errorea en ellas hubieran podido des-

lizarse. La obra qued6 concluIda en catorce meses, dando
por resultado el C6digo de Justiniano, con cuya publi
cacin quedaron derogados todos los Cdigos anteriores.
El emperadol' Justiniallo, en el ao 534 public6 una
nueva edici6n de su CdIgo. y esta segunda edicin for-
ma parLe del corpus jurU civilis.
Las respuestas de 108 prudentes eran ]as opiniones de
los jllrisconsultOElj en tiempos de ]a Repblica cualquiera
persona que gozara de pblica reputacin como pabio,
podia dar consultas sobr8 derecho. Estas CODsultas de los
peritos en la materia sirvieron de suplemento la legis.
laci6n y dieron origen importantes instituciones jur-
dicas, como. por ejemplo, la teora de la desheredacin,
la querella de inofici08idad y otras. Augusto, bajo pre-
texto de levantar la autoridad de 103 jurisconsultos; pero
en realidad para manejarlos 8U antojo, cre el expedien.
te poltico de conferit' especialmente . algunos de eBod ~l
jl18 pubUce edicendi. As nacieron los abogados 6 j uriscon
8UltOS patentados porel prncipe, y as se lee en el Fr. 2
47 de orig. juro 1. 2: Prim1l.$ Divus AugltSlll8, utmaj01' ju.
81$ aucloritas haberetuf, ~lituitJ t ezauctoritalc ejwl 'fes
pondcretlt. Este hecho, reunido al agotamiento interior
que sufri el imperio en aquella poca de decadencia,
contribuy al decaimiento dc~la ciencia del derecho, de-
caimiento que por otra parte aument6 el respeto y la ve
neracia hacia los 88cIitos de los antiguos jurisconsultos.
Losjuec61 buscaban en vano el apoyo de los sabios con
temporneos fin de resolver las dificultades crecien
tes de da en da no hubo, sin embargo, ms remedio que
recurrir las obras de los antiguos slo que, aiendo s-
tas tan numerosas y no pocas veces entre s desacordes,
los magistrados se vean perplejos 6 p4?rdidos en aqueL
 -15-
caos, y tomaban ciegas aquellas decisiones para apHcar-
las en 8U~ tribunales. Este deplorable mtodo indujo al
cooperado)' Teodosio 11 dar en el ano 420 aquel c4
lebre decreto, que tan impropiamente suele lIambsele
le!/ de las citas, con el cual redujo ti cinco nicamente el
nmel'o de Rnlores cuyas obras podlnD servil' de Rutod
dad ti los ncceR al aplical' la ley. Las obras que recibie-
ron tal investidura de nutoridnd, mediante esta constitu-
cin de Teodosio, fueron las de aquellas cinco lumbrel as
de la ciencia del derecho que S8 llamaron Papiniano,
Paulo, Gayo, Ulpiano y l\Iorleatino.
Los reslos de la literatura judica de los romanos
q na llegaron hasta nosotros, SOD: 1q Gaii 1nstilutionu,m com..
1Il.entariiquatllor. 21 Ulpianifl'ngmenla, 6 sean tUllli XAIX
ex corpore Ulpiani. 3 Consultationes veteris .Twr;scomrlllti.
Respuestas de un juri!lconsu)to cuestiones propuestas
por un abogado. 4 Collatio ~egllm !I[osalCQ1'mn el Roma ..
llarum, tambin llamada lex Dei, nombre que tom de lai
primeras palabra~ del manuscrito. 5 P/"ogmenla Vatica
na, descubiertos por Ang!)l Ma.i en un palinsesto de la bi ..
bliotcca del Vaticftllo y publicados en 1823 bajo--el nom
bre de .Juris clVilis antijustinimli 1'eliquiae i'lleditae.
La coleccin ms importante de leyes romanu'S hecha
por 108 brbarl),s, e8 la lex romana visigolhol'um, tambin
l1amada Breviario de Atarico, por sor esto rey quien orde
n su publicacin. El objeto de esta coleccin ru el d.
quitar duda y dificultades en la aplicaoi6udel derecho ro
mano, y el de reunir, en un 8010 cuerpo, todas las fuen-
tea del derecho que entonces estaban vigentes,
En el breviario de Alarieo estn comprendidas muo
chas constituciones imperiales de laS' incluidas en los c6
digos gregoriano, hermogenbmo, teodo~iano y las que
con posterioridad emitieron el miemo Tedosio, Valenti..
 -16-

Diano, Marian:>. MayOlano y Severo. El brevia.rio de Ala

rico be difundi aun fuera de las fronteras del reino de
los vh.igodoPj y hubiera llegado obtener grandsima m
portt\tcia. uo haber sobrevenido la recopilacin juslj.
niana. En el breviario ae encuentran adems las institu
ciones .-le Gayo y 1M selltcntiae receptae de PauIo.
El c6digo Papiallo dI' Papilliano, en mucho nfariOl'
al breviario de Alarico, fu otra coleccin de leyes roma-
na~ hecha por 108 bUl'gui1ones, y se llama tambin lexwI
mana burgundionwn.
La tercera coleccin de l~yes romanas hecha por los
b.l'bar08, fu el Edicum TIU!o~or:i, que se contrae ft. 10.8
dos nicas fuentes jurdicas en vigor por entonces y des-
do. hll'gO tiempo atr~, cs~ decir, las le:,-e8 imperiales y los
cll:lico/escritolil de ]03 jurisconsultos. Este edicto de.J1'eo
darco distnguesc de las colecciones que lo precediero1)
ent1~ los Visigodos y Burguifiones, en que l obligabl'l
por igual : vencidos y venreaores, mientl as que en los
ollos pueblos germanos estaba vigente el rgimen pers.o
nal, esto es, cada individuo seguiR las leyes de su nacin,
romanas 6 gerru6.nicas. Teodorico implant esta mejol'u,
deseoso de formal' una so.l\. nacin de los dos pueblos.
La lecopilaci6n de Justiniano es la ltima expresin
de la jurisprudencia lomana, monumento vivo del dere
cho clsico, Y precisamente este derecho cibica es el que
importa conoter y estudiar, ayudndonos con los e"Scasos
restos d., la literatura. jurdica romana y principalmente
eoo el conocimiento de IRQ Pandeclas.
El emperador Justiniano quiso refundir en una sla
recopilacin la infinita var'edad de leyes y opiniones ya
existentes, despojando para ello 103 varios millares de vo
himenes en que se contena la antigua jurisprudencia, y
dotando su colecci6n de algunos nuovos elementos. De
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todas las obras romanas esta es la \\nica que abraza com-

pletamente toda la materin. jur'licn, y 108 modernos sue-
len llamarla Col'pllsjuril} rivilis.
La recopilacin de Jl1stiniallO comprende euat.l"o partes
distintas, sabtll': las Instituciones Institllta, las Pan
dectas, el Codigo y las Novelas; mae 10 que conetituye
principalmente la gran ohls de este legislador, son las
Panrleclas y~ el C6<.Iigo. Justiniano, Cm vista de las in:
manfl8s dificultades que trafa al estudio del derecho y
{~ la plctica en los tribunales la inmensa cantidad de
textos diseminados acA y nlhi, concibi6 el grandioso pro
yecto de tf'unr en un cuerpo slo todas las reglas y pre~
ceplos jurdicos. Ms feliz en la ejecucin de siidea, que
lo fuera un siglo antes TeodoslO ('on la publicacin de 8U
Cdigo y de la Ley de las Cit.tsjtambien l reuni en eo]as
dos colecciones, 8Istem~tic"8 y bien' ordenadas, torJas las
leyes impetiales y las obras de los juri8consultos, y ste
fu' el origen del C6digo y do las Pandects'J,
El Cdigo es una coleccin de constituC'iones imperia.
les, de las cuales las ms nnliguas80n de Adriano y las ms
recientes de Justiniano, 8ft pubJic la primera edicin de
csta gran obra el ano de 529j pero, despus en el ano de
:)34, dee-cando Jnstiniano incluir en su colc('cin las {'Jo-
cuenta constituciones por l nuevamente publicadas en
aquel periodo Intel medio, mand hacer una segunda
edici6n, siendo 'a la. que ha Jlegado hasta IlOSOt.,.os,
Las Pandectss publicadas en el ao 5:i3; son ulla (\0-
leccin de fragmentos extJ'ufdos de las obras de treinta y
nueve jorisconsbJt(ls, Y como quiera que las Pandeetas
y el Cdigo comprendan nb"olutamentc todo. el derecho
romano, Justiniano, no estimando estas extenssimas co-
]eccioJ1tls nI alcance de los priucipianteq, di6 ~I encalgo
108 jurisconsultos Triboniano, Te6tBo y DOl'otev, de
Cornp. de Der Rom - 2
 -1M -

bacer un resmen 6 compendio que pudiera servir d.

guia los ivenes que se.dedicabaual ebtudio de los prin-
cipios de la ciencia jUlidica. Los comisionados. por el f>m
perador..se propusieron como model9'de 5\1 obra. las Ins-
tituciones de Gayo, de tal Dlanera, qUE' hat.ta tomaron sus
mismas expreSiODet1, repltindolas; pero incluyendo, ade-
lUs,algunas de las mM notables constituciones del C6diJ!:o,
y omitie.lo 6 reformaron las reglns anticuadaadel derecho.
La Instituta de Justioiano es una reproduccin defas Ins-
tituciones de Ga) 0, Y [le public antes de las Paudectasj
pero no adquiro fuerza legal sino al mismo tiempo que
Costas, esto ell, en 30 de Diciembre de 533.
Despus de estas dos ediciones, Justiniano continu
rigiendo el imperio p.?r treinta. aflds mM, y durante este
periodo promulg6 DO pocas leyes que modificaron varios
puntos del derecho ya establecido. Estas nuevas leyes se
llamaron Novellae conslitutio7tes simptement'Norellae.
La Instituta se -divide en cuatro libros, caeJa libro se
subdivide en ttulos y stos en prrufOH. El mAs antiguo
manuscrito de la Instituta, aunque no complet'O, es el que
:,e conserva en la Biblioteca del Cabildo de YeroDa, y
se temoDta al siglo sptimo. Entre los completos hay por
]0 Jllenos diez que son 8nteriores la escuela de Rolonia,
probablemente del siglo X, y otros diez anteriores tam-
bin Accurcioj los restantes son lo ms de los sigloa
XIV Y XV,
Las principales ediciones de la Instituta son: llJ. Edi
tio Princep8 in urbe Maguntina/per Petrum Scbyffer de
Gerushein 1468: esta edicin estA glosada;'Z', Editio Ha
loandrinu, hecha por Gegrorjo Hl108ndro, en Nuremberg,
1529 3, Las ediciones de Huschke en 1868 y de Kru8-
ger en 1869. Para. citar 1a Instituta ~ cODJienza por in-
dicar el prrp.fo. se agrega Ta. inteslaci6n del ttul<r, y por
 -19-
Himo fe indica el nmero dtlllibroy del ttulo. Ejemplo:
8. De Us'Ucapionibus n, 6. Algunoscitan dh"ersamente.
Las Pandeetas estn divididas en cincuenta libros, y
slos en diven'los titulos. El manuscrito ms antigtlo de
Ins Palldectas es el de Pisa. que remonta al biglo sp.
timo, y que se conserva en la Bib1io~eca Laul'ellciana de
Florencia, !I donde fu tmnsladado el afio de 1406. LO/!
dems rnallust-ritos de la8 Pandectas datan todos deleiglo.
XII, del XIII 6 del XIV, esto es, de l. pora en que
/,
alcam:6 su mayor grado de esplendor la es\'nela de Bolo
nia. SU8 principales ediciones ~on: 1.(>ctlo Flortlutiou, edi-
tada bajo el cuidado de Lello y de .F'ranciscn Turelli, e';
FI(lreucia, el ao de 15.?3; ZO, la hermossima edicin del
clebre profesor 'reodol'o .Mommsell, b.tjo tll Utulo de
lJigelJla Jltstiniani Augttsti, Berolini apud "el'dmannotl.
Lllt:l Pandecta8 be citulI comenzando por indicar el
fragmento y el parrafo, desputi el ttulo, y por t'ltimo
elnmclO del hbro"ydel ttulo. Ejenlplo: fr. 3 lde
rti t'ind. VI, 1. .
El Cdjgo eat. dividido en d(IC~ Jibroll, subdivididos
r-.tos en ttulo,,". De l hay muchos m811u~{"litO[l:; pt'IO soa
pocos 108 buenos. Enlre In.;, mejores ediciones dtd Cdigo
merece meooionarse la de lIermann (>11 1868.
Ctmse los pl~ecept08 constituc::..nes del C6digo en
la misma forma que las Pandectas, s610 que en vez de
r.....(rl;gmentum) se asa la letra <J, (constitut.io). Ejem-
plo: C. 12 1 qui poliores. VIII, 18.
Justiuiano 00 dej6 coleccin alguna oficial de sus Xo
velas. Sin emldorgo, existen tres coltocciones privadas, di-
ferentes entre s, que son: 1, el Epitome Juliani, en pi
cual se encuenh'an compendiadas J25 NoveJasi Z', el Au-
then1icum, mejor LlOO' ."1tlltltenticOl'tt1ll, que tambin Mf,
lIa,UlLV(/'S/fl "''l{I(a. coi~, I ,l d(, I:?J ~1)Velt1s,
 - 20
leccion de 168 Novelas, siendo de stas liH de Justiniallo,
y las dems de sus Sl1CeSOI es.
Las cuatro colecciones del derecho justinianeo que he-
mos examinado una por una, ~e conocen bajo el norubre
genrico de CorlJtu jU1"'1S cit:tlis. Entre las dive1'8as edi
ciones de este cuerpo de laye@, hay que distmguir las glo-
sadas y las no glosadas, algunas d<> eJla< enriquccidaq con
notas y comentarios, y otras, "in estas Iluslluciones. Las
glosas nacieroll de la f(ll'IDR didctica con que levistieron
BUS ensefinUlIentoH los plimiti\'os profesore~ de derecho
en la Unl\'ersidad de Bolonia. Preciso es no confnndh'
las ediciones glosadas con las unotadas. LlnmAlOnse glo-
sas las notas 'que formaban un comentario no interrum-
pido las Colecciones dt\ Justiniano. )' por medio ele las
cuales aql1e1Jos profesores procuraban exphe'ar el derecho
romano con este mismo derecho, ya fuese en el sentido
gramatical, ms particularmente. en el jnrdico. E~tas
glosas (de donde Fe llamaron Glo..;,adores aquellos profe
sOr<"s), se e~C1 ibaa, al prinClpio, entre los renglones del
texto 19lo:a interltn!'al)j despus, al margen (glosa mar
ginal)j despus unidas las de uuos glosadoreb Cal! las de
otr(IS posteriores, se les llarnnba apparatus. Las diversas
gloe:as fueron reunidas en el siglo treCe Ilor ACCUl'cio, ex-
trayendo de ellas lo mejor y agregando nO poco de su
propia cosecha. Su trabajo Se conoce con el nombre de
Glosa ordinlJ,ria. Las edlcioneBglosndascontienen preci-
samente e.!'ita glosa de Accureio. La edICi6n glosada que
lUereceSCf ms particularmente recomendada, es la que ~e
hizo bajo el cuidado de Fehti, en L~6IJ, el ~fio de
lG27.
Entre las ediciones sin glosa. y silLllOtas, hay que
mencionar las de ]~lzevio, y muy especialnwnte una pu-
blicada en Amsterdam, afio de 1664, conocilUt con elllom
 -21-

bre d~ Par~ secun.dus. pOlo el errOl' tipogrfico que hay ~n

la pgina 150 del primer volumen.
Entre las ediciones sin glosa, pero cun Ilotas, merecen
recomeDdarse las siguientes: 19 La edicin este'eotipade
los hermanos Kriegel, hecha en Leipsick, al ao de 1833
y siguientes. 2. La de Uomllleen y KerUgor en pren~a
hasta hoy.
Las viei3itudes del derecho romano en Oriente so de
hieron la PaJ'c!J'ari., de "l'ofilo y los Libros Ba'sUi(!Os:
Tofilo, profesor de derecho en la Academia de Constan
tinopla, dict6 sus discpulo., una tl1lduccin en lengua.
griega de ao In<Jtituciones de Ju.,t1niano, poco tiempo
de..c;pu'l de publicadas stas; tradncci6n"tanto m!i.s digna
de tenerse en ('uenta, pOI' hllber ... ido tHl autor llno de los
reeopiladol'c~ cecogirlos por J U!ltu)i;.l.tlo (Jarfl lu formacin
de su Institulu;) de 8US Pandet'tas.
!"us numerosas constituciones de los emperadores que
sucedieron Justiniano. las encontradas interpretacio
nes de los jurisconsultos, las val'inntes introdncidas por
los traductores griegos, hicieron indispensable una revi
sin del Cuerpo del derecho. Una primera tentativa hizo
Basilio J, llamado el Macedonio; pero su muerte lrustr61a
empleS3. Su hfto Lean, denominado el Filsofo, fu quin
l1e\' cabo la obra conocida con el nombre de lAbros
BasUicos. E'3tos B!lSlicos son una ordenada recopilacin
de :a .. di vel':-as colecciones justinianeas y de algunas otras
Jeyea po<,teriores: son, adems, und poderosa ayuda p3Ta
la recUL interpretacin del derecho justinianeo, como,que
fuel'on formados sobre tl'aducciones que se remontan lQS
tiempos mismos de Justiniano. Su importancia aumenta
toiava en vit tud de los escolios que 103 acompafiao, sien-
do estos escolio, los Baslicas, lo que las glosas al cuero
po de leyes justinianeas.
 -22-
Hablando ahora de las vicisitudes que tuvo el derecho
romano en Occidente, diremOs que la recopilacin de
Justiniano estaba destinada nicamente para el Imperiu
de Orientej pero Justiniano la promulg tambin en Italia
y. para ella, con decreto especial.
Desde entonces, si bien el derecho rOW~lnt) rigi biem-
pre en Italia, pesal'desus cunqtantes cambios polticos,
su vida, sin embargo, eTa enervada y.dificil. Y no lo ve-
mos levantarse de este estado de postracin latrgi<'ll, sino
hasta el siglo XII, para convertirse en el pIineipal objeto
de la atencin y del estudi('l de las perdonas ms cultas
ilustradas, llegando basta. regir por ltimo, como h'Y viva,
las nacionee HlM civilizndaq de la Europa. Este sor-
prendehte renacimieuto tuvo origen en Rotonia, y el pri-
mero quien se debi fu Irnesio, qUin abri en aquella
ciurlad, su patria, la ensefianZB p6.blica del derecho ro
mano: sus lecciones atrajeron bien Pl'OOto ti. Italia ti. todfl.
la juventnrl e .. tudiosa de Enropa, y de sn e8cuela salieron
hbiles jurisconsultos que, regl'esll:ldo . RUS' patrias, di
fUhdieron en ellas el amor y el- (tesco ardiente del eMu
dio del derecho romano, Los poderes civiles, pur su par-
te, apoyaron decididamente este estudio, para oponer
con l una al'ma le. preponderancia det derecho can-
nico.
De tal manera fu acogido el derecho rtlmano en toda
Europa y estuvo en vigor hasta principios de e.,te ~iglo:
en muchos Eq,tados8uD lo ost. todava y es como la pauta
de todos los nuevos cdigos civiles \jue se han publicado
ltimamente,
 CAPITULO 1.

SUMARIO.

l. COIlt'e,.plO del derecho y 'JU dlvhIln.-JI. Renohcios y prrvi-

le~do'l -111. Qu Sf'a per'Jona.'-IV. Requisitoo 4e la. perso-
II!Ihdl\d flsi<>A.-V. Do;!lMtndo de IIbertnd --VI Del estado de
(iIlJndanf.\.-Vn J~tl\do de fl\millit.-VIIJ Extincin de 1.\
pcr!>onaMlld flsicn -IX Oondicloncs MUm\los que modi-
fl<':1.II ~I estado jurfdiC"b de I!lB Pt'l'sonR'l.-X. Relaciones de
derecho prrv.ldo 1\ qUE' pueden est\f sujetl\sl.\s personas.-
Xl. De l.ls pel''iOI1.l9 juridlca",

1. Dijimos..en la i-ntrodllcein que derecho. cn8U sig-

niricado objetivo] es el coujunto de reglas prescritas las
ac('.ioncs humana.~. cl1ya ejecucin (, cumplimiento est
sanciunado por el poder social. stas mismas reglas esta-
blecen y conceden algunas prerrogativas ciertoH in-
dividuos, ~ imponen . otl'OS, deberes y obligaciones.
Esta~ pr;-ITogativl!.R, llacidasdel derechooletivo,lhmanse
detlC/ns en sentido subjetivo, por lo que el derecho as1
tomado puede definirse: la. facultad, reoonotida y garautt- .
'azada por el Estado, de hacer 6 de exigir que otros !/,{Jgan,
dejen de bacer algo en P10t'echo nuestro
. Llmase Absoluto al derecho, cuando la obligacin
que le corresponde es una mera consecuencia del derecho
mismoj por ejemplo, si yo soy propietario de una cosa,
 -24-
puedo hacer de ella lo que mejor me pareciere, y loa de
mtis estn en el deber de no molestarme ni impedt me
el ejel cicio de este derecho, el cual no consiste precis!\-
nante en el deber que tienen los dems de respetar mi
propiedad, sino en la propiedad misma 6'faculta!-'l que
tengo sobre la cosa, no siendo la obligacin de los terce
res sino una mera consecuencia. de mi derecho.
LlAmase relativo el derecho, cuando In obligacin que
le corresponde cnstituye por s misma toda la malCHa
de aquel ejemplo: si yo tengo un crthto de mil liras en
contra de rricio, todo mi derecho-estliba. en la obligacin
que tiene Ticio de pagrmelasj verificado el pago, mi de-
recho se extingue. Algunos autoreq llaman absolutos .
aquellos derechos que pueden hacerse valer el) c\JuLra de
todos: y I'elativotl, los que 8610 S8 pueden ejercel' en Con
tra de una 6 ms per!:lollasJ1eternllnada~, K,ta dIvisin
no deja de ser bucna pero el verdadcro carcter que dis-
tingue los derechos absolutos de~los relativos, uo e<;t.
en la amplitud de su esfera. sino en la relaci6n tlniversal
elltrd derechos y obligaciones,
Los derechos absolutos comprenden todos los derechos
de familia, y aquella porcin de derechos patl moniales
que se llaman derechos reales (jura in 1'em). A su '{ez,las
derechos relati vos'abarcan la otra serie de derechos pa
trimoniales que Re conocen COll elnombl e de derechos de
obligacin p(,.~nales (juta iu pcr.'wnam sen obligalio.
nes). La lClacin meramente perdonal que eXiste enhe
diversos individuos, y en VIrtud de Id.- cllal uno de ~lIos
est sujeto en cierta manera si otro, engendra 105 del'C,
ehos de familia, como la. relaci6n que existe entre un pa
dre y sus hijos. Los derechos patrimoniales, en cambio,
se refieren solamente los bienes extemos que hay en la
naturaleza y se subdividen en derechos reales y N,CI'SO-
 -25-
nales Los derechos reales se definen as: la disponibilidad
jUl'rdica inmediata sobre deternnnnda cosa corporal Para
que exista el derecho 1 cal, deben concurrir forzosamente
estos dos elementos: una persona quien competa el de-
recho, y In Cosa corporal, objeto de a.quel derecho; de tal
manera que el derecho real slemple aparf>ce como una
relacin inmediata enuos la persona y la cosa. Tal es, por
ejemplo, el derecho de propiedad, que se compone pl'eci.
samelltu de dos elementos tan s610, ('sto es, del pl'opieta-
rio y tIc la cosa cOl'poral, objeto de la propiedaJ. Lo mis-
mo dgnse de los dems derechos reales
Hablando ahora de Jos derechos de obligaci6n 6 per-
sonaJes, ya hemos dicho qne se llaman as aquellos de
le,JIO:> que se tienen en contra de determinad,\ persona,
la que puede obligarse dar 6 llacel alguna cosa; y
pOI' lo mismo, pan\. la existencia de esLe derecho se re
quieren, no dos sino tres elementos, q110 800: en primer
lugar, persona sujeto t quiell corresponda el derecho
(cfeditor) en segundo lugar, otra persna determinada
en contra de In cual se liene aquel derecho (debi.tor); y por
lltimo la prestacin que puede el acreedor exigir de su
deudor.
Desde luego, es de notarde la graI.l importancia prAc-
ticn que trae consigo la distincin entre derechos realea y
per.. onn!es. Los primeros, tienen como objeto inmediato ..
una CQsa corporal; los segu ndoa, tienen por objeto e/hecho
de una tercera porsona: el derechn real consiste en aq ue-
llo quo llOdemosjurJicamente hacer de una cOila corpo-
ral, disponiendo de ella en todo () en parte como nos acomo-
de; pero jamAs puede cf)nsistir en qne otra person.:!. d 6 eje..
cute algunacosa: al contra.l'io, el der, cho personal 6 de obli-
gacin, nunca establece reiaci6n algun.\ imnediata entre
nosotros y la cosa que est obligada . hacer 6 dar la
 - 26-

tercera pel dona. Los derechos personales 6 de obligacin.

no pueden ejercitarse sino en contra; de la persona obli
gada, al revs de loa reales que pueden hacerse valer en
contra de todos.
H.-Derechos normales (jura) 80n los que se derivan
de una regla jurdica general, que va creando nuevas re-
laciones . medida que ee van plesentando las circunstan-
cias que los originan. Por ejemplo, es regla jurdica ge-
nefal que quien compre un objeto. estk obligado . pagar
el pl'ecip.
Los derechos anormale'4 (privilegia) son los que naCen
de Ulla concesin (>~pecial y excepcional del poder t!o
berano, y se llaman n~, privilegios (lex in privas lqta),
porque se fundan en una ley 'xcepcional hecha en favor
de uno 6 m~; pero dcterminadCl.'1 individuos, y no en ulla
regla vlida para todos 6 para una clase social entern
Sin embargo, DO hay que confundir COIl e~t08 privilegios
los benpficios de la ley que tambin pertenecen los de
rechoq normales, Y en efecto, Jos dere~os normales se
dividen en derechos 'Comune"! y singulares, Los derechos
comunes son Jos que se derivan de una regla jurdica que
est{. en sl'mona con los principios fnnflamentales del de-
recho, y es comn por igual todas las clases de perso
TID'i: lImaose singulares, los derechos que nacen de una
regla jurdica singular que, por motivos de utilidad pu.
blica, se separa de los principios generales y fundamen-
tales del derecho. Los derechos singulares se llaman tam-
bin beneficios de la ley. As, es un beneficio de la l~y
aquel de que gozan los menores para pedir la restituci6p
in integnan. cuando se han perjudicado en algt1n con
trato verificado duran~ la menor edad. Que este benefi
cio de Id. ley no sea nn privilegio, se ve claro en que cual
quiera puede aprovechal'd,e de l, siempre que se encuen
tre en iguales condiciones.
 --27-
Uf. -el! \Iquier derecho supone, necesariamente, un
Bujeto . quien corresponde, y este sujeto S8 llama petaoos.
Si se con8idera la posici6n que el hombre ocupa en elor-
den Jurdico. el concepto primitivo de penana E'S stnni-
mo riel de hombre. Segl\n aRta. idea pri mitiva, todo hom-
bre debera ser pel'~Olla, y nadie, fuora de 61, tendrfa.
derecho . 'tal denominaci6n; pero esa identidad de ideas
no est admitida en las Icye q romana!:!, y as existen en
derecho romnno algunos hombres que no son personas,
como los e3clavos. y personas hay que no son individuos
humanos: "de rlonde resulta que las per'wnas 'ie dividen en
fsica~ y jnrdicas. En el derpcho civil italiano, co~no en
general, en el derecho murierno, no exililtell ya Los asola
vos, supuesto que . tojos los hombre9 se les reconoee
igual (MpaClciad jurdica, esto es, se 16'1 tiene como per-
sona<t; pero tambin para nueqtro C6digo hny personas
qtle no son pl'cisamente indi\Tiduos humanos; y por lo
mi'lmo. tallto en el del'echo romano, como en el civil 1110
derno, In. pt'nona deber. definil'<;e :.1,<li: persona. es todo
8er quit'Il-la ley cono;idera capa~ fI dert>ch{);;,
IV", -El hombre dotado de cap'\cidad jurdica e8 la
peJ'sona f~ica, y doa son 811'1 elemallt()~ consfitutivos, esW
es, la existeucia y la capacidad jurldlc:.l,
P.u'a que puecla.decirse que exi.,te el hombre, es neo
eesario <lue haya nacido vivo: viable y con forma huma-
na. Se dice que nace cuando se separa completamente
del cuerpo de la madre: el feto dentro del vientre no es
ms que nn embJ'i6n que forma parte de las entl-afias ma-
ternales. pl1'rtus antequam edatltr. mnlieris portio es! vel
'visc,eJ'tn" fr. 1 de i'll'Ipcc. ventre XX\T. 4. Aunque el feto
no cs, jurdicamente hablando, un hombro, sino sim
plemente ;na esperanza de tal, la ley, sin embargo,
re speta. en l la humanidad futura y le reserva nera'
 --28 -

chos para el momento en que adquiera la. capacitlad jur-

dica cofi el nacimiento Qui in tero e8t, perinde ac si in
'-001.1.8 hUma'1li8 esset, cu,8todaw', quoties de commodis ipSlUB
agauw, qUlmquam alli '1wquaquam pJ'()8it." Fr. 7 de sialt'
lwminum 1. 5. El SOr concebido, pf'I"O que no nace toda"'a,
1Imase nmcitul'US, y pal'a la defensa de los derechos
quo lo estn resel vados, In. ley propone un erd.dor (fr~
20, pi'. de tltt et CI,ral XXVI, 5: ignal sancin establece el
urt. 236 del Cdigo civil italumo.
En segundo lugar, el hombre debe nace' ViVO; III irt-
f.lllta que muere antes de separarse de ln~ cntraOaR de
la madre, no puede ni adquinr ni tlansmitir derechos,
Fr. 129 de verb su/ni(. l. 16 "Qut m01'tu,t nascuntw', nequc
'll,ati, neqle procl'cati vidclllltr." En cuanto t las prupbas
sobre la vida del recin nacido, los Procnleyauos soste
nan que ste deba indispensablemente deja.rse oir c,!n
la VOZ en cambio 109 Sabinianos, se contentaban con
cualquiera otra manifestacin vital esta. ltima opinin
fu la aceptada por J u8tiniano. Tal prueba incumbe
aquel que tlst interesado en deducir derechos del naci4
miento. Y efectivamente, cada quien est obligado pro
har a'lu('1105 hechos que forman la base jurdica de la
accin quc de'ducc, y asi lo establece tamhi4n t'l Cdigo
civil (art. 42).
El producto del parto debe aer, en tercer lugar, via
ble, esto es, el infante debe haber alcanzado dentro Itel
vientre da la madre, el desarrollo y la aptitud necesaria
para poder VI viT de otl',\ mancm sera un aborto (/1;01'/11,(;),
que se considera igual al infante nacido mumo No e~,
sin embargo, prccisoqnc el nio nazca cuando O1el101, den,
tro del sptimo mes despus de la c0l1cepci6n, como
err6neamente lo han pretendido algunos int~rprete8
del del'echo romano. El fr. 12 de statu, ltominlt'1l", 1. 5
 -29-

se refiore !-lo In legitimidan y 110 la l'apacidad inr.

dics. Nuestro Cdigo, sin abrazar lalalsa doctrina de los
que Iliegan la capacidad jurdica al nacido antes de los
ciento setenta y doq das de la gestacin, s{Hmita esta-
bIeper en general que la \'iabilidad es C'ondicill ~Ie 1:\ ca
pacidau de derecho'J, dejando as! al juicio ele los particu-
lares c1elel'millar, SI el purto eE! 6 no viable. en atencin
su constitucin y lils circunstancias. C6d. civ art.
161,11. 3; alt. 7~4, n. 2, relacionarlo,,:> con los arts. 764 y
108:3 8rt. 1083 En Caso de duda se pl'esume la viabili-
dad. C6d. c\'. arto 724 en su parte final.
No d(:lbe confundirse al infante no viable con aquel
q B.a, nacido en tiempo, presenta en su constitucin algn
vicio orgnico. A tal individuo no falta la viabilidad
en el sentido estticto,de la. palabra, ni puedA, por csto
s610, pd ,-:1, sele de la personalidad. La forma humana es
el ltimo requisito de la existencia de un hombre: los
ll~onstruos 110 se consideran como tales.
En f'llanto la capacidad jl1l'idic8, asentamos que en
derecho romano, eJ hombre, como tal, no es persona. sino
solamente aquel hombre quien la ley reconoce como
capaz de derechos Las leyes romanas lliegan esta capa~
cidad ]08 esclavos, quienes ms bien que sujetos del de-
recho pi opio, son cODsidcrados como objetos del derecho
aj(loo: por consiguiente, la lIbertad es '"el fundamento de
la capacidad jurdica. Sin embargo, la libertad no es sufi-
ciente para adquirir los del echos ch'es, que nicamente
compett'n al cjadadano r0mano, siendo por lo mismo la
ciudadana romana el princip.l fundamento de la perso--
nalidad dvil. Slo que ni esta condicin es bastante pa
la el goce de laentem capacidad de Jos derechos civiles y
polfticos; es necesario que el lIbre ciudadano romano
pertenezca . algunu ramilla agllatwia, siendo la agnacin
 -- 30-
entl6 los romallos la bAse de todos los derechos polticos.
y de no pocas de los civIles. De tal suerte, el estado lla-
mado propiamente de la pel'lJona (baput), vena del estado
de hbertad, de ciudadanla y de familia, Fr. 11 de capite
minulis IV, 5i tria enim Bltnl, quae habemv3: libertatem,
civltalcm ja1lliliam.
J

V.-En cuanto la libel tad , los hombre$ son, pOl' de-

recho roruano, librea esclavos. El hombre libre era
aquel que tenta el dominio de s mismo. Los libres se
distinguan en ingenuos y libertos libertinos: los ioge 6

nuos eran 109 que nacan libres y no cesaban de serlo: li

bertinos los que haban obtenido la libertad, mediante
liberacin de justa esclavitud. Se deciajusta esclavitud,
porque si un hombre libre, reputado err6neamente como
esclavo, era. manumitido pOI:' su patrono putativo,oo ce"
saba de ser ingenuo, habiendo siempre permanecido jur"
dicamente libre, Los Jibertn98, con respec~ su liberta-
dor (patrono), tomaban el nombre de libel'tos. '
~s esclvitud era la negacin de la. personalidad hu-
m(a.Da; el escla\'o no era dueo de si mismo y s era obje"
to del dominio de otro; "se le t:ons'ideraba como mercan-
cia al igual de un caballo, de un mulo 6 de otro objeLO
cualquie}'u. Si un patrono abandonaba ~u" cscl~vo. no
por eso adquira ste el dominio de s mismo, sinO' que
continuaba siendo"jurdicamente esclavo (aer:vus sine do-
mino). y se le reputaba com~re8 'nl.l11iUB, que se conver
ta en propiedad del primer ocupante. Los esclavos'1ue.
ron instrumentos de la ms grande utilidad para el padre
de familia r~manoJ y I~ manera de utilizar SU9 servicios
fu muy variable segn lOI diversos gradol de la ci"
vilizacin romana, Se los ocupaba en el cultivo de la
tierra, en los quehaceres domsticos, en las artes meclli.
caS, en la navegacin y en el comorruo. Tambin poliall
 -31-
celebrar contratos y ha::tn. Compal'cciah algunal) veces on
juicio; pero nunca en nombre propio sino en el d~ pa
U"OnO de quien eran instrumento.
La e8c1~~vitud tiene bU origen en el nacimiento 6 en
nD h"cho posterior, naciendo esclavos los hijoR de mujer
,,8"clava; cste pl'incipio fu modifieaclo posteriorment~ en
sentido favOIable la libertad, y se cbtable.t.6 que Jos
lujos' de una mujel' esclava, pero que hub\era sido libre
siquiera un momento no ms durante el periodo de la ges-
l8C1n, se com,idernr,m fambinlible ... Uuo-de los hechos
posteriores al nacimIento qll'8 podan tlaer el estado de
esclavitud, era. la el de Eler h~cho prisionero de guerra,
principIO sancionado por el ,Iorecbo de gente~ (juris gen-
!iU1n.). esto ell, que lo pracienb811 todos los pueblos de la
antigedad. En efecto, exista la mxima de derecho in
ternaciollsl antiguo. de que la gUE>rra I'ompa tda rela-
cin jurdica -entre los "-beligetste." quienes se cOIl~idera
ban J espec.rivamfollte privado~ de toda per!lonaHriad en&'e
{l, y C9mo objE:lps de '(,cupucin. Pel'o si lguiell caa. en
poder de fas.,;inel'oso., aunque materialmente y d~ hcho
perdiese el ejercicio de su libertad, no por e<;o s~ I epuca-
ba como esclavo (in 8ervit'ut~ ser.{ non servus).
La. prisin de guerra nos recuerda el derecho de
postliminio y ]a ficcin de ]n ley Comelia. El Gerecbo
de posliminio cQnsi!,ta en que. si el plieionero de guerra
consegua substmcrse su cautiverio, adquira por este
hecho su libertad y se supona que 110 la haba perdido
jams. Si acaso mora en csutiverio, por una benigna fic-
cin de la ley COl'oelia, se consideraba como si hubiese
muerto en el momento de ser hecho prisionero y por con ..
siguiente, libre todava. Entre Jas muchas caWaHI que
produan la' esclavitmrpor derecho civil y posteriormen-
te ~11IacimielJto, uo,aotro3l'ecol gare"llos1as siguientes
 -32-
Aquel que era declarado deudor en juicio, se adJudi
cnba . ~u aCl'ced01, perdiendo u.s[ de hecho la libertad.
Lus liberto!) q\le incul'lan en ingratitud cou 6UlS pa-
tJonos. podan BeJ' reducidos por ~tos nuevamente 6. es-
clavItud; "e'l.'OCaluJ in ~ervitulem propler ingratib~dimen.
1<1, ciudadano romano que ee sust.laa fraudulentamen-
te 6 al cen~o pblico 6 al servicio mitih\I', perda su li
b~rtad y Be haca esclava,
Tambin sucedia lo mismo al ciudadano mayor de
veinte aos, que dolosamente Se prestaba pasal' por es-
clavo para ser vendido.
Se converta' en esc}a\'a la mujer Ilbre que Se I:JJlf~l .
un (',>cla.vo, si conoca. t,!l condicin.
El condenado . muerle y ) trabajos pblicos, se haca
esclavo, y entonos se llamaba servus pnoeae. Sm embar-
go, tI derecho justinianeo nO conservO-todas estas causas
do la prdida de la libertad.
La esclavitud se extingua en virtud de ley 6 de ma
numisjn; por la primera manera J en v!rtut! del f;cna
doconsulto 8iJeniano, adquirla la libertad el escJavo que
denunciaba al asedno del plOpio patr6n. Pero la forma
ms importante con que se pona fin lae~}avltud, era la
manumisi6n, que se define. un acto jurdico con el cual
el patrn transfiere eu plOpiedad sobre un esclavo al es
clavo mismo, quedando hte en libertad.), Para que la
manumisi6n fuese eficaz y surtiera efectos civilts, tehta
qQ.6 bilcerse en una de la8 tres forma" 'solemnefl, esto es,
per 'VindictaYf4 per censum 6 per te.stamentum. La manumi.
sRm pCT vwdictam ela una simblica reivindicacin do
la libertad: el palln y el esclavo comparecan ante el
pretor, all! un amigo pronunciaba est,\s solemnes pala
labrM: 'Ilmnetgo hom.inem.ltberufil. c.sse ajo exju;c QnJ'itium
El patrll, t'ucQnlI ando justa In demanda, deca:_hull egoc
 -33-
hominem l'lberum e8SC t:61Q'~ y el Pretol' adjudicaba la li-
bertad al esclavo.
La manumissio per censum consista en que el patrn
presentaba al esclavo que manumita ante el CenSOI", y lo
haca inscribir en las tablas del censo entre el nmero de
los ciudadanos romanos. La manumissio per testamentwn
cODsista en que el patrn consignara en su testamento la
propia voluntad con alguna frase como csta: "Stich'lls 8er
11U8 meus liber est. .
Haba, adems, otras frmulas menos solemnes para
otorgar la libertad los esclavos: ellas se verificaban
per eptolam, cuando el patrn escriba UDa Carta SI1 6S"
clavo, dicindole que lo haba declarado libre; inter ami
cos, cuando el patrn manifestaba la voluntad de manu-
mitir al esclavo en presencia de los amigos, inter men
sam cuando el patr6n permitid. al esclavo sentarse su
mesa.
Estas manumisiones no eran suficientes trasmitir al
manumiso el pleno dominio civil de s mismo, sean la
libertad y la ciudadana romanA, sino s610 la simple po
se.swn de tal estado, esto es, la libertad de hecho, aunque
continuaba siendo juriJicarnt'ute esclavo. Las leyes ro
manas, fundndose en el principio de que nadie puede
dar otro aquello que l mismo no pO:!lee, establecieron
que el qUE" no tuviese el dominio sobre un esclavo, aun
que usara respecto de l las frmulas solemnes de la rua
numisi6a, no pudiera transferir1e la libertad completa,
sino s610 aquella que otorgaban las frmulas menos so-
lemnes.
As, los esclavos manumitidos por quien tena derecho
para hacerlo, y segn alguna de las frmulas solemnetl,
entraban en el goce pleno de la Jibertad y de la ciuda
dana, mientras los otros permanecan siendo esclavos.
Comp. de Der. RODl.-3
 -34 -
Esto Buced en el derecho antiguo, el cual no admitia
sino una sola especie de dominio; pero introducido des-
pu~s el dominio del derecho de gentes, conocido con el
nombre de dominio bonitario, las cosas camhiarol,l de
aspecto form.ndose noa doble forma de libertad. Y de
hecho, reinando Tiberio, se promulg6 la ley- Junia Nor-
baDa, la cual establ,eci que los esclavos manumitidos
sin ls formas solemnes, 6 los que lo hubieran sido Con
ellas; pero por quien no tena sobre ellos sino el dominio
bonitario, adquir~ran ste de s mismos, esto efl, la li
bertad latina. Estos manumisos llamironse Latini Junia a

'ni, para distinguirJos de 108 Latinos de las Colonias.

Justiniano aboli esta diferencia entre In libertad latina
y la romana. Notemos, por ,ltimo, que el mannmitento
respecto' del manumitido se llamaba patrono, y los ma-
numitidos respecto del manumilente libertos
VL-Con reapectq . la ciudadana romana, hay que
asentar que, segn el derecho romano antiguo, los hom-
brel:llibres 8t1 dividan en ciudadanos (cives) y no ciuda-
danos(noncives). S610 los ciudadanos ro ruanos gozaban de
todos los derechos civiles y politicos: los extranjeros ca-
recan d~ los segundos; yen cuanto 10B derechos priva-
dos, no gozaban sino del ius gentium.
ErsD derechos poltico! et jus 8uffragii y el jm hono-
mm, el pl'!merO consista ea el derecho de vota'J., y el se
gllDdo en el de aspirar la magistratura romana.
Oonstitualhos derechos civiles elju8 connubi, 6 s~a
la ~ultad de contraer matrimonio segn la ley romana,
y el jus commercii, 6 sea la facultad de contratar ju'rdica-
mente conforme al derecho civil romano.
Adquiriase la ciudadana por nacimiento, cuando el
hijo naca de padres u(lidos entre s por el connuhitu si
tal uni6n no exista, entonces el bija segua la condicin
 -35-
de la madre en el, momento del parto. Tambin se ad
'luira h\ ciuda.dana por la roanmisin cuafido se hMa
pOi' un ciudadano romaDO, investil'lo. . del doroinh> civil
sobre su esc}av,Q. y con alguna de las formas solemnes:
las nllul-uQ1islOnes ruenos solemnes no producan la Ji.
bel tad, como 50 ha. dichoj pero mM tarde. eondujelOn
la libertad latina. I.Jos Latinos Junianas, finalme"te,guar~
dahan en el delecbo pri\'llno una .tIituflrn intermedia,
porque pxcluidos delJus COUllUbli, goz~lb8n del jU$ com
mercii.
El delt'cho de ciudadana romana daba naturalmen
te quien Jo posea, cierta dignidad, esto ("S, l~ estima
cilln civil, que constitua pam el ciudadano romaJlo una
Cflpt"cie de estacto de inviolabilided. susceptible a su Vez-
de p(>rderse dii:looinuirse: se perda con la p<!:rdida d& la
ciudadani'a 6 de)a Hbertlld y se disminuSn por muchas
causa!, de ltls cuales las principales eran]a fl.lgf'lad6o,
el destierl'oy m!.'! que ninguna otra, la infamia. Se iDCU
rra. en la. inf~\l\lill de diversas Ulanel'a~', enumeradas por
el edicto pretorio y que podan dividirse en dos catego-
ras: unas, que producan la inf.unia inmediata, ejercicio
de ciertas profesiones 6 la ejecucin de algunas acciones
vergozosas; y otras) que procedan d~ uua s:entencla, con
denatoria por delito y que 8lo plOducan la infamia me-
diata. El que incurra en infamia perda ellS derechos 'po.
liticos y hasta la capacidrad de comparecer en juicio.
El cdigo civil italiano distingue tambin Jos de-
rechos civiles de los poJ!tfcos. Llama con este H.imo
nombr~ , la facultad derivada del derecho pl'iblico, que
tiene todo ciudadano de tomar parte en el ejercicio del
poder pblicoj y civiles) aquellas facultades nacidas del
derecho privado, que pueden ejercitaree en las relaciones
de las p0rsooas entre si'.
 -36-
Nuestro cdigo (art. 3 c6d. eiv.) concede tambihn
los extranjeros los derechos civiles, y eoumera diversos
modos de hacer~e ciudadano 6 de 8er tenido comfJ tal:
citaremos algunos de ellos, pudindose' ver 108 otros en
el texto. De tal suerte 8S ciudadano el hijo d6 padre
cilldadano (art. 4) el hijo aacido dentro del reino de pa-
dres desconocido! (art. 7 fraccin 2) el hijo de padre dea
conocido, pero de madre ciudadana (art. 7). Se reputan
ciudadanos, el hijo nacHo en el reino y residente eu.. l,
de padre que perdi su carcter de ciudadano ante~ de
que naciera el hijo, 6 de padre ddsconocido, pero de ma
dre que dej de ser ciudadana aates de que naciera el hi
jo, etC. (artl!. 3 y 7).
VII.-El fundamento natural de la familia es el pa
rentesco cognacin que consiste en la relaci6n que tie-
nen entre si dos ms persoDas,ya sea porque unas depen
dan de las otras 6 porque deHciendan todas de un tronco
comn. En el primer caso las personas tienen parentes-
co en lf,nca recta: en el s(>gundo en luca rolateral. La l(.
nca recta se diHtingue en ascendente 'Y descendente: la
primera UDe al tronCO de una estirpe con los que descien
den de l; la segunda une al descendiente con la. persona
de donde tue- 8U origen. CJ.da generaci6n constituye un
grado, y para determinar los grados de parentesco, hay
que atender al O1.\ooero de generaciones; de aqu la regla:
l
108 grados son tantos cuantas son las generaciones y las
generaciones son tantas cuantas SOIl las personas, excep-
tuando siempre el tronCO. As, los hijos se encuentran en
el primer grado de parentesco con el padre, porqne cu-
tre hijo y padre no media sino una sola gencracih. La
misma regla vale tambi6n para la lnea colateral, la cual
supoae que dos individuos 8e encuentran respectivamen.
te colocados en dos diversas Hne91 l'ectt\flj que descien-
 -37-
den ambas de una misma persona, y el grado de parell4
teacO que 109 une est illdicado por el mimera de ge-
neraciones que se cuenten, subiendo por la lnea ascen-
dente de uno de ellos hasta el tl'OOCO comn, y bajando
por la descendente d.1 01"0 ha.ta negar l. As!, por
t>jemplo, si se quisiera. saber el grado de parentesco qlle
hay entre dos hermanos, habra que con tal" de uno de
ellos al padre, UDS generacin y de ste al otro hdl'ma-
no, otra genernci6n: 6stt.n, pueq, 108 hermanos en segun-
do grado. Este es un ejemplo de la linea colateral zgllal,
porque ambos parientes estn distantes del tronco co-
mn igual nmero de grados es desigual la lnea cuan
do uno est. m1.s 6 menos distante que el otro del mis-
mo tI'orlCO, como sucede entre to y sobrino.
El parentesco puede ser S61lcilJo 6 doble: es ~eDcillo
el de que nos hemos olmpado hasta ahora. He aqu un
ejemplo de parentesco doble: un primo casa con una
prima y procrean un hijo. Este hijo tiene doble parentes~
co con su padre: en primer grado, porqne entre ambos
media una generaci6n, y en quinto porque tanto el hijo
como rl padre descienden por diversaslne8s de un tron
co comt1n, mediante cinco gf:lneraciones.
Se llaman hermanos germani Jo.,\ que descienden de
los mism~ padresj ulerini los qu~ tienen comn la ma
dre bolamente, y collsaguillei !o~ que descienden del mis
IDO padre.
Puesto que hemos hablado del fundamento natural
ue la familia, digamQs algo, aunque sucintamente, de RU
fundamento civil, 6 sea de la agnacion. El ciudadano
roruano tena bajo su patria potestad, no solamente .
los hijos nacidos de I~gtimo matrimonio, sino tarubin
Jos nietos, hijos del matlimonio de Jos propios hijos, y
as sucesi\'amente.
 -38

L!~ (Ignaci60, por lo mismo, es un vfncHl() d", f.\milia

puramente jUldicp y que se funda en la rigur(jsa domi~
nnci6n del jefe de la ftlmiJill.
Todas las personas unidas por el mi~mo vinculo de
fslria pote-,tad, llambanse agnados. La agnaci6n natu-
ralmente acababa cuando cesaba la patria pote.!ltad que
el"8 su base, pOI cualquier <l.e,mtecimiento qUtI llu fueso la
IImel'te del padre de familia.
El hijo emancipado, por ejemplo, dejaba de ser agnado
desde el momento en que dejaba de ser mipmbro de la
familia agnaticia. Por lo que se deda que la agnacin
omprende: todas aquellas personas que atn sujetas la
misma patria potestad, qne por lo menos deberan estar
sujetas ella, si el jefe de la familia no hubiese muerto.
lola palabl'sfamilia tena entre los romanos divelsos
significados. A veces se entiende por ella el conjunto d~
los esclavos sometidos la potestad dominical del padre
de familia; veCes el acervo de los bienes patrimoniales
del mismo, y tambi~n el conjunto de Olas peraonas que de
l dependan; enti~ndese, sin embargo, ms comunmaD-
t. el conjunto d. todo. lo. agnado. (Fr. 19.), 2,de Verbo
signif. 50. 16.)
Desde este punto de vista, la familia tena gran sig.
nificaci6n en la legislacin ...ntigua, siendo no s610 el
fundamento de los del:echos politicos, sino tambin la ba
se de 108 ms importantes derechos civiles, como la tut(>~
la y herencia 6 sucep.in legtimao Aquel que se separaba
del seno d~ ]a familia, sufra una digminuci6n de cabeza
(capilis minutio).
Cierta~ente, la familia, as considerada., encerraba
dentro de s personas no nnidas por el mismo comn ori~
gen, prebentundo una formaci6n del todo al bitrada, como
que se fundaba en una base pUI'Jlmente artificia1. En afec o
 -39-
to, ella comprenda, por ejpmplo, los hijos adopthtos, y
exclua los parientes por lnea femenina, esto es, todos
los parientes maternos y hasta algun8 de 108 paternos.
Resultaba de aqu que dos individuo8,auuque parien-
tes entre s tan s610 en el duodcimo 6 vig;simo grado.
pertenecan, sin embargo, . ulla misma familia, porque
descendan ex eodem masculo per 1naculos, mientras que
el hijo no conservaba ningn vnculo civil ni con la ma
dre, ni con ninguno de los parientes maternos.
De aqu vonia que un agnado en el dcimo grado ex-
clua do ]a herencia civil ti un cogllado del segundo, por-
que la herencia legtima l:Ie fundaba s6lo en la agnacin
~i no en ]1.\ cognacin.
1'an inicuo sio;tema tena que cesar, y el Pretor fu el
primero en intl'oducir modificaciones en l; despus, Jus-
tiniano suprimi casi por completo la agnacin, devol-
viendo as la naturaleza todos sus derechos.
En el derecho moderno, y muy especialmente en el
italiano, hajo el nombre de familia, se comprende el g:u-
po de personal ligadas entre s por el vnculo de la cog-
nacin, que const-ituye la base de la tutela legitima y do
la sucesin ab intealalo.
Por dpcior algo acereade la gentidad,ssentaremos que
teniendo sta por base una extensin ficticia de la idea
juddica de la f",milia, conservaba con ella. fntima l'ela..
cin. La ge:ns no era sino una reunin importante de di-
vel SftS familias, cuya importancia se hac!:\. sentir tanto
en el der~ho pblico como en el privado, porque falta
de agoados, loo gentil., eraD llamados la lutela y l.
sucesin legtimas. Esta instituci6n jurdica tuvo corta.
vida, y como lo atestigua G.lyo, en su tiempo era apenas
uno. l'eminiscebcin hist.6rica.
Despus de lo expuesto, el orden 16gico de las ideas
 -40-
nos lleva' hablar de la afinidad, la cual es tambin UDa
relaci6n anloga al parentesco, y se define 88S: cel vincu-
lo que se esta.blece en virtud del matrimonio, entre uno
de los c6nyuges y los parientes del otro,. No naciendo la
afinidad de la generaci6n, no deberan existil' grauos en
ella; sin embargo, se estableci la siguiente regla: se es
afio de uno de los c6nyuges, en la misma Hnen y en el
mismo grado en que se es pariente con el otro. Nuestro
Cdigo, en su artculo 52, sanciona idnticos principios.
VIII. Digamos ahora de qu manera conclua la per-
sonalidad fsica. Si el nacimiento es su principio, la lgi.
ca exige que la muerte sea su fin. Pero la muerte de una
persona produce necesariamente cambios..en las circo D'\!-
taneias econmicas de la familia, porque los bienes pa-
san . los herederos. Siendo la muerte una circunstancia
de hecho, y debiendo las circunstancias de hecho probar-
se por quien de ellas hace nacer 8U derecho, es evidente
que en juicio, incumbe la obligaci6n de probar la muerte
aquel que funda en ella SU8 derechos.
y como algul1as veces importa saber si una persona
muri antes que otra, es lgico que aun la prueba dE' es-
ta anterioridad 6 de esta supervivoncia toque al que de
ellas pretenda derivar derechos. A este fin las leyes ro-
mallas establecieron las .siguientes presunciones: Cuando
en un mismo accidente desgraciado (romo naufragio),
perecen dos mAs personas, y no hay manera de hacer
constar cul dE} ellas muri primero, se presume qne muo
rieron al mismo tiempo; pero si perdieron la vida en esta
forma el padre y el hijo impbero,8e presume que muri
primero ste y despus aquel; Ei por lo contrario, murie
seu en el mismo infortunio el padre y el hijo pberl en
tonces se presumo que ~8te haya sobrevivido. (Fr. 9, 41
Y fr. 18, pro de "<b"8 dubii., 34, 5).
 -41-

No estableci otras presuncioneil lit. ley I'omana.; pero

"f consign. de acuerdo con la autoridad del Salmo XC.
Y. lO. que deba considerarse como si hubiera fallecido
al ausente ignorado, que tendra setenta afias, si viviera
todava. Nuestro cdigo no consel'va estas presunciones
y s610 distingue tre8 periodos acerca de los ausentes, de
cuya supervivencia no se tienen noticias ciertas.
Se presume ausente, aquel que ha dejado de pra
sentarse ~n 8U ltimo domicilio 6 lugar de su l'e~ideIlCla,
sin que 8e tengan noticias suyas (arts. 20 y 2L). Esto se
llama PTe8unci6n de aU$encia, y constituye el primer pe..
riodo. Despus de tres aos coutiunos de ausencia pre
snnta, 6 de seis, desde que el ausente baba dejado un
apoderado que administrara sus bienes, los presuntos he-
rederos legtimos, testamentarios si los hay, cualquie
ra otra persona qUE" se crea con derechos sobre los bieneS
do'!l ausente, dependientes de su muerte, pueden pedir los
tribunales que se declare la aUflencia (arta. 22, 23,24, 26,
28 Y 33). Esto se llama d,claraci6n de ausencia y consti
tuye el segundo periodo. Si Id ausencia dura treinta afios
sin interrupcin, despus de que hayan entrado en la pose
sin de los bienes del nusente los presuntos herederos, 6 si
han transcurrido cien afios..desde el nacimiento del mis-
mo y no se tienen noticias suyas anteriores tres nftos,
entonces el tribunal, instancia de las partes intere~adas,
decreta la posesin dfjinitiva de los bienes del auscntej
levantando las cauciones de los hereaeroR y todas las de
rns trabas y seguridades que se hubieran impuesto (al'ts.
36, 37 Y 39). Se llama esto p;'esunci6n r muerte y consti
tuye -el tercer pe,iodo.
Las capilis dunintttione.i, traan la extinci6n de la per-
sonalidad Cisica porla prdida de loq esh\dos civiles esto
es, una persona conservando su ca.lidad de hombre, pero
 -42-
da el caput, Rea la capacidad jurdica. Tres e!lpeciea
de oopitu diminulio cuenla el derecho romanO: la mxima
capilis dim1"llutio, que con'listla en la prdida de la liber-
tad, y que trufa,Somo consecuench\ tambin la prdida
de la ciudadana y de la famjlin: la media capiti$ diminu-
tw, que se verificaba cuando un ciudadano romano perda
la ciudadana, pero conservaba la libertad; tal estado, sin
embargo, traa tambin la prdida de la familia. La ciu-
dadanfa S8 perda por renuncia ella, 6 por la interdic-
tia aquae el ignis. qUid era nna medida indirecta para man-
dat' al destierro 6. un ciud"dano. S~gn el c6digo patrio,
la ciudadana se pierde 6 por renuncia, 6 por la adqnisi~
ci6n de una ciudadana extranjera. 6 porque se acepten
empleos y grados militares de un gobierno extranjero sin
licencia del propio. Finalmente, se verificaba la capitis di
minutio mnima, cuando un ciudadano romano saIfa del
seno de unl} familia.. agnaticia, rompiendo los vinculas
que con ella lo unian.
SE.'gn el derecho justinianeo. esta tercera forma de
capit disminulio, ee verificaba cuando una persona sui
juris se haca alienijuris, cuando una persQna de derecho
ajeno, entraba en una nueva familia, cuando en fin, UDa
persona ,"le derecho ajeno se haca por la emancipacin.,
de dt>recho propio.
Confor~e los pl'incipios de nuestro cdigo civil, no
eXIste propiamente la disminuci6n de cabeza entre noso-
tros, supuesto que nuestras Jeye8 ho reconocen una fami
Ha civil.
IX. Sobre las condiciones naturales que modifican el
estado jUl'fdico de las personM, la primera que ocurre es
la edad; en ella el derecho romano establecia cuatro pe
riadas distintos: la infancia, la impnbertad, la pubertad y
1a mayor edad.
 -43 -

Se 11:1011\ infante al que. careciendo de inteligencia,

no puede hnblf\.r todava con criterio pl'opio, infans qnifari
1!equit. La infancia duraba hasta loq si~te afios f'urupli-
dos, y la ley no conceda al infa.nta ninguna cnpacidai
de accin, pOI' considerarlo pr\'ado de toda voluntarl.
La impubel'tnd se ex.tenda hasta los catorce anos en
el var6n y hasta los doce en la,mujer. Los impliberes 6
pupilos eran incapaces para todos aquellos actos jnrdi.
c09, que podan perjudicarles, como enajenar hipotecar
por ejemploj pero tepian la capacidad 8uficienlQ pare.. obli
gar los terceros que contrataban con ellos. En vista. de
la limitacin de su capacidad, los impberes estn suja
tos un tutor, el cual integra su pertionalidad, intel'p<}-
nientlo RO autoridad en los negocios jnrftlicos. Sin embar-
go, el pupilo no puede hacer testarnf'lIto ni contraer ma-
trimonio, aun cuando intel"pongll-dl tutor su autoridad.
En el periodo de pubertad se tlncuentl"an los hombres
que han l!egado los catorce ufifld y las mujeres que han
cumplido 108 rloce y duran en ~ hasla los veintieinoo de
flU edall, y so I(>s da entrmces el nombre de rfl.enore.'l. Go-
zan do plena capacidad de acci6n, pudiendo llevar A. cabo
cual'lllier acto jurdico, slo que en caso de lesin, se pre-
sume que se abus de su inexperiencia, y el magistrado
pupde concederles la restitucin inin,grum, in integru,m
restilutio.
Son mayorcs los que cumplieron ya los veinticinco
afios, y para ellos rige todo el derecho comn. Sin em-
bargo, los ancianos estn exentos de algunos cargos pt-
bJicos (munera publica), como de 11\ tutela. por e1emplo.
El C6digo italiano no dIstingue cuatro pp.riodos en la
edad, sino nicamente dos, esto cs, el de mayores y,me-
nares. Son mayores los que han cumplido veintin aftos;
:menorea todos los de mM. Desde luego, hay que observar
 -44

que los mCOOTP5, conforme nuestro Cdigo, estAn suje-

tos la patria potestad 6 la tutela, y que lIegado.:J IOB
dieciocho aos pueden, mediante la emancipacin, ob
tener una parcial habilitacin.
Tambin el sexo es otfa de las cil'cunstancias natura-
les qll8 modifican el ebta Jo jurdico de lus personas. La
ley romana s6lo reconoCe varones y mujel"eS, poniendo
los hermafrodita"! eu el sexo dominante en ellos Pa-
ra ambos sexo,," rigen 1.}1l mismas disposiciones; sin em-
bargo, existen algunas reglas 6 normas especiales para
las mujeres, unas veces en Su favor, y otra.!! en su contra.
As la mujer, por ejemplo, DO ea admitida al desempeo
de los cargos pblicos. De igual manera nu~tras leyes es-
tablecen algunas excepciones, tratndose de las mujeres,
entre otras, la de que la mujer casada no puede ejecutar
ciertos y detel'minad03 actos, sin la autorizacin de su
marido (art. 134).
La salud fsica y moral tiene tambi~n gran impor-
tancia en el derecho, no pudiendo, por ejemplo, servir,
como testigos en juicio, los ciegos y los sordo-mudos: tam-
poco pueden contraer matrimonio los evirati (castrados).
Lo, locos 6 clementes no pllede'l celebrar actos jurIdicos,
durante los accesQ.8 que los priven del uso de la razn.
La diversidad de condiciones, de profesi6n 6 de reli-
gi60 modifica tambin el estado jurdico de las personas,
y por eso los clrigos, que han reribido las rdenes ma-
yores, no pueden contraer m.l.trimonioj el soldado puede
hacer testamento vlido, aun sin )ss solemnidades ptes-
critas para. este acto, y nicarunte el cristiano (fidelis), se-
gn el.del'echo justinianeo, tiene el goce pleno de los de
rochos civiles. Nuestro Cdigo no e~tablcce diferencia
alguna, basada cn ta diversidad de religiones.
Digamos algo ahora neerca dol origen, y del domicilio.
 -45-
El Ol"/en, en derecho romano, es doble, general el uno,
que es Roma, patria de todos los ciuda:danos romanos, y
especial el otro, 6 sea el lugar donde tiene domicilio el
padre, en el momento en que naca el hijo legitimo.
El domicilio de una persona produce efectos de gran
importancia jurdica, como que es la ley elel domiilio la.
que gobierna la capacidad del hombre, sus Retos jurdi.
cos y I\ns obligaciones. Llfi.mase domicilio el lugar don-
de una persons tiene el centro de sn vida civil y social.
Hay personas que tienen un domicilio nocnal'io, como
la esposa el del marido, l el pupilo el de su tutor, etc.
Segl\n el C6digo italiano, domicilio civil de UDa per-
sona es el lugar donde tiene el asiento principal de sus
negocios intcresefli y residencia, el lugar en que el iodi
,'iduo est de ordinario (art. 16). El cambio de residen-
cia con intenci6n de permanecer y de fijar en la nueva el
asiento de 108 D~gocios, cambia. tambilt el domicilio (ar-
ticulo 17).
X.-Eo cuanto las facultades de derecho privado t.
que pueden estar sujeta! las pel"flOn8S (lLOmines tui el alicni
jurn), hay que advertir que por faculta.d de derecho pri-
vado (jus), se entiende el del"echo que un hombre tieoe
sobre la voluntad de otro. No hay! pues, que confundir
el jus con el dominiltm. El jll3 es un sefioro de la volnn
tad, el dominium lo es del cuerpo. Un hombre, bajo el do
minio de otro, es un esclavo, siendo por lo contrario, li
bre el que no est bajo el dominio de nadie y es dueo
de su propio cuerpoj si este individuo libre y dueno de BU
propio cuerpo, es tambi1'l dueo de su voluntad, se llama
suijuri8: pero si, siendo librl' y dueo de su cuerpo, no
10 es de su voluntad, t'ntonees se llama alieni juri8.
El derecho romano antiguo distingua tres cl8ses de,
potestades de derecho privado, esto es, In. pal,.ia potc18tas,
 -46-
la manus y el manicipium. Ya! efecto, dice Gayo: Quae
dam persunfUJ sui juri8 8Ullt; quaedam alieno un 8Uut sub
jectae. Rurum persQna,'um, quae alieno juri stwjeclae .sunt,
aliae in pole8late, aUae in ml'mu, aliae in mancipio srunt.
1.48.-49.
La patria potestad ce el conjunto de derecho3 que el
padre de fllmilia tiene sobre los propios hijos. Los ellcla-
vos, adem~, uo s610 (Jetaban sujetos la potestad de su
pah6n (dominica potestas), sino que tambion estaban su-
jetos su dominio, y llambans8 servi in poteslate, en con-
traposicin de 108 hijos que, por no estar sujetos al domi-
nio paterno, l1ambanse liberi in potestate.
La "WJllli se defiueas: la potestad eventual que el ma-
rido tiene sobre BU mujer, y se dice evelltual porque po-
da darse, como veremos despu.:i, el matrimonio nnema4
'nU. El mul'ido adquira la manus, de tres mallel"aS, sa
ber: con la cOl1farreatio, la coem.tio y Cal! el ttSUS. La con~
farreaci6n era una ceremonia religiosa propia slo d los
patrj('os, en la cual los nuevos csposos, en presencia del
pontfice ruximo y de dit!z testigos, coman juntos un pan
de trigo (fano:, de donde proviene e~ nombre de coa farrea-
ci6n, y pronunciaban cicrtas frmulas solemnes y sacra-
mentales.
La coemcin era UDa venta simblica que se verifi
eaba por medio de la mancipacin en presencia de cinco
tesligos y dellibripe1l8.
Por ltimo, el uso, especie de usucapin, era la terce
ra maner de adquirir la manm marital, y se verificaba,
cuando la mujer viva durante un ao consecutivo alla
do del marido. Si ]a mujer no quera que su marido ad-
quiriera sobre ella esta potesdad, le bastaba para Impedir-
lo, pasar tres noches consecutivas fuera del domicilie
conyugal.
 -47-

El n~ancipium era la potestad jurdica privada que un

ciudadano romano hbre poda teneraobre otro ciu tallano
(t semejanza de la potestad dominical sobre un esclavo),
sin que aquel perdiera por e80 ni su libertad ni la ciuda-
dana. El mancipium provenfa de la mancipaci6n que un
padl8 de fl\milia hacia de su propio hijo ti. llll tercero y de
la mancipacin que un esposo hacia de Sll consorte sobre
la que tento. el derecho de la manus.
En el ~recho justinianeo, persna aliem}w-us610 sig-
nifica hijo de f.~milia, porque Justinillll0 aboli6 el 11lan..
cipium y la manU3, quedando slo en" pie la patria potes-
tad. .
XL-Ocupmonos ahora de las personas jurdicas.
El homhre, como sujeto del derecho, e$ una persona fsi
ca; pero al lado de esta pert'ona fsica, la lly reconoee
otrOS 8ujetos tambin dt::l derecho que no S\ln hombres.
E"t.os 8ujetos, f\ quienes la ley concl'decapaciJad jurfJica,
se lIamao personas jurdicas, esto es, ptll'SOnaR quo s610
existen por una creacin juridica y nada ms que para
fines jurdicos,
Las personas jurdicas na lienen derechos de familia,
pOl'que stos suponen siempre un ser humano, como su-
jeto de los mismos. Da aqu -es ql1e puede definirse, con
propiedad, la persona jurfdica: un 8ujetQ de derechos pa~
t1imoniales, eJ.'cado artdicialmente. La capacidad de las l'er~
Bonas jm idicRs puede ser ms menos extensa, segn el
fin y la ley que las reconoci, y por lo mismo suponen
una ley general especial de la que depende su existen-
cia.
Cuatro 80n 18s especies de personas juridicas recono-
cidas por el del echo romano, y baO las corporaciones
(1miversates), las fu1aciones piae caU8Cle, el leSQTO del
Estado fisco, y la helencia yacente (Mrediro.jacens).
 -48-
Las condiaiones que cQnstituyen el concepto de coro
poracin, son tres, saber: la pluralid'ld de personas fr
sieas, la unin de lBs mismas y la personificpci6n por par-
te del Estado. Por lo mismo, la corporaciOn se define: una.
asociaci6n de varias personas f~ica8, reunidas para un fin
determinado y la cual el Estado concede derechos de
pelSOIla.
Por lo menos, tres"pel"l3onas fsic8.l:I se requieren para
formal' una corporacin; pero, una vez formada, sta pue-
de ~eguir existiendo hasta con ufia sola; Fr. 85 de Verbo '
Signij. 50-16: "Neratui5 Priscus tresfacere cxistimat coUe-
gi'lm,' et JUJe magia sequendum est" Fr. 7 2 quod cujus
cunque unit-er8italis. 111 4 Si universitas ad unum. ,'edit,
:posse eura. oo!tveniTc el conveniri: cumjus omnium, in unum.
7'eciderit el skt nomeu. universitati&.:t
Generalmente es perpetuo el fin con el cual se consti
tuya una corporacin; pero no es necesario que sett. as:
muchas veces puede el Estado conceder derechos corpora
tivos an una asociacin de personas que se han reu-
nido oon un fin transitorioj pero s importa que este fin sea
determinado.
No puede darEte asociacin ningunll con derecho de
corporacin, esto es, dotada de personalidad, sin que esta
calidad le sea reconocida por el Es\adu, yn. Eea en virtud
de una ley general, como sucede con los municipios, las
provincia!1l, los ayuntamientos, ctc., en virtud de disposi.
cin espedal, como suele suceder con algunas Rociedadcs
y emprMas mercantiles 6 industriales. Sin embargo, es
preciso no confundir la personificaci6n con la autoriza-
cin gubelDatiw~ pues que bien puede suceder que 188
leyes de polica de UD Estado exijan esta autorizacin
gubernativa para la constitucin de cualquiera sociedad,
h9.sta civil; y viceversa, pueden tambi~n darse corporacio.
 -49-
Des que no r.ecesiten tal autorizacin para su existencia.
Y, en efecto, conforme al arto 107 de nuestro Cdigo de
Comercio, son personas jurdicas l~ sociedades mercanti
les en nombre colectivo, an cuando no necesiten para
existir de la autorizacin gubernativa (Cod. Como artcu
Iq 156).
Loe derechos de la corporacin se distinguen perfec.
tamente de lt')s derechos de cada uno de los miembros
que la forman, Coma quieroL que la. misma corporacin
es persona jurdica enteramente distinta de la de cada uno
de 108 asociados. Posible es que cada uno de stos tenga
crditos 6 .]eudaq hacia la corporacin; pero nunca ]os
elditoa deudas de la misma POdl'D coneiderara8 como
de f;US miembros en particular.
La corporacin tiene capacidad para adquirir dere-
chos y contraerobligacionv,-pero para adquirirlos es neo
cesaria la capacidad de accin, y c0&10 la corporacin es
un ser privado de voluntad, resulta q11'e no puede por s
misma emprender ningn acto de adquisicin, no te-
niendo la capacidad de obrar 10 cual, sin embargo, no
obsta para que uua corporacin pueda adquirir por me-
dio de sus repre[l-entantes.
La palabra corporacin es genrica y encierra en e
toda clase de asociaciones de personas fsicas. Entre los
Romallos, por ejemplo, adems de los municipios y de los
ayuntamientos, eran consideradas como corporaciones las
80cietates publicanorum y [tUI societateJJ s.alinarum. y otras
Seulejantes.
Las leyes del Heino dan el car.cter de persona jurdi-
Ca 1011 Muni1'ipios y las Provinoias, etc. Cod. civ. art. 2.
Tambin son consideradas como taleR 1M sociedades mar-
calltiles en nombre 'Colectivo, lus 80ciedades en comandi-
ta y 1a~ 8.nnim3.~. Codo de Comerc. arto 107.-En v& de
Comp de Dor. Rom - 4
 -50
la palabra clJrporaci6n, nuestro c6digo emplea las expre-
siones de cuerpo moral, ente colectivo.
Los Ayuntamiltlnto$, las Provincias y las socipda.des
comerciales, arriba mencionadas, son corporaciones; los
institutos civiles y ecle.sistioos pertenec~o la segunda
especie de .personas jurldiclls, 6 sea . las fu..ndaciolles.
LlmaoS, pues, fundaciones, In.e instituciones civiles 6
eclesistiClls dir~idas un fin piadoso 6 de utilidad p-
blica.
Las leyes romanUh recuerdan, cOmo fundacione", do-
tn.das de personalidad iurdicll, las iglesias; lo:, monaste
rios, !os hospicios, los 01 fanulorios, hospitales, etc. Ade
mas, se considel'a como persona juddica el patrimonio
mismo de la fundacin, esto es, el conjunto de bienes y
derechos que sirven de medio para alcanzar el fin \ltil
que se encamina In fundaciGtt...'ral fundacionel:! tienen
tambin sus administradores que las dirigen.
Por ltimo, son personas jurdicas el Fisco y la heren
cia yacente.
Bajo la primera denominacin se entiende el patri-
monio del Estado, considerado como persona jurdica,
esto es, el Estado mismo como sujetu de relaciones patri-
moniales jurdicas.
El fisco es una sola persons, y si bien cnda Una de las
oficinas fi~cales, statwnes.fisci, bajo cierto aspecto, suelen
considerarse como cuerpos iodependrentes, no constitu
yen, sin embargo, personalidades jurdicas distintas.
La herencia abandonada, mientras no es ocupada por
el llamado la sucesi6n, es, en realidad, un patrimonio
sin dueno. Ella es capaz de adquirir y de perde: derechos;
se la considera en lugar del difunto, y Be supone que con
serva y contina BU capacidad ~urfdica. Fr. 34 de heredo
iustit. 28-5: .Hereditas defuncli personam suslinet.
 CAPITULO 11.

'SUMARIO

l. Ooncepto de cosa.-TI. De las cosas dehtro y fuerA del eo

mltrcio.-lll. De las C0811.8 en PAtrimonio y fuera die' l.
-IV. De 188 cosas mueblelll inmueble$.-V. COlins fuug
bies y no fungibles; consumibles inconilumiblea.- VI.
Cosas divisibles indivisibles.-VIT Cosas simples y <,om
puestas y de las universidlldes de COR8!f.- "Ill. Coqns Jlrin
(jpaJes y 8< ct!'<;orit<; -IX. GflStos y trutos.-Xo.. Rl!JI fun"
cipi y r~s l/el' ",o/l(;1'i.

r. Se da el nombre de cosas todo lo que nos rodea l

exceptuadas las personas; se entiende, pues. por cosa un

cuerpo privado de razn, susceptible de estar sujeto al
dominio del hombre, y del cual puede ste servirse como
de medio para alcanzar un fin cualquiera. As. todo lo que
no tiene una existencia. real, sino meramente im8~dnaria,

o est comprendido en el concepto decosa. Sncede, sin
embargo, algunas vfce8, que el derecho, bajo cif'rto as
pecto, considera, como co~n.s, algunos ~eres abstractos que
slo se conciben por ]a inteligencia. En derecho, pueq , se
conocen cosas corp6reas incorp6reas, ~eg(m que caeu
6 DO bajo el dominio de 198 sentirjos. Inst. n, 2 3: flIu
COI")JOralea 8un!(]tlae tangi non p()88unt, Bicut hereditas, USU o
rUdus, obligatlOnes. \
11. El homblt', para alcanzar su fin en est~ mundo..
 -5~-

tiene necf'sidad de servirse de las cosas que precisamente

estn destinadas satisfacer sua necesidades; ordinaria-
mente estas COSRS suelen ser del exclusi vo dominio de uno
6 ms individuos detarminados, pudiendo adquil'irse H
brcmente por los particulares. E~tas cosas que pueden
comprt\Tse y venderse 6 transmitirse de cualquier otra.
manera, lImans6 cosas en el comercio. Hay. adems,
otrnq que por f'l uso especial que estn destinadas, no
pueden sujetarss al comercio de los particulares, y stas
se llaman cosas fuera del comercio; tales 80n las cosas co-
munes, las pblicas y las de del echo divino. Advrtimos,
sin embargo, que tan luego como cesa en estas COS88 la
e!:>pt'('ial dec;tinaci6n, vuelven ~ entrar en la esfera de las
amas sujetas al comeNio.
Cuando las cosas no 61ltn bajo el dominio de alguno
~n particular, sino tue ~u uso ellt permitido todos, lI
manse comunes: tales on, por ejemplo, el aire, al ruar y
las aguas corrientes. El agua corriente, aqna profluens,
no puede ser objeto de darecho privarlo, vor la imposibi
lidad de apoderarse de ella; y bajo esta concepto los Ro-
manos la. consideraron como 1"escommunisomnium, lo mis-
mo que el aire y el mar ( 1 de 1'erum. divo n. 1); pero
el conjunto de aguaq , 6 sea un cuerpo de las mismatl,
bien. puede Bet" objeto de propiedad, ya del Estado, ya de
los particulares. En cuanto al aire y el mar, est por de.,
ms de)ir que bien pueden separarse en partes 6 frac-
ciones, cesando stas de ser CO!:l8 comn. Asf, por ejem-
plo, puede tenerse la propiedad de cierta cantidad da
agua tomada del mar, lo mismo qUlI3la propiedad d~l ga8.
Se llaman p6.blicas aquellas cosas que pertenelen al
Estado, 6 determinad. comunidad; pero cuyo uso est'
permitido todos en genera}, como la8 plazas, calles y
caminos pblicos, etc.
 Se da. el nombre de cosas de derecho diviho, TeJJ saeree,
ti aquellas que pertenecen al culto diviDo, como Jos ce
mentpri09 y sepulturas. Tes religiosae. Semejantes Cl)~ns
elltaban por el derecho romano sustradas totalmente de
la propiedad pero, segn el derecho moderrt0 pueden
pertenecer ti un cuerpo 0001 al y tambin lo~ partil!ulnres,
como las capillas y Jos 8epQI(~J'08 privados. Oualquier
otra cosa no eomprenditia en 188 categol'ias de las cosas
comunes 6 pblicas, tiene que ser comerc.iable.
nI. Adems las C()StlS son de la propiedad'de alguno.
formando parte de 8U patrimonio, 6 no son de nadie. Las
COBRCJ fuera del patrimonio, son 6 bien aquellas ~ne jams

pueden estar bajo el dominio del hombre, Como las cosas

comunes y otras fuera del comercio, 6 bien aquellas que.
aunque pueden ser de propiedad parti<,ular, actualmpnte
no lo son, como la.'" res 7t.ullius, sea la8 cosas que no han
.ido ocupada q todavfa, como 169 corals J tnmbien' las co-
sas ab1indoo!,daR, 'l"e8 dereUctde.
IV. Siguen en el orden lgico, las cosaq muebles ~ las
inmuebles. La. idea se presenra por s misma y su rHvi-
sio es de suma importancia, especialmente en el derecho
actual. Inmuebles san aquella~ cosas que no pueden
transportarse de un lugar . otl'o,'sin alterar su sustancia
su forma, como los edificio~ y 10"1 terrenos. Son, por
contraposicin, muebles, los que s paeden ser movidos
de tm lugar otro, sin alteracin alguna. Hay algunas
cosas, sin embargo, que, s'\ bien por su naturaleta soh
muebles, estn de tal suenA, unidas fsicamente un iD-
mueble, que forman parte integrante de ~I. sin que pile
dan ten~r existencia separada y distinta, como, por ejem-
plo, ios rboles enraizadus en 61 terreno y los materiales
de que est hecho el edificio. ~lieDtl'as dura ~sta unin
de mnebles con inmuebles, viniendo t ser 108 primeros
 -54
UD accesorio de los segundos, se 1e8' pueder eonsic:1@.rar co-
mo inmuebles por accesfn.. El Cdigo Civil cODsidera,
'Como inD}uebles, ho slo- las parte& lntegrantes de un in-
mueble (art. 414), sino tambin 8uspertencnas, como. lo!
.animales que se emplean en la agricultura, los iostru
mentos de labranza, los forrajes destinados latl bestias
de labor, los aboDos, las palooo'8.f! del palomar, los COII.'8-
jos, las colmenas y otras por el mismo estilE> (art. 413),
lo cual no deja de producir allguna confusin..
Las cosas inmuebles se dividen eu. fundos rsticos
y urbanos: Rsticos son los destinados al c'Dltivo, cn.G
los campos, y poco importa que estn dentr() 6 fuera del
campo. Urbanos 8011 los edificios y coD8tNccion~ no
importando tampoco que @8 encuentren dentro 6 fuera
de l.~ ciudad. Se ~uetan. ~ntre los muehl~s, los hie-
nes semovientes, eato es, 8~ueJ los que se mueven ~n virtud
de fuel'za org.nica "ni mal, como 108 esclavos y los !!tui
male8~ A Su vez, estos ltimos 8" dividen en aDimale&
saltajes qe son 108 que viven en su libertad DMural,
como las abejas; en domsticos, que 8011 IOH qne viven con
el hombre, como 10$ perros y los gatos; y e11 dome~,
que son los salvajes, ya reducidos t. condicin de mansos
por el hombre.
Se Baman fungible8las cos8s,que pueden sustituir
se por otras de igual clase, como, por ejemplo, un saco
de trigo, que puede.substitui1'8e por otra cantidad igual.
Debiendo en tales casos indicarse necesariamente la caa
tidad, llmanse ta!Dbio qua:fttitates, e~to es, ,.es quae nu
mero, pondere, mensura CO'/'1.8lunt. En ~l comercio las co
sas fungibles se consideran por sus caracteres genricQl3,
y por ..to.e Uaman g/n eros. Fr. 1, pr. d. reb. cred. (12.-
1). J[tui dalia consistit in his rebns, qttae pondere. numero,
mensura con8slunl,' quanialll earum,daticne pOSSll1nUS in ere
 -55-

Jita11/. ire, quia in genere 8UO functionem .redpiunt per 801u.-

tionm magia, quan. specie.
Bajo la dpnominncin de no fungibles S6 comprenden
todaS aquellas cosas que no tienen, fuera de su indivi-
duali::lad. nada que las pueda sustituir, como. por ejem-
plo. la Virgen dJ Rnfa~J. En esta clase de COSas.S8 atien-
de f!610 !.<u individualidad y por eso Be les da el nombre
de corpus 6 de especies. NUE'JJtro Cdigo suele uSar la pa-
labra espocte pa.ra indicar el gnero, locucin que S6 en-
cuentra. tambin en el derecho romano (fr. 20 de 80lut
46-3); p~ro es pnferible la denominacin de corpus, que
aco<!tumbl'an usar algunos textos. Importa no confundir
)as (,Osas fuugibh;;l4 con las consu,mibles. ni las jncon8um.i-
bles con las no fungibles: las consumibles no pueden ser
tiles sin consumirH6, ComO el vino, el trigo; y las incon
sumibles producen utilidad directa, BiD consumiree, como
un caballo, UDa C888, etc,
VI. Las cosas dit'isibleB 80n ]as que pueden ser fl'ac-
cionada"s en parteEI distintas sin que se altere su esencia 6
su valor; las otras son indivi8ihle3, Un caballo, por ejem-
plo, es jurdicamente indivisible, pOl'que, Bi Be le divide
en porciones, ninguna de stas puede ser un caballo,
Existe, ademA.s de la material, unR divisilSn en partes
ideales, que se verifica cuando, en vez de dividir' el cuer-
po de la cosa, se divide su t'a/or. Si, por ejemplo, cuatro
hermanos SOIl coprcpietarioa de un fuodo, cada cual por
,Upa.cuarta parte, el fundo no S8 ha dividido, y ninguno de
los cuatro dueos, tiene sobre l un ilerecho exclusivo,
En este caso no hay una divisin real y efectiva del fun-
do que pel'tenece en comn los cuatro hermanos, y por
esto Se dice que ellos son copropietarios de una cosa in-
di visa, comunio P"O indhi80,
VII. Las cosas simple..ssoD las que, por s mismas, fur-
 -56-
roan un todo unido, por ejemplo, una planta; las comp1J,{;8
1(1$ son las que forman un todo mecnico, por ftjemplo,
Uh reloj; UDR universalidad de cosas ee tiene, euando mu-
chas de ellas, &iu conexin material. fOl'man entre~ H un
conjunto ideal, como una biblioteca. Fr. 80 pro de u.mrp.
41.-3 . Tria Au.tem genera 6unt c()Tp~rmn,: u;nrm qUQd
continetur uno ,'piritu, ut homo, lignum, lapis,. alterum
gll,od ex con.tingentiIJtJ..8, Me es' plll,,'ibus inter 00 cohael"en-
tibus comtat, 1.U cedifici1m, navJ, arm,arium; tertium, quod
ex diBtantwu8 canslat, ut corpora plura non. soluta, sed un
n01f'l.ini subjecta, 'lJeluti grex.
El conjunto de derechos patrimoniales puede tambin
considerarse como un todo y se llama ttniveTsitas juri"
como el peoulio, la dote, la hez;eocia.
VIII. Se llama prineipalla oosa dominante; accesoria
la subordinada. De dos maneras puede la cosa accesoria
estar subordinada la principal: esto ea, en virtud de
una relacin natural que la haga aparecer como parte in-
tegrante de la cosa principal, como la yerba, los rboles,
108 frutotJ y demb productos de la tierrs; 6 en vlrh1.d de
una relacin jurdica por la cual la cosa a('c~80ria, sin
ser part integl'ante de la principal, est. destiuRdaal ser-
vicio de esta ltima. Inutil seria hablar de las cosas ac-
cesorias que forman parte integrante de las prinl'!ipales,
pues IQ que se dice del todo se dice uu,nbi'n de la'3 partes.
Las otras Cosas accesorias que DO flrrtnan parte integran-
to de la principal, se llaman perlenencia8. E~tas ~on la~
Cosas que, conserViando su carcter individual, son mira-
das, porda relacin que tienen con la cosa principal, como
pertenecientes la misma, y Ele le nnen para conservarla,
defenderla, embellecerla y hacer su uso ms prvechoeo.
Todas IH.s disposiciones jurdicas sobl'e la cosa prindipal
comprenden tambin 6 las perteosncirur. Ordinariamente,
 - 57-

pura que una eOila pueda llamarse pertenenci&, 'e requieren

la<; tres siguientes condiciones: Primera, debe servir los
inter&les de la cosa principal; segunda. debe ser destina
da ni servicio duradero de la cosa pringjpal y tercera,
debe encontrarse en tal relaci6n con .r: cosa principal
que sin~a para los intereses duraderos de ella. ]!;n cada.
uno de estos casos conviene atender la intencin de las
partes y las circunEltancias esrecialeEl .. As, por ejemplo,
yo entro en una droguerfa y compro una botella de me
dicina; se entiende que hl botplIa se comprende en la
compra. Pero, si yo entro en una hostera y me ocurre
tomar-un frasco de vino, no ciebe entenderse que yo ten-
go derecho de llevarme el frasco de vino, despues de ha
ber bebido 6s10.
IX. A las cosas accesorias pertenecen tambin las im-
pensas 6 gastos y los frutos Entindesl3 por impensas 6
gastos todo lo que fu preciso pagar 6 emplear para de-
terminado objeto. Se llaman impensas ?Wcesarias cuando
han sido indispensables para. la conservaci6n de la coaa;
tUiles: cuando aumentan SlI. valor; y 'Volu,ntaTtas, cuando,
sin aumentar el valor, aumentan el deleite, como el dora
do. POJ""frutoa se entienden propiamente los productos
orgnicoa de 1&.5 cosas, como el trigo, maz, etc.
Loa fl'utos sonpendiente8 cuando eatn unidos todavfa
la cosa que 108 ha producido; separado8, cuando se han
dE::sprendido; percibidos cuando se han aprovechado; por
percibir, cuando el poseedor de la cosa, como buen padre
de familia, la hace fructificar, para aprovecharlai existen-
tC$ cuandu existen todava en especie en poder del dueo
d'e la cosa; consum1do8
. \ los que ya !lo -obran en poder del
dueo de ia cosa, tal como eran. La palabra frutos se usa
tambin para designar las rentas de Ulla C03a, como las
rentas de casas, y ent~nce" se denominan frutos civdea.
 X. Xo ea racil distlOgulr muy claramente tll <..riteno
que separa t las rea mancipi, de las l'es me m.ancipi. NOft
otros creemos que las primeras er~n todas aquellas que
deban manifestarse en el catastro introduCido por Servlo
'rnlio, para calcular la riqueza. de los cjudadanos y J\"ig
narles la clase en que debp.n votar en 108 comicios.
Los jurisconsultofl romanos enumeran, entre las res
11lallcipi. los fubdos itlicos. las servidumbres r~ticas,l~.,
esclavos, las bestia.s de tiro y de carga, fliempre que fue-
ran iudgenas y domsticas, como los mulos, caballo ...
bueyes, etc.; todas las dems eran res nee lnancipi.
 CAPITULO 111.

SUMARIO

J. Cmo se adquieren eo genern.l loo: derechos.-II. Sucesin

(>11lo!! derecbolt de otro -JI!. De los hE'chos Jurldicos co
mil ('I\U'las eficiente" de derecho" -IV. Vl\rll.s eqpecies
df' I\('toq propu\'tlE"nte jurldicos.-V. Elernento'\ ct)nqtituti
vos de l,g 8,et08 jurldlcos.- VI. De 1M condlClOnes.-VII.
De 1011 t\-minos y del modo -VII Requisitos de los actos
prOpll\ml'lnte jurldco8.-l-IX. Invalidez de los aetos juridi
("os -X. De )08 actM ilieltos en general y de la culpa en
parcicular.

I. Para adquirir,lull derecho 80n indispensables cua

tro elementos, -saber: uJll:lujeto que adquiera, UD objetq
que adquirir, un lIueeso que cree relacin jurdica Y, por
ltimo, una norma de J.arecho.
Los acontecimientos en virtud de los cualea Dace~ las
elaciones de derecho, se llaman hechoB jurdicos. Los
hechos jurdicos pueden consistir, 6 bien en un act+'libre
del adquirente, como la adquisicin de una "es nuUim, 6
en una circunstancia completamente independiente de la
voluntad del que adquiere, como la adquisicin del dere
cho de ciudadanfa por nacimiento, en un acto libre del
adquirente y . la vez en un acontecimiento casual, 6 en
Un acfllJibre tan .... del adquirente como de una tercer8
persona, TIJI sera, por E'jemplo, la adquisicin de una he~
 -60-
rencia por medio de la adicin, la de una propiedad por
lraditio 6 la de nn crdito por contrato.
Se adquiere el derecho inmediatamente (insojUl'e), cuan
do no ee requiere ningn acto por parte del adquirente.
La. adquisici6n de los derechos se llama originaria cuan-
do se verifica independientemente de los derecho"! de otroj
y derivativa cuando 8e transfieren de una persona i otra.
Adems, !"le llama onerosa 6 ql'atuila, segln que In. adqui-
sicin ~e haga con sin una obligaci6n reciproca.
n. Se llama mcesi6n la trasmisi6n de unR persona
otra de derechoq perdidos. Para que haya sucesi6n ju-
rdica es necesaria la existencia de una relacin de de
recho, subsistente aun cuado cambie el sujeto, y que el
sucesor entre en lugar de Sl~ antecesor, en rirtud de un
vnculo jurdico existente entre ellos. Si, por ejemplo,
alguien se apodera de una cosa abandonada por 8U due-
fio, no hay en este hecho 8Uce8i6n,' 10 mismo dehe decirse
de quien adquiere la propiedad por usucapi6n. Para que
haya sucesi6n. se reqniere absolutamente que la relacin
jurdica posterior se funtle en la anterior, y que, como
"Cofisecnencie.. se siga In una de la otra. Ofrece un ejem a

plo de esto IR adquiqiC'in del derecho de propiedad por

tradicin.
Hay que notar que la &ucesi6n jurdica, se verifica so-
lamente en las relaciones de los derechds patrimoniales!.
La 8ucesiose distingue en lIingula1\ y universal. D
cese sucesi6n . ttulo .'tingular, cuando s610 liene por ob-
joto alguno 6 alguDos de los derechos patrimohiales, con-
siderado cada unp~ aisladamente. 'Llmase succsi60 uni-
versal, 6 11 ttulo ttnivt'1'sal, la que tiene por objeto los bie
nes consid{'radoq como un tnoo ideal, ab"!traccin heC'ha
de su contenido especial, as por la cltidRd como' por la
cantidad. En]a 811ce'li6n . ttulo univer<o;sl eq nota ('ame..
 -61-
terfstica la inmediata transmisin d~ los cr6Jitos act vos
y pash'os que forman el acervo, mientras qlle en la 'su
cesi6n ttulo siDgular esta transmi~i6n 8S mediata. Y
de aql1 precisamente surge la notable diferencia que exis
te entre la herencul que es una sucesin ttulo universal,
y el legado, que lo es tan s610 ttulo singular.
En el derecho moderno la herencia es el nico caso
de sucesi6n universal, mientras que en el derecho anti-
guo haba, adems, los casos de la arrogatio, de la cont'et&-
tio in manUm. y otros.
UI. Pasando abora hablar d. 108 hechoa ju"dicoe,
como callfl8 eficiente de derechos, decimos que son he-
chos jurdicos aquellos hechos 6 acontecimientos, positi.
vos negaLivos. que conducen la n.dquisici6n, la pr-
dida 6 la modificaci6n do un derecho. Son tan varia-
dos e"tns hechos, que sera imposible determinados con
exactitud, sin poner ellpecill.l cuidado en cada una de las
relacie.nes de derecho. Merecen pspecial mencin los he-
chos hnmanos, sean las manifestaciones externas de la
voluntad. Tales hechos, ya seao positivos 6 negativos, l-
citos 6 iUcitos, pueden producir consecuencias jurdicas,
y reciben, por Jo miarou, tll nombre de actoS' jurdicos;
pero esto tan s610 en el sentido lato de la palabra, porque
en el ms propio se llaman acto1l jurdicos los negocios,
1Jcllotiajuris, esto es, h.quellas manifestaclones de la va
luntad que producen directamente consecuenciaq jur.
dicas.
Para que exista un acto jurdico. deben cODcurirrnecesa-
riAmente los biguientes rt>quisitn,,: que el agente sea. capa
de querer y que de hechu m8nifiebte ElBta voluntad, 111 cual
falta en algunos sujetos de derecho, como sucede eu las
personas jurld1cas, en los orantes, eo los dementes, ete.
Esta~ vel'~ou.,s c~lebran actos juridicos por mediO de su~
 -6~-

I'epresentantes... Requirest>, arlems, que la manifestaci6n

de lB voluntad corresponda l"X8ctamente la voluntad
misma. Por tal razn, si alguien sostiene que la voluntad,
tal cual S6 ha manifeRtado, no corresponde 10 que, ~n
realidad se propuso el agente, tiene que presentar prue-
bas de su asercin.
La discordancia entre la voluntad del agente y la ma
nifestacin externa de su voll1ntud, puede muy bien de-
pender t. veces de un error; pero el error no -aiempre pro-
duce el efecto de excluir )a voluntad y de hacer ineficaz
el acto. Dignae otl'O lfnto de la violencia y del engafio,
que pueden igualmente viciar la determinacin de la vo-
Juntad, sin anularla por esto generalmente.
La violenda puede ser de dos especies: fiaica moral.
La violencia fsica, w absoluta, consiste en una fuer~a
corporal que reduce la vctima de la violencia un esta
do enteramente pasivo. Tal violencia excluye por comple
to la "oluntad; y, en consecuencia, cualquier acto jur'Hco.
As, por ejemplo, si me apodero por la fuerza de la mano
de 'ricio. y trazo con 'eUa un manuscrito, no podr decir
se que 'ricio haya obrado, oi mucho menos que lo haya
querido. La violencia moral, vis c01Itpnlsiva, consiste ~
la amenaza que ee hace alguno para inducirlo una
resolucin. Eo;ta ltima violencia uo excluye por comple-
to la voluntad del amena~lldo. porque, quien obra en vir-
tud de amenazas no puede decil8e que le haya faltad~ una
resolucin determinada por la voluntad, por r;nucho que
tal determinacin haya sido inducido tan slo por el
Dliedo, y aS, dice el J nrisconsulto Paulo. en el fr. 21 I,
quod metll$ causa (4, 2) quambis, si liberum esset, 'noluu
8em , tamen coactm volu.i.
, Argumentando sobre esta base, no se declaran nulos
aquello q aetas jurrlicoq , f>jecntRdo~ bajo la influencia de
 -63--
In am.enaza de otro; pero, s se deja al amenazado la facul
tad de pedir la rescisin de los mismos actos, pues 'aequi-
dad exige que }a inmoralidad sea reprimida y (ne nadie
obtenga ventajas de UD hecho iJicHo. El pretor romano,
en consideraci6n esto, concE"dfa. al amenazado divrsos
recursos legales: la acci6n derivada del contrato mismo;
la actio quod md1l,S ct{.t~a, la exeptio metus, y la restitucin
in integrum propte:r mctum, remedios que expondremos en
seguida.
En n11estro C6digo, igualmente. DO~ existe la nulidad
radical de 10ft act08 jurdicos llevado! . cabo pOI" violen-
cia; pero tambin la vctima puede obtener la rescisi6n
(art. 1300). Para btenerla, sin ~mbal'go son indispensa-
bles los siguientes requisitos: primero, la violencia debe
ser .injusta; segundo, el mal CaD que se amel]:aza debe ser
gravej tercero, eJ temor producido por la amenaza ti~ne
que ser fundado; cuarto, el temor debe ser aaecuado pa
ra el efecto producido.
En cuanto al err,Or, decimos que consiste en el falso
conocimiento de una cosa. y con l se equipara en dere-
cho la ignorancia, que consiste en la falta completa de
conocimiento da una cosa. Se distinguen dos c18s~ de
errores, 6 sean, el error de derecho y el error de hedho.
El primero consiste en no ~onocer una norma juridic8, y
el segundo en no conocer una circunstancia de h"cho.
Hlo el segundo es excusab:e, siempt' que no dependa de
ignorancia supina, mientras que el error de derecho ja..
ms sirve de excusa, porque nadier'que est dotado de ca-
Pbcidad ordinaria, debe ignorar las layes. Unicameute
los soldados, los campesinos, las mujeres, que tienen rue
nos oportunidad de conocer 168 leyes, son tratados con
mayor indulgencia por el derecho.
Los motivos por los cuales una persona 9~ relluelve ti.
 -64-

un acto jurdico, son actos internos y extrafi08 al acto

mismo, el cual 86 constituye por la voluntad y no por los
motivos; por 'esta razn el error acerca de los moti vos DO
impIde la volurltad y. pOl' consiguiente, un acto jurdico
con~tlmado bajo fa influencia de tal error, 110 puede ser
nulo. Esta regla. vala para toda clase de actos ju~dicoe,
ya se trate de los entre vivos de lo~ de ltima. voluntad.
En rden las flems fOl'mas de error, es necesario
examinar ~i. pesar de l, ha existido la voluntad de par-
te del agenteL 6 si lleg t faltar por causa del error. Cuan-
do el error 83 de tal naturaleza que pOI' l falta la volun-
tad, el acto jurdico es nuloj si. por el contrario, la vo-
~uDtad existe t pesar del error, el acto j~rrtlico es v.lido.
Toda la cuestin se reduce, por In mismo, estd.blecer los
difel entes caS08 en los que el error ex.cluye la voluntad.
y podemos decir, en tesis general. que ael error excluye
la voluntad siempre que lo que ha manifestarlo quel'er el
agente, no lo hit querido en toda 8U extensin, 6 en al
guno d~ sus elementos esenciales. Los intrpretes expre
san esta regla en los siguientes trminos: solamente el
error esoncial eS causa. de nulidad .
En primer lugar, es esencial el error cuando versa so
bre la naturaleza de la relacin jurdica quese trataba de
establecer. Por ejemplo, si Ticio entiende dar en arren,
damiento UDa propiedad y Cayo cree que la compra, hay
el'lor sobre la naturaleza de la relacin i uridioa y el acto
DO ha existido. En segundo lugar, el error, es esencial
cuando recae sobre la identidad de las personas, siempre
que, por ertor se designa UDa persona divcl sa de aquella
que se qu~ra designar y cuya consideraci6n era la CHusa
PI incipal del acto jurdico, No debe confundir.so. sin em
bargo, el error sOQre la identidad de la persona con el
en or sobre su calidad, Pueden aplieaf!~e por analoga. .
 -65-
esta ltima c18t18 de error los mismos principios que ri-
geD el error subre la calidad de los objetos. En tercer 1u
gar, es esencial el error cuando versa sobre la identidad
del objeto; pero si este se ha indicado C1tantitatit:amente,
la declarp,cin es vlida hasta el momento en que con.
curra con la.. voluI).tad.
Por ltimo,61 error sobre be cualidades substanciales
del objeto, tambin es esencial y se llaman esenciales
sub3tanciaIes, aquellas cualidades que colocan al objeto
en dta 6 en aquella especie, se n que la ~ualidad exis-
9
ta 6 no. Cuando, pues, el error cae sobre cualidades ac-
cideotales, es decir, sobre aquellas que pueden ponerse
y quitarse al objeto sin constituir su esencia, el error no
l

es e:.encial; y, por ]0 mismo, no excluye la voluntad, pu-

diendu, cuando mucho, dar Jugar una disminucin en
el precio: se encuentran ejemplqs do el!ror sobre cuali-
dades esencioles y accidentales en "l Fr. 9, 2 frs. 10,
11, 14,41, SI; fr. 58, de conlr. emt (18, 1).
En l8 contratos. t:sto es, en los acros jurdicos bilate-
rales, puede suceder que- el error produzca en una de las
partes una declaracin de voluntad que no est en armo.
nfa con la declaracin de la otra parte. En tal caso, po-
dr. existir 6 no Id. nulidad del contrato, segn que el
dell'acuerdo estl'be en punto eseneial 6 accidental, con-
for~e los principios arriba expuestos.
F.ltanos ahora. tratar del erfor produciao pot la ma-
liClosa voluntad de un tercero (dolus). Entindese por do-
lo, el acto por el oual una persona hace caer injustamen-
te enjerror otr8,aprovechndosede este error para con-
Sumar un acto juddico. Si el enor plOducido por las roa
qUlIl:lciones ajenas cae sobre materia esencial, nada iro-
pOi la que haya existido 6 no el dolo, puesto que el acto
es pOI ti! mismo nulo. Cuando el errOr se produce por
Comp. de Der. Rom._5.-
 -66 -
dolo ajeno, entonces ste absorbe aquel, y ya no E'e tie.
ne en cuenta propiamente el errol', sino la ipjusta maqui.
waci6n del doloso, contra la cual es necesario der~ndel"
la vctima; y el derecho la defiende, en efecto, no precio
samente por babcrcfLdo en errOf,sino por haber sido en
ganada, ex capite d~li. Y esta es la raz6n por qu~ el error
sobre los motivos, an cuando por sl mismo no tiene in.
fluencia alguna sobre la validez de los a~to8 jurdicos, es
tomado en cODsideraci6n cuando se tiene por el dolo de
otro.
No es indispensable, para que haya dolo,' que el en
gaador hubiera tenidC' en mira su pro(iio o te! s, y por
6sta razn obra tambin dolosamente quien, sabiendas,
da QO consejo perjudicial 6 dafi08o. En cuanto al dolo
que tiene por objeto aprovecharfle injustamente del error
en que se haBa olfa persona, es necesario, para que exis-
ta, un vnculo 6 UDa rel9.ci6n cualquiera entre ambas
partes, en virtud de la ,cual cada una de ellas E'st en la
obligacin de sacar la otra del error en qua pudiera
cael".
El dolo empleado por una de las partes, puede ser 6
determinante, ca1lsam dans, incidental, incidens. Es de.
terminante, cuando las maquinaciones son de tal carc-
ter que sin ellas lal vctima no hubiera convenido en el
negocio: y es incidental, uando el acto jurdico hubiera
tenido verjficativo, an sin aquel1as maquinaciones. La
teora acerca del dolo, puede resumirse en las fiiguientes
frmulas: el dolo proveniente Be persona extrafia no anu-
la -el acto jnridicoj pero el engaado tiene la accin de
dolo contra el engaador, para exigida indemnizacin;
el dolo determinante, da derecho al engaado para pe-
dir la rescisin del acto jurdico y la indemnizacin de
los dafiosj el dolo incidental, por ltimo, da la accin de
 - 6'7-
dolo al engafiado contra el engafiador para pedir indem~
nizaci61l. }~St08 principios son titiles, en 8U mayor parte,
para el/Cdigo Patrio.
IV. Propiamente hablando, actos jurdicos soo aque~
Jlas hechos del hombre que sirven para constituir, modj~
ficar 6 extinguir las relaciones de derecho, y 80n llama-
dos por las leyes romanas negotia, negotiajuril. y tambiD
algunas veces aclus legiti11li.
Tales actos jurdicos se'di viden en unilaterales y bilaie.
Tala, Oner06JB y gratuitos, en actos intel' vivos y de lti.
ma voluntad, causa. mor/ir. Llmanse unUaterales aque-
llos para cuya existencia es bastante el hecho de una so-
la persona, como el testamento, la ocupacin: bilaterale8,
aquellos que requieren la actividad de dos 6 ms perso.
DlUl, como el matrimonio y cualquiera especie de contm-
to: gratuil()fj, Ululo gratuito 61,ltcrativoff, Jos qlltl til:'llen
por objeto una IiberllJidhd, comu la donacin; y onerosos
aquellos en que cada uno de 108 contratantes va bus<'3n-
do una compensacin, <'omo la compra~enta.
V. Los elementos constitutivos de Jos acto!'! jurdicos
80n e8enciale~, naturales 6 accidentales. Son esenciales,
aquellos sin los cuales DO podra existir el acto, como t.l
precio en la vento: natura/ea, J08 que no Son necesarios
para la existencia del acto; pero ordinariamente lo acom.
panan, como en el contrato de venta,la obligacin dA es-
tar la t'vieci6n y saneamiento <le la cosa vendjda, siem-
pre que las partes contratantes DO los hayan excluido
expr..3samente. POI' lLimo, son elementos accidentt1let~,
aquellos que, aunque no der\'sn de la naturaleza misma
del acto, deben, sin embargo, agregrsele expresamente:
tales son las condicion~s, 108 piaras y el modo fOn loscon.
tratos.
VI. La condicin se define: un acontecimiento futUTO
 -68-
h incitn'lo, de cuya existencia depende'una relacin juri.
di<:;a. El act'> celebrado con esta liIpitaci6n 8e llama ne-
gotiwn conditmale, por contraposici6n los que se veri
ficdn sin ella, y que 8e COnOCtlD con la denominacin de
l1egolia pUTa.
Las condiciones pueden ser de varias eMpecies. Ll.ma-
He su.apensit:a, aquella de la cUl depende la existencia del
acto jurdico: resolutiva, cuando. de ella depende la Ce8a-
cin, del acto: a.firmaliva. si depende el acto de la \~erifi
<Caci6n de una determinada circunstancia de hecho; y neo
gativa. cuando depende de que tal circunstancia no lle-
gue verificarse. La condicin es easucl, cuando depen
.de del acaSOj poteBtativa. cuando depende de la voluntlld
-del mismo 8ujeto~ cuyo derecho est subordinado Ii la
coudiciDj por t'ltimo, es mixta, cuando depende en par-
te, de la voluntad, y en partfl del acatlo.
Se llama. lcita 6 ilcita Ja condicion, I'egtn que va
de acuerdo en contra de las leyes y de las buenas cos-
tumbres.
Acerca del cumplimiento de la condicin, la cmlddio
-exi,shl, cuando el acontecimiento se verifica: arndltio pen-
del, mient.ras estA. por verificarse; y condltiO deflcit, cuando
hay seguridad de que el acont.ecimiento ya no podr te--
nel verificativo.
Los efectos ae las condiciones son dist.intos segl\n la
diversidad de las misme.sa Mientras la. condici6n suspen
siva .est pendiente, no se' sabe si el acto jUl'fdico llegar.
teher eficacia: ste existe ciertamente y encierra en s
la posibilidad de producir 108 efectoe.jl1ridicos que se han
tenido en mira; pero no pasa de ser UDa simple posibili
d.ad, la. cual puede desvanecerse pOi' completo. Siu em ..
bargo, quien funda su derecb(, sobre tal acto jurdico,
DO puede despojrsele, pot' mucho 'que 8te sea eventual
 --69-
incierto; y si llegase morir, -pendiente an la cond
cio, trasmite 8U derecho loe herederos. No verificndo-
se 18 condicin suspensiva, el acto jurdico no produce
efecto alguno; pero, al verificarse, adquiere el acto toda
110 fuerza y produce torloa los efeetos que se intentaban.
Mientra8 est pendiente In. condirin resolutiva, el aeto
Ipl'Odllee todos 8U8 efectOllj pero tiene que volverse ineB-
eaz, .1 aque1la llega verificarse; adquirindose la segu-
ridad de que no se val'iBeRI'! nunca, el acto juridico "'~
confirma y se considera (oomo Ri no hubiera ~tRdo sujeto
oohdicin alguna.
Existen algunos condiciones que, en R~oluto rigor
de trminos, no son condiciones verdaderRPJ, y por,Jo mis-
mo Buelen lIomaTla impropias; tales son 188 necesarias, las
imposiblep, las tcitas y todUI las que ae refieren aconte'
cimientos preSE'lIt88 6 pasudos. Son rt&Je8arias 181 que for-
zosamente deben verificarse, por ejemplo: me obligo
pagarte mil eeendos, si Tieio muere._ La m\1erte de 'r
cio es cierta, y slo hay iueertidumbre acerca del tiempo
en que esto suceder. El aeto'jurdico celebrado bajo tal
condicin, no es condicional, sino incondicionado, 6 sea
negotfum purwm. En eata hiptesis, desde un principio
yo soy deudor de la ~uma prometida y slo podr tIifc-
rirae el momento del pagq.
SelJaman,condicjones impo&blesaquel)asetl que, desde
el principio existe la seguridad de que el acontecimiento
jams llegar. verificarse, ya seS en et'6rden natural 6 en
el iuHdico: ejemplo de condicin naturalmente imposible:
te prometo mil escudos si tocas el cielo con la mano: ejem.
plo de condicin jurdicament imposible: te prometo mil
escudos si te casas vlidameute con tu hermana. Las con-
diciones i"lposibJes hacen nulas las obligacon~ pero
80lamente 'mler vivolI, puesen laeoispoRicionE's de ltima.
volpntad, se reputan pOI' no pUtlstas.
 -IU-

Se llaman tdcita8 aquellas condiciones . las cuales la.

ley mi:ma 8ul;lordin& la adquisicin de un derecho, con-
forme la natuFaleza misma del acto. Se usan; pero DO.
son verdaderas condiciones.
LlUJ que se reOeren un acontecimiento preseDte 6 pasa.-
do, DO 80n tales ms que en la apariencia, pues la incer-
tidumbre no existe en la naturaleza misma de las coPas
sino en la mente de las partes que contrlJ,tao; por ejemplo:
me comprometo darte mil escudos, si los prusianos ga-
naron en 1866 la batalla de Sadowa. Una de dos: 6 el
hecho existe desde un principio, y desde luego 80y deu-
dor; el hecho no existe, y entonces la promesa e8 Dula,
como .e dice tambin en el 6 Inst. III 15: .Nam si ita
non 8um, nihil valet Btipulatio sin autem ita se habent
-$latim valet.
Finalmente, existen algunos actos jlll idicos que no
-admiten ninguna condicin otros que 110 admiten detel'
minadas condiciones, como la adici6n en la herencia. As,
por ejemplo, la instltuci6n d~ heredero, bajo condicin re
solutiva, sera nula.
VII. Lo. plazos fijado. ~ un acto juddico. oon: la po
ca en que ste debe comeo?ar hasta la cual debe durar
la relacin de derecho; en el primer caso se llama. plazo
primordial, dies a qua, y en el segundo, plazo fina.l, dzes
ad quemo Ambos se determinan de un modo directo, pre
cisando un da fijo en el calendarioj y de un modo indio
recto, refirindose un acontecimiento futuro 6 la ter
minaci6n de cierto estado de cosas, como pOI ejemplo:
para la ~poca de mi muerte 6 para cuando hayas salido
de tutela.
El plazo difiere de la condici6n en que elf.rimero no
deja incierta la relacin jurdica, sino que ap aza simple.
mente su ejecucin, l; impi1e su continuacin.
 -71-
Acerca del modo, modus, decimos que 6S una carga
impuesta aquel quien se hace una liberalidad, ya sea
donatario. heredero 6 legatario. El modus difiere de la
condici6n y del plazo eh que DO S8 suspende ni la exis-
tencia ni la ejecucin del derecho. .
EL que recibe lo que le fu dejado en herencia sub
.,Mtlo, est obligado cumplir el encargo que se Je hizo
siempre que ste nO Bea imposible, contra las ley~ 6 con-
tra !tIS costumbres, por ~jemplo: Centum millia tibi lego,
1" monumelltum fa~-ias: te dejo cien mil monedas para que
levallte~ un ruonurnento.
VIII. P~ra que existan propiamente loa actos jurdi-
cap, deben concurrir los siguientes requisitos: En primer
lugar, el sujeto que ejecuta el acto. debe tener capacidad
de obnu", capacidad que falta, por ejemplo, los demen
tes y los pupiJos. En ijsgundu lugar, el objeto del acto
debe Ber posible y I!cito. En tercer lugar, se necesita la
debida manifestacin de la voluntad, bastando, por regla
general, que sta se haga 6 de viva voz 6 por lescrito, 6
por medio de otros hechoa concluyentes. En alguD<;t8 ca
sos. sin embargo, tlon indispensables algunRS eolemnida
des de forma.
IX. La invalidez de loa actos juridicos es de dos es
pecies: la nulidad (inexistencia) y la rescindibilidad
(anulabilidad).
Es nulo el acto juriic(O que solamente existe en la.
apariencia de hecho pero que jurldicamente no existe.
As, sera nulo un testamento que no contuviera institu-
cin de heredero.
I Es rescindible el acto q ue,aunqu6 dotado de existenoia.
jurdica, puede, sin embargo, ser objetado en su eficacia
por quien tiene UD derecho contrario en cuya virtud pu&-
da pedir la invalidacin 6 sea la rescisin del mismo. As,
 -72-
por ejemplo, un acto jurdico celebrado dolollamente 6
por violencia de tercero, no es nuJo. sino que existe ju-
rdicamente, mientras' que el enganado 6 el amenazado
no hacen uso del dere('ho que tienen para pedir la res-
cisin.
Tanto la nulidad como la reec.indibilidad del acto, pue-
den existir desde el pricipio 6 sobrevenir posteriormen-
te. Es bulo, dElsde BU principio, un acto cuando carece
de un requif.lito esencial para su existencia, 6 ,~unndo es
contrario i algaoa ley prohibitiva. ) ....
El acto jurdicamente nulo no adquiere validez, .an
cuando cese la caulla de 8U nulidad. }4~r. 29 de reg. juris
(50, 17). QIU,d ab initio vitlo,"", est, non potesttractlt temo
poris convalecere. I

Las caUllas por laa cuales ULl acto jurdico, vli'do en

BU principio, puede resultar invAlido posteriormente, son
varias, segn 1& naturaleza del acto, y no admiten una
clasificacin general.
Los pr:ncipios desarrollados ~a8ta aqu valen tambi~n
para el c6digo' patrio~ aunque ste usa la palabra nuli~
dad, taoto en vez de la nulidad absoluta como en lugar de
la simple l'eacindibilidad.
X. Ocupcmonos, por ltimo, para cerrar este captulo,
de 108 actos ilcitos en general y en particular, de la
culpa.
l!;n la esfera del darecho privado se da el nombre de
,acto ilcito una acei6n omisi6n imputablesl con las
que se hiera el derecpo &geno. Un acto puede ~er iUcito
por s miemo, con respecto una relaci6n eapecial obli-
gatol'ia. En el primer caso, el acto ee lIa.ma delictwnpri
valum, porque ofeade derechos prhtados y engendra las
obligationes ez delicto. En el segundo caso slo produce
una simple modificaci6n de ]a relacin obligatoria.
 -73-
La. culpa, en sn sentido lato, comprende tanto el dolo
como }a culpa en sentido estrieto. Hay dolo cURndo 88
comete }JO acto ilfcito, positivo 6 negativo, con intenci6n
de hacer dano. Ha'y culpa eh. sentido e~triclo cu,ando DO
se tienen, aUQque sin intencin <te perjudicar otro, el
cuidado debido para evit8J" este perjuicio.
La culp~ propiamente dicha, 138 divide en culpa grao
ve y culpa leve. La culpa grave cQDsi'Jte en una negli-
gencia excesiva', esto e$, en no comprender aqueJlp que
lodos comprenderan. Fr. 213, 2 de V. S. (50, 16): Lata
culp'l. est nimia 1~efJlir)dtia.. id est, non ilJtelligere quod om.-
nts intt'lligunl.Itay por tanto culpa grave, cuando en 105
negociO!! de otro DO se 8Jllpl'38 toda la cautela que e~l los
propios. La culpa leve existe cuando DO 8e pQne en obra.
toda aquella diligencia que empleara un, buen padre de
familia, esto es, Ull hombre cuidadoso y SDUcito. As es
que lo que no constituye ni siquiera culpa leve, es caso
'fortuito.
Divdese tambin la culpa en positiva (culpa in fa
ciendo) y.negativa culpa in non faciendo), seg6.n que se
cometa con UD acto positivo 6 con una 0I31isi6n.
Por ltiwo, la culpa se divide en culpa contractu.al y
culpa extracontractualj Ta primera na~e de la vwisin en
el cuidado debido allazo obligatorio. en el cual el culpa
ble se encuentra frente . frente de la peraoDa perjudica-
daj la segunda culpa legis Aquiliae, existe cuando se CDUsa
dafio . UDa pers~>Da COD la cual no nos une ningn Vl11-
culo obligatario. LJ culpa aquiliana es iiempre una cul
pa positiva (culpa infaciendo).
Para establecer los grados de responsabilidad de la
culpa, conviene-distinguir las dos clases de que'acabamos
de hablar. Los dafios que caen bajo la eanei6"n de la ley
Aq',ilia, no admiten gladol'J de culpabilidad. CualqUier
 -74-
dalia hace responsable su autor: In, lege Aquilia et levis
Bima culpa tlenit.
En ]a culpa contractual, al contrario. s se admi~en
grados de responsabilidad, segn la diversa relacin obli-
gatoria en que se encuentra el culpable. En algunas no
se responde sino de la culpa grave; en otras, an de la
leve.
Se puede formular la siguiente regla general. Aquel
que contrae Una rplllcin obligatoria para obtener una
ventaja, responde basta pOr la culpa leve; aquel que no
tiene en mira :!ino la ventaja de la otra parte, responde
8'JIa.mente de la culpa greve.
Consecuencia importantsima de la culpa, es la obli-
gacin de reparar el daBo causado con ella, id quod in/e-.
re8t. El dao puede ser positivo (damnun em.eTgens,) 6 ne-
gati vo(lucrumcessans),8egn qua disminuya efectivamente
el patrimonio agano, 6 simplemente impida su aumento.
 CAPITULO IV.

SUMARIO
l. Ejel'cicio y tut('llj~ de lo't derechos -Via.! de he~ho y de de-
I echo.-II. Apuntell preliminares del vrocedimtento CIvil
antre 10M romtl.no~.-nI. Del procedimiento njure ardilla
rlO.- IV.. De h\s legu nC07lell.-V. Prooedimlento rormu,
h\ro (ptlr formula~.}-VI. ViU'ia, especies de frmulas y
de R('ClOlle:!l -VIT. Partes extraordinaria!! de la rrmultl..
Excepciones.-VIfI. De la lltis-cQuteslatio.

I. La. manera regular de defender nuestrus derechos

meno18cabado8 6 controvertidos, es la>vajurdica: esto ep,
habr que T-6currir la autoridad judicial para obtener
por medio de ella la restituoin de lo que 8e nos quit, 6
la l"epRracin del datlo que se n08 caus, 6 las debidas ga-
ranlas en contra de1dafio8 futuros con 108 cuales se nOS
amenaza. Los particulares deben tener prohibido el ba-
cerse justicia por s mismos, recurriendo las vas de
hecho, y este es precisamente el principio
, introducido
por el derecho romano, y confirmado por las modernas
legislaciones. En efecto, en la fr. 176, pro de reg. juris (50,
17) Be JBe: < 1I0n osI singull concedendltm, quOO per ma!J8
lratmn publICe po83it fieri, ne ocasio It majoris tumulttt. fa-
ei'''di. Vase' proposito, eJ art. 35 deJ Cdigo de Pro
cedimienLos Civiles del Reyno.
 Un decreto de Marco Auretio declara destituido deBu
derecho al acreedor que 8e apodera arbitrariamente, con
o~ieto sle pagarse, de los bienes pertenooientes su deu-
dor, y un rescripto de los emperadores Valentiniano,
Teod08io y Arcadio, hace extensivo este principio del de
creto de Marco Aurelio an los derechos reales,
Pero si la ley l'EI,tw'hn8 el ejl eicio arbitrano del de
recho propio, permite, sin pmbargo, que se recurra la
fuerza privada en defensa de la persona y contra los ata
ques injustificados de lQS dem~ siempre que la defensa
se contenga dentro de justos Hmitea, maderamen inculpare
lulelre fe. 16. 17 de ti (43, 16): Vim vi repeliere
Casi'l18 8mbi!, idquejus natura comparatw'.
En algunos C8S08 se tiene el derecho de rEl,tenci6n (jU,'
''Yelention1')1 en virtud del cual es Ucito retener la cosa
propiedad agena hasta que S8 nos satisface el adeud; pe-
ro para ello eR..preciso que exista conexin entre nnes,
tro derecho y la cosa que se retiene, y que nuestra PO'l
testad sobre ella no ha.ya tenido un origen injusto.
Prescindiendo de las excepciones indicadas, qU[
firme el principio de que para hacer valer nuestros del
chos en contra de las pl'~ten~ione,s de otros, hay que
currir ~ la autoridad judicial del Estado. A fiu de
ata. il).terV8nga en la. CQn\mveraia( de lo! partioulares.
es nece.sario que stl propoug~ la demanda aute autoridad
competente. Despus, ca.Qa un" de las partes debe proba~
loa hachos. alegad,o~ "obre los Quales funde su accin
.sos e~eepcione~, ha81~ que por ltimo se pl'onuncie seu
tan cia. 'rodo este proeedimieuto es objeto de particlllar
enseanzaj pero como la con,rovertibilidad de Jos der~'
chos y la posibilid.ad de .tener que recurrir -tila autoridad
judiciaJ para hacerlos valer, y el pl'ocedimiento' que pa~
ra ello hay que emplear, tienan grandsima influenciA
 -17-
sobre los derechos mismos, por manera q,ue la teora de
los procedimientos entra ba.jo cierto aspecto en el trata-
do del derecho civil,
JI. El punto ms caracterstico de la organizacin de
los procedimientos civiles entre los romanos hasta la po-
c. de Diocleciano, es la divisi6n del proceso en dos par
tes distintas y separadas; la una. ante el magistrado in
jure; y la otra, ante el jo&Z in judicio.
El magistrado jus dicil, esto es, determina de antema
no las eomtecoenci88 jurdicas delos hecho8 alegados por
las partes contendlentesj el juezjtulicat, esto e8, pone fin
al juicio con una sentencia.
En Roma pertenecia . los pretol',es la jurisdiccin, 6
8ea la facultad de juzgaJ'j en Italia, "108 c6nsules y juris-
consulto.!.; y en las provinch~IiiI, los p'oc6nsules y loa
pl'eeidenteB.
El oficio de juez tocaba ti un tribunal permanente,
como el de 10B decemviro8 6 el de los contumviro8, 6" un
colegio de jaeces privados, y hasta . jueces singulares
nombrados para cada caso por el magiAtrado justo dicente.
Si las partes no se ponan de acuerdo para pedilel Dom
brallli~nto de un juez., entonces ste se elega entr'eel al
bum judumm seleclorUm. Siendo esta carga de grande il)
ters pal'a el orden pblico, fUl~gaD como juece8, los re
cuperatores. En los juicios de ouena fe 86 llamaba al juez
10M eomunm4mte rbitro, por cierta amplitud que tena\
para juzgar.
El procedimiento dIvidido en dos secciones 6 pal tes,
jUs y jttdlcium recibe el nombre do ordo judiciorum prir
'Vatorum, porque el oficio de }lJCI no con esponda 6. J08
1Oagistraflos aino . los ciudadanos prhrados. La. st!para.
cin del jus y del jlldicittm era la regla general; pel'o se
da&a~ CMSOR excepcionales, en Jos cuales el mngistrado,
 -78-
en vez de nombrar un juez, examinaba y decidia l mi.-
mo, extra oJ'dilu;m, de donde la denominacin dA judi-
cium extraordinarium. En tiempo de Diocleciano desapa-
reci ei ordo judiciorum. privatoTum, y todos los juiclO'3
fueron extraordinarios en el sentido que acabamos de ex-
plicar.
III. El procedimiento injuf'e, esto es eL proceso ordi-
nario, no tena ms ohj~to que la ordinatio judicii, 6 seR,
la preparaCin del juicio, 18bervando al juez para ms ade-
lante el examen de las circunstancias de hecho y la deci-
sin de la causa en la sentencia.
Al actor corresponda la obligacin de hacer compa-
recer ante el magistrado tlU ad versara, y esto 8e lla-
maba injus vocare; e: decir, que el actor intimaba su
contrario para que lo siguiera -ante el magistrado; y el ci
tadO' no poda sU!JtraerS6 al deber de presentarse inmedia-
tamente, sino dando persona idnea. que lo fiara (vindex).
Estaodq ambos en la presencia del magistrado, el nc
tor tena que exponer 8U querella (edere aclionem), y el
demandado poda pedir un plazo para exponer su res-
puesta. Posteriormente la injm vocatio 8e sustit.uy la
\
litis denwwiatio, 6 sea, una formal nQtificaci6n de la de-
ma'lda por parte del actor al demandado, en presencia
de testigos.
El procedimiento injure tena 'luC llevar' la eonsti-
tnciD del juicio, y tal fin era nooe58rio que tanto la de
manda del actor como las eventuales defensas del deman-
dado, coostasen redactadas en determinada forma exter
na. Esta forma fu diversa en el periodo de las legs ac
ticmu, y en el del procedimiento per formulas.
IV. Llmase legis actio el procedimiento solemne en
tre dos litigantes, que se vel i6ca ante un magistrado que
puede decir el derecbo, ya sea sirvinduse de palabras. 80-
 -79-
lemnes de ciertos gestos simblicos y por medio del
cual se pl'epara el juicio ante el juez.
Las ltgi! actiones erah cinco, perteneciendtl tres de
ellas al procedimiento tia n,claracin y eral! la actio sa-
cram.tllto, lajudici8 p08tulatio, y la condictioj las otras dos
pertenec~n al procedimiento de ejecucin, y eran: la ma-
nUS injectio, y la pignoria capio.
En cuanto la primera, legia actio sacramento, llam-
base con este nombre la 8uma d~ dinero que los litigan-
tes deban depositar en manos del pontfice, fin de que
la pal te del que perdiese la cuestin fuese adjudicada al
fisco. Andando los tiempos, este depsito efectivo se sus-
tituy6 por una simple promesa. Las partes que preferan
I
litigar en esta forma, tenan que pxponer sus preteneiones
ante el magistrado en trminos claros, solemues y\preci-
sos, y provocarse mutuamente hacer el dep6sito neceo
sario (sacramentum), la debida promesa. Por ejemplo:
Aulo Agerio, sostiene que Nllmerio Negidio le debe diez
mil sestercios, y ste lo niega. El pl'mero !:le dirige al8e-
gundo en estos trminos: Ajo te m,i decem millia aeH8
dare opOTlere. Si "te afirma DO deberle pada) Aulo Age
fio deber afiadir: cQuando negas te.8acramento quill!Je.
nal"io provoco. Y Numerio Nigidio contet'tarA por eu par-
te: Quando aia neque'ttegCUJ Msacramtnlo lJUingenal'iopro.
vaco.' (Vase Gai. IV, 13 Y siguiente.).
Aqu conclua el procedimiento ante el MaghMado in
jure; y segua la segunda parte, 6 sea el procedimiento
ante el Juez (injudicio). Este comenzaba con UDa exp9J'
aici6n &ucinta que hacan las partes contendientes de
Cuanto haba pa!!ado 8nte el magistrado (brevis callare col
leclio, fin de que el Juez conociera el punto de la cues-
ti6n: en seguida tenan lugar los alegatos; y, por ltimo,
se pronunciaba la sentencia: no terminaban alJu! las ae
 -80-
tuamones; para obtener la condenacin del que Ilerdia,
judicatus. requerisse un ulterior procedimiento.
La legis actio per jnilici8 arbitrivi postuhtlionem, era el
complementa.A.e la accin per sacramentum, el eual se
aplicaba aquellas.controversias 6 cuesLi01ll8 cuyo obje-
to estaba bien determinadoj y la resolucin del Juez se
reduca nn 8l,6 un no; en cambio, la postulatio juris".Jel
arbitrif F;e aplicalba aquellos negocios complicados y di-
fciles, cuya resolucin exiga mayor amplitud en el
juicio.
La legis actio per colldictionem., fu introducida por la ley
8ilis para las deudas de cantidad. determinada y lquida,
aunqu~ dASpos se. hizo extensiva todas las acciones
pe"sonals en virtud de la ley Calpul'nia de omni certa f'e.
La palabra con(liclio se deriva de colldicerc esto es, la in-
timacin que lisa y llanamente bac.a el1 actor al deman-
dado para. que ste comwrecera aote el magistrado den-
tro de un trmino de trei$ta. das, ad judicem capiendum.
La manm injcctio era una especie de ejecucin sobre
la persona del demandado, as como la' pignorls capio 10
era sobre loSo bienes del deudor pero de estas dos aeeio-
nes hablaremos despu~s por pertenece!' al grupo de las
ejecutivas.
V. La ley Ebucia y la. do, leye. Julios abolieron la.
legis actiones demasiado sujetas un illfiexible fqrmalis-
mo, no menos que en atenci6u los peligros que ex-
ponan 6. las partes litigantes, y en su lugar establecierun
el procedimiento per formula".
Esta denomina.ei6n se tom6de la frmula que el magid'
trado empleaba despus de or la demanda y la exposi-
cin de lps contendientes; frmula que dt't.pud serva de
norma al Juez en la ~ontroversi8, sieo sta la pa.,imera
diferencia entre los dos procedimientos.
 -81-
Otra diferencia era la. de que en este nuevo procedi~
miento, 188 partes litigantes, en vez de sujetarse la ob
ilervancia de ciertas formalidades f'xternasy de pronun-
ciar ciertas' palf\Lras s8Qramentalelil, exponan 8U deman-
da y 8U contestacin en lenguaje familiar. He aqu un
ejemplo textual sIe utl& frmula. GaL IV, 40, 13: Quod
AulttS Age1'itUJ pumerio Negidio Jwrnincrn vendidit. Si pa'
rtl .I.'~ Niguuum A~o Agcrio 3e8tertium X. milita dare opor.
tere, judex N . .J..Vigidium A. Agerio Se3tertium X. millia con-
dem.1ta,' si non parte absolre. Se ve, pues, que la frmula
era una especie de juicio hipottico, con el cual el pretor
fijaba la cuestin que daMa resolvel' el juez.
La8 partes que constituan la forma eran las siguien-
tes: la demon8tratio; en la que 8~ expona el hecho sobre que
fundaba el actor su demandaj la intentio, f6rmulacoo que
el magistrado reproduca la demanda del actor; la condem.
natio, que era la parte COll la cual cOllfer~ el magistrado
al juez nombrado. al efecto, la facultad de".condellar 6 ab-
solver, segn que probase 6 no el actor su demanda.
Finalmente, en las accioDes divi80riae lIe encueI1tra UDa
Cuarta parte de la frmula, esto e8, la adjudicatio, por la
cual el magistrado conferta facultad al juez de adjudi-
car, en exclusiva propiedad,- una de las partes 10 que
81'8 de propiedad comn entre las mismas.
VI. !.ceroa de las diversas especies de frmulas y de
acciones, hacem~ notar que la frmula es-concebidain
jua (frmula in iU8 concepta), cuando la bao. dela deman
da es de derecho civil 6 eomo dice Gayo, cuando la in-
tentio ~s juris-civilis, por ejemplo: ai paret rem Auli .A]e"
no eMe ez jure Quiritium.
La frmula e,t~ concebida infaclum (frmula infa..
tum. concepta). cuando la demanda nO se funda en el de-
recho civil, sino en el honorario; y en ella el juez no <1e-
Comp de Der, Rom._6
 -8~-

bis decidir ufia cueati6n de derecho sino simplemente

bUBcar la verdad de 108 hechos alegado" por el actor y
decidir segn la equidad.
La diferencia entre la frmula in personam y la fr
mula in 1'em, se funda en la divisin de Iaa acciones, en
personales y reales. La accin personal es la que pone en
ju~go el acreedor para conseguir del deudor el pago de
8U crdito. La accin real, por el contrario, 8S la que S6
funda sobre un derecho real y con lacual's8 exige el re-
conocimiento de este der(>cho en contra. de cualquiera
que Be oponga, y slo trae la condenacin de ste como
una consecuencia.
Ahora bien. legn que la accin es personal real,
tambin la intentlo de la frmula es concebida in perso-
nam 6 in Tem. En las primeras, la intentio debe contener
la expresa indicaci6n de la persona demandarla, ejemplo:
B par.et Numenum Nigidittm Aulo Agerio centum daTe
oportere; en las..acciones reales, al contrario, la intentio
S8 dirige desde luego la cosa, por ejemplo: _si paret oo
minem de q1l.o agitur ex ittre Quiritium Auli Agt!Hi t88e.
Se llama cierta la frmula (frma certa), cuando en
la imentio se indica un objeto determinado y preciso, por
elemplo: el fundo Corneliano, mil eexterciosj:J es incier~
ta (frmula incerta) cuando la in!<ntio no fija el objeto
con precisin, pino que deja al juez cierta amplitud para
fijarlo, por ejemplo: -quid quid oh eam Tcm Numerium. Ni4
gidium Aulo Agerio dare, {aeere aparlct.
Las f6rmulas vulgares. _jOT'TnfUae vulgares eran las
que con anticipacin proponia el edicto, por referirse
relaciones jurdicas usuales y ya conocidaB con anterio
ridad. Ltl.sjormu!ae infactum, eran las que se rt'feran
contratos innominados otros actos jurldicos, para 108
cuales no babia un formulario de antemano.
 -83-
Todas las acciones tomaban su nombre de la natura ..
leza de la f6rmula con que S6 ejercfan. Pero bablemOll
ya de las actiones bance fldei y de las actiones stricti juri8.
Esta divisi6n DO se refiere sino las acciones perso.
nales con una frmula concebida injus, y que nazcan de
contra~o" 6 relaciones anlogos. Llam.bans8 acciones de
buena fe, cuando en la intentio de la frmula se agregaba
la frase ~ bona fide otra semejante, por la cual se au
torizaha al juez para determinar c:e:t equo el bono quan-
tum acton pl'aestare debeatj llambanse, por el contral io,
de estricto derecho, cuando la intentio 8e diriga pura y
simplemente un dare un darefacere oporrere, sin el
agregado d. aquella frase.
Llmanse acciones directas las que se limitaban aque-
llos CRSOS para 108 cnaJes sehabfan introduqido; las accio
nes ttles eraD las que ee aplicaban casos anlogm:. lIe
aqu un ejemplo: ]a le)" AquiJia concede facultad al pro4
piet~io de una cosa que injustamente ha sido da fiada
para pedir la indemnizaci6n del datlo causa.do "actzo le
gis Aquiliae." Esta es una acci6n directa. Tal accin, por
analoga, se extendi en favor del usufructuario, el cual
puede pedir tambin la indemnizacin del dafio causado
injustamente ]a eosa matera de su uRufructo, mediante
la actio legi8 Aquil", utili8.
Por ltimo, es necesario no confundir las actiones ar-
bitTaria:: con las de buena fe. Exi~teentre ambalJ ~na cier-
ta analoga por el hecho de que las UDas y las otras de-
jaban muchfdimo al prudente arbitrio del juez. Sin em-
bargo, las primeras tenan un campo mucho ms Hxtenso,
no limitndose, como las ae buena fe, nicamente . las
accione! pe,p.onalf's, sino comprendiendo tnmbin las in
rem. y todas las acciones Jlretorianns.
La diferencia cUTactelsticA. entra elJas comnsHa en
 -84-
que en las arbitrarias sI juez. antes de pronunciar la. sen
tencial ofreca al demandado, por medio d. previo y es-
pecial pronunciamiento (al'bitrium), una MaDara de evi
tar la condenacin por medio de otra lJrJIBtacin, por
ejemplo, la restitucin df'l li COI!&.
VII. Acerca de las partes extraordinarias de la fr:
mula y cerca de las excepciones, es preciso ohservar, que
algunas, veces el dem~Ddario ~econocia. y confesaba la
demauda en general; pero . 8U vez invocaba ciertas cir-
cunstancias que, en prob.adolas, podan debilitar en par
te y hasta hacer ine6e,,"z la accin. an cuando estuvieS8
.bien fundada ea derecho. Haba entonee! que adlcionar
la frmula; y con esto 81'1 advertfa al juez que no prO~uD'
ciase sentencia condenatoria en contra del reo sino cuan-
do ste no probara aqu~l1as circllhbtancias_ Tal adicin
la f6rmula llAmase ezceptio. He aqtl{ un ejemplo: Aulo
Agerio demnnda titula de arrendamiento 'ti. Numerio
Nigidio la suma de cien sextercio8; pero el deman"tlado
opone haberle prometido Aula Agerio. en pacto expreso,
que DO exigira de l aquella suma sino ha8ta despus de
pasados dos aos, los cuales no han traRurrido todava.
En tal caao, el pretor debfa agregar al 8l pare/. N. N.
centum dare' oportere la excepci..6n opueata por Numerio
Nigidio en esla forma: si i1l.ter A. A . .el N. N. non con ve-
-nit, ne ea pecu,nia petereluT, Gai. IV, 11~. La demanda
del actor era desechada 16gicamen~, si apareefa la \'er-
d,d del heoho aduoido por .1 dem.-ndado.
El aetot, IIU vez, podfa oponet< nuevos hechos . lOi
aducidos por el demandado, es decir, si hacfa ~n"Q nU&Va
adicin 6. la accin, 6. la cual ae daba el nombre de repli.
catio. A ~dta, el demandado po~a oponer, una fUpliootio,
y ~.t.. otra por parte d.1 actor, que Be llamaba tripli.
c,atio, Y Bst sucesivamente.
 -85-
Las praeacriptionu el'&n UDa especie importante de
exc;spcionesj Rs Jlamad1}8 porque, en vez ~e ponerse des-
pus de la inntio, como J'lJ otras excepciones. 88 ante-
ponlan ~ta y ocupaban el ep.cabezad" de l. frmula.
La de mayor impartancia ~ntre ellas era la praescriptio
temp01'is, 6 sea la excepfi61l ~ellapr;o del tiempo. lI~ma;;
da exce'"pcin por antonomMia, sin otro agregado, como
lo veremos cuando se trate d~ l extinci6n de 'las accio-
nes.
VIII. La cont.stacin d. la demanda (litis contesta
tio), e81a ltima parte del procedimiento injure. En el
antigu9procedillliente por la, legis actwnes, la contesta-
CiOD consista en UDa solemne invocacin do testimonios.
Cuando se introdujo el nuevo sistema de la. frmQl~, csta
invocacin reBuft inttiJ, constando todo el procedhnien-
to escrt en la iustruccin (frmula), que el magillraao
mandaba 'al juez encarKadp. de pronunci$r sentencia fe-
solutoria.
Por t8nto, puede decirse que la lit cuntesl.ati.o, .,u el
periodo del 8oj.uiciamiento per f6rmtas, es el mumento,
que I!~para el procedimiento in jure del procedimiento in
judwio. Tal momento coincide con la concesi6n de la fr-
mula, y es el que fija definitivamente el objeto del litigio.
Desde este momento en adelante, el jl,dicium es acceptum,
y existe- ya entre las partes comO UD vnculo en virtud
I

del cuasi contrato que les impone la obligs<:in de suje

tarae la decisin judicial. -
La contestacin produca dos efectos importante8,lL8'
en el periodo de las legis actionu, como en el de las fr-
mula: era el primero una especie de Qovaci6n que se
efectuaba en el derecho de los contendientes: la recpro-
ca obligaci6n que se babian impueeto las partes de estar
108 resultados del juicio, iterrnmpa la rQ.laci6n jurfgi-
 -86-
C8,que entre ellas exista, anteriormente. La accin, una
vei"llevada "juioio, se CODsuma p'r medio de la contes-
taci6n, y no puede ejeroitarse por segunda vez. (Actio
conwmilur; bis de eadem re agi non potest.) El segundo
efecto notable as la oontestatio litis era, que ella fijaba
definitivamente el campo de la discusin y daba la base
que d.br. ,.rvir p.ra la sentencia del juez. Gai in. 180
y Aigl1ientes; IV, 98, 106. 107.
 CAPITULO V.

SUMARIO.
l .. Del procedimiento ill judicio.-Il. Sentencia y otra8 mane
rRS de terminar los juicios.-lli. Juicios extraordmaMo8
interdido8.-IV. Procedimiento de ejecucin.-V. Aboli
cin del orclo judiciorum prioatorum.-VI. Extincio de
11\8 n.cciones.-VII. De la restitucin in ilttegrum.

1. El objeto de loa procedimiento. in judicio ea el de

poner al juez en aptitud de pronunciar sentencia, que
ser' condenatoria 6 absolutoria, segn que el juez haya
adquirido 6 DO la conviccin legal de ciertos hechoB de-
terminados sobre loa cualee fundaron las partes sus pre~
tenliones. Incumbe, por tanto, las partes, la obligacin
de procurar al juez esta conviccin, proporcionndole lu
pruebas necesarias.
. Es mixima, genera.lmente. que la obligaci6u de pro-
bar (OTttts probandi) COrrE"sponde aquella de las partes,
actor demandado, que alega una circunstancia deter
minada para deduoir de ella:un derecho 6 cualquiera otra
consecuencia para ella, 'I1LiI ventajosa. Por lo mismo, el
actor debe probar los hechos que .irven de fundamento
8U acci6n, y el dematldado aquellos otros que son la
base de' 8U8 excepciones.
 -88-

La prueba no se hace necesaria cuando los hechos no

Bon controyertidos, sino confesados por el adversa.rio; 6
ta.mb!n c~ando 80n de tal naturaleza que no requieren
prueba alguna especial. Esta ltima hiptesis se verifica
en aquellos hechos que la ley presume: stos se tieneJi
por ciertos mientras el adversario no pmeb" 10 contra-
rio (presuinptQI>C' }1<I18).
As, por ejemplo-, la 'ley' ptesnme q ne es fegftimo el
hijo D.I:I.C(1Q dentro. del sexto y el dcimo mes de matri-
monio. Aquel que funda-...su. derecho en esta presuncin
de l. ley, est dispensado .~e la prueba, 1.. cu.1 ,tocara
quien contradijera este dereoho. Algunas veces estA. pro
hibida la prueba de lo contrario, y entonces se trata de
proe8umptiones- juris' et le jure. '
Los medio@. pl'incipales de prueba, son: los testig?iI,
108 documentos y el jurar8ento.
Los testig08"'se designaban por las partes y deblan
dar 8US declaracionelJ oral y pblicamente. No haba
regla ninguna que determinara de UDa manera forma),
el grado de credibilidad de las repoaiciooes testimqoia-
les; y el juez, mlis bien ~ue al nmero de las! declarci~
nes, debla atenerse la ioiprosin qu'e ~8la~ le haban
causado.
La prueba dornmental poda cODsistir 6 en instrumen-
to pblico 6 en escritura privada. Estas t\1timas no te-
nan fuerza probatoria sino en contra de la persona
que las habra~critoj los documentos pdblic~s, al contra
rio, haefau prueba pleoR contra cualquier per8~ma. El
C6digoCivil patrio DO ~dmite la pru!3ba t~stimoDial d
"una convenci6n cuyo valor excede de quinientae libras,
1 menos que exista un principio de prueba por escrito
iS no haya sido poe:ible al BCI"eedor procurarse una prue-
~ ba escrita de la obligaci6n contrafda h.cia l 6 8e le ha
 -89-
ya perdido el documento for caso fortuito impl'8Viato 6
fuerza-- mayo,: 6 ai se trata de materia comercial (arte.
1341, 1347 Y 1346).
r..a mxim~\ testia un~ testis ilnlllUl no era ms que
un cOD.seja;basta que Constantino la convirti6 en dispo-
sicin I("gal.
E:ttaba permitido la. parte remitirse la concien'
cia de su .contt"uria, proponindole el juramento sobre la
verdad de los hechvs por ella. alegado8, y-esto se llamaba
juramento deci3orio. Aquel quien se pl'oponla este jura"
mento y se negaba ti prestarlo 6- hO 10 refera al adver-
sarj~ sucumba on su demanda 6 en 8U13 excepciones. El
juez poda ro[loner tiuna de SIl partes el juramento para
compl~tar l. pr~eba (juramento supletorio) (al'l. 1374 del
Cd. Civ.). '1l ambin se permita al actor determinarla
cantidad de dafio sufrido por medio de juramen10f y lIa
mbasc juramento estimatorio.
n. El pl'ocedimientoinjudicioconcrua generalmente
con la sentencia, que absolva 6~condeDaba al demandado,
segn la alternativa de la frmula.
Pronunciada la sentenciQ, acababa todo poder d~l juez,
y la materia del juicio queda"ba resj1l.dicata, la cual creaba
UD derecho formal entre las partes {resjudiclliaprot'eri'
tate habet.u.r.
Si la sentencia er.a absolutoria, el demandado tenia eu
BU f~vor la txceptio uij1.ldicatae, por medio de la cual po~
da rechazar cualquiera prcteilsin ulterior del actor si,
al contl'ario, era. condenMol'ia, daba al actor la aclwjudi.
cat, con la cual poda pe~,r la ejecucin de la sentencia.
Introducida en ~I derecho nuevo la apelacin, la sen--
tencia no produca efectoa de COS3 juzgada sino ouano
caullaba ejecntoriA,esto es, cuando se haca inapelable.
No, hay 4~e confnndir l,n 8ent~nda definitiva con
 -90-
aquellas decisiones que poda. dar el juez en el curso del
procedimiento, y las cuales 16 llamaban interlocutionts
jUS8!U, mandata.
Los juicios podan terminar no s610 por sentencia,
sino tambin por confesin (oon(essioinjure). El deman-
dauo que confesaba ante el magistrado in jure el funda
mento de la acci6n deducida por el actor, 86 condenaba
Ii s mismo. Confeuus pro judir.ato est, guia quodam m.odo
.lta .entenl,a damnatur . Fr. l' deconf. (42.2), Abolido el
ardo judiciorum privatorum, desa.pareci6 necesariamente
la COnft88W in jure.
111. A veces enceMa que el magistrado, en vez ea re
mitir la causa un juez, la conservaba pal'& conocer de
ella l mismo, y pronunciaba a6ntencia sobre la cuesti6n
que S8 versaba (mra ordi/l.em.). La demanda entonces too
maba el nombre de persecutio, y la decilli6n del magistra
do, el de dtcr.lum. Loa caBOS en 108 cualea el maiatrado
pronunciaba lIentencia Wl'a oTdin.em, se referan ms bien
6. 108 actos de jurisdiccin voluntaria y hasta 1\ algunas
materias de jurilldicci6n contenciosa, como los 6deicomi
808, la8 restituciones in integrum y otr08 semejantes.
En un principio, el magistrado sentenciaba exlra oro
dintm y por medio de un decreto hastaen aquellos casos
para loa cuales pollteriormente se introdujo el procedi
miento especial de los interdictos.
Entre 108 primitivos romanos exisUan algunas rela
cionos ~ intereses que, aunque muy importantes, como la
posesi6n yel U80 de las coaBS pliblicas. no ostabaD garan
tizados y escudados con acciones en eljus civile. En estos
y Bemejantes ca808, 108 particulares se vean obligados,
para defenderse," recurrir la fuerza privada si el pre
tor no interpona. 8U autoridad, pronunciando UD decre-
o en virtud dA su imperium. l\lultiplicndolte cada da
 -91-
ms estol ne&,oeills, fu inevitable que el pretor ya no pu
diera tomar por s mismo conocimiento de elloll, lo que
hizo recurrir al siguiente expediellte, encaminado' adap'
tar el derecho . las necesidades prcticag,
El pretor, en vez de decidir extra ordinem por un decre
to,8e interpona entre las partes contendientes' la prime-
ra comparecencia, con una orden llamada interdictum (da
inler dtWI dictum), y por medio de e1la ihtimaba, sin ms
trmite, las partes 6' una de ellas, S6 abstuvieran de
cualquier acto 6 reltituyeran algn objeto (interdicta exhi
bitona, prohibitoria, f'utitutoria). El interdicto intimaba'
la parte o.adecer la orden recibida. Si ella ebedecia,
todo estaba concluido; 8i no, S8 haca culpable de desube-
diencia las rdenes del magistrado y era responsable al
adversario.
Para saber despus si subsistan las condiciones bajo
las cuales se fundaba el intudicto, la parte que lo haba
impetrado hacia citar al adversario ante el pretor, quien
lo amenazaba y lo obligaba UDa spomio pamalil, 6 8ea,
prometer UDa suma pecuniaria, para el caao q\le se en
contrasen justificadas ]as COnUi\llUUes del interdicto al
cual no haba obedecido. Otro tanto prometa. el promo-
vente para el CMO contrario (restipulatio). De tales 'poli,'
3io y restipulati6 nacan obligacioDes civilmente reconoci
das, pudiendo la. partes reclamar la multa por medio de
una logis actio.
Pero, cuando m tarde el pretor extendi6 el ejercicio
de 8U autoridad, introduciendo innovaciones iDdepen~
dientes d.l jus civile, el cambio se reflej6 tambi~n en el
procedimiento de 108 interdictos. Desde luego desapare~
ci6la ~)~{l1nda estipulaci6n (rt:stipulatio), y en loa interdic~
tos exh hitorios y restitutorios S9 di6 facultad al deman
dado d~ evitar la sponsio, pidiendo el nombramiento de
 -9~-

u.n Arbitro. Despue'J cayeron tambin 188 8pOn&One~ en 108

interdictos probibi~orios; .pero, oeeaodo las Bpo!,-,Mnu
panales, loa interdictos perdieron su espeoial carcter.
IV. La manus injectio y la pignoris capio, 80n 101 dos
modol de ejecucin del d~tecbo ei vil da.. los romanos;
pero .el derecho pretoriano introdujo ltlo bono,.t"'I'I... venditlO~
la cual fu modificada mediante la cessio bonorumy la bQ~
norum dillractio.
La man.!(.8 injectio era un modo legal de ejecuci6.u 80-
bre la persona. del deudor. Cuando el deudor DO t>jecota
ha la sentencia dentro ~el plazo de treinta dfas, el acree
dor le poda tomar del CU8rpQ, conducirlo ante el magls.
tr.do y pedida la adjudicaci61l (addictio). El deil"dor, 80S
pechoso de no cumplir con sus obligaciofes, no poda por
/!.I1: miliIDo oontestal' la demanda de su ad versario .,y tena.
"oecesida4. de Ulla tercera persona que le sirviera de ga
rant1" para todos IQ, efect'lt del juicio (VindU).
A falta de gara.ntla. el acreedor poda conduoir al deu-
dor Bn propia casa, tenerlo prisionero y vemlel'lo en el
caso que CO pagara su deuda dentro del plum de 86i80ta
dla8.
La pignori, capio f'1.l. un modo de ejecuci~D sobl'e los
bieDe.! deL deudor, y 00 era procedente sino en a18uo08
casos determinados por la ley 6 por la costumbre. Gai,
IV, 21, 26, 27, 28 Y 29..
El Derecho Pretorio introdujo la bonofUln v~lujitio,
que era tambin un Qlodo de ejecucin 80br{llo8 bienes de
los deudores, semejante nuestras leyes 8Obre.la quiebra.
lIediante un deCl'l"() del magistrado, el acreedor Be pona
en posesi6n de todo~ los bienes del 4eudor, los cuales
eran vendidos --Se. publicaban 108 avisos de venta, y los
acreedores nOJUbraban UD sindico para la venta, Loa bie-
nes expuestos en venta efaD adjudicados en masa al me'
 -93-
jor pOBlOr (bona,rum emptor), .que adquira Id propiedad
de el1ol1 A. t1tnlo .universal. Los acreedores, pUM, se di
rigan cohtl'a ~l para ser pagados 8US crditos hnRta la con-
currencia del fjl'ecio de adquieJcin.
La cssio bonoTwn, ea decir, el beneficio de la cesin
de loe; hienes, fu~ introducido por una ley Julia, y coosi-
lA. 1"11 r;up lID deudor insol\'ente, que no fuera culpable,
poda evitar la inf<\mia en que !fe incnrralCoD In.venditio
bonorum Y procurarse el beneli!tm 'competentiae, aban-
o donanuu voluntariamente todo su patrimonio A sus acree-
dores. Apoyado en ~l benelic.iu'"':.- competentiae, el deudor
conserv$ba cu(mto le ,ra necesario pa.ra vivir..
La bonorum dislTactw era una veota al por menor de
los bienes deJ deudor, menas daosa que la bonoTum ven-
ditio.
V. :En otro lagar dijimos que, algunas vEJces, e! juez
(pretor) reunfa las dos funciones de magistrada y de juez;
pero estos eran casos excepcionales, y entonces se deca
que el magistrado pronunciaba extra ordinem., y res.lv1a
ju'lwia evtraordinana.
Estos casos excepcionales aumentaron de8pu~8 tanto,
que )08 Emperadores Juliano y Callistrato dejaron eser
to que en su tiempo dependa, pur as decir, de 108 ma-
gistrados, remitir la causa II jue-z 6 decidir ellos mi,:,mos.
Posteriormente Diocleciano impuso fi. los Presidentea de
las provincias la obligaci6n de no remitir al juez sino
aquellos litigios que efRn de poco momento; pero otras
leyes posteriores }aicieron desapare('er toda huella del
ordo judiciorum privatorum, y asf, .J ustiniano pudo decir
en 8U8 Instituciones, que los juicios, en su poca, eran to-
dos juJicia ntraordinaria.
E'3te carJ/bio trajocoDsigo importantes modificaciones
en la secuela del procedimiento. En tie~po de las legis
 -94-
actiones y del procedimiento formulario, haba la injus vo
cauo, la editio actionis, el vadimoniu1fI, y la doble compa-
recencia, que hadan demafoJiado lento el procedimiento.
En los tiempos de Marco Aurelio todo esto poda Elvitar-
se, merced la denun<:iatio actionis, que consista en que
el actor haca conocer su ad\Tersario la demanda qua in-
t'0ntaba hacer valer, y convena con l en ~l da de la
comparl3ceneia. Esta denuncia de la accin"e hiw con
el tiempo el sistema ordinario. Con la abolicin del ordo
judiciorum privatorum. la denuncia S9 redujo su vez
un simple acto escrito (libelus coaventionis), que se haca
notificar pOl" conducto de u conserje, como S6 usa hoy
da. Este libelo contena una expo~icin sumara del he
cho, de la. demanda y de IOi.medios de prueba. El reo
notificado deba entregar al conserje un recibo del acto
de citacin y dar caucin de comparecer 80te el tribunal
(cautio injudicio si,ti.)
Las partes S9 presentaban, en el dla fijado, anta el
magistrado: ste oa las deposiciones de 108 testig08 y las
disculliones de las partes y al fin pronunciaba la sentencia.
La antigua ltti8 oonteuatio lgicamente no poda ya
tener verificativo, porque haban dejado de existir los dos
estados del procedimiento (jU8 y judicium); sio embargo.
se conserv el nombre del acto destinado fijar los lo...i
tes de 18'1 preten8iones de las partE:s.
La instituci6n de la apelacin recibi en este perlado
un considerable desarrollo.
Entonces, tambin la ejecuci6npersonal ya no se ad
miti sino cuando la ejecucin real haba quedado sin
efecto. El medio ordinario de ejecucin de las sentencias
ejecutoriaa era la pignoris capio. La mv,8io in bana, es
decir, la antigua toma de posesin de J08 bienes del den-
dar, DO S8 verificaba sino en C8S08 excepciunales.
 -95-
VI. En cuanto 6. la extinci6n de las accionel, ellas
S9 extinguen por muer' de una de las partes, por pres-
cripcin y por cl)ncurrencia de otras acciones.
Ordinariamente la muert.e de UDa otra de las partes
no extinguia la acein, pues aciionf8 heredi et in heredem
competunt. Inst. IV. 12. Solamente no pasaban 108 he
l'ederos las actiones iniuriarum y las acciones popu
lares.
Las acciones civile..q , antes de Teodoliio n, salvas al
gunas excepciones, no se extingnan pOl'ell8p~o del tiem-
pOi pero no eran pcrpet1l8s en el verdadero ,entido de la
palabra. Las acciones honorarias, las pretorias y las edi
licias, deban hacerll8 valer dentro de un a60, y adn en
UD trmino mtis breve. D~ aqu el nombre de actiones
temporales. en oposicin las acliones perpeture.
El Emperador T60dosio II, en so Coustituci6n del
afio 4241 erigi la ex~epci6n en regla, y_estableci que
todas las acciones que no estuviesen limitadas UD tr
mino ms breve, deberan hacerse valer lo menos en
el espacio de treinta a08, al cabo de lQs cuales se extin
gufan por la praeBCJ"ptio trigin annorum. Esta dispo&.
ci6n de 'l'eodosio pas' con pocas modificaciones al dt'l'C
cbo Justiniano, y ha sido acogida tambin por el Cdigo
Civil Italiano, art. 2135.
La prescripcin extintiva de las acciones l'eales produ.
ce efecto solamente en cuanto la acci6n; pero no respec-
to del derecho: la de las acciones personales extin~l1e
tllmbin el derecho y menos deja subsistir una obligacin
naturnl.
Para alguDas acciones el trmino de treinta aos ru
despus elevado cuarenta; por eso en el derecho Justi-
nianeo todas las acciones se extioguen por prescrjp~i6n
rle treinta ($..cuarenta unos, 6 por pre'lcripcin ms brevo.
 -96-
Aquellas se dicen acliones perpetuae: y stas se llamaD
temporales le'11!porariae.
li'lDalmente, la concurrencia de otras acciones se ve
rifica cuando todas tienden alcanzar el mi8mo fin; cuaO
do bis idem mgituT.
As!, por ejemplo, el propietal'io tiece, al mismo tiem-
po, la ni vindicatio, la condiclio furtiva, y eventualmente
alguna oLra contractual, para pedir la restituci6n de la co"
S8 que le ha sido robada.
En este y semejantes csos, cuando eo18ctor ha hecho
ya valer su derecho con una de dichas acciones, no puede
ya intentar l.l9 otra9, que quedan en cierta manera abaor-
vidas y extintas.
Fr. 57.de reg jUli. (50, 17): Rona /ldes no patitur, ut
bis idem exigatur.~
VII. La restituci6n por entero, in interrrum restitulio,
DO era sipo un ~iuedio extraol'dinspio, extf'aordinarium
auxilium, de origen pretoriano.
Mediante ella, el juez, fundlndose sobre los princi-
pios de la equidad, tecia por no verificados alguno! hechos
6 actos juddicos ]o8cURles el estricto derecho civIl atri-
bua ciertas consecuencias, y repoha A las partes en la'
misma condicin en que se hubieran encontrado,si aqu~
llOd nechos 6 aquellos actos no huhieran tenido verifi-
cativo.
L8s justas causas de restitucin establecidas por el
juez, eran para los 8ctOS positivos 1& menor edad, la vio-
lencia, el dolo, el error (iJI integrwmJ Te"titutio propter me..
tum el dalum); y para las omisioces, la aueedcia y otras
legtimas catu.'as.
 CAPITULO VI.

SmIARIO.
Los derechos reales.-Nociones preliminares.-Il. Nociobes
ndole d~ !a posesln.-IlI. DHltmciCn de la pOllesin y ter-
minologla rOmaRlL ~IV. Condiciones objetivas y subjetivAS
de la posesiD.-V. Adquisicin de la posesin.-VI. Ad-
quisicin de la posesin por medio de representante.-VII.
Prdida de In poselltn.-VIII. De las accioues pO'l8soriall
-IX. Acciones posesorias segn el Cdi;-o Oivil.-X Pose-
sin de 1419 dercboB.

l. ~L08 derechos reales son aquellos que tienen por

objeto inmediato una cosa, la cual viene quedar direc-
tamente sujeta' nuestro poder juridico. Este pod~r ju-
rdico, q De se tiene sobre una cosa, puede comprenderla
en BU totalidad, sin lhnitaci6n alguna. UD derecho tal e9
la propIedad (dominillm), que es justamente el conjunto
de todos los derechos que UDa persona puede tener sobre
una cosa.. Pero este mismo dominio puede sufrir ciertas
limitaciones CltU.S8 de' derechos parciales que otras
personas competen sobre la misma cosa, que es su objeto.
Estos derechos parciales 6 fraccionarios tienen tambin
por objeto inmediato la cosa (jura in re aliena), y son
ouatro: la servidumbre, la enfiteusis, la superficie y el
Comp. de Der. Rom -1'
 -98-
~pel"io
6 hipoteca; y con el derecho de propiedad constitu
yen laR derechos llamados reales.
Como los derechos reales n08 atribuyen un podel' ju.
ddico, total 6 parcial sbre una C088, difieren de la sim
pIe poseSin que consiste en el poder fisico sobre una
cosa.
Il. Poseer' un~ cosa significa tenerla el'} el propio
poder fl.ioo ~'r. 1. pro de acq, vd amito po",: (41, 2): ,Pos-
aessio apella la es! a sedilnu, qtla.i positio. quia 'llutuTalitl!'t
teuetur ah ea. qui ei insistit.
La posesi~n, pues, es de hecho, mientras la propied..'\d
es de df1rechoj la posesi6n constituye solamente un poder
fiaba material, mientras la propiedad Implica un poder
jurfdico, legal. Fr. 12 p~rraro Il. C. <,hil ""mmu"" ha&1JI
po8ses";'o cu;n
f
pl'oprietate.
La posesin 8e distingue en poseSi6n jurdica y {lato.
raI. La posesi6n jurdica es la posibilidad fsica de dis-
poner de una cosa con exclusin de los dems y con la.
intenci6n de retenerla como propia. Si falta tal tntenei6D,
la posesi6n es simplementE! natural, y 89 lI~ma tambin
ftetenci6n, de/enrio.
La palabra posesin, sin ninguna adicin, quiere decir
posesi6n jurdica; y nosotros la ueamo! precj8a.men~ en
este su significado propio.
La posesi6n no es un derecho, sino UD simple hechoj
pero produce consecuencias jurdicas, por cuanto que
es garantida y cuidada evn adecuadas accione3 contra
las turbaciones arbJtl'arias. Hay que distingnir el jUfJ pOBo
sidendi deljuB p08sessiQni3:el primero es e1 derecho de POM
aeer la. COBa: el segundo es la posebi6n de las ventajM qU9
re~ultan del hecho de la posesin. El plopictnrio tielle el
derecho tia poseer 111. cosa que le pertenece, aunqne no
la posea de hecho, jus possidendi el poseedor tiene dere.
J'
 -99-
cho por el 8010 hecho de que la posee, aupquEI no tenga el
derecho de poseerla,juspossessioniB.
El motivo, pUett, por el cual se acuerda esta garanta
. la posesin, aunque no !!Ica UD derecho, sino un simple
hecho, es que la sociedad no puede permitir una pertur-
bac6n arbitraria del slltada actual de las cosa'IJ. El efee-
lO jur1'dico caracterfstico de la posesin 8'1, pues, el ~ere
eho la garanta cootr4 las turBaciones arbitrarias. Pal's
producir este efecto basta la posesin por s, sin el I!On-
curso de otras circunstancias. Pero pueden concurrir
otras, y en~nc68 dan vida . otras cons6cuendas jurdi-
cas, entre 18s cuales est la adquisicin de la propiedad
por'usucapin.
III. Aeel'ca de. las distinciones de la pos6si6n y la
terminologa romana, los romanos'lIamaban p088esio na
tU1'alis, la simple detentaci6n de una cosa SiD intenci6n
de tenerla para s; pero eSO no constituye una verdadera
posesin. Asi, por ejemrlo, el arrendatario y el comoda-
tario son detentadores; pero no son propiamente verda-
deros po!-ecdoree.
Los romRnoa, pues, llamaban possessio 6 posse.fisio c-
'Vilis, es decir, posesin juridica, aquella el} ia c'ual se re-
quiere la intencin de retener la cosa como propia. La
posesin jurdica 6 civil estaba garanUzada con adecua
das accion.eR posesorias (interdicta), aun cuando el posee-
dor fuese de mala fe y poseyese sin jUQto ttulo. Si el
poseedor el a de buena fe y tena justa causa, poda lle-
gar la usucapi6n: As, haMa la pOBsessio civilis ad inier-
dula, y la possesl>io civilis ad usucapionem.
La posesin se deca jllsta,possessiajll.sta, cuando ha.
ba empezado n~cvi, nec clam. ate precario. Se dvca injus.'
ta, poue3io injusta. 6 sea viciosa, cuando estaba afectada
por el uuo 6 por el otro de aquellos tre~ ,-cio.!!; e" .Iecir,
 -100-
por la viole~cia. 6 por la clandeltinidad, por la pra-
caridad. La posesin iajusta no poda, por regla general,
ser opuesta aquel frente al cual 88 possia injustamente
pero produciD. efectos jurdicos fronte terCeros: Mver
.rus ,...xtl'an608 vitiosa po8se88io produue BOlet.
Lo. posesi6n, por ltimo, se deca de buena fe, bonae
Ildei, tu ando S6 crea !ler propietario de la cosa p'08sda
(.pinto domini): S8 deca de mala fe. malae fidei, cuando
se saMa 6 haba fundados motivos para creer no ser el
propietario de la cosa poseda.
IV. Despus de 10 expuesto, damos de la posesin la
siguiente definicin: UD poder !faieo sobre uua cosa con
la intenci6n de retenerla como propia. Dos 61ementos
concurren pal'l\ obtener la posesin: el corpm y el an-
mm. El corpm es lHIces81'io para que se tenga. la po~ibi.
lidad fslca d~ disponer de la coaa COD exclusin de los
dems. De aqu el corolario que varias pt3rsonas no pue
den simultneam~nte poseer la misma COIla, por entero.
Fr. 3, pir. 5, de acq. poss. (41.2): .Plll.r3 eandem. rem. in.
80lidum possidere non p03sunt. Contra naturam quippe est,
u/, quum. ego aliquid teneam, If~ quoque id teners videaris...
Eso no impide que m.s de una persona pueda tener al
mismo tiempo la coposesin de la misma cosa. El animUB
es el segundo elemento de la posesin, sea la inten
cin de retener ]a C09a como propia. Aquellos que son
abtolutamente incapaces de propiedad soo nsmismo in
capaces de poseer.
V. En cuanto la adquisicin de la posesin, ella so
verifica mediante la actuacin de los dos elementos que
la constituyen, es decir, el COrplts y el animus; la cosa y
la intencin de retenerla. Fr. 3, pr. de acq. pOS8. 41, 2.
.,;Ad1.piBCimUT possessionem corpot'e el animo, ne 9,.tte per be
animo, aut per se corpore.
 -101-

Para tener la posibilidad fflicR de diaponer de la co-

sa (corpus. appJ'elu:n$o), no 88 necesario el contacto de la
cosa, n; de otra parte tal contacto haeta siempre ese
objeto; pero s e8 necesario que la cosa se coloque 611 tal
relaci6n con la persona, que sta obtenga la posibilidad
jDmedi~ta y actual de tener la COS8 eu 8U poder. Las
fuentes nos traen ejemplos numerosos y particularizados
respecto de este requi~ito de la apprehensio, como ID or-
den" la posesin de UD animal herido que se fuga. Fr. 5,
1 de acq. ,er. domo 41, L
En segundo IUiar, la intencin d~ retener la cosa co-
mo propia, el a'l'li1nu8, puede ser declarada expretlamen-
te, resultar de otros actos: ella puede existir en ,,1 mo-
mento mismo en que se aiquiere el poder lisie!> sobre la.
C088, y puede tam,!Jin sobrevenir en leguida. Si la deH-
beraci6n de poseer por sr una cosa, que ya se detentaua,
se forma con el consentimiento de aquel, en nombre riel
cual se ejerce dicho poder {{sico, se la tiene pOl' lA. trad."
tio bre1' ma'1l.'lt.
VI. La posesin puede adquirirse por medio da fe-
presentan tes. El primer l'eql1isitq para la arlqul2lici{n de
la posesi6n por representantes, eq que qt08 tengan la in-
tencin de poseer la cosa parA. no~otroq. Sin esta inten-
ci6n no adq1liriremos 18-- poseqin, por lo cual 8a absolu-
tamente imposIble ti adquisici6n de la posesin por me-
dio de una persona incapaz de voluntad. Si, pues, lIubsis-
te -6 no la volontad del representante! de poseer para nos-
otrM, es bnR'cuestin de hecbd qe"debe de~idl8e eu
cada caso, segd,n las mrCdnstahcias.
El segondn requisitoipara hi adqui8,iei~ de fa P?S~
sf6n por-nlerlio de un 'l'eprea~tntante; 6S qUtt nosotr6s Q116
ramos p08eor1ti cos queJal represehtan'te 'tieh ei'ft{teil
tro nomb'l'e. El modo mr. n1eclntla impOft,lte 'd' iiId
 -102-
nifa~trtl nuest,a voluntad, es el encargo uado nuestro
representante, de tomar para nosotros la posesin de la
COS8.
La inteDci~ de tener la cosa por otro, puede existir
desde el principio 6 ser manifestada despusa, olmo cuan-
do el que hasta aquel momento posea una cosa para s,
pierde 11' resolucin de querer detental' la cos. para llOS-
otros. E.!Ite C8S0 se..eouoce con el nombre de constilulurn.
l)QINe8SQ) imlt.
El Wllsfltutum pos$es.sorium, 6S precisamente lo 'contra-
110 de la traditio brevi lllanU, de que hablamos antes. La
lradttio bTCli manu convierte al detentauor en poseedor
jurdico, mientras el constittump088eClorium convierte al
poseedor en detentador:
lIembs dicho que, para adquirir la posesin pOI' I90-
dio de I'epresentante, 86 requiere el concurso de la volun-
tad del adquirente: hay excepciones esta regla. En
efecto, las persouas jurdicas adquieren la posesin por
medio de 8US representantes, porque estn privadas de
voluntad; los pupilos adquieren la posesin mediante su
tutor. Loa hijos de familia. y los esclavos. finalmente,
pueden servir de medio para tal adquisicin, cUdndo too
man posesi6n de una COS8 con moti vo de la admillidtra-
cin del peculio, ellos confiado, por el padre de iami
lia.
VII. OcupAndoDoa.ahor& de l. prdida d.l. posesin,
tenema. que decir que ella 8e verifica cuando cesa uno
otro de lo. do. elemento. que l. compone!!. Fr. 44, 2,
d< acq. po". 41, 2 ..... posswionem ami/ti .eI animo vel
eli4.. corpore. N o ba.ta que el pod~r rloico sobre 1& cosa.
la intenci6n de poaeerla hayan sufrido UDa momead.
nea interrupci6n, porque aun cuando 108 dos elemcntOl
puedan decirse de.truidOl, se requiere un hecho contra-
 -103-

rio que, nos por.ga.Bn la posith'a irnp08biliuad de ejer-

citar aquel p'(,der fSico sobre la cosa, pruehe nuestra
iDtenci6~ de no querer poseerla ya. Para la posesin
de lOIi fundoR, pues, vale la regla especial, segltn la cual,
si la imposibilidad de ejemital' nuestro poder sObre los
mismos proviene de la ocupacin de otro, no perdemos
la posesin sino desde que habamos tenido noticia de
talocupaci6u.
La posesin ql1e ejercemos por medio d'i un repre
seot80te se pierde, en primer lugar, cuando fom.amos la
resolucin de nOlJuerer ya post:er y. en segundo, cuan
do nuestro representante ES pUC8to cn la imposibilidad de
ejercer RU poder fsico sobre la cosa, 6 cuando manifiesta
su intenci6n de DO querer ya posee; para nosotros.
VIII. Tratemos ahora de la docLrioa jurdica de las
accione! posE;lsorias. Se llaman acciones posesoria!! lasque
tienen por objeto cuidar la posesi6n contra 108 atentados
que ]a turban 6 deJ>truyen.,. El pretor introtLujo dos cate
goras diversas de acciones posesorias- contra la8 dos es ..
'peaies de atentados arbit.rarios: los intcJ'dicla retinendae
posses$oni! y 108 inen"dicta recupe-randae possssionis.
Los interdictos retiuenllae p088cssiollis, son concedi-
dos al poseedor que es turbado en su pOBesi6h. Esta se
dice turbada, cllan<Jo la voluntad de un tercero se pone
en cootl"adiccin con la voluntad del poseedor, sea que
el tercero ejerza l mismo su poder sobre la cosa, como
si alguno cavara UD foso en un fundo por mi posefdo;
sea que impida al poseedor ejercer el propio poder, como
si alguno m& impide fabricar sobre el fundo por mi-po..
aeido. De tales turbaciones nace para el poseedor el de-
reoho de reclamar la cesacin de las mismae y la repa..
racin de 108 danos sufridos por la turbaci6n verificada.
Loe interdietol rdint!~ ~'I en el derecho,Aa..
 -101

tiguo, eraD dos: el inlerdictum ti pomdelis para las cosas

inmueblt!8, y el interdictttm u/rubi, para las muebles. En
el interdicto 'ldi pOMidelil, venea el que en el momento
de pronunciarse el interdicto posea nec vi, nex: clam, nec
precario, frente al propio -adver8ario. En el interdicto
-utrubi, " veces no S6 atendia , la posesin actual, y la
victoria era de aquel que haba poseido pur largo tiem-
po en el afio precedente al interdicto, siempre que ade
ms, en este eB.8O, la posesin no fuera viciosa, frente al
adversario.
Los interdictos TeCU1}erandae possenionis son concedi-
dos . quien ha sido despojado por violencia, 6 por la in-
justa negativa de restitui .. la cosa la parte de quien la
baba recibido por concesin precaria. Eltos interdi.tos
son dos: interdidum de vi, illterdictum de precaJ'lo.
El interdicto de vi tiene pbr objeto la restituci6n de
la posesin y la reparacin de todos los dallos. Trauscu
rrido uh afio del momento de la expulsin, su autor no
est obligado 8ino de eo, qtwd ad ettm pervenerU. El in'"-
dicium de_vi es eoncedido quien ha sido violentamente
de8pojado de la pose:lin de UD inmueble. No es, pues,
necesario que la violencia sea ejercida mano armada,
6 que COQsista en vas de hecho, sino que basta que sea
taJ, que el poseedor no haya podido resistir.
El interdicto de precarin es acordado para el objeto
de obtener la restitucin de una cosa concedida otros,
bajo condicin de poderla recobrar cuando 8e quiera.
Rehusando el C'oncesionario la restitucin de la COSR, el
concedente puede pedirla con l-el interdi~to de preCrio.
Ademb de las aacione-s pG'!!ef!oriail, 'la ley I acuerdn
otros remedios- pEtra btener la re:tituci6n de la p08'esin
de que hellio, sido inlusfamente despO'jad08,-Yflon lB!! con
dianones. Estas se run'lTan ,Bobre ell:nincijn"o 'q'Ue' ningu-
 -10:,

no debe enriquecerse sin justa causR con daDo de los otr08,

y competen cualquiera, sin di~tinci6n entre 188 COSRe
muebles 6 inmuebles,
IX, Las acciones posesorias, segn el C6digo Civil
italiano, juddicameutc hablando, eOD dos: es decir, laac-
ci6n d~mantencion y la de rein~gTacion.
La acci6n de malltenci6n, correspondiente )08 in-
terdictos relinendae p08sessionis, ha sido establecida por el
al,tieulo 694, el cual dispone que quien, encontrndose
ms de UD ano en po!lesin legtima de un inmueble 6
de un derecho I'eal, de una llHiversBIidnd de muebles,
se viese molestado en esa posesin, puede, dentro del aOo
de la molestia. pedir la mantencin ue la misma.
El primer requisito para int80t" la accin posesoria
de mantenci6n ea la p'lsesin ultraanual. Eite requisito
es enteramente extrano al derecho nmano, El da en que
S6 comienza poseer no S6 cnenta y el dia en qne el ajo
expira, debe sel' completo,
El segundo requisito es la posesin legtima, Luego
no baQta'la pOReo;::.ln j.urfdica como en derecho romano,
sino que e~ necec;ario sea tambi~n continua, DO interrllm
pida, pacfica, p6blica y no equvoca. Art. 186 V6digo
Civil.
El tercer requisito mil'a al objet9. que debe ser 6 nn
inmluhle, 6 un derecho 1'~a16 una universalidad dl' mue-
bles; mientras. por el derecho roruRno, los iI:'terdictos reti
nendae l'Q'lScssionis se extendan tambi~n las cosas mue
bIes, tomftdas singularmente,
Finalmente, la accin de mantencin puede intenhtT-
8e hasta contra Jos terceros detent.dbres"l1!llerencitt'del
delecho romano. que ~onceda ~}interdiWwtihetldae
pQ88l',SNioniB 1!olaf\'tPnte Odnt,'a el utr de )~im+oletltift1
R~"pe('to de la acci6n de re:inteogracin, correspubdiU-
 -106

te los interdictQs romanos recupcrando.e pos.;;esaionis, el

artculo 69'> del U6digo c"ivil dispne, que el que ha si-
do, violenta y ocultamente despojado de la posesin, .uul-
quiera que sta S68-, de una C081\ mueble inmueble, pue
de, en el afio en que haya ioufdo el despojo, pedir con-
tra el c.qpoliador ser reittegrado en la pOl'!l6Sin.1I
El fundamnto de la accin po,esol'ia de la reintegra
ci6n ODsiste en el delito de aquel que con acLos violea-
tos y ocnltos, comete l despojo. Los requi~it09 de la mu
ma 80n dnto la poseein"f'el despojo violento 6 clandes.
tino. Basta UDa posesi6npUllqil:iera, aunque sea momeD-
~ne8 y vioiosa.
La acci6n de reintegracin se aplica, UD slo los bis
neR inmuebts. como el interdicto de vi de los romanos,
sino tambn las o~a8 muebles, y compete contra cual-
quiera qJle sea reo de despojo y t1U3 hered",ro"" aun cuan
do fuese el propietario de la co:sa. El origen de esta dis
posicin se debe tomar del derecho cannico, al'" cual
pertenece la regla: spollalu8 ante omnia rutUutlUlus.
X. Hasta ahora hemos considerado la poeesin ca
mo un ejercicio del derecho de propiedad, como podttr fo
sic~ sobre una co:;:L en la totalidad"d~ sus relaciones. Pero
de la misma manera q~ la ley deri va ciertas consecuel)'
eias legalee del poder jurdico total sobre una C088, ~si
tambin esas misms cOllsecuoncias pueden derivarB'0 del
ejercicio de derechos pal'cialf8, como 80n el derecho de
servidumbre, el ck enfllelLSu y el de superficie, excluyen-
de- la hipoteca, porque sta DO admite UD ejercicio con-
tinuado. El ejercicio de estos derechoe reales ["accionA'
riOl, lleva tambin el nombre de p08~8i6a., 8a decir, pose
sin de derecho., 6 8eajuril quasi pOSlUBo.
La prictica del foro ;y del dereebo cannico extendi.
ron la cuft.li poaeain 6. 108 derechos epiacopalee, lov
 -107~

diezmos y otros. derechos pblicos. As Jo bace tambin

el Cdigo Civil Italiano, que ~ el art. 685 define la po-
!lesin: "La detentacin de una cosa el goce de un de
racho, que ejercitamos por nosotros mismos 6 por medio
de un tercero, que lo hace en nuestro nombre.
Para la adquisicin y la prdida deJa posesi6n delos
derechos, valen en principio los mismos preceptos que
para la posesi6~ corporal,..
 -10S-

CAPITULO VII.

SUMARIO.
l.-De la propiedad; Nocin y objeto de la propiedad.- n.
Re!!triccioneslegales del derecho de propiedad.-III. Con,'
dominio (copropiedad).-IV. HIMtoria del dominio entre los
romanos -V. Modol de-adquisicin de la propledA.d -VI.
Adquisicin d"Jl dominio por ocupacin.-Vn. Do la espa
clficacin.-VIn. De la consignacin (traditio).-IX. De I~
adjudicacin.-X. De h, ulJUCapiDj NOCIn BIHtoria

l. La propiedad (>Q un derecho, medi.mLe el cual

UDa coss est sometida la voluntad de una persona. El
propietario (dominus) tiene el poder jurdico de dispcmel'
de la cm.a su gusto y de impedir que otr08 disponga de
la misma. Objeto de la propiedad son 188 COS88 carpora..
les y lalluniveTs8Hdadee de COS9.8, Las aosas incorporalee,
como per ejemplo, 108 crditos, no Ion susceptibles de
propiedad. El dert~cho de autor sobre lal producciones
del ingenio, no cae bajo el cru:wepto de propiedad. En
efecto, el arto 437 de nuestro C6digo Civil, dispone que
1as producciones del ingenio pertenecen lua autores,
segn la norma ostablecida por la ley especial de 25 de
Junio de iS65.
 -109-
Aunque otros tengan derecho~ bobre fa cosa de otros,
t'to no destruye el concepto de propiedad.
11. La ley impone al ejercicio del derecho de pro-
piedad algunas modificaciones, eD fuerza de las cuales
.1 pro}i>ietario est obligado sufrir 6 no hacer algo.
AlI(, primeramente, el propietario del fundo inferior debe
8uflll' que las aguas del fundo superior caigan sobre el
lUyO, cuando esa cada se verifica naturalmente; y el pro
pietario del fundo superior DO pnedu exigir obra alguna
por la cual se cambie el cursb de lag aguas. En segundo
lugar, el propietario debe permitir el acceso su fundo, en
todos los caS08 en que sea necesario, ya para recojer 10
que se haya cado, ora para reparar un muro otra obra.
En tercer lugal', el propietario esti obligado . permi ..
tir al paso sobre el ppopio fundo, quien no tcndra de
otra manera acceso al BUyO propio. SeguD el Cdigo C.
vil Italiano (arts. 598 y siguientcs), el propietario -esti
obligado dar paso por BUS fundos las aguas que ott08
quisieran conducir donde ser\'irse de ellas para las
necesidades de la vida, para los usos agrarios. 6 indus-
triales.
En cuarto lugar, el propietario de un fundo debe de-
jar entre ste y el del vecino un Cllpacio de dos pies y me
dio si 8e trata de dos edificios, y de cinco pies, tratndo
le de dos predios rwticos. Pero eS necesario notar que
el CUT80 de la8 agua8, el acceso y paso forzosos, las r.la-
ciones de vecindad, no son sino las principales restriocio
aBa al ejercicio del.del'echo de propiedad, pudiendo muy
bien existir algunas otras.
ll!. Establecido el principio de que el propietario, el
dominua, puede disponer de su cosa como mejor le'pa
lezca impedir que otros dispongan de ella, se sigue, ('o-
mo corolario, que dos 6 ms pel'sonas no pueden tener
 -110-
cada una, la plena propiedad de la" misma, Fr. 5 15.
comm. 13. 6, Duorutn. in Bolidum dominium esst '11on po-
tat.
Pero una' miRmA COS8 puede pertenecer en comtn
dos 6 ms personas: Fr. 5 de tttip. serv. 45. 3: 1I,':,'tr1JU8 como
munia sic omnium e.~t, non quasi singularura. totUA, sed pro
parlwus tttiqu,e indivisis uf in!!!,lectu magis partes habeanf,
quam. corpore.J En tal caso, tenemos el condominio (co-
propiedad); y tO~08 juntos los copropietarios son due
fios de la COS8; pero ninguno ae ellos es duefo exclusi
VD.. De aqu la consocuencia de qne ninguno puede dis-
poner de )0. cosa. comn 6 de una parte real de ella sin
et consentimiento de 108 otros copropietarios. Cada con
duefio puede disponer de su derecho de condominio, co-
mo puede, en virtud de la accin coinmuni divi"undo, in-
vocar la divisi6n de la cosa...eomn.
IV. El derecho romano antiguo no reconoca sino una
sola e~peeie de dominio: el dominio civil qniritario.
Quien tena una cosa. como suya, sin tener el dominio
quiritario, era un simple poseedor. Pero, en la poca de
la Repblica se admiti el dominio pretoriano, cODocido
bajo el nombre de dominio bonitario. Este dominio booi4
tario produjo qtle se pudiera tener sobre Qna c08a~ tanto
el dominio ciVil como el pretorio (plenum. exjure Qutri.
tiumj 6 solamente el dominio civil (nudum jus Quiri 4

tium), 6 finalmente el 8010 dominio bonitario.

QlIien tena el plenum dominium. ex jure quirilium, go
zaba de todos los derechos de propieda:d, 'y e~pecialment8
de la reivindicatio, uua accin real, cuya conclusin era:
ha'1J~ "em, meam esse aio ex jure QuiTltium. Pero, para te
nerse tanto el dominio civil como el pretorio sobre una
cosa, ~e necesitaban estos requisitos: la capacidad de la
)JIJ)'801W, y eran capaces del dominio civil las personas
 -111-

que gozaban del conmlerciu''(~ jtwiB civiU,; la idoneidad de

la. coB4j y slo 188 cosas sujetas al comercio del derecho
c..,il podan ser ubjeto del dominio quiritario: la legiti.
11'tidlld del modo de adqusici6n, 6 sea un modo de adquirir
reconocido como eficnz para..el objeto de las leyes' civiles.
A veces S6 tena el dominio bonitario, cuando existan
los d08 primeros requisitOs del dominio quiritario: como
mercittm, de la persona idoneidad de la 1COS8, aunque
faltara 'el tercero: un legItimo modo de adql1h!ici6n.
Finalmente, cuando una cosa estnba in bOllia de al-
guno,6 sea en el dominio bonitario, al trallfereote que la
tena en su dominio oiYil no quedab& sino el l1udumiwl
Quil'ltium.
Este nudo dominio civil. 8e re:luela nn dominio de
mPI A forma, porqu todas las ventajlla de la propiedad
pertenecan al duefio bonit~rio. Pero no es de olvidarsG
que er llUdwmjU,8 quiritium, era un derecho meramente
temporal, PQrque duraba hmta qu~ el duefio bonitario
no haba adquirido el dominio quiritario por usucapin.
La historia del dominio se completa con la8 disposi-
ciones que Justiniano introdujo eu esta matel'ia. Este
emperador quit todas las distinciones entre el dominio
ql1li-itario y el bonPftl.rio.
Asi, en el derech Jl1stioiano, el dominio volvi6 la
primitiva unidad, No tenia ya ningn significado]a dis-
tincin entre 'I'esmancipi y necma?lcipi, que como la. latina
libertas estaba ya abdlida. En el del'echo Justininno. to-
das las cosas qJle no estaoan enteramente substradas al
comercio, podan tenerse en propiedad: ]a consignaci6n
(tradltio) producfa ]08 mismos efectos de la mancipatio y
de la in fu:re cessioj en una palabra, la nueva propiedad,
~on los requisitos del dominio bODitario, produca todos
Ir\1'I efec,to3 civiles de pleno dominio quiritario.
 -112--
El Cdigo Civil pat.rio, t.ambi~n reconoce uoa sola pro-
piodad y la define: el derecho de yozar y de disponer de las
co.a. de la manera ms abaolllJa, con tal de que no Be "ay~
d. ellas "n 1{.80 prohibido por las leyes y 103Teylamentos.
V. Cuanto 10B modos de adquirir la propiedad,
ellus ee distinguan en originarios y derivativos, segn que
10B derechus se adquiriesen iudependientemente del de-
recho de otro, 6 se transfirieran de una otra persona, en
forma que sta los derivara de aquella; en modos de ad
quirir titulo singular ttulo universal, corno expu-
simos antes, y en modos de adquisicin civiles y natura-
les, RegD que derivaban deljus civile deljus ge7ium.
La mancipatio, la in jU1'e cesaio, la adjudicatio, la lex, la
empUo sub COTona., la bonorum. sedw y la usucapiD, perte-
necan las at1quisieiones civiles: la ocupacin, la tradi~
cin, la. accesin, la especificaci6n, la percepci6n y sepa-
raci6n de frutos, la confusin y la comisin pertenecan
los modos naturalee.
1.18. maneipatio era una venta simblica, hecha en pre-
sencia de cinco testigos ciudadanos romanos, pberes, que
representaban las cinco clases en que estaba dividido el
pueblo romano, y de otro ciudadano llamado libt'ipemJ
que portaba una balanza, en la cual ..a -puesta una mo-
neda de cobre que era dada como precio aquel que
transfera la propiedad de ]0. cosa.
La mancipacin no era aplicable sino la rea manci-
pi. Las cosas muebles deban estar presentesJ y ser toma-
das mancipadas una unaj 108 inmuebles" al contrario,
podan manciparst an d~ lejos, y UDa 801a mancipacin
bastaba, aunque se quisieran enagenar varios muebles
la vez.
Como la mancipatio era la traslaci6n de la propiedad
bajo la garantia del pueblo romano representado por cin-
 -113-
CO ciudadanos, la injm'e ClJ8tio S6 haca bajo la del. ms
gistrado del mismo pueblo: la primera, era UDa venta.
sjmb6lic~j la s~gundat una~ simblica reivindicacin. El
adquirente y el vendedor comparecao aote el pretor;
aqul sostena. que la cosa era suya, pronuncianpo la fr-
mula de la. I'ehr indicacin (halle ego rcm tnea1n esse aio ea::
)u,rc <liiritiwm); ste no se opon. sibo que, callaba b
Ol:presaba.~u conformidad: y el pretor adjudicaba la co-
sa u} reivindicante. La in jure ceuio, . Oifer6DCiu. de la
mancipacin, CId. aplicable tambin las ,.es neo mlJ..ncipi y
las cosas incorpol'eas.
Lo! bienes ...cs-(dos en el dominio del Estado, eraD p-
blicamente vendidos al mejor postor. Esta venta pubHca
se llamaba Borrorwn sectio. tambin sub ,"asta -uendltio
Jo la lanza (asta); smbolo del dominio civil, que era le:
vantada -en el lugar en que la venta se hacia. La Ven\a
ptlbJica de los pri'oJioner08 de guerra, se conoca tambin
bajo el nombre de empfiosub corona. probablemente por-
que, los prisioneros. expue8tos pblicamf>nte en venta,
tenan circuda la cabeza de UDa corOn8.
Finalmente. UlpiallO cita la ley como tl'O modo de
adquirir el dominio. Con este nombre, l 'comprende los
casos en los cuales la propiedad pasa de un individuo
otro, consecuencia de una disp08ici6n legislati va.
VI. S~ dice "ocupacin," ]a toma de posesin de una
cosa. que est. en el comer,cio y que carece de duefio .
.: Quod alife nuUiU8 esf id ualuralizatione occupanti conteo
dIAlr.:.. Para adquirir la propiedad de una cosa en tales
circunstancias, se necesitan estos requisitos: que la coso.
sea'BuBceptible de dominio," que no pertenezca ninguno
(l'es nullius),' en flD, que se tome posesin de ellaco'- la in-
tenci6n de hacerla propia.
La ocupacin de 103 aDlmales sal vajes, comprende 1&
Comp. de Der. ROIU.-3
 -114-
caza (venatio, aucupi~Lm), y la pesca., Loa Guimales Ialvll.-
jes qne no se encuentran ya 6 no se eOCllemfan en la po.
sesi6n agena, 80n cosas de ninguno y como tales pel ttone
cen al primer o('upante.
Por in"encilI (invenlio), se entiende la ocupacin de
cOSas inanimadas que no hayan tenido nunca dueo, 6
que fUAron abandori'adas por BU dueo, con el nimo de
DO quererlas ya para s. Por ella se adquieren las piedrd,9
preCi08\s. etc., etc. Las cosas extraviarlas y las arrojadas
al mar con la soja mira de aligerar el buque eu' peligro,
no son objeto de ocupacio, porque tienen todavt"a ~ll
dueIo.
El art. 715 del Cdigo Civil dispone que quien en
euentra UD objeto mueble que DO sea UD tesoro, debe res
tituirlo al precedente pOlleedor; y si DO le conoea, debe,
sin retardo, entregarlo al alcalde del lugar donde lo ha.
encontrado. Por lo que respecta 18.8 merca.ncas arro-
jadas, Vease el Cdigo doComet'cio, arts. 519 y siguientes.
Pe-fteneee A. la clase de .cosas de ninguno, tambin el
tesoro, que es definido: cualquier objeto mueble de p1'ecio,
que est escondido 6 bajo de ti<rra. y del ""alning"no pue.
da probar ser dueo. El fr. 31 1, de acq. rer. Mm. 41, 1,
define asi el tesoro' vetus quaedam depositio pecunias
cu,jus non eztat memoria; ut jam dominu1II. non habeat.
Quien encuentra el tesoro en el fundo propio. es propie.
tario absoluto si el tesoro se encuentra en el fundo aje
no y ha sido descubierto por la sola casualidad, pe.rteoe
ce por mitad al propietano del fundo donde fu enon.
trado y al inventor si el tesoro fu encontrado despus
de indaEaciones hechas propsito, pertenece por ente-
ro al propiettlrio del fundo donde fu encontrado. En
el casO que el teBoro haya sido encontrado tlO una eO"!&.
mueblo, se aplican lo,S mismos principios.
 ~1l6-

por ltimo, 108 Toman08, en virtlld de la ocupacin

Olic.a. cOllRiderabao . Jos enemigw coDj1o fuera del dere-
cho. como privados de la capacidad jl1rfdicR.: de donde
Jo. regla que el enemigo y BUS cosas eran objeto de ocu-
pacin.
VI,!. La e'peci6,.cj6n (specijicalio) es l. transformr.,
cln substancial de una cosa. Ella no tiene importancia
jUlfdica, sino cuando el especificador baya traflformado
]a materia ajena.
. Interesa conoCer en este caso si el objeto transforma-
do pertenece al prc-pietario de]a materia 6 al 6Bpeclfica-
doro Los 8abiniano8 opioaban que la forma debJa ceder
la materia; y, por cODsiguiAnte, que el propietario de,
Ja matetia deba considerarse como propietario de la
nneva eqpe~je. Los Proculeya7U)8, al contrario, daban ro,
importancia la forma y flostenan, que la propiedad del
objeto e~perificado deba, en todo ca~o, pertenectlr al ar~
tfice. Otros jurisconsultos hacRn una distinci6n y, se
g1\n que la nueva cspecie se poda 6 no reducir al primi-
tivo estado, daban la preferencia al propietal io de la
materia 6 al especificador.
JustiniaDo acept6 esta opini6n intermedia y estable'
ci6 la siguiente mxima: Mi la nueva especie puede ser
restituida al antiguo estlldo, pertenece al duefio de la
Inateria.
El vaso de bronce, por ejemplo, como puede ser
Vuelto, mediante la fusi6n masa de bronce, pertenece
al propietario de ~ste. En caso contrario al especifica.
do): ~I vino hecho con la uva ajena, el aceite hecho con
oJinl.s Hjenatl:j el VBflO de mrmol y otras c~a8 semejan-
tes que no puedeQ volver la antigua forma, pertenecen
al etopecificador. Uuando, pues, ~8te haba empleado en
, ~fll tto, muterin propia, y en parte. ajena, se haca propie.
 -11&-

taro de la nueva ~pecie, an en el Caso en que 6sta po-

da reducirse. la antigua forma. Todava se requiere,
para que el e8peci6cador adquiera la propiedad de la
nueva especie, qUA en 108 dos caso; haya obrado de bue-
na fe. En todo C8S0, el especificador que adquiere la pro-
piedad de la nueva especie, tiene la obligaci6n de cooo..
pensar al prupietario de In matel'ia, 'S~n 108 principios
d~l lDdebioo enriquecimiento.
Eiltt' principio uO esti expretlado e)l trminos expli-
cito'! en las fucnted, y por esto no es" admitido por to-
do~; vero- que corresponde 10'1 principios generales del
derecho,' eso s est impl1citamente contenido en varios
textos.
El Gdigo Civil patrio S8 aleja un poco del derecho
i'omano, y en los art.s. 468 y 470, establece 'divlil"sa/re-
gla::rQue pueden con facilidad comprenderse, leyendo 01
texto de la I.,y.
VIII. La consignacin tr~dici6n (l'faditio), ea la tras"
laci6n de la posesiln de UDa COSR, de una persona olra.
Psra que la tradicin transfi,era Ia--propiedad, se requie..
Hm las siguientes condiciones, por lo que~ ... principio de
derecho romano, que la sola voluntad de las partes con-
trata.ntes DO buta para transferir la Rropiedad de una
coga, requtrindose, adems,- la traslaci6n de la posesi6R
sea la traslaci6n de la cosa, Const. 20 df' paclis JI, 3:
'1l'adioulbus el ""''iucapionibus dominia TeJ'um, non nud~8
pactis tram;feru1ltuT.
En primer lugar, es nece~aria la cualidad de p10R!d.
lrlrlO (m el transfetente, porque q uen 00 es propletal io 11(
puede traollferir {i, o,tros la propiedad que falta l mis
mo. }I~r, 20, pro d(J aca: ret. domo 41, 1: "T'I'aditio mld
ampliU8 transferre 4ebet 'Vet pote3t ad~eum, qui accipi4
quam elJt apu.d et&m, qu.i tradtt, Si agilu.r qui3 ilom1.hi-un
 -117-
in fundo hahuit el tradendo tranR"fert: si non habu, ad eum,
qui accipit, nihil tra1!sfert.,.
La regla sufre algunas excepciones. La falta de do-
roinio en el transferente puede ser suplida por el consen-
timiento precedente subsiguiente del propietario. Pe
ro importa notar, que no todos los propietarios tienen CI\-
pacidad para GDajenar y por CO,Ds8cueneia, .f>ara transfe.
rir la prQpiedad mediante la. tradicin.
En general no la tienen 108 VUpil08, los furiosos ni los
prdigos;,lo8 menores asttin tambin limitados eu cuanto
la f,!1coltad de enajenar.
En l!Iegunc;\o lugar, es necesaria la conrignaci6n de la
cosa, porque la sOla intencin de las pa.rtes de transferi.r
y rellpeetivamente de adqbirir el dominio no basta, l!iDO
Clue es absolotamente necesario, que la intencin sea ex-
teriormente manifestada con la cooRignaci60 efectiva. de
la coea. La consignacin se verificR en todas las manera.e
ppr las cuales se transfierey se adquiere. I~ posesi6q, y
aqu se ligRn el con81itutum posse&90rium, la traditio brevi
manu 'y la lraditip lo.llga manu. Del Con3titutum. pqS8e'Plo,
,;um y de la trar)..i#o b"evi manu, hablaremos cuando es
tudiemos la- doctrina jurdic de ta posesin; en cuanto la
tradi,J longa. manu. tena luga'r cuando ~l vendedor mos
trabo. de lejos 'al comprador la cosa ventiioa. Registrando
las u}eas pgina.e del corpu.sJuris civil18, encontramos elite
ejemplo: el vendedor ml1elltr~ desde la torre al compra
dor il fundo vendido.
Finalmente, en tercer lugar, se.... neaesita la intenci6n
de las partes, de lramfeT'ir ']Ire.qpectivamente d adquiri1" la
propiedad de la cosa. La simple consignacin, separada dp
la intencin "de traD8feru la propiedad, obra la tradici6n
de la posesi6n; per.t? nO la ae la.propie'dad. Respeolf t esta
te.'cera condicin, necesitstnus hRcer la'i sia-uientes obsel'.
 -118-
vaciODes' P', La voluntad de ambas partes debe ser diri~
gida precisamente la cosa que es consignada; si pO"
error 8e consigna UDa cosa diversa de aquella. que UDa
otra de las partes entenda enajenar y cE"spectivamente
adquirir, no hay translacin de propiedad. Eo est caso
se trata de nn errdr in COrpOTf', 2' No es necesario que la
voluntad del transferente.~8 dIrija nna persona. deter-
minadll; pero si 8e dirige unR persona diversa de la que
tielH' la voluntad de adquirir, la tradicin no opera trans-
lacin de prOpiedad. 3" La tradicin debe tener por fun ..
dawellto un motivo juridico (causa traditionis), como es,
por tljemplo, la inHmci6n de donar 6 de cumplir una obli
gaci6n. 4a Estl:l. voluntad puede estar sometirla una con-
dicin; en tal caso, 'peear de la tradici6n material, la
propiedad no se transfiere SiDO despus de verificada. la
condicin.
Advertiremos, en Bn, que la traslcl.ci6n de la propie
dad puede ser nula, porque se oponga' ella un motivo
legal.
Hablemos ahora de 10& efectos de la tradicin. La tra-
ditio, que contiene los rflquisit..os expuestos, tiene por erec-
to traosferir al adquirente la propiedad de la cosa consig-
nadaj pero, como es principio de derecho que 1ttmO po-
test tramferre in.alium}WJ quod non habet, neo plus juris
quam ipse hahet, es decir, que ninguno puede tran~fel'irr
mM dJ lo que tiene, el dom~nio pasa al adquireute en las
mismas condiciones en que'ee encontraba en el trsnsfe-
rente: y por consecuencia, si era limitado por servidum-
bre, hipoteca otro derecho real, pasa "con la misma lO'
mitacin.
El C6digo Civil Italiano. difereacia del derecho ro'
mano, dechua que la propiedad se puede adquirir por
tJecro de las convenciont'8j y el arto 1448 diepooe, que "la
 -119--

venta es perfec.ta entre las partu y}a propiedad se ad-

quiere de derecho por el comprador respecto del vende',
dar en el momento en que 8e ha convenido sobre la cosa
y sobre el precio, quantunque, no haya seguido toqa..
va la tl'd.diC1n de la COS8." Pero tal principio sufre no-
table, ltmitaciones, al gra.do de quedar casi destruido. En
efecto, la translacin de la propiedad de 108 inmuebles DO
se verifica respecto d. terceros, sin la transcripci6n. Esto
significa que, si alguno vendiera sucesivamente dos per-
sonas el mismo ru'ndo, p,dquirira. de preferencia al otro.
la propiedad, aquel de loa dos compradores que hubiera
sido ms 'ilolicito en tra8cribir su ttulo.
IX. La adjudiMcin (adjudicatio) es la sentencia, con
la cual, en los juicios divisorios, se asigna . cada uno de
los copropietarios la propiedad exclusiva de una parte m8~
terial de la COBa que se divide, en subrogacin de la par-
te intelectual que les perteneca sobre la millma. Los jui-
cios divisorios 80n los de divisi6n de UDa herencia (actio
famillae erciBcundae), de rectificacin de linderos (finium.
'1'equndorum.), y 109 de divisi6n de una cosa comn enLre
108 condueos (communi dit'idundo.) LIi adjudiootio es un
modo especial de adquirir el dominio, porque, mediante
ella, cada uno de los condividentes adquiere la COS8 6 la
parte material que 8e le adjudica. sin necesidad de tradi-
cin, siempre que, se entiende, la COS8 pertenezca ver~
daderamente 6. los dividetites.
X. Tra.temos ahora de la (usucapio) usucapi6n, insti
tucin jurdi<'R importantsima y fecunda en serias COD-
.ecuencias.
La uSllcap6n es un modo de adquirir el dominio de
una cosa mediante la posesi6n de la misma, durliuts el
tiempo y con las condiciones prescritas por la ley. El ori-
gen de la usucapin 88 de fecha remota y ya en la ley
 -120-
de las XII Tablas ecootrbassdispuesto qu6, la propie.
J

dad de un fundo S9 adquira con la posesi6n de dos afias.,

y la de las otras cosas con la pos8'8i6n de un afio, Gai
lI, 42: .cMobiliunj, quidem Terum anno completur usuca
piot {1f/ndi t.'ero te aedium biennium et ila lege XII tab.
ca.utum. est." Se aplicaba la usucapin en los siguientes ea
808: 1, para transformar el dominio booitaro en domi
nio quiritario: 29, cuando la translamn del dominio no S6
verificaba p," faltade derecho en el tl'ansferente.
La usucapi6n requera las siguient~8 condicionee: la,
el commercium. en el 81tjetOj y por falta deljUl commercii,
no podan usucapir los peregrinos. 2'l, comercio ~ el ob
jeto, porque solamente aquellas 0088.8 que eran suscepti-
lIles de propidad civil podan ser usucapidas. De aqu
6S que quedaban excludas de la usucapin, no slo las COa
8&8 substraidas, erl general, del comercio deJos particu~
lal'os, sino tambin los fundos provinciales. 3., para usu..
capir, se requiere la posesin, jurIdiea, que debe ser cona
tinua, y tener-unjuslum initium (buena fe y justo titulo.)
Pero en la u8'!.roapio pro herede y en la 1.UIureccptio, no era
necesario el Qsto principio en la posedin. Adems, 8e neo
cesitaba que la posesin hubiera dnrado ~do el tiempo
fijad, por la ley.
Acerca dela~io pro herede, hay que Dotar que, en
el tiempo que mediaba entre la muerte de una persona y
la adicin del heredero, cada hno podia, en la primera
4poca del Derecho romano, tomar posesi6n, comO quisie-
ae, de las cosas hertlditarias; y cuando las habia pO!edo
durante nn afio E"otero, usucapa con esto, no s10 laQ ca
888 siguls'res, SiDO tambin el derecho de herencia. Es
ta usucapin no exiga el justo ttulo, ni Ja buena fe. Se da
como mothTo de o9UL adquj'liei6n irregu)ar del derecho
heroditario el estimula' al verdadero heredero, prlnci
 -121-

palmenta en inters. de 108 acreedores y de los sacra, para'

adir solcitamente la herencia.
Poco 6. poco esta usucapi6n fu(; perdiendo su signi.
ficado prclfeo importancia, DO admitindose ya sino
en eiertos casos y 81 Pretlr la substituy con la bonorum.
poSS88SW, un modo mis regular y seguro de obtener en
poco tiempo, y al meDOS provisionalmente, un Bulesor.
Desde el momento que la usucapa pro herede perdi6 BU
objeto primitivo, pareci moralmente reprobRbl; y de
aqu los nombres de lucrativa improba y de praedo para
el poseedor; pero esto, no obstante, S8 mantuvo hasta
Justiniano con 8UB requisitos indicados antes.
La Usureceptio presenta dos figuras: la 'US'Ureceptio .Ii
duciae y la USUJ'eceptio e:E ptediatu,'a. Cuando alguno ha
bia mancipado {, cedido in jure . otroe una COBa, COD
pacto de remancipa.ciD futUl'a,. (jid'lu:iae caUBa), como su
oeda en la precda. readquirla la. propiedad eon la pose-
sin de UD afio (a.unque tratndoSl3 de fundos), como si la
cosa hubiera sido I'emancipads En 'este caso tena luga:r
l. usureceptio Jiduciae.
Cnando el Estado vendia algn fundo secu8f!trado, el
adquil't:!nte se llamaba pi-aediaJ,or, 'Si ste, durante dos
anos no hacia uso de BU derecho y dejaba 'en posesin al
precedente propietario, ste readquira el dominio del
fondo por usucapin. Esto se llamaba 'luureceptio ex pr8-
diat' t,ra.
Terminaremos -este captulo Con la longi ~em.pm-is
l)l'ae8Criptio. La u~uca.pi{lo, como ha~tt\ ahora la hemos
deseripto, noera apUcable sino:\ aquellas cosas que po_o
dan ser objeto de propiedad civil. Pero la misma nece-
sHh.rt se verificaba tambin 'con aquellas cosas que no
eral), susceptibles de tal propiedad, como los fundos pro,
vincialeH. El Pl'et-Ol', para. 'cttisfacer esta necesidad, in-
 -122-

tradujo la longi ternporU preaecripllo, llamada tambin

longi temporis elceptio. En virtud de esta excepcin, el
que posea desde largo ti~mpo una cosa adqulrida de bu&-
)la fe y con justo ttulo, poda defenderse Con la exceptio
seaprae8Cf'lpt1.0 longl temporil, c~Dtra la accin de reivin-
dicacin y mantenerse en la posesi6n de la misma. Des-
pus,\8flta excepcin acreCent su eficacIa y se convirti
indIl'ectamente en una. verdadttra usucapin. Pero ms
tarde, la usucapio y la pl'aescript1.o longi temporis, que
prcticamente (por las mltiples modificaciooes sobreve-
nidas en esta materia) no diferfan sino tlD la duraci6ll de
la posesin, fueron por Justiniano unidas en una sola,
bajo el nombre de prescripcin. A este efecto. l declar,
ante todo, que la longi tempOTia praescriptio era un modo
de adquisicIn de la propiedad; despus aboli6 la antigua
usucapin bienal de loe: fundos Itlicos, ordenando que
todos los inmuebles, sin distincin entre fundos Itlicos
y provincialeR, pudiesan adquirirse con la posesin de
diez 6 veinte anos, y fij tres afias para la usucapin de
108 muebles. Pero la doctrina jurdica de la fUII,C(lpio re~
quiere ms amplio desenvolvimiento, el que haremos en
el captulo siguiento.
 -123 -

CAPITULO VIII.

SUMARlO.
l. Usucapin ordillaria. del Derecho JustiniaDo.-U. De lns co.
sas excluidas de la usucapin ordioltriQ..-lli. De la usuca
pin extraordinana. (prauc"ptio lOIl!Jiuim tempon,J.-IV.
De la usucapin segn t.l Cdigo CiVil-V. UIll6n de la
COS& propia con otra (accesio).-VI. Adqu\Micin de fru
tos.- VII. Adquisicin de la propiedad titulo universal.
-VlII. Prdida de la. propiedad -IX. Tutela de la pro
piedad. Rei'Ylndica.oln.-X. Accin negatara -XL Accin
pubUcian&

l. Continuando la exposicin de la teora. jur1:dica de

la. usucapi6n, decimos que, bajo el nombre de u8ucapi6n
ordinaria, le entiende la fusin de la antigua 'USUCapio y
de la longi temporn prfESmptio. En fuerza de la UBuca
pin ordinaria/aquel que de buena fe y por justo titulo
p~see una cosa susceptible de ser usucapida por tres afiol
continuos .i es mueble; pOI' diez (6 veinte) si e8 inmueble,
adquiere la propiedad.
Examinem08 ahora. particularmente los requisitos de
la usucapin ordinaria.. El primer requisito de la usuca-
pin Iill:! la posesin en el sentido propio de la palabra, 6S
decir, la posesin jurdica.. Aquellos que detentan una
 -124-
cosA. en nombre dt> ot ..0, como el comodatario, no pueden
usucapir la cosa que,llctentan. Igualmente, no pueden 181'
usucapidas la8 cofias qu~ no pueden .ser posedas, como 80n
las cosas incorporales ~ aquellas que, por formar parte
integrante de un todo, han perdjdo su existencia indivi
dual.
En segndo lugar S8 requiere ]a buena fe, y por buena
fe Be entiende el co_ovencimiepto de no cometer una in-
justicia al apropiarse la eOlIa. Ordinariamente el que quie-
re prevalerse de la tlpl1<'apin, debe tener el cQDvencimien
to de adquirir la propiedad entiDdo haya tomado pOSft
si6n de ella; pero' 8S0 no 88 siempr, necesario, pues que
si alguno se cree errneamente incapaz de adquirir pro-
piedad, no tiene eiertamente aquel convencimiento, por-
que si l b.a adquirido 1'8 Cosa Con justo ttulo de uno que
era propietario, es pos"edor de buena fe y puede Usu
<,apir.
La buenn fe debe e\istir"sn el momento de la adqui-
Bicin de la posesi6n; pero no es nece~ario ~Utt -coDtine
por todo el tiempo de su chuaci6n. Cuando, pUPA, se ad
quiere la pose8i6n por n)l~dio de un repre8entRnte, no 8e
atie~de la buena fe de 69te, sino la del ntVl:eeehtado,
la cual debe exislir en eJ momento eu que l tenga noti
cia de la aprehensi.o, porque precisamente es desde este
momento cuando la. usucapin empieza. Pero eflta regla
no se aplica aquellos caeos excepcional~8 en los cuales
alguno adquiere la posesi6n sin el concurso de su volu!)-
tad. En efeoto, en tales CR80a, se requiere la buena fe en
el representante.
De 1a8 circuDiuuncias que aoomFatlan al 8QtO de al1-
quisici6n se presume la buen, fe.
En terc:;er lugal", se necesita el ;UjJto ttulo, es decir, un
acto jurdico' q~ incluye la intenci6n 'de trnobferir la
 -125-
propiedad. Los ttulos iustos BOU tantos cuatos son 101
actos que tienden transferi la propiedad. En las fuen
teS encontramos especialmente los siguientes: pro empto-re,
cuando el poseedor compr la con ite quien no era propi8~
tario de quien no tena la cap8..cida~ de t>uag81larla: pro
donato, cuando el poseedor la hubo en dona~i6n de quien
no ela propietario de quien no 'foa capacidad de eqa...
genarla. E'Itos ttulos y otros ms, son enumel adOA en el
libre. XLI. t!t. 4-10 de Pandee"'.
Lit simple et'eencia en el poseedor le tener 'un ttulo
justo, no bafllta paf'R-la URut!apiQ, pues se raq'uiere un d~
tillo que realme/lte exista. Hay, sin embargo, algunos ca
80S excepcionales en los cnalee la erroea &uposiei~n de te-
ner un thulo est jnstificada por circunstancias tales que
la hactlu excusahle. Etlto ""ucede p'i-eeisament cuando el
postledor, porun error excm,~bl~ fundado en razones obje
tivas, cree, de buena fe en la existencia de un justo ttulo.
En tales ca.sos seratade un ttulo putativo. El fr. 12 pro
cmptm'e nos da t>1 siguiente e1emplo: Yo encargo Ticio
de comprarme una determinada COSI\, y {;ll:oe la procura. de
un modo i1fcito y me la entrega, dicindotne haberlaeom
prado. En tal caso, mi Utuloproemprore es pUUivo, y~hace
jlls4l mi posjciD, aunque en realidad la cosa no hubiera
sido comprada.
El cuarto requisiW-e8la continuaci6n de laf1osesi61l du.-
1'(mte el tiempo .prt8CJ"ipto por la ley, Este tiempo es pal'a
las C08as muebles de tres afios y para las inruuebles de
diez'6 veinte afios, seg(l que las partes residan 6 no en
la misma provincia inlerpresere8, inteT absenta. El tiem-
po se computa civilmen-w, es dfcir, por dfae y llO por mo-
meatos: y el d.a empezado se t\en~ por cumplido. En to-
do el curso del tiempo, la. posesin d~be ser continua, no
Interrumpida, porque la interrupcin de la posesin inte-
 -126-

rrompe tambin el curso de la usucapi6n, y esta illterrup

ci6u se dice natural. CU8f1q,O el poseedor es privado por
ms de un afio del goce de la cosa; citrU, cuando el propie-
tario intenta contra el poseedor la accin de reIvindi
cacin.
~~I poseedor pupde computar- en su posesi6n tambin
la de su autor (accesio,posessionis), giempre que, se entien-
de, la posesin haya. pasado del uno al otro, sin interrup.
cin y taoto la posesin del 8utor como la del sucesor
( Utulo singular), reunan todos 108. requisitos exigidos
para la usucapin. El sucesor . ttulo uuiversal, como
contina. la persooahdf;d del difunto, entra tambin en su
lugar la usucapin, en su relacin jurdica: es decil', si
el difunto fu de buena fe, el heredero usucape aunque
sea de mala fej y vic8Ver~a, si el difunto fu de mala fe,
el heredero lo es tambin y no usucape, aunque por su
parte haya tenido buena fe.
Il. Son excluidas de lA usucapin ordinaria las cosas
fuera del comercio: y lo son tambin de la usucapi6n eX-
traordinaria.
Las oosassubstraJas, furtiva violentamente al pro-
pietario y las vendidas al poseedor de mala fe sin saberlo
l mismo las cosas recibidas en donacin por un ma-
gistrado contra el debEr de sn ofici v y contra la prohi
bicin de la ley; las co'a8 del E.tado (Tes foroles) y del
Prncipe, y los bienes estables de las Iglesias, de las fun-
daciones pas y de los menor68 durante la menor eJad
las cosas cuya enagenacin es nula con arreglo la teyo
Finalmente, en las controversias sobre rectificacin de lin-
deros, no pueden las partes fundar sobre la u~ucapi6D or-
dinaria la propiedad del terreno en cuestin.
lII. Desde los tiempos dtl Teodosio n, exi~ta el prin-
<'irio tIe q:..J8 la 8<'cin de reivin ucaci6n dcbia hacol,e
 -127 --
valer en el trmino de treinta 8i'lOfl, pasados los cuales
quedaba excluida ('On la praegcriptw tnginta an.71ormn.,
conocida bajo.el uombre de praescriptio longissi.mi tem-
porlS. El pospedor poda valerse de esta prae8ctiplio lon-
9usimi tempo1'is, aunque fuese de mala fe y eareciel'& de
jnsto titulo.
Justiniano establ6ci qul'lla posssi6n trentenaria, cuan-
do baba comenzado de buena. fe, no slo poda servir
como medio para. rechazar la accin de reivindicacin,
sino que haca adquirir la pt'opiedad. 8.llOque el poseedor
no tuviera ttulo. De esta manera S8 estableci una nUeVa"
especie de usucapin, la llamada usucapin extraordina-
ria. EI1o sedi~tingue de la usucapin ordinaria en que,
mientras por un lado requiere un trmino ms largo, es
decir, de treinta ailos y en algunos casos excepcionales,
de cuarenta, por otro, no requiere el justo ttulo, y corre
tambin para la.e cosas que son excludMde la usucapin
ordinaria, siempre que estn en e~comercio.
IV. Acerca de la. usucapin, segn el Cdigo Civil Ita a

liana, ante todo es necesario notar que este C6digo como

prende la prescripci6n extintiva de la8 acciones y la usu-
caPin baio el ttulo general de presripci6n, la cual, 8n el
artclllo 2105, Se define: 'Un m.edio por el cual con el tra7'!-S"
curso del Ue1'fIpO y bajo condiconu determ~nadtM, 'Una perso-
na adquiere un derecho 6 8e bina de Una obligt1.ci6n (pres"
cripcin adquisitiva y prescri~ci6n extintiva).
Prlmel'troente, es necesal"io observar que la u~ucapi6n
de nuestro C6dig~ no se refiere sino los inmuebles y
los derechos reales sobre los mismos y.o se aplica las
CQias muebles singulares, porque para ellas la pOBeijin de
buena fe produce el mismo efecto que el ttulo. No ha
blemos sino de la pl'escripcin adquisitiva., deblndonus
ocupal en este lllgar solamente de los medios de adq'u
 -12H-

lir la propiedad. La usucapi6n, segn el Cdigo Italif\DO,

exige los siguient<>s requisitos:
En primer lugar, 'la posesin legUima; y la p"OtIesi6n es
legtima cuando es continua, no interrumpida, pacffica,
p\'ibliea, no equivoca y con nimo- de t~ner la. cosa, como
propja. Arto 686, Cdigo Civil. La posesin se interrum-
pe natural civilmente: '1UIturaImente, cuando el poseedor
e[l privado, por ms de un afio, del goce de la cosaj civil
'IMnte. por una demanda judicial. La uS1:lcapi60 es tam-
bin interrumpida civilmente, cuado el poseedor reco-
noce el dere'ho..de aqnel contra quiilll era comenzada.
Art,. 2138 C6d. Cjv.
Ninguno puede cam.biar, respecto do's mismo, la cau
sa y el priucipio de 8U posesi6fl; por e~o, si alguno deten-
ta uua COBa agena como arrendatario como usufructua~
,rio, 6 i ttulo pre'cario, no puede, por un simple cambio
de voluntad, comenzal' pos~er en nombre propio. Art.
2118 C6d. Civ. Este principio, ya reconocido p& el Dere
cho romaDO (nem,Q ,ibi zpsc causam posseBswnis 11luta1'O po
test), es una consecuencia de la regla de que, para perder
la posesi6n que ejercitamos por medio deotros, se requie-
re que nuestro representan.te manifieste, por medio de un
.acto exterior, que no quiere ya poseer para nosotros, De
aqu resultaqu6, si el detentador, en nombre ageno, hace
oposicin al derecho del propietario. echindole, por ejem-
plo, del fundo, l pU,ede muy bien cambiar la causa. el
tItulo d. la pose.in d. l. cosa que det.entab'!l y hacer.e
propietario por usucapi6n, siempre que, se entiende,con.
curran los otros requisito!. (Art. 2116)
Quien ha empezado ti poseer una cosn. con violencia
6 ('landeB~inidad, cuando estas cireuDstancias hayan ce-
sado, puede emp~zar poseerla legtimamente y usuca
pirla. Art. 689 Cd. Civ. No ae,segD el Derecho romano.
 -12l1-

El segundo. r8ft'lisito de la usucapin 8S la buena fe,

y se dice poseedur de buena fe quien posee 001110 prQpie~
tario en fuerza de un ttulo hbil para traDsferir la pro-
piedad, cuyos vicios ignorana.. La )mena fe siempre S6
pvesume, y quien ale~a la mala fe debe prestar la pruGha.
El tercer requ,ito es que el titulo de adquisid6R- at~
debidamente lranacnpto. Quien adqaiere de buena fe' uti
inmueble 6 UD derecho realaobre un inmueble por mril.
to de UD ttulo, debidamente traoscrlpto y quena sea nu'
lo pOI" defecto de forma, tiene su favor lB usucapin con
el transcurso 'de diez afios . eontar de la fecha,de la trans-
ctipcin. Esta no se aplica . los muebles, de los 'Cuales se
adquiere la propiedad al mismo tiempo que la posesin
de buena (e, porque en materia de ml1eble~' la posesin
vule ttulo, siempra que no se trate de muebles extravia'
dUB robados.
Fmalments, f'l cuarto lequisiLo de In. usucapin es el
trauscurso del tiempo detel'mlluado por la 18lJI 'El tiempo
OIdinario dala u8ucapin es de diez afiGs contados desde
la fecha de la tlanreripcin del tltulb. El sucesor t<tulo
sillgular puede unir la pl"Opia posesin la de 'Su autQ1',
cun tal que ni una III otra sea viciosa de otra man~r8,
puede valerse solamente de la posesin propia. no,lficiosa.
El SUCesol' ttulo universal contina de derecho la
po~esi6n de- 8U autor y por consiguiente, Uf) puede U8U-
capir. si ste ltimo posea en nombre ajeno.
En fin, Dotemos que la usuca"i6n no COrIe Dunca: eu-
tre ~6nyuges, entre la persona quien pertenece la patria
potestad y aquella que l~ est sometida y otr3s personas
tambin indicada. en el ",t. 2110 <1,1 C6d. Civil. Igual-
mente, las servidl1mbl;eS no apar8llteS' y las servidombre$
discontinuas son tambin f!xcluidas de cualquiera usuca-
pin. Art. G31), C6digo Civil.
ComJl de Der. Rom.-9
 -130-
V. Cuando una cosa se aade y Se UDe otra de mo
do que forme un todo inseparable, ha lugar la.acct8in,
y el p.ropietario de la cosa principal, se hace propietario
tambin de la cosa que es afiadid8, en virLud de )~ m.
xima accesio cedit principali. Fr. ,,19, ~ 13, de auro a1'-
gento 34, 2, Udigo civil. arto 443. La accesin prt!sen ..
ta tres casos: la aceesi6n de una cosa inmueble una in.
mueble la acceain de una cosa mueble" una inmueble,
y la accesi6n de UDa cosa mueble otra mueble.
En cuanto la accesi6n de una cosa 1,lnnueble ti una in.
mueble, el primer caso de esta. especie de a<>cesi6n e~ el
alul'i6n (alluvio). Por aluvin se entiende el incremento
de tierra que se forma 8ucesh~8 imperceptiblente en los
fundos situados lo largo de las riberas de los rl18 6 to-
rrentes, 20, Inst. de 1'(1', divo 2, 1. C6digo Civil, arto 453.
El propietario del fundo adquiere tales pequeOas porei(}o
neH de tierra deposit.ada por el agua cOl'riente y que se
unen instante por instante al fundo mismo.
El8(~undo caso de esta especie de accesin es la avul-
si6n (av~lsio) .. Is. cual Be verifica cuando el fmpetu dell'o
desprellde en un momento un pedaz,) de tel'reno y Jo trans-
pOTta nuestra ribera. Nosotros lo adquirimos cuando
se ha org.nicamente consolidado con nuestro funde'.
El tercer caao es el lecho abandonado (alvem del'clic-
tU8), Si lID rfa 6 lorrc1lte abandona del tt>do su ahreo pri-
mith o, ste pertenece c\ los pl'opietario~ confinantes en
las dos riberas. Ellos Ee lo dhriden hasta la mitad del al
veo misIDo,segl'1D la extensi6n del frente del fundo de cada\
uno, 23, Inst. de 'tel'. divo 1,2, Cdigo CivIl, art. 461.
El ltimo caso ea la isla na~ida en ell'o (illBUla influ-
mine publco '1wta). CualJda una islq. emerge de las aguas
de un ro, es considel'l1da Como un despreDdimiento de
los fuudos situados 10 largo de una otra ribera, en
 -131-
propo,-ci6n de la extensi60 de loe frentee que tienen so-
bre el ro: A veces, fl la isla Burge en el centro del rro,loe
r.berefioR de ambos lado8 tienen derecho . dividrsela.
Los nqri lunitati 6 seH aquellos fundo6 linderos de
terminad~s p~r agrirnt>n ..ores p\lblico8, no son Busceptie
bIes de tales adquh.iciones.
Hablemos ahora de la accesin de una cosa mueble
una l1m.tu ble. La unin Je und. mu~hl6 con una COM in-
mueble pucdt> ser orgnica 6 mecnica. La uain org-
nica Re verifica en los casos de plantacin y de eiE'mbra.
'roda Jo que es plantado 6 sembrado en Utl fundo, perte.
nece al propietario de ste, desdtl el momento que ha
echado :racce y ha empezado germinar. Frag. 40, de
oc. cmti 1:end. 19, 1: "arborum qu:r in fundo continentur,
r.
'1011 e.~t sepaJ'atllm ('01'P'1"- a .mdo/'
En cuantu IR unin lllf'cnica ci~ una cQsa mueble
<,on una inmueble, todo lo que el:! edificado de modo e"-
table lIobre un fundo, pel'tel:ece, mipntras dnra la unin,
al propietario del fundo, riel cual la cosa unida <re ha he-
cho parte integrante: (mane g.'tf)d inaedificallll solo cedlt).
Pero si el edificio cae en rui[.lfl es volunt.ariamente
demolido, 108 materiales deQPlendidos vuelven al HlltJgno
propietstio, menos qu"e, al t'jecutnr ~I mismo la uni6n,
ht.biera tenido el prop6sitcrde abandonar la proriedad de
108 materiales separados.
En' fin, la acce8in de una rosa mueble 'otra mtteble,
se verifica cl,tft.ndo una cosa est unida l. otra, de tal ~a
Ilela que pil'dera su existencia si se la sera rara y DO pue-
de ser ya reducida ti. BU prfstillo eElado, y no puede Ef r
objeto d~ propiedad particulal' \; distima, vor ~er una
p.l.rte integrunte del todo1 el cual rel tf>n~ce al prorieta.
rio de la cosa Q.ue forma la parle prrneipaJ. E~ reputad:&.
principal aquella parte que dn 81 t040 su nombre y eseo-
 - 132-

.ca, y la cual la otra no fu uhida SillO para el U80, el

-ornato y cumplimiento (Fr. 26, ~l de acq. 'er. domo 41); C
digo Civil, arto 455). Cuando Ilinguna de las cosas unidas
.sea principal, se aplican las reglas de la mezcla, es decir,
"al todo se hace comn 103 propietarios de las materias
que]o producen. Si, pues, las C08a~ unidas pueden Berse
paradas, el propietario de la cosa principal lo es tambin
durante la unin de la cosa accesoria; pero desde. el mo-
mt!nto qu~ ij6 ha verificado la separacin, revive la pro--
pieJad antbl'ior. La separacin puede ser pedida median-
te la aedo exhibenqum.
Las ellpecies particulares de accesiones de cosas mue-
bles (adjunctio) 80n la inclt18io,la retT1minalw, la texl1ua,
la 8criptU1'a y la pictql'a.
POI" ltimo, quien adquiere ~or accesin la propiedad
de una CO'JB ajena, puede estal' obligado ir.d.tlolUiznr al
pl'opieLario de esta ltima.
En estrechsima relacin c,m la accesio de cosas rpue
bies est la mezcla, la cual puede ser de co.as Jquidas 6
de slidas (oonfusio, oommixtio), Si de la mezcla ejf'cutada
por uno de los propietarios 6 por el acaso no ha resulta
do uDa nUeY8 especie y la!:. cosas mezcladas pueden se-
pru arse, no se opera ninguDa fusin de propiedad, y cada
propietario puede reivindicar sus cosaSj si las C08as mez-
clarlas no pueden separarse, la mezcla se hace camilO de
108 propietarios de las materias que lo produjeron, y ("a
da uno de ellos tiene en ella una part.e intelectual de
propiedad, proporcionada la cantidad de la materia quo
entra en la misma_ En UD caso especial, la mez('la perte
nece al que la ha efectuado y esto sucede cuando algl1no
ha oonfltndido el dinero pL'opio con el ajeno.
Si por la mezcla, efect.uada por casualidad, ha resulta-
do una nueva especie. sta pertenece en comn los pl'O
 -133-

pietari08 de la~,materia8 casualmente mezcladas. Fr. 7,

*9 de",a. 'r. d. 41, 1 *27, Inst. de rer. divo 2, 1.
VI. Los frutos, mientras filstn adheridos la cosa que
loa ha producido, forman parte integrante de la cosa nlls~
ma, y no son objeto de propiedad di8tint8,~ Fr. 44 de re;
vind. (6, l);jructm pcndentes para fundi videntur. Pero,
luego que son desprendidos. se hacen objeto de propie-
dad separada. El propietario de la cosa fructUera ad
quiere inmediatamente la propiedad, sin necesidad de
algn acto especial de adquisicin; pero este derecho del
propi~tario pu{'de ser excluido en ('iertos casos del dere-
ello que compete otras personas sobre los frutos mis-
mos, y justamente de estos casos debemoll hablar aqu.
Tal vez el dereC'ho ~ los frutos de una coaa ajena se
funda sobre unju,s in re {lliena (como el caso del enfiteu
ta y del u8ufructu.l.rio); tal vez se fuud,a sobre una obli
gacin personal del propietario (como el ca.w del f}rren-
datara y del comprador de frutos pendientes); fioallUtln-
te, merece ser examinado el caso del po~eedol' de buena
fe de la cosa fructfera.
El enfiteuta adquiere l. propiedad de los frutos luogo
que IOn separadosj el usufructuario, al contrario, tlola
mente mediante la percepcin.
En 108 casos ~n los cuales el derecho los frutos de
una. cosa ajena no se funda sobre un jus in re, sieo sobre
una obligacin personal del propietario, ellos no 8e ad
quieren sino mediante perrepcin autorizada por el pro
pietario 6 sea mediante trH.dici6n.
En orden al posE"edor ele buena fe, l hace suyos los
frutos que consume; en otros trminos, tiene el der~cho
de consumirlos, sin obligaci6n de indemnizar al propie..
tario. Fr. 48 pro de acq. rer. domo 41, 1: c;bonlP fidci emptor
non dubie pe-rcipiendo frw:tm etiam ex aliena Te 8'Uosjacit);
Fr, 40, 1, c.: jr-ucl:U8 con8Umtos BUosfacit.1I
 -134-

VII. La pro..oiedatl S9 adquiere l titulo universal,

cuando se sucede en el patrimonio ajeno, considerado co'
mo UD todo ideal.
El sucesor ttulo uni vertlal entra en todas las rela-
ciones patrimotJiales de Sil autor, especialmente en sus
obligaciones.
Cada adquisicin ttulo universal presupone dos
'Cundiciones.
~n primer lugal' es nacesario que la persona. en eu-
yotl biene3 se sucede, 8e haya hecho jurdimimenle JDC
pnz de conservar ella misma estos bienes. Secundaria-
mente se requiere un acontecimiento despus del cual
otro sea Jldmado por la ley representar juridieamente
aqueJla persona y recoger el patrimonio vacante como
su Rucesor jurdico (univel'silatem. s-u.cceasor.)
En el derecho antiguo, muchos eran los ",-boa de su-
'Cesi6n universal.
Ella le verificaba en la maxima capitis diminutio, en
la venditio bonorum, en la arrogatio, en la convenUo in
manum, y del mismo modo ea otros casas. Pero el ms
~mport.ante de sucesin universal el el de la h.arenc~
del cual pasamos' oCllparno8.
VIII. La propiedad se pierde por acontecimientos que
afectan directamente el objeto de la misma, ya sea que
destruyan fsicameate la cosa, ya sea que la bagan per-
der jurdicamente la cualidad de ser susceptible de propie-
dad, ponindola fuera del comercio. Por motivos 801\.10-
g09 S6 pierde la propiedad de lo. animales salvajes que
recuperan 8tI natural libertad, y la de los animales man-
sos q~e pieMeo el hbito d.el regreso.
En segundo lugar se pierde la propiedad por aconte-
cimientos que afectan directamente al sugeto, privndolo
de la capacidad de B9r pl'Opietario. FicalmeoLtl, se pierde
 -135-
la propiedad de UDa COBa por 11\ adquisicin que bace UD
tercelO, con sin la voluntad del precedente propietario,
y por el abandono 6 renuncia por parte del propieta-
rio.
IX. I.J8 reivindicacin (1'ei vindicatio) es aquella ac-
ci6n renl CflO la cual el propietario demanda de frente al
terct>r poseedor 6 detentador de la Cosa el reconocimien-
to de BU derecho d propiedad sobre la mismA.; y, en COI\-
secmencia, la. restitucin de la C.!I!\ misma con todos 8U,8
aumentos.
Puedt>u ser objeto de la accin de reh~inrlicacin todas
IUR COsuq que SOD' objeto de propiedad es dt!cir, todas las
cosas c!lrpol'ale~ Cine estn en el comercio, tanto muebles
como tnmueb1ett, animadas inanimadas, fungibles in-
fungibles, simples y compuestas, asi como las univel'sitn. ..
tes rerllTlt. por ejemplo, una gl'ey, UD almacn,
Segn el Cdigo Civil Italiano (arlS. 707 y 708), no
se pueden reivindicar la& cosas muebles y los ttulos al
portador ne Jal! manos c1el tercer po8e'tdor de buena fe,
sino en el Cl\1:10 que sean robados b extraviados,
La ,'ei vindicatio compete al propieth.rio qtle no pobee
contr cualquier tercer detentador, El actor, entontes.
d~be, en cw;:o de cootetitacio, probar su dt'H'echo de pro-
piedad sobre la cosa que reivindica.
En p.egundo lugar, incumbe al actor la prueba de que
el deruan~ado est en posesin de la co"a que constituye
el objeto de la reivindicacin.
La accin de re vindicaci6n puerte ser promovida con-
tra todo tercer detentador es decir, no slo cOQtra el po-
f!e~dor jurdico, sillo tambin contra el pOReedor natul't\l;
en ~lllua, cont.n\ cualquiera que se encuentre en posibi ..
lida!j de rest.ituir la cosa, El poseedOl' natural, contra. el
cual eea intentada la reivindicaci6o, puede evitar la. lilis,
 -136-
designando aquel en cuyo nombre detenta la. COS8
la11.{ialio O nominalio auctorisl..
,,u.lUlto ~l objetp y erectos dI;\. la reivindicacin, 01 de
la rei vindwatio es el reconocimiento del derecho de pro-
piedad del R!Jtor y cODsiguientemente la condenaci6n del
demandado reetituirle la cosa con los frutos y todos
81,lS aumentos (cum om,ni causa.).
Si la restitucin es imposible paralel dem&-odado por
una causa que ~e sea imputable, est obligado al resar-
cimiento de todos los daos hacia el actor (id quod ttJ'us
intC"est). En cuan~o la imputa.bilidad, es necesario dis-
tinguir el paseedor de buena fe, del de mala fe, porque
~!I dolo el demandado es siempre responsable. E~ prime-
tU llP ebt~ pbligado sino por la culpa cometida desp)1.
Q8 la con~e~taci6n del pleito, y desde entonces responde
hasta del caso fQrtuito, siempre que no pruebe que aun
yuand~-blJ~ Je.... tituido inmediatamente la cosa al pro
pie~~lr\O, ste no tendl'~ ni la cosa ni su valor. En el caso
eJ}Qp1\J4tcoe& sea de\~Jjorada. 8e aplican 108 mismos prip.:~
cipios.
El poseedor de mala fe debe al propietario refvindi-
cador. Jpd08 los frutos, tanto percibidos como poi- per.
cjbir el p,oseador de buena fe DO est obligado 1'aS8r4
cir el valor de los frutos coDsumiqos antes de la cantes
ta,ci6,1l, d,~1 pleito perOl deed~ .este mumento en adelante,
responde tambin de Ill8 frutos que por su culpa no ha
percibido, .
FigalmeQt~, adYertir~mos que al demandado corres
pODden diversas excepCiQQ68. Primeramente l tiene una
eq:c.eptio doli r por los,gasto8 hechos en favor de la cosa
jen8. Importa) sin embargo, didingllir la naturaleza de
los ga~t08. tJualquier p9seedol' puede demandar el pago
d. lo~ gas\os indispeij,abl para la ~oQ~efvaci6n d. la
 -137--
cosa (impcnsae 'lU'ce,ssariae). Cuanto los g&fltos dirigidos
aumentar la utilidad de la cosa (impensae .'Utiles), el
poseedQr de buena fe puede exigir su pago PQro en la
medida de la \~erdadera utilielad que' resulta al propieta-
rio, el poseedor de mala fe notiene Silla el derecho de
retirar 103 trabajos hechos, con tal qu~ no daOe la cos&
(jm tollend~). Este &010 derecho tiene tambin el posee-
dor de buena fe en el caso de gastos sin utilidad alguna
(impensae 'volu.ptuariae).
Al d'3mandado compete tambin la exreptio rei ve:ndi
tae el trarulae, l1arnada genricamente exceptio dol. Ella
tiene lugar en todos at)uelJo& casos en los enales el aetol",
si bien e'i! propietario de la cosa, est. en obligaci6n de en-
tregarla al demandado. Elto sucede pl"incipalmente cuan-
do alguna ha enajem\do una cosa de la cual no era pro
pietario y adq uiri6 desputl de la enagena:ei6n de lo. pr.o~
piedad, y en algn otro caso semejante.
X. Se llama acci6n negawia (negal.6ria settnegati1'd in
rem. actio) la que es aCOI'dada al prop\etario contll1 la!lle~
sioneil de su de'\'echo de propiedad, que, 81D privarlo de 1&
posesin, turban el ejercicio del derecho, Estas lesiones
parciales son de naturaleza pnsitiva negaU\"a. segn que
s.e obre sobre la cosa ajena, contra la voluntad del pro-
pietario se impida . ste ltimo la libre dispombili.
darlo
El fu.ndamento de la acci6n oegatoria es el derecho
de propiedad. El aetol' sostiene que l es propietario y
que el libr~ ejercicio de 8U derecho ha sido turbado por
el demandado. Apenas l ha probado su propiedad ~ la
l~si6n por parte del ad\rel'sario, l ha satisfecho ti. todas
las exige~cias de la &("ci6n, De aqu es que, probado este
derecho por parte dol actor, se sigue el coroll\l'io de que
el demandado delJe abstenerse'de todo a.ClO 6 preteasi6n
 -138-

sobre la COBa misma, cuando no pr-uebet en va de excep

cin, tener derecho.
El objeto de la accin negatoria es obtener. pl'itaera-
mente, hacer cesar el estado dfdcosas, del cual deriva la le-
sin parcial del derecho de propiedad, y secundariamente
obtener el resarcimiento dE:l los daos.
Esta accin es llamado. negatoriB; porque las mls ve-
ces la lesin parcial del derecho de propiedad del actor se
deriva de la pretensin del demadado de tener UD dere-
cho real sobre la cosa, y especialmente un derecho de
servidumbre. De aqu viene probablemente el nombre de
negatona la accin primitiva (nego jus tibi esse, etc.)
XI. La accin Publiciana correspunde aquel que, ha
bien do adquirido de bueaa fe y con justo titulo una cosa,
pierde su posesIn antes de haber cumplido la usucapin;
l, no puede valerse de la accin d~ reivindicacin, preci-
samente porque no puede decirse todava propietario. Pe-
ro en 8U socorro milita una accin anloga, llamada pu'
bUciana in rtm acUo, con la cual puede obrar contra cual-
quiera que detente la cosa con un Ltulo m'enos fuerte. El
Pretor Publicio, del cual la accin tom bU nombre, io-
trodujo con la. misma una nccin jurdica, en vil tud de la
cual el poseedor que hab~a empezJ.do la usucapin, era
considerado como si la hubiera ya cumplido. Gai IV, 36:
(<<DaluT autem hreec aclio ei qlli estjusta causa traditam si
bi 1W\. '1umdum u.suceptt eamque amissa p088e88Wne petit;
nam. qua non potest ex jure Qli,,.itiu.m 8uam csse ntendc-
1'e, jingtT TfmI, U8ucepi8~e ., )
El objeto y los efectos de la. accin de reivindicacin
y de la publu:iana son casi idnticos; pero se diferencian
esencialmente en que, quien intenta la primera ...s;Iebe pro-
bar su propiedad; mientras quien se vale della segunda,
ba~ta que pruebe haber aaquirido una posesin hasta pa
 -139-

ra la usucapin, porque es natura.l que ella no 86 apliqu9

las C0388 substradas de la usucapin. Otra diferencia.
existo respecto de la persona del demandado; y, en efec-
to, mientras la. reivindicacin puede intentarse contra
cualqUIer detentador, la. accin publiciana no puede in-
tentarse con buen xito sino contra quien detenta sto ti-
tulo 6 con un Utulo inferior al del actor.
 CAPITULO IX.

SUlIlAlUO.
J.-De las servidumbres, Nociones fndole de las servldum
bres. -II Varias especies de servidumbres.-IIl. De 'las
servidumbres predlales.-IV. De cada una de las servl'
dumbres prediales -V. De la8 servidumbres persollales.-
VI. Constitucin de IR!'! servldumbres.-VII. Extincin de
las servidumb'es.-VIIl. Acciones que protejen las servi
dumbres.

I. Llmase servidumbre un derecho real sobre la cosa

ajena, constituido en ventaja exclusiva de Una determi-
nada persona 6 de UD cleterminado fundo, y consistente
en el uso que vara segn los CaBOS de la. COsa misma.
Siendo la servidumbre un derecho 'real, tiene por ob-
jeto inmediato la cosa y no el heoho ajeno. de donde el
conocido principio que 8ct'vitus in (aciendo consistere ne
quit.
La servidumbre es un derecho sobre la cosa ajena. De
aqu que el propietario no puede tener nunca un dere~
cho de servidumbre sobre la. cosa propia: nemini res sua
servil.
La. servidumbre es constituida en velltaja exclusiva
de una persona 6 de un fundo. De aqu, que no se puede
sobre la servidumbre constituir otra servidumbre: seTvi-
tus sertntutis csse non potes!.
 -141
La servidumbre es constitudll en ventaja ex.clusiva
de una persona. determinada 6 de-uu fundo detelminado.
Por esto las servldumbres, como tales, no pueden cederse:
ellas son it'llienables. Fr. 3a 1 de serv. pmcd. rusto 8, 3.
La. servidumbre debe traer ventaja al sujeto para el
cual e~ cODstituda. Fr. 15 pI'. de serv, 8, 1; Quotie)l:$ ne!:
ltOm.wum nec praedierum, ser-uitutes. mnt qua '1tlT~il dcino
rUJn interest, non valet. Non valel: 8S deeir, no existira.
servidumbre.
Los derechos que puede tener el sugetode una servi
dumbre, se reducen todos derechos de uso en el amplio
sentido de la palabra y 6ste uso varia segn 108 casOS. En
esto, la servidumbre S8 'diferencia. de los otros jvka in 'fe
aliena; es decir, que, mientras el tenor de astes es siem-
pre anticipadaroente determinado, {de manera)qtte basta
por ejemplo, enunciar el' nombre de enfitetisis, para sa-
bel cules soo losderech8 que competen al enfiteuta){los
derachs correspondientes al titUla.r d-e una sen~jdumbre,
no son anticipadamente determinados, !Sino que se deter-
minan de vez en cuando, spgn la especie particular de
servidumbre, qu es coD8tituida; y solamente cuando fue-
re IDdicada la especie precisa. de servidumbre (es decir,
la de alcanzar .agua, pastar los animales, trnsito, \l$U-
fructo, etc., etc.), se conocern los derechos derivados
de ella.
11. Las servidumbres Se dividen en personales y pre-
diales, segn que se constituyan en ventaja de ll.ua pero
sona determinada 6 de un determinado fundo. !l'r. 1 de
Sf11..~rtut. 8, 1. El Cdigo Civil Italiano, siguiendo un pre
juicio enunCiado cuaudo se dhscuti6 el Cdigo Francs,
excluye las pereonales d~l nmero de las sel vidumbres y
reqer\"tl. este nombre las solas S61'viduoobres prediale~.
Las S61 vidumbl"eS pTediRleiJ puede u subdlvidir,e~n ur-
 -142-
banas y fl\eticasj las primeras no pueden exilftir sin un edi
fleio; y tales son, por .ejemplo, la servidumbre onetisfe
,'endi, ligm, immitl.endi etc,. etc. La9 l\ltimas pueden existir
tambin s1n que haya un edificio; tales SOD, por ejemplo,
la servidumbre de paso, de alcanzar agua, de corlar le-
fiS, etc.
Otra distincin de lasservidumbrcs80n las po:,itivll.li y
negativas, segn que el proPietario de la cosa f;ujeta s~r.
vidumbre, deba sufrir que otroS hagan \servitutes quae in
fadendo oo1lsistunt), 6 deba abstenerse de hacer (quae iij-
n"" faciendn collsistunt).
Adem.s, 108 intrpl'eles dividen las servidumbres en
continuas y discontinuas, aparentes y DO apal'en'tq. Se
llaman continuas aquellas que se pueden ejercer inde-
pendientemente del hecho del hombre, como, por ejem-
plo, los acueductos, Jos del'ramea y otras semejantes; se
llaman, por el contrario, dis('.Qutinuas, las que requieren
UD hecho actual del hombre para ser ejercidas, como, por
(jemplo, la serv~dumbre de alcanzar aguA, la de cando-
dr )(lS animales . pastar )~ otras semejantes. Se llaman
aparentes las que se manifiestaD pOI' seales exterinreB,
como, por ejemplo, la servidumbre de acueducto; y no
aparentes, las que no tienen signos visibles de su existen
Cla, como la de no poder elevar la casa ms de una de
terminada altura,
111. Cuanto . las servidumbres prp,diales, eUas 80
constituyen sobre un fundo para veutaja de otro, y pre-
suponeD siempre dos fundos, el fundo sirviente sobre el
cual es impuesta la servidumbre; yel fundo dominante
en ventaja del cual la servidumbre es cOD8tiLuida,
La"S servidumbres prediules son inherentes al fundo y
DO la persona que las ejercita. Para el fundo dominan-
te lae servidumbres son casi UDa extensin de la plople-
 -143-

dad, como resulta del Fr. 86 ck V. S. 50, 16: "Quid aW.,.

8fU!t jura praediorum, qltam praedia qualiter se hnbelJlia,
ul bonilG'J, .'Jalub,'itas, amplitudo." Para el fundo sirviente
las servidumbres prediales son UDa limitaci6n de la pro-
pioedad y de esta idea jmdica de las sHvidumbrea pTe-
diales derivan los siguientes corolarios:
Las slfrvidumhrer prediale~ deben traer una ventaja
al fundo mismo, y no solamente la per~ona. y esta ven-
taja no d"ebe exceder db las necesidades del fllOdo.
Las s81'vidumbrt>s prediales deben tener una cusa
pprpetu3 e8 decir, deben satisfacer una necellidad per-
manente del fumIo dominante. y descansar sobre una
utilidnd que, permanente y DO precariamente, pueda pro-
cural' el tundo sirviente.
Las ser\ridumbres prediales pl'Csuponen una tallcla
ci6n local entre 1<1 d08 fundos. que sea posible que el sir~
vientn traiga ventaja al dominanttl; y as se lee ce las
fuentes que los dos fundos deben Stlr vecinof'. Fr. , ~1
de servo paed. rusl. 8, 3. POI' tal vecindad no se eotie~
de siempre la contiguidad, sino mfi.s bien la ausencia en
tre 108 dos fuodos de UD obstaculo p6l'mantmte pard. ~jel"
cicio de la servidumbre.
Las servidumbres prediales siguen siempre l:l suerte
de los fundos que bO inherentes; no pueden, por.lo
pliemo, ser enajenadas, ni secuestradas ni arrendndas sin
aquellos, ni transportadas de UD fundo otro.
Las servidumbres prediales sou indivisibles; lo que
quiere decir que no pueden ni adquirirse ni peroerae en
parle. Fr. 32 de $eT. praed. rust. 8, 3: "per pa7tes nec
acrjuiri nec imponi seM.'Uutes posee,"
De este principio procede 16~ica.mente ]a consecuencia
de que, si el fundo pertenece varios propiet.niofl, hL
~'f)PSllIUciD de una serVIdumbre por parte de uuo ~e loe
 -144-
coptopietarios del fundu sirviente,es nula. l"r. '2 de <8e'J'y.
8-, 1; l1unus e:rJ1ldominis comrll.uniU'n~ aedium servitulem
imponere '1I.dn potest."
IV. Siguiendo la divisin TlJDlana d se/rvttules pra8'
dlotum urbanorum, y sel'vilU'tes pmedi01'u,m l"usticorum,
examinalmos autes de todo las principales servirlum-
brea urbanas y despus las prinqipales setvidumbres rs
ticaq.
Las ms impOltanles sef\'idumbres urb"naq son la8
siguient~:
Servltu8 immitlendi. Es el derecho rle introducir1una
v~ga otro material de construcci6 en el muro ajeno.
Senitu8 onem ferendl. Es el derecho de apoyar nues
tras construcciones sobre la8 del vecino, por ejemplo, so"
bJ e su pared, sobre su coluIDna.
Ser'Vitus projwiendi vel protegendl. La senntlts p1"Qjz.
cielldi 6s,el derecho de hacer ~alir UDa palte de nuestro
edificio, como una ter1'8Zd, un balc6n, eobre' la rea del
vecino, de manera que no descanse, sino que se adelante.
Una especie particular de tal glinero de servidumbre es
la servUus prol6fJendi, Bea el derecho -de hacer salir el
extremo del techo sobra la rea del vecino, para preser"
val" los murOS de la II uvia, del hielo y del viento.
ServilU3 stillicidii, fluminis recipiendi. Es el derecho
de hacer caef sobre fundo ajeno gota . gota, 6 por medio
de un canal, las agua~ llovedizas.
Servitus altius non tollem1i. Es el derecho de impod1r
al vecino que ll'\vante su edificio mIJ de Qierta altllra.
Merecen tambin mencin la servitus na lumimblU
officiatur, la servUus nep'I'ospectui o.Diciat'tr ~1t prospici.ctt.di,
la servitus c1oaca.e mittendac, la servitus blerculinii y 13 ser-
'l.ritus umi immiltendi.
Las principales servidumures rl\sticas son las ~j.
 -145-

guieotes.r y hay que advertir que ellas son ms antiguas

que laa urbanas:
8e,'t,uus itineris. Es el derecho de pasar pi sobre el
fundo ajeno. -Quien tiene la Servll1l8 itineT8 sobre el fun-
do ajeno puede hacerse llevar en litera pasar caba-
llo, cuando bo se haya expresaJ:Jlllte ron venido lo contra-
rio el paso sea tan estrecho que DO pflrmita talsa modos
de trnsito sin dao de las plantas.
Set'vitus actus. Es eL derecho de. conducir los animales
y de pa8ar en carro 6 carruaje !I@8re fund9 ajeno. Elta
servidumbre oomprende implcitamente el derecho de pa-
sar . pi con una mira cualquiera, siempre que no se ha
ya convenido' lo contrario.
Servitus mae. EtI el derecho de pasar, sin lmite algu-
no, sobre el fundo del vecino. Quien goza de la servitus
viae goza adems del actus y del derj puede pasar con
carros de cualquier tamafio y transportar rastra vigas,
piedras ou!os materiales de construccin.
Otras facultades pueden ser constitu_idas como servi
dumbles: las fuentes del derecho mencionan la SCY1)ltuB
aquaeduct1J.B, la Se'Tvllus-- aquae ha'tutus. la sel'vitus quao
educendae, la 8ervitu8 pecm"lS ad aquam appellendi, la servi
twJ pecoris pascendi. la 8C1'vitu8 calcis coquendae, --Q1~nac
fodmdae, cretal exunendae y otras de meDor importan
cia.
V. Objeto de servidumbre personal puede ser todo
lo que trae ventaja . la penona. Laa servidumbres pe)'
sonales, expresamente mencionadas en las fuentes, son:
el usufructo, el usa, la habitacin, las obras de 109 escla
vos y de los animales ajenos; pero estas no Hon las ni
ca8. En efecto, aquellas mismas facultades que forman
la esencia de las servidumbres prediales, pueden ser con:
cedidas tambin como servidumbres personales, como UlJ.
COIl1{1 de Der. Rom -10
 -146 -
uso '6 un usufructo, con objeto y condicioaes ms estric
taS, sin estar unidas . la propiedad de UD fU'1do: Rs, por
ejemplo, la servidumbre de pa~teo, de toma de agua, etc.,
et., pueden ser personales.
El usufructo es el derecUo de US9.r y de gozar de las
cosas ajenas, lalva su substancia. UUBU8 fruclu8 est,jU8
alienis rcbus ttlendi fruendi salva rerwn 81tbstantia)J (pT.
-r.
Inst. I1, 4; l". 1 de 7, I), C6d. Cv. arto 477. L. per-
80na qu~n compete,..oel derecho de ulufructo 8e llama
fl'uctuarius usufl'ucluarius 1~ propiedad, do la cual es
dedo el derecbo de usufructo, se llama n1:lda. propr;eta8i y
el propi~tario de la cosa sujeta li. uSllfruolo.nima<le domi
nu' PToJ!ietalis 6 propietariv.s.
CURtido al derecho del 'IJ.,sufl'uctuario. l tiene derecho
de apropiarse todos Jos frutos, sean naturales, sean civi
les que produzca la CO&\ de la cual tiene el usurlUcto. Fr.
59 dev.surr. 7, 1: 1.Quidq1tid infllndo nascitUl ~tl q1tid.
que inde percipitur atl (ructuariwn pertinet. Cdigo Civil
artfculo 479.
Para adquirir la propiedad de 11)9 frutos mlturales, el
usufl'uctario tiene necesidad de la percepcin, de tal ma
nera, que f:.odhs aquellos frutos que, al terminal' el osu
fructo no san todava percibidos, no pertenec'ell SU9
herederos, sino al propietario de la 'COsa.. l1ujeta nsu ..
fructo.
Lo mismo debe decirse de 108 frutos Arrancados por un
ladr6n 6-por el viento, 6cafdos por.s mismos, qUE' no ha
yan sido percibidos por el usufructuario. El bosque pue
de ser cortado por el usufructuario segn las regl~ del
arte, en las pocas de costumbre. El goza, adems, de las
minas y de las cuevas' que estAn en uso al empezar el
u'iufrucl.o.
Es permitido al usufructuario tt.bl'ir tambin nuevas
 -147-
cuevas Y minaa sobre una parte del fundo que recibi en
usufructo, siempre que no cambie el destino la forma,
ni cause dafio al cultivo del fundo. Los frutos civiles, Ca-
roa 108 alquileres y las mercedes que se obtienen det
arrendamiento de la cosa uBufruida, S6 adquieren por el
usufructuario da da y les pertenecen en proporci6n
de l. duracin del u8ufructo.
Adems d~l derech de percibir 108 frutos, el usufruc-
tuario tieD8 el de usar de la cosa en toda su extensi6n, co-
mO si fuese propietario, mientras respete la substancia y
use 'como buen padre de familia, en la forma q ne lo per-
mitan la ndol'l..Y el delUno de .Jla (salva re; .ltbs/antia
el secltndum candi/me/II suam).
El usufructuario puede disponer de 8U .derecho como
ms ]e plazCtL,.. cediendo otros, en tQdu 6 en parte, su
ejercioio. El, sin-embllrgo, no tiene derecho de constituir
sobre 1a C08& usufructuada derechos reales que reitriniau
la prqpiedad, como serian las servidumbres, la enfiLeu-
sis, etc., etc. Advertiremos, en 6n, que el usufructo es un
derecho divisible, es decir, que pu~de coDstHuirse tam-
bin sobre una parte intelectual de la 'Cosa; en ~ste caso,
la parte restante puede ser consolidada COD la propiedad
pertenecer olro usufruetunrlO.
Acercn. de las obligaciones del t&$Ur~"UcI,1aril;., l debe
servirse de la cosa, como buen y diligente padre de fa-
milia, y es responsable de todos los deterioros que la co
sa pudiera sufrir por su culpa; debe cqn~ervarla eD buen
estado y hacer todos los gastos ucesarios para el mante-
nimieto de la misma. Debe s01?ortar todas las cargas in
herentes la cosa, como por ejemplo. los impuestos, las
cOlltribuciones de guerra y Jos gasto!! de seguro
Acabado el uiJufrueto, 61 debe restituh' la cosa con los
f!'utos no pel'cibidos todava ~n el ~staQ~ en que la rect..
 -148-
bi6, nO siendo responsable de los -deterioro8 acaecidos sin
su culpa. Si abusa de la. cosa ul:lufructua.da, el propieta-
rio pUflde reclamar la restituci6n, aun antes del trmino
del usufructo.
Para garantizar la ejecucin de las bligaciones ante-
riores, el usufructuBrio est obligado por la ley dar
cRurin al propietario que no la haya renunciado.
Hablemos ahora del ~u,asi-u$U.fr1tcto. Siendo u8ufl'Ucto
el derecho de usar y gozar de una coso. salva su eubstan-
ca, no puede ser constituido sobre COSAS q118 8e consu
men con el uso. Pero un Senado consulto estableci6 que
se podio. constituir por legado l Ilsufl'u.cto de todas lile
copas que. componen el patrimonio de una persona, de
donrle se deriv6 la consecuencia de que se plAia legar
tambin el usufL'ucto de las cosaa consumibles. Por tal
modo se fOl'm6 una relacin jlll'idiCtl. anAloga al U811rruc~
to, 'que tom6 el nombre de cuasi-usufructo. Admitido
una vez el principio, ge debi extenrler las Tes ~corpo
'J'alea, y fu~ .admitido el cuasi-usufructo de derechos, y
principalmente el de derechos de crdito.
El cuasi.ttsufTucto confiere A quien lo tiene la. propie-
<dad de las cosas, le da el derecho dtt consumirlll.'3, salva
la obligacin de f8ltituirlas en igual ('antidad y de la
misma calidad valor eatimado en dinero; y esta. obliga-
cin es garantizada mediante uha caucin -de parte_del
cuasi-usufructuario.
El usufructo Se compone de dos elementos: el dere-
cho de usar de Ja cosa y el derecho de goz8'I:la. Si el pri-
mero de estos dos derechos se erige en servidumbre sepa-
'rada, se tiene el nudua 'U8UB sine jru.cJ,u, sea la. servidum-
bre de u'o \"sus). El"., .. puede deOnlr,.: el derecho d.
USar de una cosa ajena segln su naturaleza y destino J sin
rl derecho de percibir los {rutos,
 -149-

El usuario, eotoncss, puede servirse de la cosa para

todos 108 U80S A que ella est. destinada; pero no puede
tOD18t' niogn fruto productq, sea en especie, sea eu di
nero. De aqu viene qne" el usuario, no 8610 no puede ce
der su derechoj pel'O ni tampoco el ejercicio del mismo.
Las obligaciones del uquario son, en ge.Deral, iguEt.les
las del usufructnario, especialmente sn lo relativo tila
restituci6n de la co;:a y , la c{Luci6n. Sin embargo, ~l no
est obligado 108 gastos ni las carias, sino en propor-
ci6n de los frutoe que retira. de la cosa.
El uso, diferencia del usufructo. es iod visible, de
I~ mi~lDa manora que la8 servidumbres prediales. Fr. 19
de usu, 7, 8; U$UI parslegaJ'i non potat: nam fl'u.i pdem
pro parle p088umus, uti pro parte non p088Umu.s.
La habitaci6n 'es una servidumbre personal, en virtud
de ]a cual S8 puede habitar uoa casa aieoa, arrendada.
salva la substancia, y respetsdo el dflstino de la misma.
La servituB operarum es el derecho de percibir to,fo lo
11tH de las obrRS de 1011 esclavos 6 de los animales ajenos.
Esta servidumbre tiene grande analoga con el usufruc
to y obliga ella tambin prel:!tsr la' caucin; pero difiere
en que es indivisible, y DO S6 extingue ni por el no 11@0
ni por la captis diminutio.
VI. Las servidumbres se constituan en el Derecho
civil 8nliguo"mediante la njUl'e ceb8io. Las ~ervidum
brea rsticas, sin embargo, qUE! se cqmprendan eutre las
res mancipi, poHan adquirirse tambin por medio de una
'Irlancipatio.
La mancipatio y la in jure cessio 6rao los aulo! actos
que podan constituir una ~ervidumbre civil (aervitusjure
Constitula). Hllbia Jl.lg11llos otros C8S08, eo los cuales un
\'ieio subjetivo l objeth'o, impeda que tomara vida UOft
ilervidumbre civH pero la l'elac:6n jUI diea ere. gal'antl-
 ~150-

zad.l y defendida. por el Pretor (sermtus tuitione praetoriB

constiha).
El derecho JUliltiniano no recpnoce sino los siguien-
tes modos de constitucin de las servidumbres: la con
venci6n, la disposici6n de ltima voluntad, la ley, la ad
judicaci6n y la usucapin.
Abolidp.s las formas de la in jure CC8Bio y de la manci
patio, se extendl6 natul'almtmte la dhiposiin que se re-
fera . losTundos provinciales [en el derecho civil anti-
guo, para adquirir una servidumbre sobre un fundo
provincial, oastaba una simple convflDci6n, pactioJ; y se
admiti que bastaba. la convenci6n, el consentimiento
del propietario 'que qt(erll. sujetar la cosa la servidumc '
br. y el de .q~e1 que,outendla adquirir!". La .. rvidum~1
bre pudo ser oonstituda tl'lmbin por el enfiteuta y por
el superficiario, m~ntraS rlU18ba PU del ficho)' bajo una
('ondi<'i6o, un tl m~n(J 6 un modo. En fin. E'l derecho
JustiuiQno concedi6 tambin el rte const.ituir una servi-,
dumbre, reservndosela en el actO,Jle tnu"ferir el dorninie.
TCldll~ las I:lervidumhre~ pueden Her t"oll8titudas en un
acto de ltna 1/oluntad, ]Jero 8dto es ms fl ecuente para
las .,elvldumbres perponalPB.
Por pura disposiCl6n de la ley 110 surge S100 la serVl-
<lumble yer:onal del u8ufrueto, eomo, Ipor ejemplo, el
usufructo legal que compef.e al padre sobre el peculio
adventicio de los d~..ceDrlientes que estn bajo (lU po-
testad.
El juez puede con$tituil' por adjudicGci6n las eervi-
dumru:es, en un litigio de diviei6n de herencia, en que,
por (>jemplo, 8e acuerda por l mismo ]a propiedad l1no,
-el usufructo otro; y fambin en otros casos, como en la
divisIn de un fundo, para ejecutar Una sentencia.
Las servidumbres, como el derecho de propiedad, pile-
 -151-
den tambin 861' constituidas mediante una posesi6n que
haya durado un tiempo mis 6 menos largO' (u.sucapione,
ly,ngo u.so). EI~ debe continuAr por diez afios entre pre-
sentes, y por veinte entre ausentes. Pero esta p0888i6n
requiere, adems, las siguientes ,condiciones: debe conti
nuar sin interrupc!6n algunaj no debe ser turbada; y, on
.6.n, debe ser juridic8j es decir, existir la intencin de
eJercer un der~cho .le servidumbre (anim:u3 ju..s sibi ha-
bendt); y debe,al mismo tiempo SBr inmUDe de vicios de
violecia, de clandeslmidad ~recanedad.
VII. L. servidumbro se ""ting~o por confuoi6n (6
cODsolidaci6n), clla,lIdo el derecho de propiedad y el de
servidumbre vienen reunirse 8n la misma persona.
I~a servidumbre se ~xtingue por di.JJtraccwn de la cosa
sirvientej 81 Ja COSft' sujeta servidumbre es enteramente
dest.ruida 6 subNitrafda al comercio, la servidumble se ex-
tingue por falta de objeto. LS$ servidumbres perso-
11ales se extinguen, no s610 por destrucci6n total de
la cosa sh viente, sino Lambin pOI' una substancial tl'an.s
formacin de la mi6ma; as, por ejemplo, el usufructo'do
Ulla ca.50 se extingue ei ella cae en I uinas y el usufruc.-
tuario no tiene oing,,1l derecho sobre los materia~es y
&obre la rea. que queda de la miama.
DestruccWn del BUjeto. Las servidumbres ~diales so
extinguen por fa destruocin del fundo dominante al
cual Bon inherentes; las servidumbres personales casau
con la muerte de la 'Persona cuyo favor_fa.eroD consti
tuidas, con su 1Mgna capitts diminutio. Las serviaum-
bies persoaales constituidas 6. favor de una persona Jud-
dict\_no pueden, en ningn caso, exceder de la duraci6n
de cit>n a1108.
Por j'enuncia se extingue la servid umbrc, cuando el
que tiene un derecho de ssrvidumbre, lo renuncia me
 ....... 152-
dilU)te contrato 6 en disposicin de ltima voluntad
Las servidumbrea seextinguAD porpescripcin, cuan-
do no son ejerridns durante diez veinte afioa, 89grl qUE
la prescripcin sea inter presentes 6 inter ahsentes. EL C
digo civil italiano requiere el no uso durante traiota
afio. (ar!P. 515, 529 Y 6~6).
VIII. Accin eonfesoria. Se llaina confeaoria la accin
que sirve pa.ra hacet' valer y protejer un derecho de ser
vidumbre. La acci6n confesoria 8ft para la 8ervidumbre
lo que para el dl'recho de-propiedad es la accin de rei-
vindicacin; de donde el nombre de vindiccUio servutis.
La acci6n confesoria compete al que tiene el dere
cho de servidumbre contra cualquiera que 86 10 dispute
6 lo turbe en su ejercicio.
Atcin confesoria publicia.na. J..Ia- accin confesoria es
dada, como publiciana, . quien tiene la posesin de bue...
na fe, del fundo en cuyo favor ha sido constituida la ser-
vidumbre, quien todava no ha cumplido la usucapin
de la servidumbre; y, finalmente, quien aunque ha ad
quirido el derecho de servidumbre, prefiere la prueba
ms fcil d. la publiciana.
Acci6n posesoria. Para la proteccin de la pOJlesi6n
de las servidumbres personales, cuyo ejercicio va un
da la detentacin de la cosa, se aplican por analoga los
ioterdict08 posesorios que sirven para cuidar la posesin
dE" las cosas corporales, 6 sea los interdictos uti posidetis,
de tti y de preoo}io.
Existen interdictos para algunas servidumbres pre-
diales, como el interdicto ,de itinere actuque prvate. acor-
dttdo . quien ha ejercitado, de modo no viciOtlo, lo me
nos durante treinta dfas del ltimo afio, la servidumbre
de paso; 109 iuterdictos de aqua quotidiana el aesliva,
acordados quien ha adquirido de buena f~ y !lin vicio'
el uso de valerse del agua ajena 6 por todo el ao 6 en el
verano, y otros interdictos semejantes.
El interdicto tdi posidetis es acordado para garanti-
zar la posesin de un oierto estado de cosas en las servi-
dumbres urbanas afirmativas.
El derecho ccmtlo acuerda las acciones posesorias
para protejer la posesin de cualquiera especie de servi-
dumbre, a, tambin el 06Ai~Q.~ivil italiano.
 CAPITULO X.

SUM~RIO.

BuflteuSI!i y ~tJperflcie. Indicnciones bistricas sobre la en-

fiteUSIS ante", de JustilJiano.-lI. De la enfiteusis en e! de-
I echo Ju:tininno.-llI. Oonsttucln de la. enfitell'lis.-IV.
Extincin de la Auflteusis.-V. Del derecbo de Ruperflcie.

l. La enfiteusis cual se presenta en el derecho Justi-

niaDo, difiere, por el origen y la substaocisl..dejas rela
ciones jurdicas anlDgas que 8e encuentvaD en la poca
'clsica, en In. cual el derecho qlle de etta'resulta, fv siem-
pi e cnsiderado como Un derecho real.
La primera forma de tall'elacin jurdtca fu el arreo-
<lament de los agri vecltgale3, que-eran, eu general, las
tierras sujetas un impuesto (vectigale); entre las cuales
figlH'aba, en primer lugar, el agerpublicuapopuli RorrlAlni.
Los poseedores de los agt'i ikctigales eran protegidos
en su posesin por un interdicto prohibitorioy la relaci6n
furdica que surgfa del arrenda'miento de los mismos, el'a
arreglada por la -accin contractual. Pero el uso siempre
ms eeguido de constituir locaciones perpetuas con dere-
cho de~en8genar y transmitir los fundos por sucesin uni
versal, movi al Pretor acordar los poaeedol'es una
ptotecctn ,m.s Bticaz, una utilis in rcm actio, llamada
 -155-
tambin actio 1JectigaJi8, mientras cumplieran su obligol
~i6n.
Con motivo de 108 arrendamientos de los agri 1Jecligt'J
les, OCllrr16 los duefos del erario y al prncipe la instl
tuci de la enfiteusis, cuyo nombre nos revela haber te
ma10 origen en las provincias en que se hablaba el grieg(
La enfiteusis no fu~ quizs al principio 8iDO la Bimpl
concesin drl derecho de cultivar y plantar en los tierra
fiscales incultas. Bien pronto, sin embargo, ella se con vil
ti en UD verdadero y propi arrendamiento, anlogo e
de 108 agn 'lI$ctigalest, de tierras no ya incultas, sino mene
cultivadas, mediante un pago peterminado (que 116 11am
ordirmriamente canon pensio); pero 8U objeto no fu
tanto la con;ervaci6n de las t~rrasJ como en los arre
damientos ordinal'i08, sino su mejora. Es de nota}'se e
este periodo la constitucin de ZenD, que resolvi6 I
cuestin siempre ms viva sobre la na.turaleza del der
cho enfiteuticario.
11. La en fileusitt es un derecho real, enagenab lb
transmisible, sobt'e IJUa oo;a mOH1eble -a)"'Qa, por el cu
~c Llene pi pleno goce de la cosa. 00010 propi-etario, aie
pie qua no .8e la deteriore, y se pague un canqu anual
propietariO de la misma. Quien tiene este tlerecho se 11
ma enfit~uu\' (emphyteuticarius) el pl'opietal'lo se den
milla domi'nU8 emphytewJeo8, y la C085\ jlt1lu,s em.phyteu'/'
CU8 emphyteuticari'lls.
En orden los dereclw8 y ae<:,iones MI enfiltrUta, l ti
ne derecho de usar y de goz~r de la cosa y de sus acc
nes del modo ml! amplio posible, sin estar liLOitado c
roo el usufructUl io.
Pllede hacer sobre la COS8 todos los caLlbios que cr
tHe.. y necesarios; puede eJl.8.jenar su derecho; pue
trant.lniurlo por al~:t08 de ltima vluntad y someter
 -156-
cosa" servidllmbre pUf todo el tiempo de 1& enfiteusis.
Para proteccin dt> 8U derecho, l tiene una accin real
anloga la que pel'tenece al propietario (utiliBrei petitio,
llaman. tambin aeli. V<CIigalio). Goza, ad.mlls,d",laac.
ci6n lIegatoria tiUay de la acci6~ COnfe8301'ia utilia. Igual-
mente tiene las acciones posesorias partl. cu.idar 8U pose-
si6o; y quien ha adquirido la en6~u.flis, de buena fe, de
un no propietario, puede valerse de la Ilccin publiciana.
En cuanto . la, obligaciones de/enfiteuta, l es1. obli
gado maDt~Derel fuado enfttutico en buen estado," sa-
tisfacer los impu68tQS y todaa las"Utrae cargas que grAvi-
ten sobre el fundo. y Ragar al propietario el {aUOll
anual sin que pueda exigir una diminucin por malas
cosechas. El enfiteuta gue,quiere enajenar 8U derecho de
enfiteusis, debe obtener permiso del propjltario, qni-eD
tiene el derecho de ser preferido cualquier otr~ .en la
compra. liJnajsnando su der'cho, el enfiteuta est obli-
gado . pagar al propiemrio la quincuagsima (laudemio},
es decir, el 2%. del precio 6 del valor de lit E"oftteusis.
~rodos 108 prcticos hall considerado la enfitt-usid como
una ,*,pecie de domiow, al cual dieron el Bombre de do-
minio uttl, que pertenece al enfiteuta, ~D contraposicin
al dominio directo, que reooooo(n al propietario. Los de-
rechos y las obligaciouoq del enfiteuta pueden ser modi
ficados en cada CRSO, 6 $(la ms 6 me008 extensos 'li-
mitados; pero el lJago de un canon es requisito e38ncial
para la existencia del de,..recho de enfiteusis.
III. La enfiteutlis se puede constituir por convencin,.
por disposici6n de t I tima voluntad, por usucap6n y, finlll-
mente, por disposICIn de la. autoridad judicial.
Cbnvencin. La convencin, con la cual sa constHuye
la enfiteusis. se llama contrato enfioonticario, qu.e no es ni
venta ni arrendamiento, sino UIl conl!rR.to regulkdo po;
 -157-
hormas particulares, como deeill. Zenn en la. citada.
constitucio.
Disposicin de ltima 'Voluntad. El propietario puede
dejar, i ttulo de legado, una enfiteuais80bre en propio fun-
do, sin que 80 requiera un contrato entre el heredero y el
legatario.
Usucapin. Por usucapin S8 puede adquirir la enfi-
teusis, tanto en el caBO en que preoedentemente no exis-
tiera. alguna enfithusis Bobre la cosa, cuanto en aquel efl
que 89 adquiera, de bU'en& fe, la posesin de UDS enfiteu-
sis ya existente.
Disp08icilm del juez. Tal vez sucede que eL juez, des-
pus de haber reeonocido en sentencia la exlstsncia de la
obligacin del demand'ado de constituir una entiteusis,
pronuncia ejecucin en la propia esntsJcia, y declarando
constituida la enfiteusis que el sentenciado se ha rehusa
do constituir. En tal caso, la enfiteusis es constituida
por decreto del juez.
IV. La enfiteu3is se extingue, en primel' lugar, de too
dos'lo:J modos con que tienen trmino los dems jura in
re aliena es deeir, por la total destruccin del fundo, por
confusin 6 consolidacin, por cumplimiento de la CaD'
dici6n resolutoria y por la expiracin del tl'mino, por
reciproco consentimiento del enfiteuta y del propidtario.
Modos especiales de 8U extinci6n BOb, la prescripcin,
la privaci6n y la muerte del enfiteuta sin sucesores.
Para que la enfiteusis se extinga por pre3Cf'ipci6n, no
basta el shnple no U90 por parte del enfiteuta, sino que
Be requiere la U8ucapiO liberlatis. El propietario debe po-
seer, durante el tiempo ordinario, el fundo como libre del
derecho enfitutico.
La enflteusis se extingue po~,.h'acin cuando el en
fiteuta es privado de su derecho, A ttulo de pena, en lo!
 -158-
siguIentes daos: cuando deteriora el fundo, cuando taro
.da tl'es ao.09 para la soluoin del canon 6 de 108 Inpues-
tos p6.blicos, slo do aflS en una enfiteusis eclesisti-
caj cuando, finalmente, al enajenar su dereoho, DO cum
pie las obligaciones indicadas antes.
En tO~08 estos ca80S, el enfiteuta pierde ipso jure su
derochoj pero el p'l'opietario puede taml,)in renunciar
-,servirse del derecho de hacer declarar la privacin, en
cuyo ca~o 88 entie~de que la enfiteusis DO ha cesado:-
Ej::l de observarse, por ltimo"que)a enfiteusis se ex
tingue cuando el enfiteuta Muere sin sucesore!! ,y sin ha
ber dispn~sto de otro modo de su derecho.
El Cdiso CiviL Italiano acept la inst)tuci6n juridica
de la enfiteusis; pero hacindole serias modificaciones
conforme al progreso del derecho en loto tiempos moder-
DOR.
V, Tambin el derecho de superficie, como el enS
tutic(), no fo conaidera(\o desde luego como un dere-
cho real. Su origen debe buscarae en las conce3iones he-
chas'por el Estado algunos ciudadanos para fabricar
sobre el 8uelo pblico, no menos que en el deaal'rolloque
tom6 la ciudad de Roma al acabar la Repblica, y que
hizo.8urgir~Ja necesidad de numerosas y vastas habita
ciones. Probablemente los pocos propietarios del suelo d~
la ciudad de Roma (Eottado, colegios sagrados, opulentos
magnatelJ),-a~ordaron .espe~uladores el pel'miso de edi
ficar por el pago de nn canon an!:lal.(solarium), aquellas
casas llamadaa.i'tl.8tdae, Que as arrendaban lo", habitan-
tes.
Por lo dems, los modos de adqui!:licicfn de uu dere'
cho de superficie, erar. varios y diversos. Se adquira, ya
mediante una .conoesin obtenida para edificar sobre el
tf'rreno a)enOI ya medil,ntu UDa ~ompl a IilDita"ia al tldi
 --159-
fleio (BUperficies) sin el suelo; ora, finalmente, por medio-
del alquiler largo plazo 66. perpetuidad de un edificio,
6 tambin de un solo piso del mismo. El Pretor acot'd, pa-
ra protecci6n del derecho de 8up'rficje. UD interdicto lla-
mado interdictum de ,uperficle anAlogo al "ti possdetis; y
..ficalmente, una utiUs in rem adio anloga ]a accin de
propiedad que el Pret"or 89 reservRba aeord'r. causa corto
nita.
Desde este tiempo en adelante, el derecho de Imper-
ficiefu considerado como un derecho reai, enajenable y
transmisible ti. los heredero'!!.
De las anteriores noticiaR hist6ricas, resulta el verda-
de~ cODcellto del derech? de superficie que puede defi
nir&. un derechQ rel enajenable y trmt8misible ri /08 he
'federos, en virbt,d del cual se tiene t perpetu.idad 6 al menos
por largo tiempo, el pleno ilimilaw goce de toda 6 de de-
terminada paTte de la super/ici;de ulla COBa i"llt1f1.ucble ajena.
En cuanto los derechos y accio-nes del8'Upel'ficiario, l
tiene derecho de goza!' plenamente del edificio; Plltlde
transmitir 8U dereChO los herederos testamentariOEl le-
gtimos; puede disponer de l pOt' acto entre viVOBi,' ena-
jenndoJo con 6 sin compensacin. Para protecoi6n de
su derecho, -el superficiario tiene una -ntilis rei vmdicutiQ,-..
as como tambin la negatol'ia y la JVJtifeROJ'ia Ut rem af'li<1
y respectivamente la accin pllbliciana eo orden la
posesf60 de su derecho; l tienel ade_m~, los interdictos
recuperatorios, el nterdicttrm de 311Perfu:iebllt:, introdllci
do por analoga del interdicto uti po8sidetis_
En cuanto d las obligaciones del Bupdiciarw, l ellt("
obligado pagar los impuestos que- graviten sobl'a la su 4

pe'\-ficie, y una retribuci6n anual (solarium) l>enno), siem-

pre que hubiera sido establecida.
Ccmstiluci6u de la 8Upt1'ficie. El derecho de 8uJlt>rflcie ~e
 -160-

constituye por ('!)utrd.to. por le?ldo. por donacin, por

disposicin deja autoridad judlcial y. finalmente/ por
usucapin.
Entre los modos de cODst.ituci6n del derecho de su-
perficie, sobresale el contrato. En cuanto la llsuca.pin
del derecho de superficie, valgan las observaciones h~;..
cbas para el de enfiteusu..
Ebtinci6~ del dcree/LO de superficie. El derecho de 8U~
perficie se extingue por la~ mismas causas que fa enfi
teU8IS, excepto 108 casos de privaci6n . ttulo de pena,
que no son aplicables al derecho de superficie. En el
caso en que el edificio se arruine por C8S0 fortuito, 6 sea
legalmente destruido en todo en parte por el superfi-
ciario, 108 matsl'ialea pertenecen ste en todos aquellos
.casos en 108 cuales DO se hayan fijado lmites al derecho
de disponer de la substtl.ucia, y especialmente cuando el
edificio ha sido fabricado por l con materiales propios.
El derecho de superfiCIe es una institucin jurdica
anloga. la enfiteusis; -pero difiere principalmente en
que l recae no s610 sobre el suelo, sino sobre la auperf-
cie-, en que no tiene como la enfiteusis, por condicin aseo-
-cal, el pago de un canon anual, y en que no lile extingue
por todaa las causas que extinguen la enfiteusis. Difiere,
pues, tambin de las...servidumbres, porque mientras s-
tas soo aiempre establecidas en ventaja exclusiva de una
persona determinada 6 de un fundo determinado, el de-
recho de superficie es enajenable por 80toS entre vivos y
transmisible en caso de muertej y, adems, confiere de-
rechos ms extensos.
El Cdigo Civil Italiano, en el arto 448, reconoce im-
plcitamente la institucin juddica del deLecho de super
ncie.
 -161-

CA PIT ULO XI.

smIARW.
- ~I delecho de peno de blpotecll. lndit.aciooes histricas
sobre el derecho e peno.-lI. Nocione1J y requIsitos del
der~cho d~ peno de bipotec~.-IR. Objeto del derecho de
peno de blpoteca.-IV. Constitucin del derecho de pefio
'6 de hlpotecR.-V. Efectos del derecho de peno de hipo
tcen.-VI Coc'Cist';llcin y coli~in de varios dp.recho" de
del subpeno de hipoteca -vn De la sublogacj6n hipo te
CILlia y pefio.-\'HI. Acc>iones resultantes del detecho de
pefio de hipoteca -IX. ExtinCin d~l derecho de pefio
de hipoteca.

1. La institucin del peo. antes de llegar l}\ forma

defiitiva que presenta en el derebo J Ilstiniano, ha. su-
frido algunas vicisitudes, que es importante conocer. Las
tres formas diversas. por las cuales ha pasado en los di-
versos periodos del Derecho Romano, son las de laJidtl-
cia, del pignus y tle l. hypotlleca.
Fducia. Originariamente, el medio que pareci ms
apto pa.ra obtener una garanta real en una lelacin pu-
ramente obligatoria, fu el de la 'ffULncipatio de ~a in.
jure cesaio del objeto destinado prestar gar~nta al acree-
dor} con la obligacin del mismo de la remancipatw,
cuando el deudor cumpliese en tiempo con 8U obligaci60.
Comp. de Der. Rom.-U
 -162 -
Esta con vencin se llamaba en este caso fiduria. fiduciam
contTallBt'c' de aqu el nombre de fldttcia para. el contrato
vel mismo objeto del pefio. El acreedor tena entonces
~l derecho de vender el objeto, si no era cumplida la obli~
gaci60, y el deudor tena por su lado J)\ actio fiduriae con
la cual poda exigir, ofreciendo el pago, la r~mancipa
cin. Lafidu.ciadaba una fuerte garanda alacl'eedor, trans-
firindole la propiedad quiritaria de la cosa destinada
garantiza' su crditoj pero era demasiado. grave para el
deudor, al cual quitaba el goce de la cosa, y 110 quedaba.
suficientemente asegurado con la actio jirlll-Ciae. Otro
incnvenientP de la fiducia era el de no poderse em-
plear sino en las cosas susceptibles de ser cedidas in jnre
6 mancipadas.
Pignm. Mientras la fiducia daba al acreedor un po-
der jurdico sobre la cosa cedida en garsDts del crdito,
el pignua no le acordaba sIno un poder de hecho fobre la
misma. El acreedor ti. quien se daba en prenda una cosa
del deudor, adquira solamente la posesi6n, y esta rela-
ci6n surga de 1m simple contrato juris gelltium, que
quedaba concluido con la entreoga de la Cosa y fundaba
la aclio pignoraticia. El peo era ms sencillo que la
f1ducia; pero ha remediaba los inconvenientes de sta
Y, en efecto, el acreedor quedaba asegurado contra la
enajenacin de las cosas muebles por parte del deudor;
no as contra las inmuebles, que podao ser mancipadas
tambin por quien no po,eaj adems, la cosa y su U@Q
eran substrados al deudor. T.dos estos inconvenientf>s
fueron quitados cuando el Derecho Romano acept la
institucin extranjera de la hypolhcca, perteneciente al
derecho tico, y los romanos lo encontraron evidente-
mente en vigor en los pases do Grecia.
IIypotlteca. Merced . esta institnci6n, los bicoe!ol de~
 -163-
deudor podan ser ('mpleado8 para servil' de garanta al
acreedor. mediante UDa simple convenci6n, sin DPcesidad
do pao;ar BU dominio 6-posesi6n. pues 108 bieDe:! 88 que-
dabAn en poder dp] deudor y podfan adornas ser un ele_
monto de crdito respecto de otras personas. El primer
origen de esla relacin jurdica lie encueDtl'8. ~n elanoo-
dOlUienlo de 108 fundos rl:ltic08 y en la nec&idad de
ofl'eeer una. garantia al arrendador pal'a 01 cumplimiento
de las obligaciones del arrendatario, Bin (Juitar al mhm'lO
108 imlecta el lata indispensab1es para la cultura. A r
efecto, el Pretor Sal vio in1rodnjo un interdictum adipu-
cmuu possessioniJJ, con el cual acord al acreedor, sin la
posesin, el mismo derecho que tehfa el acreedor pjgnfl~
ratiCln con ella, de donde el nombre de intel'dl1f,11~
."\ahnauum. Pero de$lde qlle ~ste int-t'ldieto podfa ",er i"

-
ttllltado solamente ConLra el deudor pignoraticio y so ...
,
beredtiro!l; 1l0nca contra, el tercer poseedor, so debi6 ir
mM adelante y acorda!' al Arrendador una (ntilis) in rml1.
adilJ, cflmo si los ;nvecta el U/ala fuerall entregados "duo
eia, acci6n que se CODOCe hnjo el -nmbre de Sct'r'iUlla
acito. Es imposible decir c.uandu. el pt'o bipotE'cario fu~
extendlrlo del Rl'l'enrlalHiento de IOH fundos J~tico9 fa to
das las otras relaciont's obhgaturiR~; pero es un hecho.
que bien pronto 1ft Sert'imUl QcHo adqUlri6 una impO!-
t..'lucit\ gtHH.>fal bajo el nombre de qUClsi SenJiona (tctio~
.'S'cnna1la ttliUs, hyplhecaria aelUJ. Despus de una tal
extensi6n de la acci6n Serviana, desaparecieron natural
mente las antiguas instituciones de lafiduri.ay del pigfU68.
n. Etlta relacin obligatoria, en la cual 8e t'ncontra~
ban el derecho de pefio 6 de hipotecSil t se distngue de to.
dos 109 otros juTa 1.'1 Te aliena. Dos 1300 10tJ requisitoq de
bU validez. la f. xisteDcia df;l un Rcrredor, y unA. Copa
idnea para ser objeto de peno 6 de hipoteca.
 -164-

Cuanto la exitlLencia de un crdito (obligatio), para

el cual el jm in re aliena sirve dEVgaranta, es de obser-
VtlTSe, en primer lugar, que la 'obligacin puede Bar civil
6 hatuTa), presente ,s futura, pura 6 condiciona], propia
de aquel que constituye el pefio 6 qe otra persona; en
aegundo lugar, que el detecho de peo de hipoteca 8i-
gue la suerte de la obligacin respecto de la cual no 8S
!lino un derecho accesorio.
nI. Objeto del derecho de peno 6 hipoteca pu'eden
Ber toda8 las cosas que stn eu el comercio, sean enajenal
bIes no, muebles l inmuebles, fungibles infugiblel,
consumibles 6 incoDsumibles: Quod enionem venaUio-
nem.que )'ecipit, eam piglloralionem recipere potest. Puede
ser ta.mbin objeto de pefio 6 hipoteca un patrimonio en
tero, sin especial indlcaciLl de cada uua de las cosas qu"e
lo.constituyen.
En las cosas particulares, el derecho de peo 6 de hi-
poteca se extiende tambin SUB accesiones, coruo, por
ejemplO, los aluviones y los edificios que se levalWau
sobre el terreno hipotecado.
El peo de una universidad de cosas, como un alma
cn, comprende cada una de las que la forman, y se e.;.-
tiende tambin . todas aquellas que de~pus tle Le agre
gano El pefio de todo el patrimonio se extiende, no s610
los bienes que lo componen actualmente, sino tambin
108 futuros.
Pueden ser, por ltimo, objet de pefio de hipoteca,
las cosas incorpreos, como 108 derechos, y ms particu-
larmente, los crditos, ]08 derechos de enfiteusis y de su-
perficie, el ejercicio de las ser~idumbres de usufructo y
de habitacin y haRta el mismo derecho de peo (pignu,s
pign<n'i datttm).
IV. El derecho de pefio 6 de hipoteca puede consti
 -165--
tuirse por acto jurdico, 6 por disposicin inmediata de
la ley. 6.por disposicin de la. autoridad judicial.
Acto jurlico. Se puede acordar . UD. acreedor el de-
recho de peo 6 de hipoteca por acto de 111tima voluntad
(pefio testamentario.)
Igualmente puedA Rer constituido un derecho d" pe-
fio de hipoteca mediante convencin, independiente-
mente de cualquiera solemnidad, y sin necesidad de tra-
dicin (pactum hypothecae.) La l tradicin, si tiene lugar,
no da al acreedor sino una mayor seguridad de hecho,
transfiriendo la posesin de la casa empeada; pero, en
derecho, el acreedor pignoraticio, quien se ha transfe-
rjdo la posesin de la cosa, se 8!1cuentra en la misma.
condicin que el acreedor hipotecario. Es necesario, para
mayOl' claridad de Jo dichol recordar aqu el fr. 3, 1 de
pign. 20, 1, el enal dice que [;"ter pigliit8 auJe-m, el ltypo
tltecam tantum nominis 8()nus d~trert.
Como requisito ord1D8rio, pues, p$lra la constitucin
.de un derecho vlido de peno 6 de hipoteca, se necesita
qne el objeto se enCuntre en el patrimonio dl que efn
pefia y que ste tenga la facultad de enajenarlo. De aqu
la regla de que slo el propietario de una. cosa puede v
lidamente empearla. Pero la cosa ajena puede ser em
peilada con el pacto expreso tl.cito de que el deudor
adquiera la propiedad_ Fr. 16, 7 de pign_ 20, 1: Aliena
res utiliter potest obliu.ari 81tb oonditione, si detitoris jacta
fuerit_
_ Por tltimo, el derecho de peno 6 de hipoteca se COI1S-
tituye por convenci6n, cuando se resen's en un Bcto de
traslacin de dominio.
Diaposici6n de la ley. La ley acuerda, E':n cierio~ cn-
so~, inmediatamente al acroedor, un derecho de peO/)
de hipoteca, &in necesidad de que haya constitUCin. ~l
 166-
derecho de pefio 6 d~ hipoteca., en este Ca..~O, S6 llama le-
gal. Los pefiQH legales 86 dividen en 108 que tienen por
objeto cosas singulares y los qn6 se oonstituyen sobre un
patrimonio entero, presente y futuro, del deudorj los
primeros 88 llaman pefios 6 hipotecas legRles especiales;
los ftegundo'l, pefios 6 hipotecas legales generales. Un
eJemplo de pefio 6 hipoteca legal tlspccial e!::> el ocl arreo'
dadm" de Ufl fuudo urbano 6 de una rea de terreno
donde el arl'E'nciatario est pel~m(mentemente eQtablecido.
VII E'I~mplo de pt>fn 11Ipoteca legal general es el eo-
rl etopondienle lI~ fi~(o par.\ todos 811~ crditos sobre el pa-
trullonio 6ntelO de toIUS deuaores.
Filialmente, por d18poslcln d8 la nulondad Judicial,
el jUE'Z puede dar vida 'un derecho de pefio de hipo.
teca, de otros modOt\; por ejemplo, en lo'i casos de adjudi-
{'acj{m, de ejecucin df> una sentencia, de admisin la
PO~~!!In, Segn el_Cdigo Cl'til Italiano, todkfl las hipo-
teCHa, !!lea.n convencJonales, testamentarias, legales judi-
cial~s, no tieneh efecto ~i no son he-chas pblicasj y no
jJuetltJn ~ubsi!<ltIl' sino sobre bienes especialmente indica-
dos. Art. 1965.
}!jI acreedor pignoraticio bipotU('Hrio tit>ne una
a('cin real, mectiante la cual puede poneule en pO"lesin
de la cosa. empenada, p~tra venderla y bath,[acera6 cou su
pl'teio. Esta venta tl'ae consigo la prdida del derecho
(le propiedad qu~ curl'e!!ponda al qn~ empeaba, el eUill
lo conserva hasta que la venta se haya tlfectuado. El que
empefia puede gravar la co~a corr servidumbre hipote-
ca, qlle no traigan perjuicio los aCl'eedOI'e03 que tienen
el derecho de pefio. Adems, l conserva el derecho deena
jenl.lr la CQ!!la ~mpeIiada, meDOS que no se ti ate de cosas
muebles comprendidast"D un peo especial. El que empena
puede tambin I enunciar al derecho de enajenar la cosa.
 -167-

Cuando el que empefia acuerda_al acreedor el derecha

de usar 6 de percibir en el propio inters los frutos de-la.
COS8 empefiada, tal convenci6n se !!ama anltc1"esis; y es
lcita, cuando no tiene por objeto dhfrazar un pr6stamo
usurario.
Cuanto los derechos del acreedor, el ms. importante
es el de vender la cosa. empeliada y de pagarse con el pre
CiD obtenido de la venta. Este delecho de vender la cosa
(jus distrahendt). es de la esencia del pafio y de la hipo-
teca, de modo qy6 el acreedor no puede ser pr vado de
l, niun por UD pacto en contrario (pactum ne pignu.s
(listl'ahalur). )1}~ prohibido igualmell~e el pacto sobre que,
en defecto de pago, el' acreedor pueda tomar para s, en
lugar del crdito, la cosa empeada. Tal convencin, que
antiguamente era permitida, lI'-lmabase lex commUsoria.
Pero, para que el acreedor pueda proceder la venta, es
n~cesario que la deuda sea vencida y no est pagada.
La venta de la cosa empeada tiene por efecto extin-
guir el derecho de peo 6 de hipoteca del acreedor y ha-
cer perder la propiedad al que empeil. EL acreedor se
paga con el precio obtenido dt:l Id. venta; sI el precio 110
ba~ta para extinguir la deuda, el del echo de pefio queda,
no obstante extinto, y 110 sobl'avive sino la obligaci6n
p-:rson.d del deudor, Si, pue~, el precio excede del monto
del Cl dioo, el exceso debe eer l'e~titudo al que empen6,
pagado loa otros acreedores hi~otecario8, segn eu res-
pectivo grado. Pero si no se encuentra un comprador, el
acreedor puede dirigirse al prncipe y obtener de M que
le sea adjudic~Lda la propiedad de la cosa empeada, des
plls de valo judicial; en este C8S0, el que empena pue-
de, durante dos aHos, restituyendo el valor pagado por el
acreedor, rflcobl'ar su c;:osa. ,
VI. Por la coexistencia de varios derechos de peo 6
 -168-
de hipoteca sobre el mismo objeto, nnce la colisin de el108,
la cual surja cuando la venta del objeto no basta satis-
facer todos ros acreedores. Entonces toma importancia
la teora del grado de la prioridad de 108 diversos de-
rechos de pefio 6 de hipoteca. Cuando no hu.ya razn par"
preferir UD crdito otro, S8 decide en favor del posee-
der {melim' est conditio possidentis), " menos que 108 acree-
dores no tengan entre s Ulla relaci6n de comunidad
obligatoria, por la cual puedan exigir la divisin del pre-
o de la cosa. A veces, cuando el grado de los varios de-
rechos es diverso, el acreedor pORteror no puede satiefa-
Ct'l'S8 sobre el valor de la cosa empefiada, sino despus de
que ha sido satisfecho quitado de en medio el acreedor
anterior. El puede, por lo dems, entrar, cuando quiera,
en Jugar del acreedor aoteriol, satisfa.cindole RU crdito
{jU8 ofl,,endi).
La prelaci6n de los derechos de peflo 6 de hipoteca ..
determinada por la pl'iorirlad del tiempo de su constitn-
ci6n, por la publicidad del.instrumento, por el privilegio
,acordado cierta especie de crditos.
La primera. y ms ordinaria causa de prioridad entre
los derecho; de pefio 6 de hipoteca constituidos soore un
mismo objeto, es el tiempo de su constltu<;i6n, conforme
al principio: prior ternpore, potior.jure.lI
CUBnto la publlcidad del instrumento, una con8titu-
ci6n del emperador LelSn del afio 469, determin6 que los
derecho,s de peo 6 d~ hipoteca, de cualquier especie
que fuesen constituidos, en instrumertto pblico 6 en ins
trumento privado suscrito por tree testigos respetables
(quasi pubblico), deban adquirir UDa prelaci6n sobre lo,:
que resultasen de I1n simple aeto privado.
Respecto de los privilegios, la ley.esegura una pre.Jari6n
" cierta especie de peU,09 6 hipotecas en~ el orden y gra-
 - HW-

do siguientes: 19, el derooho de peno de hipoteca del

fisco por los impuestos ntrasados, 2, el de la mujer casada
por sus crditos dotales; 3, el de aquel que-ha hecho gas-
tos para la adqui:,ici-n, mantenimientu reconstruccin
de la cosdel deurlor 4", el del fisco por contratos con
partieul3res Robre sus bienes adq-uiridos posteriormente
por el deudor,
Todos estos derechos privilegiados de peo de hipo.
teca 80n, pOI' su sjngular n~!lraleza. preferidos . cual
qui~ra otra hipoteca, aunque anterior en fecha.
Pero concurriendo varios privilegio8 hipotecarios de
la misma clase, el grado se decide ssgl1n su prioridad de
tiempo ~egn la publicidad de1 instrumenwj de otra
manera conCUl'ren pro 1'ata.
VII. El acreedor, ptimero en el 8'rden de lag/diver
sas hipotecas, tiene l slo el derechu de vender, con ple~
na e6cacia, la cosa, en el sentido de que la. venta hecha
for l~ acreedores posteriores no es obstculo para el eier-
cicio de su accin hipotecaria. Pero el primer aere~dor
puede causar dano los acreedores posteriores, vendien-
do la cosa en un momento intempestivo. A fin de evital'
esto, se acord dichos acreedores la facultad de hacerse
subrrogar en los derechos del acreedor anterior, ofrecin
dale el pago de su erMito Integro y de los B<cesorius (jll'
offerendi el BUccedendi.
La subrrogaci6n se verifica en varios casos, de lop eua
les citaremos solamente dos: 1<,0 El deudor, que toma preso
tada una suma de dinero para pagar una deuda hipoteca.
ria, puede Imbrogar al nuevo acreedor en los derechos del
antiguo, sin que ste intervenga en el acto, y'sin qne los
otros acree~ores puedan oponerse. z? }JI comprador de
una cosa hipotecada, que emplea el prerio de compra en
pagar uno mis acreedores, favor de los cURles fa
 -170 -
cosa est hipotecadn" es subrogado en los derechos de
aquellos quienes paga.
El acreedor, hipotecariol que fu s610 en .parte satis
fecho, y aquel que lo hace el pago parcial, concurren
haLer valer StaS derechos en proporcin t-lo- qu.e Ics es
d.bido.
Hablemos ahora del subpeilo que, en ltimo anlisis,
se reduce . UDa cesin del derecho de pefio. El acreedor
no puede empanar una eOS!\ sobre la cual l miIJmo no
tiene sno UD derecho de pefio 6 de hipoteca; pero puooo
ceder . otnrpcl'sona el derecho de ejercitar en su nombre
la facultad qU'31 1e pertenece. Si esta cesin es hecha con
objeto de asegllrar al cesionario el pago de un crdito. S8
tienp pl'ef'isamtlute el pignus pignol'i datum. Si, por ejem
plo, yo tengo un daNcho de penQ 6 de hipoteca sobre el
fllndo de Tteio, y.aoy mi vez deudor de Sempronio, pue-
do acordar este ltimo una hipoteca sobre la mfa, la
que tiene por efecto privarme del derecho de vender el
fundo de Ticio, mientras sea deudor de Samplonio.
VIII. Cuanto las acciones r8$ultantes del derecho
de pefio de hipoteca se presenta, en primer lugar, la ac-
cl6u htpolcca1'r, ell virtud de la cual el BCI aedor pigoOl"a
ticio 6 11lpotecarlO hace valer su derecho real de pefio
de hipote~a 80bre la c()sa oblIgada. El objt!w directo de
eJta acci6n es hacer reconocer la eXIstencia del derecho
luismo.
La accin hipotecaria es dirocta contra cualquier de-
tentador de la cosa hipotecada, el cual puede ser el mis-
mo duudor 6 un tercero, y contra quien dolosdmente hu
cesado de poseerla. Ella no puede intentarl:le eficazmente
contra u acreedor hipotecario nnteriol' y su causa ha-
bIente.
Cuanto . las pruebas que incumben al actor, ellas de
 -171-

ben probar que la co<a le fu ddbidamenta empeJ1ad!\ por

quien la tdoa en BU patrimOllio, en g<l.rantfa de ulla. deu-
da ex\<;tente. El demandado puede, por 1m parte, hacer
valer rliverji8S excepeiOD6l!', ent.re las cuales merecen Si
pechil menCl6n laa siguientes: la, l puede, en caso de
coexi"tcncia de una hipoteca gE."nernl y de una eapecal,
exigir que el actor ejecute primero la cosa gravada de
hipoteca especial; 2', puede rechazar la acci6n siempre
tIue pruebe tener una hipoteC"8 anteritlr lt la del actorj aa,
puede rehusar la restitucilI 00 la cosa empenada habta
que no aea I'eeal'cido de los gastos necesarios y t\tiles he
chos sobre la C08& misma; 4~, puede, finalmente, oponer
la prescripcin de la accin hip'ltecaria, In cual 88 pres-
cribe eo el trmino de_treinta afio!} contra los terceros po
seedoresj pero respecto del deudor, dt1 SUR herederos y de
los acreedores posteriol es, no se prescnbe sino en cuu.renta
afios.
Acerca del i1utl'diclo Salvia no, era UD interdictum adi
pi8Cendae posse88W}lis. mediallteel cual el arrendador, 1J8ra
garantia d. su crdito, Ieniala fl\cultad d. tomar posesi6n
de los invecla el illaia en el lundo, Es-de adverth'se qne
esto se extendi6 bien pronto las otras reh\oiones jUl'di
CM diversas del arrendamiento. Objeto esencial del inter
dicto e8 la posesin de la cosa empeada 6, verdaderamtln-
te, una garanta de hecho para el actor: Y, adems, l no
y
puede ser intentado sino contra el mismo deudor sus he
rederos, no COOtl1\ :108 terceros poseedores. Pat:a obtener
eete interdicto basta la prueba del hecho del pefio, no
siendo rJecesaria la de la propiedad del que empefi~
LaR acconespo8sessorias competen al acreedor pigno.
raticio, al cual ha sido dada la posesin de la cosa empe
liada. J;;n esta caso, aunque faltara evideNtemente al acree
dor In. voluntad de retener la cosa ('.amo propia, le fueron
 -172-

acordados los interdictos relinendae el rec1.(,pel'oncNI pos-

8MoniB, mientras el propietario retenta la posesin ad
'tl$ltcapiont'm.
Al acreedor pignoraticio hipotecario, son adems
acordad por analogla <utiliter) alg~n.. accione. que como
peten directamente al propietario. y. en particular: la ne-
galorla y la cOnfess01'J, elio, la Qatio flni'H.m 1Jgundorum,
l. actio legs Aquilae y la oondilio furtiva.
IX. El derecho de peilo O de hipoteca tiene algun
caUSRS de extincin comunes con los otros derechos rea-
les, y ofTas eapecialeS'.
Las primeras son: 1', la renuncia del acreedor (}'elllill.
Bio pignoris); 2&, la destruccin completa deJa, cosa empa-
fiada; 311 , el transcurso del trmino por el cual el derecho
fu limitado y el cumplimiento de la condici6n resoluti
va que fu puesta; -ta, la confusin, 6 sea, la. reuni6n ton
la misma. persona de la calidad de' propietario de la co ..a
gravada y de acr~edor pigooratlcio hipotecado, ya que
s610 los brenes del deudor 6 de un tercero pl1~den asegu-
rar la satisfaccin del CI dito; '5!!., la prescripci6n,
Los modos de extincin propios del derecho de pefio
6 de bipoteca, son los siguientes: extinci6n de la obliga-
cin, en cuya garantfa l fu constituido y respecto de la
cual ea la cosa principal, y la venta dela cosaempefiada
hecha por el acreedor, autorizado para ello, con la cual el
derecho d. peilo 6 d. hipoteca llega BU objeto.
 CAPITULO XII.
PARTE GENERAL

. lU.I!ARl(}

l.-~ocin, objeto y CJ.IHIl.lI de tal! obhgI\C1onljs.-Il. Concepto

del c.ontl'.lto.-IIl. 1i.pl1.cldadde IOlfcontratantelt -IV. Del
{'on~enUmlE'nto - V. D~I objeto dol..:-ontr4to.-VI. De la.
('llUS.\ tle los I:OlHrlltu"I --vn. Di<tmciones de IOiJ contra.tos.
1. La obligacin lIe deHlla us: un vnculo jurdico en-
tre dos 6 ms penmlllls determina las, en virtud del (mal
una P.d obligada haca la otra determinada prestacin. es
decir, dar, hacer 6 DO hacer algo ooligationum suba-
tantia ...... n.oo CQllsistlt ...... ut alium. nobi8 obstringat ad
dandum aliqltid, velfacelldum t 1er praestandum. Fr. 3 de
obl. el acto (4\ 7), or. pI". [lIbi. de oo~ (3, 13): ooli9alwo
(&t juris t'zculum, quo lleces8itale udtringimut' a!if.,'U, jU!J
solt1endae rti sccltlldum 11cntl'ae civltatia jwa.
El! til observar en e8te lugal' que en ellenguai~de ISi
fuentes del Derecho Romano, 01 vocabto obligalio no ell
usado siempre en el. sentido de dicha definici6n. En efec
to, veces se llsa para demostrar el derecho de aquel que
puede exigir la prestaci6n; el d"ber correlativo de aquel
que ella eSl obligado, tll documento que sirve par) pro-
par l!l existencia de la obligacin y hasta la sujeci6n de
urja cosa j>8110 6 hipoteca. E'lta hupropiedad de lenguaje
 -174-
F(' encuentra tambin en la terminologa jurdica mo
c!prun.
Sea en el idioma latino 6 en el actual italiano, el con
cepto vulgal" de la relacin jurdica obligatoria, es expre
sado COD palabras que denotan una ligl), un vnculo, un
desatamiento. A;,obligatio de ob Ugut'c, ne::;-wni de nccle'e,
contractus de c_um'('altere, solutio de solvere.
Examinemos ahot,s la definici4n de la obligacin.
Siendo ella un vnculo jurdico, de ia misma nace un de-
ber juridico, bien distinto y diverso del deber puramente
mOl'al.
La obligacin es un vDeu lo jUrllico entre dw ....m.~
pe1'80UaS;ella supone necesat'iamente al menos dos pero
sonas, una que tiepe derecho la prestacin (eredilor), y
otra que est obligada ti. la rni!:\1U8 (debitor). Pero las dos
palabras Cf'editor y debt'tor. en Ul} sentido particular, se
Hmitan pr~rerentemente las l'elaciones que nacen del
mutuo. Una expresin Qlfls general era para los Roma
nos ret18' as, TeU8 stipulandi (acreedm'); Tens promitte1U.li
(deudor).
La obligacin es un vinculo jUt'idico enLre dos IDs
pet"sol18S delCTminadas, En otros lrminos, los derecho~
que nacen de la obligaci6n no pueden hacerse va.l~r IHntJ
entre las personas obligadu, como decirnos cuando acen
tuamos la principal diferencitt entre los derechO! reales y
108 derechos personales.
La obligacin es un vinculo jrdico, en virtuu del
cual, alguno es obligado una pl'eMacin. Esto distingue
esencia Imente los derechos de obligacin de los derechos
reaIstl, Egtos tienen por objeto inmediato una cosa corpo
ral: aquellos, al contrario, el hecho sea )a yreslncin d~
\ma tercera persona., En virtud de los derechos l'ea let',
1l0~OlrOS podemoa obrar iur[Jicnmeut~ ~obrt> una COS!l eor."
 -175-
porai y disponer de ella, en todo 6 en parte, segn 108
('8S0S, mientras los derechos de obligaci6n no establecen
ninguna relacin dirsC'ta entre nosotros y la cosa.
rOl romanos solan designar 108 diver60s objetos de
la obliga~i6n con las palabl'Rs dare, lacere, pl'aestare. En-
tendan por dm'e el acto con el cual el deudor transfera
al acreedor la propiedad de una cosa 11 otro derecho real.
Por facere entendan algn otro hecho 11tH al acree-
dor, y compl'entiall PO l tamb:n el nonfacere 6 sea 108
hechos negativos. El pra&.tare puede uel' considerado co-
mo superfluo, ya que est. comprendido en el vocablo
lacere,' pero ]os.l'omanos empleaban el verbo pracst{/I'e,
especialmente pllra indicar aquellas obliga(iolltls qllt> 110
teniendo una particular iulcntio jurU cimlu, se bacian
valer con ncciones concebidaij PO un hecbo. El Cdigo
Civil Italiano, distinguiendo las obligaciones de dar y las
de baeel', declara en el art. 1219, que las primel'as inclu
yen la obligaCin de entregal' la cosa () de conservarla.
hasta la tlntl'eg,
La prestacin, que forma el objeto de la obligaoin,
pued~ consistir en la translaci6n de la propiedad, en } de
unju$ in re alicna, en]a deja posesin en cualquiera otra
manifestaci6n de la actividad humana 6 tambin en abs
tenerse del ejercicio de l:lta. Los requisitos de la pr~sta
cin son los iguientes: ella debe ser fsicay jurdicamente
posible; debe ser lcitaj debe tener UD interlil para el
acreedor; pero no es necesario que el inler~ sea pe'llnia
rio. Finalmente, la prestaci6n DO debe Ber dejada eute-
rnrneQte al puro arbitrio del deudor. La prestaci6n puede
ser, sin embargo, v.lidamente dejada al jnsto criterio d.,l
deudor (m'bitri'llm boni t>in), porque elarbitt'ium boni ljri
no ps un arbitrio absoluto.
La obligaci6n imposible es nula: o.ImpoASibili"m mdln
 -176-

obliga/io est. Pero, si la imposibilidad n o fuese absoluta

(objetiva), sino que S8 derivase nicamente de motivos
personales del deudor, ella no excluira la existencia de
la obligaci6n.
Acerca de las causas de las obligaciones ellas derivan
6 de un hecho del hombre de una disposieifi jome-
dista de la ley. Tal hecho puede ser lcito ilcito. Los
hechos lcitos, de los cUllles pueden nacer obligaciones,
Bon 108 contratos y los cuasi contratos: 108 hecbos ilcitos
80n 108 delitos y los cuasi rlelitos.
Por Jo. suma importancia que tienen los contratos,
conviene expresar de8de luego algunas nocioaes genera
les sobre los rui~mos De las otras eauqas de lag obliga.
ciones hRblaremos en la parte especial
11. 1~1 contrato, en un bentillu lato, e:. detinidcl: una
concorde manifestacin de la "olnnt3d de dlJb m$ par
sanas con el objeto de constituir, lUodificar6dest\tar UDa
lelacin jurdica. Ed este hentido, el cuncepto de con
trato coincide con ~L de acto jurdich bilateral.
No hablaremos aqu sino de los contrats obligtltol'iolt,
6 sea de los destinarlos . crear ula obligacin. En ,:,ste
significado mas estricto, es contrato la concorde man
festaci6n de la voluntad de dos 6 ms persooa!l, en vil'.tud
de la cual la una promete Uoa prestacin y la otra acep.t,t,
la promesR, Ordinariamente la promesa. precede la aaep
tadn; pelO puede suceder tarnl>in lo colltrsrio, como
puede Mlmismo suceder que la propia declaracin sea
UD tiempo, declaracin de qu~rel' ser deudor y acreedor:
eeto ~ucede pi ecisllmente en los cOlltrauJ':! bilatel aJes,
En cuanto la policitacion, Ulla simple pl'onltJS8 no
:\t~eptada. (poUicitatio), no obliga al quien la ha hecho pel'o
eeta. regla sufre en derechif romano d~s excepciones. Pri~
meramente f)8obligawria la promesa hecha UmlI'CJipu.
 -177-
blica por un motivo 8ufilliente, Rn segundo lugar, es obli-
gatoria la policitaci6n hecha. con un objeto religioso 6
'de piedad (votunll,
Los requilitos necesarios para la. validez de los cno
tratos son: la capacidad Ue los contratantes, el oonslulti
miento, el oi?jelo '!J la causa.
Valera, en gtmeral,.,tambin para )09 contrHotOB, las re
gltt9 expuestas para 108 actos jl1rfdicoa bilaterald8,1. las
cales nos remitimos, debiendo limitarnos aqu la ex-
posici.o de las que son propias de los contratos.
In. En general, cnnlquiet'8 persona es capaz de C80-
cluir un contrato; se exceptd.an 10'1 que jurdicamen-
te no tiellBn voluntad, como las personas jurfdicas,los
infantes, los mentecatos y los furiosos, menos en 8US nter-
valoslcidos. A 108 fmios08 seoomparan los"que por en ..
fermedad, ,raye acceso dec61era 6 plena embriaguez, son
momentneamente privados del uso de la raz6n.
Las personas indicadas, como no pueden consentir,
sn absolutamente incapa~s de concluir contratos. Hay
tambin pel'i!ODaS que, sin ser ah'fOlutameut.e ioeapaces de
contratar, tienen, Kin embargo, una capacidad limitada:
tales son los pl1pilo!, los mentfre~, 1.\9 mujeres y los pr6
digos.
Los pupiJos DO pueden, sin la interposicin de la au
1OJidad}utelar, hacer converi'ios que importen enajena-
cin obligacin; no obstanto, d6.JIemejantes convencio
DfS puede nacer, en ciertos casos, una obligaoin natural.
Los menores 110' pueden, sin el con .. entimiento de su
CUI a lar, concluir contr&tus que importen enajenacin:
pero pueden contraer oualquiera otra obligacin. Fr. 101
de verb obt. (45, 1): u PulJeres sine curat"rWU8 Sltf ptJsunt
ex: 8tipnlatu obligari" pero tienen ellpq el beneficio de 1.\
f!.!:itluci6u in integl'um
...... (... CoUlp. de D-:Z'. Rom.-12
 -li8-
Los dec181'ano8 en intel'diccin (prdigos), son iguala
dos loa impberes; pOlo consiguiente, todos lO'! coutratm
ooncluidos por ellos, so el consentu}liento de su ('ur~\(lor
cuandolmpol'tan diminucin desu patrimouio,son n\,llo!
UJlwntrato de este gnero UD obliga al pi odig-o ni
naturalmente (fr. 6 delV, O, 15,1): IIlf, bui bOlli'3 inlerdtc
tum est, stipttlando sibi acquiril tradere vero non pote.~t. ve,
promiUendo o&ligrrri et ida''Il(jc i'dejuM01 n0 ea intene,
n'e lJotmit, sicut ?zec PTO furioso."
Las mujeres no pueden dar caucin por hts deudas de
SdR m:\! idosj y pueden, en ciertos caso~, hbertnr5e tamo
biffi de ella en favor de otras-personas.
Segn el Cdigo Civil Italiano, Bon incapaces de ~on
traer en loe casos expresadoi. por la ley, los menores y
los declarados en intel'dicci6n,ks incapaces, lai mujel'el3 83-
sa!las; -pero la persQrIla capaz de obligal ~e no pueue 0po'
ner la incapacidaq del menor, del eclaradu en interdic
ci6n, del incapaz 6 de la mujer casada, ~on quien ha con
trntadG. Art. 1106.
La incapacidad de los menores emSncipados, de 10-'5
incapaces y delas mujeres casad!l./I, no es tan absoluta. co
mo la ne los menores no ~ma'ncipados de 108 declara-
dos en interdiccin, ya que la ley a1ltoriza 4.108 menores
emancipados y los prdigos bacer por s solos todoq Jos
actos que no exceden d~ )a ordinaria. administrncion.
(Arts. 317 y 339): 'la Q:.ujer cMada, es, pues, sin la autori.
zacittn del mnrido, incapaz solamente de donar y de erra
jenar bienes inmutlbles, de someterlos hipoteca, COIl-
traer mutuos, c~der 6 recobra. capitales, constituir ga.-
l'tl.lllas y tran~igir relativamente tales actos (art. 134).
En el fi:!6digo qivil son indicados en varios lugal es, ot~as
hWllllddadefl qUEl .no dependen del estado genel'al de
lU:i Ilt~r8I,)n.\s sino do otras causas, como por ejemplo, la.
 -179

iM8pacidad del tutor 6 protutor para comprnr bienes del

menor y de ceptar la cesin d~ un crdito oontra el mido
roo (art. 300): y as otras incapacidadel'l.
IV. El contrato es la concorde.rnanifestaci6n de IR
vo]unLad de dos 6 rrs personas, una d6 las cuales pro.
mete una prBi"aciu y la otra acepta e~ta promesa. Una
tal concordia en la manifestaeih de la volnntad ~e Barna
lustamente con8enttmiento de las partes. De nql1 viene
que una promesa nO' aceptada, bna simple pro~ue'!ta, no
constituya contrato; y que el proponente, salva la obliga
cin eventual d~ rellar~ el dalio causado la otra parte,
pueda revocarla mientras no haya sido aceptada.
Pero, para que exista aceptacin, no es necesario que
el proponenre tenga noticia de la declQol'aci6n de la arep.
tacin. Si yo, por ejemplo, escribo Tlcio: OI;ofrE'zco 1000
11Ta;(1e renta Ttabana al 60 0/01" y TiclO responde JuPgo
qUE!' acepta la propuesta que le ~bago, yo quedo obli.
garla desde el momento de la aceptaci6nj y desde 611-
te momento en adelante DO pued~ ya revocar mi pro-
puetlta, aunque la aceptacin no haya todava llegado 1
mi noticia. Se entiende por esto que la aceptacin deba
ser hecha tiempo de lIegar al pr.oponente,\ pues, si Ja.
aceptacin llega despus del trmino t1ti! 6 no llega al
proponente, no se ha formado (>onLrato pero cuando la
-aceptaci6b llega en tiempo su destino, el contrato 8e
entIende cpnclufdo desde el momen-to en que el aceptan-
te ~ ha apropiado de la carta de aceptacin y no. dtls~e
el momento en"q ue el proponente tu vo noticit...
Algunos autores ensef5:an, que el proponente tiene
siempre ia fd.Cllltat1 de revocar la propuesta mieatras no
tenga notima de la.aceptllci6nj y que wuriendo ulla de
Iaa partes1 despu~.!:I de la 't\CertDCt(m, pero anfes de qua
ella fuera conocida del pl'oponent.e, no llJ.y contl ato.
 -180-

A 6n de que la acept.ac16u de la pl'Opu6'\ta h!l.~a- prl"

fecto el contrato, es necesario que sea pura y dilUple, ya
que una aceptaci6n hecha bajo eondi~i6n trmino, se
resuehe en una pl'opue$ta nueva y no con"tituye una
verdadera aCE!ptacin. Adems, es necesario que la acepo
tacdn 110 sea tarda, porque, en esta. hip6tesiA, 8erfa del
todo ineficaz.
Lgicamente. pues, para. que exista consentimiento, 68
necesario que la manifestacin de Jali dos voluntades sea
en perfecta h81 monia; ya que, si el aceptante cambia su
declaracin U:1 objeto dE:l todo divt'rso del realmente
,contt'nido en la promesa, el consentimiento no eOJ SiDO
aparentt': pero en realidad hay disenso. Si este disenso 8e
ha manife'ltado sobre un punto esenc~al. no He forma con
trat.) algullo, y e8t9 respeeto se aplican las r{>glas que
expondremos al hablar del error.
Si el objete del contrato es un.a eantid<\d el <."ollsenti
miento existe I"Pspecto de h\. cantidad menor jndicada por
1.. partes (fl. 1 4 de verbo 'i!'l. 4;,. 1: Si 8lil",lall 11"IIt de
dcm, tu. riginti respondeas, nOlt- eiJse conlractarll obUgatw.
nem, ni.8i i1} decem constato Ex coJll'nu;o quofJue, si me 1.,i.
!Jinli interrogante tu, decem. reJpondws, oblioatio ni8; in de"
cem non erit contracta,' licet enim. oportet cQJlgrl.lere S!t11l'
ma.m, aUanerrt manifeslissimum esJ., l'iginti el decem ines8:.
Si, pues, en tales casos, el consentimiento relativampule
la cantidad menor sea snficiente para la validez de
.tdo el n,rgocio, es otra cuestiono
Pero, si la difereocii\ en UD punto estmcial entre 11"
declaraci6n de la voluntad, y la voluntad 6fectiva impide
la verfeccin del contrato, sin embb.rgo, quien fu cau'Ia
del error est obligado resarcir el dao que la otra pal'
ta ha resenlido por haber legtimamente calculado sobrE!
la existencia del contrato,
 -181-
A t'ste lugar perttmece la cueRti6n sobl'e la responsa-
bilidad de aql1el que madifiesta HU voluntad por telgra
fo por medio de uo sirvientt>. Si. por equvoco de un
emplE'ado de telgrafo 6 por desntpncin dt'1 mensajero,
es ref~rida inexactamente mi voluntarJ y la otra parte,
confiando en la exibtenci" de un conlrato que realmente
no 1018 ha coo(Jndo, ha 8ufl"ido un dafio, yo estoy obligado
re8al'oh ~elo.
V. R~ltpecto del objeto del contrato, la prestacin que
]0 forma debe tener en general 188 calidadeli que ya amI
melamos para el objeto de las obligaciones en general:
debe Bel' fsica y jurdicamente posible; debe ser }feto, de-
be f'ltner para el asreedor algn inlers que IDdrezrs la
proteccin de la leYi y, finalmente, no debe ser pOI' com
ple[o dejado al arbitrio del deudor. Hagamos abora el
e.d.mt>1I dd cada uno de estos requisitos.
Acerca de la ;w>staci6n posible, si alguno se obligfH!E"
UD IIt:!Cho absolutament~ imposiblfl, ~omo, por ejemplo.
haceralgo que rxcediera de las fuerzas del hombre dal'
una CClsa que no t'xista en la naturaleza, el contrato se
ra lIulo. A este resparto las fuentes romanas diceh: Ae
8i quis "era, quae in rerllm natura non uf, 'fui esse -non
potut, dan stipulatu.s ('uerit t'elwtfi Sticlt!t1'lt, qui mo,.luus
li1.t, quem. vivCTe credebat, out hyppucenlanrum, qui tb8e non
))088/1, inutilis est stipubw.
En eite caso de imposibilidad absoluta (imposibilidad
objetivt), el promitente no slo no aet obligarlo al cqm
plimlflnto de la prestaci6n, que es imposible pero ni an
, ]a eq uivalente en dinero. Lo mismo sucede en el ca~o en
que HIg-uno promete un hecho imposible, conociendo es-
tn. impo!olibilidad. Si la jmposibilidad es solAmente relnti
va hl. persona del pr(\tnit~nte (imposibilidad subjetiva),
el contrato es vlido y por esto 01 deudor est ohligudo
 _. 182-

prest'M .a.La.cl cedor lo..equivaleute en dinero, nIl en el ca

liO -en que no conoeierJ la imposibilidarf de Ja preRtaci6n
que prometi. Fr: 137, 5 de V. O. (45, 1): ,Si ah ca si,
1}ulatu8 Blm, I]tU ejJicere non possit, quum lii poslf1bde sit,
imefaclam obligallOntm &,bimts scribit." Ejemplo de iro-
pOl'!itulidad relativa flNa la prome!f&. de dar una eosaque
no ... sl en la pro~ied~d del deudor.
Cuanto J~ prcbtaez6n licita, observamos que los con-
tratos Ilcitos ;Oll nulos. PrimeramentJ. . e'ita cla$l8 per-
tenecen aquello!i que, por moti vos de arden pblico, estn
plOhibido8 por la ley, Cllmo pcr ejempLo; }os jl1E'gos de
azarj en segundo lugar, aquellos que son coutrarios )as
buenll8 costumhle8. El fr. 26, de V, (J (45, 1) dice: tic-
rurtaliler movimus, tnrpe8 slipulationeB nullius t8$e momen
ti. e Conat. 4. de inut,8tip. 8, 39: ..... e/W! omnia, quaecon
tra bOROS mores vel i1 paclum ve1 in Btiptdatif1nem deducun-
fur nullius momenti sin/.> cr. artculos 1119 y 1122 dei
06digo Civil. Contrario las buellas costumbres es el
COlltrato que tiene por objeto excitar actos inmoralea6
prohibidos, impedir lo que es mandado pOI' la ley. Un
roDtrato puede Be.r ilcito tambin por la t()rpeza de J08
moth'os, como cuado alguno se bace prometer una re
compensa por abetenere8 de un delito por hacer 8U de-
ber. Fr. 7,!i 3 de pacl. (2~ ]4): Si ob maleficium, ne taf,
promt88Um Bit, ?tulla est obbligatw el Itac cOllventione.
Por la tm'peza de lOH motivos es nulo tamblI\. el con
trato acerca de la herancia de persona viva ......... impro-
bum e88e Julianum existunal eum, qui sollicituB e8t de vivi
heredllate. V. c. 30 de pac/. (2, 3) Y el ..1. III~ del Cdi
go Civil.
Respecto del inter.s plauBtble, para ser vlido el con
trato, no es necesario que entrae una ventaja pecunia
tia; (l\1n el simple deleite y las afecciones pueden bastar
 -183-
As. por ejemplo, puedo hacerme promf'ter por mi veci~
no que, en cierlRB ho~a8 del da no me ptll turbar con so
nidos 6 con cantos. Pero -si el inters que tiene el acree-
dor en el-cumplimiento d la prestacin, nI} merece una
proteccin jurdica, el contrato 8S nulo. p.ertenece al pru-
dente 1lI bitno del juez ilecidir ai tenais un inters plau
sible 6 8e trata de'un mero capricho (vase el arto 36 Cd.
Proc, civ.)
El CQIltato cs igualmente nulo cuando l~ prestacin
prometi In. 8~a de tal suerte iudew.rminada que queda al
arbjtrio del promiteuLe 8O.bstraerse ~8dJ obligacin.
Ast, por ej'mplo, seTa llu10 el contrato por el cua.l Ticio
prometiei8 Cayo d~u hacer alguna cosa sin indiclu
nada; pero si de las circunstancias re<;ultase lo que las
partes tuvieron el) mira, si la ley expresa'i8 un medio
para fijarla, el contrato s8l'ia vMido. As, por ejemplo, si
el padre promete una dote, sin indicar 8U mODto, la pro-
mesa. es vlida, porque se entiende que ha constituido la
dote que la ley le impoDe dar, 88 deCir, una dole congrua.
VI. El orden 16gico d. lao id.a~ n08 lIeva. Imblar
del sUtema romano (le los contratos. Los RomaDOS partian
del coneepto de que, salvo en a~unus casos especiales, el
simple consentimiento de las partea (vactum., (',ontentio),
era suficiente para constituir UDa obligacin plena y_
civilmeD,te eJicaz. Ellos consideraban nec&U\rio que al
consentimiento se uniese, ya una forma especial, ya una
esp~cial pr6dtaci6D, era, en fin, un especial ruconocimien
to del derecho civil houorario. Estos divtll'sOS requidi.
t08 amn cowpl'endidos bajo el nombre genrico de catu:a.,
causa civili1,m, obligationum, caU3Q. eit'ili,. El fr, 7 4 de
pacto (2, 14) dice: Sed quum nuluuubest causa pro]<UJr con
'Ventionem. h constat non posu conslit'Ui obligutioncm. I[}ilut"
nuda pactio oblioationem non parit, sed parit'ea:ceptiOJlcm,
 -184-

Una ft)l'ma. especi'\l de la obligacin se tisne (prescin.

diende de la antigua torma del nt'-(Um), en el contl'ate
verbal (verboj'wn obligatio) en la stipulatio, que resulta
de la demanda t!Jolemne y de la contestacin tambin so
lemne, por IfL cul uuo promete y et otro acepta Ja pro~
mebR.
Tal forma se tiene en el contrat'l literal~ (litel'a1'um
obligatio). eh el {'ual la formalizaci6n por escrito 681a sola
base jurfdicn. de la obligacin. En algunos casos, los Ro-
manos reconocan la ~auS'a civil de la relaci6n obligato-
ria, no ya eu la-..simple convencin, sino en la entr.ega
de la cosa. (1'8 contrahitur obligalio.) Esto suceda en cua-
tro e~pecies de contratos, en el mulu7~m, commodatum, de-
positum, p'gnus, los cuales por esto preC'!samente fueron
llamados por los modernos, contratos reales, El concepto,
sin embargo, sobrE" el cual descansaba esta categora es'
pecial de contratos, se extendi6 de la juriqpl'udencia ro
malla otros contratos, los cual~s tenan con ellos Ulla
evidente afinidad y nec.esitabn de una proteccin jur,
dica, Cuando, por ejemplo, alguno se oblig'aba tram~fe
nr la propiecJad de una cosa en cambio de otra 6- ha
cel' algo condici6n de una prestacin eualquiata. de la
otra parte, era evidente la necesidad de pl'otejer con una
acoin el derecho de aquella parte qlle por su lado haba
ya ejecutado la prestacin pactada. Los jurisconsultos ad
mitieron que"en la prestacin se contena llna causa civil
de obligacin; y en seguida de su interpretacin, los pre
tores acordaron en el edicto una accin in jactll"lll 6 prae..~
crwtis verbis.
TaJes contratos er::m de por s susceptibles de la mA
~:fran vai"ierlad y no tuvieron )Jambres especiales. Los mo-
dernos los llaman contratos innominados.
Finalmente, en algunos otlOS casos, la causa ch'il con
 - ]8;) -

sillla en el I econocimiento que el derecho, 6 civil ho-

DOlurio, acordaba la simple cOllvenein de las partes, al
!:limpie consentimiento. (C07lSen81t fiunt oblI9atione..~), Eso
sucedi en cu-atro cotrato8 Importantsimos que !:le lla
maron consensuales y $on: la em.ptio vendttio, la locatio con-
ductio, la socida.., y el mandalum.
rrodag las otras conveociones no comprendidas en es-
ta categora se llamaban 'nuda pacta, r tole reputaban iro-
pl'oducenu.s de una obligaci6n civil y s610 engendraban
una Ilatural. Pero tambin:i nlgunlJsdeestos pactos se aCor
dar_Do efectos civiles, y por esto son llamados pOi' los mo-
dernos pactos vestido8, Tales fueron, adems de los pactos
adjuntos los eontlatos de buena fe que se hacan valer
con la mismJ\ acei6n con ti actual, porque contractuUnesse
t>idenlw' [pacta adjecta1, el c01utitutum, elu,ceptU?lt nauta-
''Um canpoilUm et stal11l1a, ionnn y atFos 1'econocid03 por el
del'edlO pl'etoria [pactapraetcn'ia],' las convenciones so-
bre 108 intereses, las comrenciolles dotales. el contrato de
gonacin y otros reconocidos por las fuentes del delecho
que tU\rlerOn fuer7.a de ley, como interpretacin jurdica.
-y las consti~l1ciones de los prncipes (pacta legitima),
E~ impor)iante notar, que 108 contratos innominados
de que hemos hablado, eran indicados -con la.8igui~nte
fI'mula: do ut des, doul facias, facio utfacias, famo ut des,
A~I, del sistema romano de los contratos, podemos ha-
cer el siguiente cuadro.
]o Contractus:
a) Contratos verbale!l!;
b) Contratos literales;
(e) Contratos reales [mutuurn C01ltllwdatum, deposi-
tum, pignlls;
d) Contratos cor.sensuales (emptio venditio, localio
sorieta<." nwndah/w);
,")mH~'/(clio.
 -186-

e) Contratos innominados [do ut dea, do td {acioH,

facio "1 des, facio ,,/ facia.].
2 Poeta.
(a) Pactos nudos.
(6) Pactos vestidos [pacta adjee/a, pacta praeto.'ia,
paela legitima].
El sistema I'omuno.> de Jos Contratos no fu acogido
despus de la renovacin del derecho romano en la mo
dru8 Europaj QO se hizo ya distincin alguna~ntl'e con
traclll.S y paCJ, SillO que se admiti el principio dI:' que el
Himple consentimiento, sin necesidad de forma, er.~ una
suficiente causs civil para cualquiera etlpecie dtl contra
tos. Y ste principio hA pasado como mxima tambin t.
las modernas legislaciones, segn las que 88 requiere que
1a obligacin, para que produzca efectos jurdicos, est
funda~a sobre una cau y que .... sea lIcita (Odigo
Civil, arto 1119). lIS cauBa se presume; perq.si aquel que
asumO la obligaci6n puede probar que sta careoa de
causa 6 est fundada sobre una. causa falsa 6 il(,ta la.
obligacin DO tie". ningn efecto (C6d. Civ. arl.: 1119-
1122). Algunas veccs el C6digo Civil Italiano ..equiere,
adems del consentimiento, una forma especial, por ejem-
plo, el acto autntico la escritura privada, bajo penn
de nulidad.
VII. Los contratos S6 dividen en contratos bllatera-
les y unilaterales, en -onerosos y grathitos, en principa-
les y accesorios, en 801~mnea y no solemn~8.
El contl ato es bila"teral, cuando los contratailtes so
obligan recfprocameute los unos bacia.los otros. As, por
ejemplo, el coutlato de cOippra y venta, etc., etc.
En los contratOtl bitaterale!J, cada uno de los contrtl
tantes es acreed~ .. y deudor un tiempoj en la compra y
venta, por E'jemplo, el vendedor es deu:lor de la merean
 - 18.-
efe. y RCleedor del pr~eio, yel comprador es deudor tiel
precio y 'Ocreedor de la mercanca. El comprador Liene
la actio e'Inpti para pedir la entrega de la mercancaj y el
vedednr tiene Id acl.io vellditi para reclamar tlI precio.
De 108 contratos bilaterales derivan siempre dos accione):!..'
las cuales se Iluman direclae porque emergen dircct,l.ruen
te del cuntrato.
Sa llaman uoilaterjlles aquellos contratos en los cUa
les una persona !:le obliga. nacia otra, sin que sbt as\lm:l
alguna obligacin. Elltos contratos no dan lugar tlino UD&.
sola acci6n, porque uno d~ 109 contratantes es.exclusiva
mente acreedor y el otro es exclu~iv8mente deudol';-por
ejemplo, el contrato de mutuollo da lugar sir.o . una ISO'
la accin, la oondictio mului, ,~ou la cual el acreedor pue~
de pedir 8U deudor la restituci60 de la suma cantidad
mutuada, La ley, sin eUlbargo, acnerda algunas veCes
una accin ni deudor, la cual nace de hechos extrfnsicos
al oOlltl"ato, y cs cnttlramente distinta de la que resulta
nectlsaria y directamente del oontr8.toj de manera que,
mientras ilta ltima es una a.ctio direclC!., -aquella tiene
~1 nombre de actw contraria.
}l;1 d.eposHario, por ejemplo, por el ~olo hecho de ha
bt'l' rpcihicl1 e1 dep6sito eRti necf'.\Itlrinmente obligado ,
restituirlo, y el rleponente tleOttContra l la actiodep08iti
db"CCta, precj;amente porque sta es concedida como Coo
secu~ncia dlrectu. y necesaria del contrato de depsito.
Pelo, l"Ii Al depositario ha hecho gastos ~ecesarios para la
~oll"f:'rvaci6n de la <,0.. 1\ depo8itada-'"'y no puede obtener
el r.ol."mbof8o, la ley le Ilcucr'da untto accin llamada tamo
bin adio drpositi, como ocasionada por el depsito; sin em
bnrJ!o. Mmo no se deriva directa y necesariamente del
COOtl')\I", 8e llama aeUo dcpoaiti contraria, en contraposi-
cin A la directa que pertenece slo al deponente.
 - lb8-

Se dice oneroso fiquel contrato en el cual cada unoda

los contrataraes entiende, mediante equivalencia, procu-
rarse una "en taja, como por ejemplo, la eomprlly venta,
la permuta; dcese gratuito aquel contrato en el cual uno
de Jos contratantes entiende procurar a: oLro una venta
ja sin correspondencia, como por ejemplo, el contrato de
donacin, el mandato, el comodato. Algunos de lo~ conlra-
tos onerosos se dicen alflatorins de suerte. porque la ven-
hija para 108 dos contratantes para uno de ellos depende
de ufl aconlecimien'to incierto (articulos 1101-\1(12 C6d.
Civ).
Se lJamlln contratO!, pI'illcipali aquellos que puetin
~xislir por s, como Ja permuta; son MCe801"i aquellos que
dependen de otros contratos. como lit fianza.
Se decian contratos soleumi {ormali en ~I derecho 1'0'
mano, )f)S contratos en 108 cuald la forma constituia la
causa de ]a obligac60, En el derE'cho mOdtH'no, fllera de
la letra de cnmbio, no existen ya contratos polemnes en
e.;te sentido, El C6dlgo Civil Italiano, sin emblfrgo, admi~
te los eontra~ solemnpq {le otra especie, y ~nl1 aquellos
PO los que no basta el <,onsentimiento de las partes, sino
que se requiere una forma especifica del C0fl8entimiento,
es decir. el acto pblico l la pscritUI'8 privada. no ya pa-
ra la prueba, sino parn la con<ttituci6n ele un contrato vli
do. Arts, 1056, 1382, 1978, Fdltando la solomnidad pies-
crita,)lO seadmitc ninguna pl'ueba de la existencia de tal
contrato. Tratndos~, al contrario, de contrato DO solero ...
ne, puede obtellcrse su ejecucin del juez, co tal que eL
adVerfl81'1O lo reconozca, independientemente del contra a

to efocritoj y si el adversario lo niega, es pel'mitido defe

rirle el juramento decisorioj YJ segn las circunstancias,
e.a admisible tambi~n la prueba testimonial (C6d. (,iv
artl!. 134l y 1364).
 CAPITULO XIII

SUMARIO.

l. LI~ loiO efectos de )0.1 contrnto8.-U. De 109 modos de garaD-

ti" ~r la ,ejecucin de 108 contratoll-Ur. De 108 cuasi con-
trato"'.-lV. De 108 dellt08 Y CUl\Si delltos.-V. lJe las obli-
g.~Cl' nes cv.iles y naturl\les.-VI. De las obligl\ClOnell di.
vlsih 8S indvlsibles.-VII. Dt1 1M obllgslCiones determi
nad 11 indetermmadas. alternativas y genrlcll'l-VIU.
De Il s obhgaeiou8s pll.I'clllIcs. correale!<l y bolidl\ll,'<I.

I. El efeeto de ~09 contratos 6S que el promitonte ue

be cumplir lo que ha pr'ornetido. Si lns dos parte'! 86 han
obligado d. alguoa presLftcilI. como su::ede precis3D13nte
en los cont.ratos bilaterales, cada una tiene acci6n contra
la otr: La ley acuerda una e;xceptio doli, caD Ll. eU1I,1 se
puede rechazar la accin de quien exige la prestacirrdel
adv~rsario sin haber cumplido la propia. En via excep
cional, la ley ha establecidQ que elarrendadol' debe cum
plil', el primero, su obligacin, 4. no ser que la"! pMtes
hayan acordado otra Co.a (fr. 21, 3, 2locali 19, 2).
El vnculo obligatorio ere~do de comn acuerda por
la voluntad de las dos pat'tes, no puede ser disuelto por
la voluntad aislada de UDa de ellas, ni menos ~n el ca
BO que la otra faltase" la ejecucin de Id. promesa. En
]os contmtos innominados, sill embargo, la parte qul;' ha
 -190-
ejecutado la prestaci6n, puede prevalerst1 de la inejecu-
ci6n para exigir In re'ltituci6a de lo que ha d.\do. El C
digo Civil ha extendido eqte prjncipio 6.. todf)slos con,tratos
bilateral e; con la sigUIente disposicin (art. 1165): "La
condici,.j;Sn resolutiva e.~ ~iempl'-e sobreente-odi,la en los
contratos bilaterales, para el casn que noo._de la, pt'rtes
no ~atisf.. ga su obligaciou. En eAte C,\'iO, el contrato no
es disuelto de <1el'eoho. La partP, respecto de....lll cual
no fu ejecutada Id obli~aci~n. tibue la eleccin de cons-
e: treir . !a otra al cumphmiento del contrato, cuando
sea posible, d..e pedir su l'escisi6n adem.s del resar('i
,
miento de 108 daos en los dos casos .
Los C.!onlrato8 lega.lmente formados, obligan los que
los han concluido y sus heredel'osj pero ol~dinariamen.
te no perjudican ni favorecen tercIWOS. Aqu es menes
ter observar que en cic>rto<;J caSOR la naturaleza micma de
la obligacin l:Ie opone que ella pase 108 herederos,
como en el mandato y en la 8ociedad,
Ahora se pregun ta, si pa~a contratar, es siempre neceo
sario obrar en nombre propio 6 si ~e puede contratar tamo
bin por medio de un representante.
Rigurosamente hablando, segn los principios del
antiguo Derecho romano, el representante no podla con-
tratar pirectamente en nombra del ma.ndante sino s610
en nombre propio, de manera que los derechos y Ihs obli.
gaetone!! emanada~ del coa trato -correspondan j.[,.ecta-
7i/..mte al representante, salvo su derecho de obrar Contra
~l mandante.
Po~t.eriormente,se admiti el principio de que aquellos
que hubitllden contrado con un mandatado, pudiesen
obrar ut'tliler contra el mandante; Jr viceversa, que el ruan-
dant~ pudiese obrar l mismo como si la acci6n le. hubie-
ra sido cedida. En el derecho mo'lerno 8e sigue 11\ r.egla
 -191-
general, de que el representante puede contratar direc~
taml'nto en nombre de su reprcflenttulo. (Ino adquiere
por tal modo lol'! derechos y las obligacJOnes del cantil""
to, CO!UI) si lo hubiese concluido personalmente.
U,lIl la conch18in ,Je los cOlJtrato~ pOI' m~dio do rJ
presentantt>s, se ligan 1\9 dos siguielltec; ('uestioll~s: 1"\ si
se puede 9hdamente estipular favor de un tor<"oro;
29, slse puede vlidamente prometbr di hecho de un ter
cero.
ACl'r'ca de la prim~rn cuestin, es rf>gla g'eneral qne,
quien np tiene... inters no puede obrar. Si alguno, por'
consiguiente, ha estipulado en rentaja de UD tel'o,cro, es
neceaario vor si tena inters no, para pedir. el cumpli
miento de In promesa. Si l 0:0 tieo!' intels "'alguno,la
estipulacin es nula; pero si lo tiene propio, en que el
contratq sea ejecutado, la eSJi-pulacin vale y l tiene ac-
cin pala pedir ,el cumplimiento." 20 1 de inut. 8tip. 3.
20: Sed el si quia stipldatw' alii, c.um ej'llS iniers'iiet, placuit
stipulationcm valere. (Ve tambin el artculo 1128 Codo
Civ.) Supnga~eJ porrejemplo, que yo est obligado I~q.ca
Sempronio t reconstruirle. en cierto tiempo, su caaa, que
amenaza ruina~ Yo.hago un contrato con Cayo pum que
reconstruya l mismo en dicho tl'wino In caHa de Sam-
pronio. Se reputa que yo haba. estipulado ms bien por
mi que por Sempronio, y el cofitrato e'i vlido,'justamen
t6 porque tengo un inters personal en que se haga en el
predicho trmino aquella reconstruccin, querlalldo en
defecto de eso oblIgado !qs d"os.
Ahora resta ver ei dIJ la antenor estipulacin nace ac
cin para el 6e'rcero en cuya ventaja fu hecha. El terce
1'0 nO adquie'''. . aci6n sino en los siguientes casOl! excep-
cionales:
1'} Cuando alguu? dona. una cosa Cllll el c/u gH d,} 1 1':1-
 -192-

tituia- parle de ~ta Un tercero, 6 _le dal'le alguna olra

6 de r_estltuirle toda. la cosa desputJ de bab~r gozado de
eUa por alp:n tiempo. C. 3 de don. 15. m.~, 55j arto 1128
C. c. Tal elltlpulaci6n es, en realidad, una segunda do-
nacin, y para IJer irrevocable debe ser acept.:\da pnr el
tercero, en cuya ventaja 11a. sido heclla, (Cod. civ. art,
112M.)
29 Cuando el a!3cendiente que constituye una lIote d.
la bija estipula la restituci6n t. sta 6 sus descendien
tes.
a? Cuando se entrega 6. alguno una cosa en depsito
ttulo de comodato con el encargo de I'e:ltituil'la un
tercero,
4 0 Cuando se entregtl alguno uoa cosa con el 6!l' ~
cargo de llevarla un tereero.
59 Cuando 8e estipula en favor de Jos propios herede-
ros de alguno de ellos. As lo e .. tl1bleci6 JustiniAno
(C6d. IV, 11), mientras en el tiertlclro anterior, si bi~n era
Hcito estipular para s y los herederos, no lo el'8. par.\ &'l'
lo lo. heredero.G.yo IIl, 1, lOO, 117 Y 158]._
69 Cuando el reprel3.entatHe de una persona jUl'Eiica
6 un tutor estipulan en favor de la persona representada.
70 Fin8tmente, cuanqo el acreedor pignOlatieio, al
vender la cosa empeada, re8erva al deudor el derecho
de recobrarla.
Aqu deben:ios recordar el princ'ipio romano, segn el
cual el sefior adquiria direetamellte los crditos resultan-
tes de la estipulacin dif los 'esclavos y de Il\8 personas
sujetas su potestad. Los esclavos y las personas sujetas
ti. ajena potestad, eran instrumento., de su geor,jilii 1'QX
tamquam too intelligituT.
Respecto la segunda cue.$ti6n, si alguno pl'OIl1~te el
hecho de un tercero, Con 680 no ul:lliga al tercerOj pero
 -193-
l se obliga " s mismo, como si hllbiera garantizado la
ejecuein de la prom~8 por parte del terCero promet.
do que el tercer~ la ejecutarla.
II. El acreedor puede asegurarse del cumplimiento
del CtlDlratl) de varios modus, como por ejemplo, la fian
za, la constitucin de deuda (paclnm constitutum), el pe-
fio y la hiputeca, el juramento prom;sorio, las arl'aS y la
pena convencional. Nos Jimitaremos aqu( 6. eaLos tres l-
timos modos.
Acerca deljuramcmto ptomisor-io, l corrobora UDa obli
saciD propia, la oual DO exidkt pOI' causa suya, de mane-
ra que. jurdicamente, si f'l negocio es nulo, no adquiere
validez por el juramento. E;ta regla, sin embargo, en de-
lecho romano sufre excepcin; 8sf, por ejemplo, J8 pro-
mesa jurada del libel to de prestar trabajo si patrono 88
hace eficaz justamente en fuerza del jUl'amento.
Las aTrae consisten en la 8uma de dinero otro obje-
to cunlquiem que unO de ]08 contratantes da al otro, co-
mo senal tie la pel'feccipn del Conttato y para mejor RSO-
gurar BU cumplimiento. Si el contrato es ejecutado, las
arras deben ser restit.uida'3 imputadas en el pago: lo
mismo sucede cuando el contrato es rescindido por co-
m(m acuerdo de 168 partes, ~iempre ql~e stae 00 hubie-
ran convenido J-colltrario. Cuando seha pactado el de-
recho de retirarse para el caso de inejecucin del contra-
to, aquel que permanece puede retener las al'rae l'ecibida.,
Las aTfas pueden duse eventualment.e tambin, en vista
de concluir un contrato y, en tal ca80,8quella de las par-
tes, que rehuea la conclu~in, pierde )IlS arl'a8 dadH8
debe restituh' el df..tble de lo qe ha recibido.
Segn el Codo Civ. Italiano (I\rt, 1217), las arras '6
confllidcran como precau(>cin para el re(larcimieuto de
los dtlfl08 en caso de inojecuci60 de la. convf'Dci6n. 11ft,
COID, ie Der ROIU-13
 -194-

pat'te que no 68 culpable, si no prefiere obtener el oumpli-

miento de la convenci6n, puede conservar las arra!! recio
bidas deman!lal' el doble de lo que habill. dado.
Finalmt"nte, la clusula penal e8 una convencin con
la cual el deoUtlOl' prnmet~ una prestt\ci~n al acreedor pa
ra el 0880 que no ejecute su obligacin.
IJI. Aparte de las cau~.Ilq indicadas, como fuentes de
obligacione;, staq, adems de los contratos, pueden de-
rivarse tambin de 109 cUllsi contratos, de los delitos, de
108 cuasi delitos y de dispooJicin inmediata de ley.
Hay hechos )fcitos, qU'e, aunque unilaterales, lienen
mucha analogla COD 101:1 conu'ato8, y dan lugar t. obliga
ciones y accioneR enteramente 'semejantes 1\ lai que re-
l!mItan de contratos. Hechos lcitos de tal naturalezl\ y
eficacia, lUimanse cua"li contratos. Asf, el heredtlfo est
obligado pagar los le~lldo9, cumo si se hubiere obliga
do contractualmente l'on el testarlor. De la misma ma
nel'a el tutor, aunque no tenga ningn COntrato da man-
dHto con su J-Iupilo, e~t obJiglldo administrar los
bienes pl1pilare~1 como si lo hubiese concluido; y as hay
Otro8 cas~.

Los euatli contratos, mE'ln ... ooados en la~ Inlltitutas,

son: la gestin de negocios ajenos sin man,tsto neflotio-
'J'Um gestio); la (l,Iministracin de la tutela y de la cura
tela; la cornunibn incidental (co'mimun.io incidelUf); el pa
go de lo inriebldo (indpbiti solutio), y 11\ adicin d. la
herencia [aditio hereditati..]. En las fnente~ se dice que
en estos Cs.."08 la obligacin nace d-V re, uWitatis aequi
lat1s causa; y en verdad, la obligaci6n nace del htwho y
nn del consentimiento; pero de hecho tal que. por respe-
to los principios de la justicia y de la equida!t. es forzo-
8<l consideradn comoca.u~ de obligaci6n. En lag obliga-
cionel!l euit'n contra.ct.uales, el vinculo jul'idico nace de un
 -195-
hecho, que habl'fd, debido ser causa de obligacin. si en
las circun8tancia~ en la9 cuales ha sucedido, hubial a sid()
posible el conRantimiento expreso de las partes, y no hu-
biera sido impedido 6 IJor la ausencia 6 por la fah.g de in-
teJigpncia 6 pur error.
IV. Se lIaroa delito todo acto mcito castigado con UDa
pella. Cuanrlo In pena es establecida en inters de la so
ciedad, el delito se llama pt1:blico (delictwn plwlicu,m vel
ct'imen). El delito se llama privado, cuando la pena es
establecida en interi de la persona ofendida. En el cam
po del derecho privado, IOIi delitos pblicos DO entran ai
no en cuanto produl'sn )a obligacin de reparar el dafio
por ellos caueado.
Los nicos de qne debemos ocuparnos 800 los delitos
privad,);, los cnales pueden dar lugar 6. tres eepeci&l de
aCci0I168: l)Oenales. rei pel'8ecutoriae, mlztae.
El obj~t.() de laH accionaa penalea es la aplicaci6n de la
pena en que ha incurrido el delincuntA,la cual coosiste
ord,nariamente en el doble, en el triple 6 cudruple del
dafin causado,
La~ acciones persecutorii!8 de la cosa, tienen por objeto
la reparacin del dnlio causado por el delito por t'iem~
plo, la restituci6n de las cosas robadas, 6 108 daos quo
hacen sus \"eces.
Las acciones mixtas ann aquellas con las cuales ee
pie UD tiempo la aplicacin de la pSDa y la reparaciqn
del dano, por ejemplo, la aelio /egia Aquilae.
Las Institutas de .Justiniano mencionan cuatro delitos
privados, el hurto, el robo, el dafto causado injustamente
y la injUl'ia propiamente dicha.
Compete la pereoDa da.tiada el derecho de intemar
las acciones resultantes del delito; 8'1 un dere' ha que fol'~
ampftl'te de su patrimonio, ycalU tal pa,a regularm~n~
 -196--

te ~us horadaros. Ella::1 se hacen valer contra el culpa

ble. Los del culpa.ble, al contrallO, no aun nunca respon
fiable!! de las ncciones penales y mixtas; pero 81 de la ac
ci6n pertlecntoria de la c~t\ haeta la cOncurrencia de 11\
8uma en que .. e hayiul enl'quecido. cOlll!ecuencia del
delito.. In quantum locupletim'es farli SUllt.
Hay varios hechos obHgatorio~ que ofrecen la aoalo
gia con los delito,,; pero que, Bunqn6 repreDsibles, careo
con de alguno de 108 elem~ntos del delito, y por ttBO son
llamados cuasi deht-os, Se distinguen los cuasi,delitos de
l08'delitoll, en que en ellos regularmente se f88ponde tamo
biil del hecho ajeno, mientras en 108 delitos propiamen
te dichos no se respoDde sino del hecho propio, Exami
nal'omOA en su oportunidad cadt\ uno de 108 cuasi-delitol
en relaci6n con los delito~,
V. Hablemos ahora de las obUgaciones civiles que pue
den hacerse valer mediante accion~, SegD que tnmen su
origen del derecho civil propiamente dicho 6 del derecho
bOlAol'ario,se llaman obligaciones del derecho civil t\ obli
gaciones honorarias:- Las obligdcioues honorariAS se Ua
m&ll tambin obligaciones pretorias, porque descienden
en su mayor parte del derecho pretoriano.
Llamiose obligaciones ,r.aturale8 .. quellas que, funda-
das sobre la equidad natural, si bien son jurdicamente
vlidas, DO cuentan con Una acoin. Pero no deben con
fundirfte las obligacionel naturales con los simples debe-
l'e1 morales, ya que, si bien las acciones naturales DO
pueden hacerse valer por va de accin, producen, sin
embargo, efectos jurdicos m6.s D meno! importantes, se
gn 108 casos. Lo~ principales, pUl' ejemplo, son dt08:
Primeramente, lo que es dado en pago de una obligaci6n
natural, DO puede fler repetirlo; en segundo lug~l', la
-obligacin natural puede fiJer opuesta por vfa de coltlpen
 -197_
sacin al aCl'eedor, que exija el C'ump1imiento de una obli
gacin civil. Fr. 6. de como (12, 2); Etiam qtUJd natura
dtbetUJ' t'enit in compellsationem. En tercer lugar, 'la
obJigaci6n natural puede dar origen 6, un derecho de re-
tencin (ius "ctentionis),' en cual to lugar, la <.!,.bligaci6n na-
lural puede converlitse en obligaci.sn civil. mecHllnto
novacin 6 constitucin de deul1Rj finalmentE". la obliga.
cin natural puede servil' de tund.\mento obligacionel
civiles acccsorias. AsC, por ejemplo, S9 pueden constituir
pefioe, hipotecas y 8fguridades de garanta por una obli-
gaci6n natural. Loa erectos mencionado8 cesan del to.]o,
cuando BB trata de obligaciones formalmente reprobadas
por la ley.
Eotre las caU888 que dan origen 6. una. t>bligaciJI oa-
tural. mereCVD espeCial mencin las siguientes: 1. Loa
pactos nudos no producen, en derecho romano, una obli
gacin civjl. sino lIimplamente una. obligacin D8tural.
2& Cuando una accin puede ser rechazada mediante UDa
excepcin concedida en odio del acreedor, d~aparece el~
eh-mento civil ele la obligacin; pero queda siempre UDR
obligacin natural, por ejemplo, la excepcin del Sena
docontlulto l\facedoniano; 3" Entre el padre de familia y
101 hijos sujetos Asu patria potestad, no pueden formarae
obJigacioDPs civiles; lo mismo se dice de las ob1igaciona,
que se forman entre personaiil sujetas' la misma patria
potstad.
VI. La-obligaci6n .. divisible 6 indivi.ible, .eg. que
la prestacin que forrua 110 objeto puede 6 DO cumplirse
en partes. Por efilto lIe ve que la nocin jurdica de ta di
\'ieibilidad indivisibilidad de la obligacin se funda toda
sobre la poeibilidRd 6 imposibilidad de fraccionar el ob
jeto de la obligacin.
Si ste es su~ceptible do parl~ inlelectue\tw, IV. obli.
 -198-

gacin ea di visible; ai al cotltrario, no lo e~t la obligacin

fi'Silldivisible. Por ejemplo: laobligaci6n de constituir una.
servidumbre predial es indivisible, picndo absolutamente
itnposible una scn'idllmhl'8 predial por mitad. Al con-
trario, la. obligacin de pagar una suma de dinero es di~
visible, porque no ('8 flxcluilia la posibilidad de pagar 8n
dOR veces, por do'!; deudores, cllda uno de lu8 e\'ules pa-
gue un;\ parte. No hay que confundir por esto la divisi-
bilidad de la obligacin con la divisin efectiva rle la
mumHl. Si 'ficio, por f'jfi'mplo, es deudor de mil elleudos,
t>8t' obligado ti pagarlos todos en una sola vez; no pu-
diendo fxigin8 del acreedor que reciba pagos parciales;
DO obstante esto, la obligacin 68 diVilliblf', pl'echmmente
porque hay la pD81tnlidad de que la pre~taci6n Bea frac"
cionada en partes, El acreedor, por ejemplo, pudiera
coudpsceodfw en recibir pagos parciales, y mientras exis-
ta esta posibilidad de "la prestacin parcial, la obigH.cl6n
es divisible. La obligaci6n es susceptible di divisin, y
por esto es divisible pero en 61 caso concreto DO es di-
vidida.
La distinci6n entre obligaciones divisibles indivisi
bIes adquiere importaacia cuando hay varios at.creedores
varios deudores, y especiahqente cuando al acreedo!'
deudor originario sucedeh Varios herederos. Si Ticio, por
ejemplo, que tiene UD8 d~ud8 en favor de Sempronil), mue
re dejando dos bererteros, ~to8 no serAn obligados sino
cada uno por la mitad cuando la obligacin sea divisibls
si fuera indivisible, cada una estarfa obligado por el to-
do. As lo dispone tambin el Cdigo civil italiano, al ls.
120~y 1206.
A las obligaciones divisibles pertenecen todas laa que
tienen por objeto la translacin de la propiedad 6 de otro
derecho divisible; as lus obligaciones de hacer 'llle tienen
 -J99-
en f1I; mismas el cllrcter .de cllntidad. Al cOlltrbrio, per-
tenccen las indivil:libles I~ obligaoiones dirigidas . un
OpU3, y las dirigilJas ta. constitucin de una sel'vidudl-
brc pl'edial tfde la Bervidumbre de uso.
VIL LaR obligaciones detam.inadas son aquellas en las
que ~I quid eL qltale y efql!antum de la prestacin, que ea
su objeto, ha 8ido directa y ahflolutamente establecido;
por t!jeruplo, la obligaci6n de entregar el fundo Serupro--
niano. Son, al contral'jo, indeterm.inadas, si el-quid, el
qu,ale y el qttlwtwlt son eSlablecidos solo relutl\'llmente,
y pllra ~f!r conocidos necesitan de una especial investi-
gacin. 'l'.l vez es indicado anticipadamente el mudo de
determinar la prest8ciu, tll cual puede ser la declaracin
de una de las partes de \.10 ltlrCerO, el prudente urbi~
trio del jUI:IZ, otro hecho cualquiera, Se presentnp pri-
Dlero eotl'C las obligaciones indttterminadas. laa obliga
ciones alternativas y las gonliricas.
Cuando son indicadod variolJ objetolj, dAd los cuales el
deudor debe prestar uno 11 otro, la obligacin se llama al
teJ"ualivG, Al deudor pertenece la eleccin entre los varios
obj~tos altel'llativamenle debidos,si no se ha convenido
expl'esmnento lo contlal'jo, y le compete libremente haBta
el efootivo cumplimienk> de la obligacin, Una simple
declaracin tambin UDa prestacin parcial no obliga-
l'a al deudor, de manra 'que ~1~podl'!:L siempre variar
hasta la ejecucin nlegra du obliracin (f,. l~B 1
d. V. O. 45. 1); Ou,n puro ,tipulallls 8wn iU"d auliUud da
,'i,licebil tibi, qll.Quem t'ol&, mutare eo q"od pl'aestatu~ sis,
q"ia dit'ersa causa cst voluratis expresae el ~U8 9"ae inest.
Por expreea convencin de las partes, el derecho de
eleccin puede ser COQcedido al acreedor, El derecho de
eleccwn, sea por el deudor, sea por el acr~ed()r, se tras
mite Jos herederos.
 -200-
SI uno de 1011 objetos alte, natiYRmente debido: pare
ce, la obligacin 8e haee pura)' qimple, y el deudor de
~ pret'-tnr el objeto que quede. Pf'ro si la p~l"idl\ hIt su-
cedido por culpa. del deudor, mientl'8S el derecho de es..
cogel' pertenerfa al acreedor, entonces estarA en la raeul-
t..ld de ste pedir el objeto que bft quedado 6 hacerse pa.-
gar 108 dafios pa.ra el objeto perdido. Ademl', cuando
ODO de loa objeLo8 ~e haya perdido por culpa df!l deudor,
6ste no q\teda libre de 60 obligacin, si..e'h 8E'gl1ida el otro
tambin perece casualmente, Bino que, al contrario, rea-
ponde d. los da"". Fr. 95 ~ 1. de '01. (46, 3); C6d. Civil,
arto 1181.
Se l1ama oblfs,racin gen~rica aquella cuyo obi~to no
es individualmente determinado. sino 8610 por el gnero
que pertenece. El objeto de una obligaoin genlirica
puede condisUr en ulJa cantidad de COSS\8 fungibles (por
ejemplo, un ee<-Iavo, un caballo.)
Tambin pRl'a las obligaciones gen~ricR8 valen, en
cuanto al derecho ne elecci6D, IRq rf\~IR8 expuestal para
las nbJigocionf'8 alternativas.
VIII. Dos personal se requiaren necesariamente para
toda obligacin: un acreedor y un deudoJ', porque nin
guo puede ser deudor acreedor de 8 niismo. P,ro tal
vez existen juntos varios dt\udores 6 varios acreedore!!!,
lo que pu~de suceder de diversos modos.
Ordinariamente, 108 diversos DC'reedores 6 deudores
Bon intersRados pro rata 6 in parfem. En este caso cada
uno de loa Rcree,1orSR no puede prAtender sino una parte
del objeto debido: fli, pnr .. jemplo. tres personas ',ronden
jUlltRs un fundo p~r 3000 f'Reud08, cada una de ellas no
pUE'de pretendpr sino au cuota 6 aean 1,000 Mcndollj y
cada uno de Jos deudores DO est "Obligado" pagar sino
UDa parte; ae, igualmente, si tres personas compranjun-
 -201-
tas uh fundo por 3,000 cscudQ.II, 01 vE'ndedol' DO puede pre
tender RiDO 1,000 scudos de rada uno do 108 tres como
pmdorcs, y la insolve-ncia do uno no dBfta 108 ot.rOP. En
esta hiptesis DO hay sino la apariencia de una 80la obli
gaci6n; pero si en substancia la obligacin 8e divide en va-
rins obligRcior.es diferenteR, en eada una de IB8 cuales no
hay SitIO I1n deudor y un scr"edol',
Pl'ro In r6g1a de que la pH~staci('u de la obligaci6n B8
di vide entre 108 di"er8Ob acreedores y deudores, n~ C8 apli.
cablecuandu la divisin es excluida por 1.. nnluraleza mis
ma de la prestacinas, por ejemplo, la ohligaein de cons-
tituir uU8servidumbre predial es indi\'isible. siendo abso
Illtamente Impobible una servidumbre pl'fdial por mitad.
Puede 8uceder, que por ,"oJuntad de la8 parte8 6 por
disPhsici6n de la ley, cada un(\ de los aereedOl'es tenga
derecho la prestacin entera, y cada UllO de 108fiettdo-
res etot de Ja misma manera obligado . ejecutar ra obli
gaci6n entera (in 8o!iclum), de DlRlera que el pago becho
por uno de 108 deudores extinga la obligacin para to,
dOfl, F...stc caso abraza d08 diversas categoras que se suelen
deRigoRl' indistintamente con el nombre de obligacioneaill
BOlidum, si bien mi!:! propiamente son divididas en obliga-
Mones correales y en obligacioD88 solidarias,
La obligaci6n correal consta de un 8010 vnculo iuri.
dico obligatorio y de un solo objeto, aunque 8ean varioa
)08 aCl'eedoretl 6101 deudores. (una ~ademque obligatio, una
eademque res, piures persouae. Al contrario, la obligaci6n
simplpmente solidaria presupone varias perlonas que de
ben prestar la misma COS8 por entero; pero en fuerza ele
tantos vnculos obligatorios euantS son los deudores
(pi"... obligalionef. plu.t8p.,..onae).
JAn. ,erdadel'a obligacilill riYr'rpa! es una obligaciil so
la con el mismo objeto; pero con ,'arios sujetos de tal ma
 -202-
n61'Illig:\d08 entre s, que (lada uno de 108 acreedores pue-
de exigh' el pago, y cada uno de los deudores est obli-
gado por la fluma entera; pero el pago hecho UDa vez ex
tingue la relacin obligatoria tambin para lOA otrop, Los
varios acreedores son Ilama,los !wl'eedores correales (plu-
Tes rei credendi) y los varios deudores llevan '61 nombra
de deudores correa.les (plures rei debendi); y la obligacin
eorreaI ea llama activa pasivll. segn qne fon varl08 108
acreedoras 108 deudores. Si, por f'iemplo, tres hermanos
COt,Lraf:\n jlmtoR un mutuo de l,OO 6scudo<l, y para mayor
sE'gllruiad del acreedor 88 ohliglln de manera que carla unO
deolloR responda por la urna entera. hll.y no E=lo unicidad
deobjato, sino tambin unicidad de obligacin, desde que,
si bien son va, !"lB los mutulLtarios, es uno sulo y mif:lmo
mutuo el que ellos han contrado.
Las causas principaleq, que dan origen una obliga-
cin correal SOlt, el contrato. el testamento y la ley.
En cuanto al contrato como causa de ohligaci6n co-
rreal, 8e lieba concluir un solo contrato por todoi'l. Esta
unicidad del contrato S9 manifiesta 9~pf'cialmt'ot9 en la
forma de la estipulacin. Tratndose de crear una obli
gaciD cones! pasiva, el 8C'reedor pregunta 108 dos deu-
dores (Semp1ouio y Mevio):Sernpro~iI decem daTe spondesr
MetO eosdem decem dare spondf$f y cada uno de l/ls eodeu-
dores rel.1lpondf\ spol!deo. 6 BUlbos juntos rCflponden spon-
demus. Tratndose de crear po~ estipulaci6n una obliga
cin corresl activa, uno de 108 coacreedores dirige la pre-
gunta al comn deudor: Su;ndeme mihi decem date! y el
otro coacret'dor bace Juego despus la misma pregunta:
;t.fpondesne mihi eosde1Jt deccin dare' y el deudor responde:
Oriqtte vesll"um decem dare spondeo.
Por testamento nace la obligacin .correal, cuando el
testador impone un legado 1\ uno 6 otro de los herederos,
alternativamente: fUe cmt ille centum dato.
 -203-
U D ejemplo de obligacin corl eal esta blecida por la
ley, &1 el de varios copropietarios de UD animal que haya
causado alglD dafio.
Para las obligaciones ('orrestes vale lA. regla. de que
aada Qoontecimiento '1"e dtstTuya la existencia obietiva de
la obligacin. extingue toda la obligaci6n correal, auo cuan-
do no se refiera "ino' " uno Bolo de 1M acreedora!! deu-
dores correaJes. Alguna vez 108 acontecimientos qu.e miran
solamente la t'claci6n subjetiva entre uno de 108 correos y
la obligacin. no obra .ino subjetivam.ellle.
I De &ola manera la compen"aCl6n, la novaci6n, la acep-
tacin, el juramento y la tilia contes/mio, deijtruyendo la
6:r:iqtt>ncia objetiva de la obligacin, extinguen la obli
gacin d todos, mientras t-l pactU'fi/. ade non ptendo in
personam, la restitucin in illtegrum, la confusi6n ) elle-
gndo de Iiberaci6n y el .concurso de causas luorativas, re
firindose s610 la relaci6n personal de uno de 108 acree-
dOles 6 deudores, libran solamente aquel con el cual
eSlas caUSa8 se han verificado.
La obligaci61J .implemente 80lidara sllpon8 identidad
de ubjetoj pero pluralidad de obligaciones y de sujetos:
en otros tt minos, ella supone varias persooas que deben
todas prestar la misma cosa por entero; pero en fnerz!l
de tantos \ neulos obligatorios, cUJ,ntas 800 las personas
obligadas. Ella nace de la regla para los delitos comunes;
pero oatumlmEffite s610 respecto obligacin del resarci
miento y DO ya respecto de la pena. Si, por ejemplo, va-
Jins personas ejecutan juntas una acci6n ilJitB y causan
dafios un tercero. hay obligal"in sohdaria en cuAnto que
cada uno est oblign.do al resarcimiento por entero. Aqu
tambin, como en las obligaciones correales, basta que
uno de 108 deudures haya resarcido el dano por entero;
pero l'lltcci'n ilicita ejecutada por aquellas personas jun-
 -204-
tamente, es una 8l'ci6n licita pal a cada uno de SUI auto
res; no es 8ino~ en apariencia como existe unieidad de ac-
cinj en realidad, son tantas las acciones ilcitas cuautQB
son 108 autores, En este C8S0, entonces hay ,'arias perso-
nue que debE."D prestar la misma cosa (1111a eademque l'es);
pero 000 tantos 108 vloculoe obligatorioe (piures obliga-
tiones), cuantos son 108 autQres del h6Cho ilcito (phu'eI
personae.)
La obligaci6n simplemente solidaria 00 se extingue
enteramente por todos los hechos que destruYf'on la exi.-
teneia de la obligaci6n, precisameDte porque no hay UDa
sola obligaci6n, Mino tanta8 cuanto!! IIlOO 108 deudores, obli~
gados uutameDre s610 por la identidad del objeto, La
obligaci6n Himple~ente !!oldaria no se destruy6 entera~
mente sino pOI' la ~atisfaeci6n del acreedor, s610 en fuer-
za del pngo y de la compensacin. Cualquiera olro acon..
tecimienlo divef!O de la satisfaccin del acreedor, podra
extinguir la obligacin para uno de los deudores; pero no
tambi6n para Jos otr,)fI,
 CAPITULO XIV

SUMARIO.
De la ejecucin d~ la. obligacin en cuanto al objeto.-lL
Dellug'l\r de la ejecucin de la. obUgacln.-UI. Del tiem
po de la ej("cu~tn de la obligAcin. -IV. De la mOfa :lt'1
deudor.-V. De Iainf"jec'ucin de 11\8 oblicacioneq deri .... lLda
de caso rorwito.-VI. De la lIuce8in en la& obligaciones.
PI 1n('lpioli generales.-VII. De 11\ cesin de IOR crditos.
-VJII De la extincin de la'i obllgl\clones. Ob<ien'aclo
nes genefllleR.

l. La ejecucin de 188 obligacioneEI e8 con8iderada

desde tres pUDio. de vista: del obj,w, del empo y del
lttga r.
El deudur debe dal' 6 hacel' exacta y precisamente lo
que forma el objeto de su obligaci6n, y por esto no pue-
de pretender que el acreedor acepte otra prestacin, uua
pree:tacin'parcial incompleta. Hay deudores quegozBn
el beueficio de competencia [belleficium compct,"tiae) , en
virtud riel cual DO pueden ser condenados la. ejecucin
de una obligaci6n SiDO en cuanto puedan cumplirla, sin
quedar privados de lo nece:tario para su sostenimiento.
(condemnatiQ in id qUQdj~lCerepO$RuntJ. Esteheneficio es
estrictamente personal, y uo pasa ni . los herederos de
quieu 10 goza. Pertenec,e los soldalos, 1m. eflposOB rc-
cprocamente. 108 padres de familia respecto de sus bi
jos, y asf otros.
El acreedor puede impedir que la prestacin sea ho
cha por otro qne el ohligado, excerto cuando la prestll"
ci6n 8ea tal que re"lulte siempre In ruisma, cualquiera qu'e
uea la pertlooa que la efecte.
Si la deuda consiste en una suma de dineru, el deu
dar que, sin culpa, 110 puede de modo alguno adquirirlo,
tiene derecho de ofrec~ eh pago al acreedor sus objetos
ms preciolllo8i 10B Uluebles primero y despu!!l tambin
Jos inmuebles, previa estima judicial de los mismos (da.
lio in solulum).
n, Cuanto al lugar de la ejecucin de la obligacin,
si aquel donde el deudor debe ejecutar su obligaci6n,
no ~8 determina<!o ni per la naturaleza. mi,,ma de la obli
gacin, ni por convencin expH'ita implcita de tas
partes, el acreedor tiene el derecho de pedir que la obli..
gsci6n sea ejecutada en el lugar, donde. en caso de de-
negacin l puede obtener y obtitme efectivamente la
condenaci6n del deudor el luga.r ser entonces, por lo re-
gular, el domicilio del deudor. Todavfa, 8i el crdito es
por la entregll de cosa ciertn y deterruinadll, el deudor,
que uo sea de mala fe, no puede ser obligado ejecutar
la obligacin en un lugar di verBO de aquel donde la cp-
ea se encuentm actualmente, con la modificaehn, sin
embargo, de qlle, si el deudor hubiese por mala fe trans-
portarto , otro lugar el objp,to, podra ser obligado en-
tl'eJ!;arlo S\I costa en el lugar .donde el acreedor tiene
derecho de proceder para la ejecucin segn la regla ge-
ner.1. El C6d. Civ. Italiano (art. 1249) di.pone que en es-
te caso la entrf';a de la cosa debe hacerse en el lugar
donde se encontl'aba al tiempo del contrato.
Habiendo hltblado del IUgllr en el Clllt) el deudbl' tie-
 - 207-
ne la obligacin de ejecutar la prestaci6n. l'eeta hablar
de HQuel donde l tiene derec/&o de efectuarla. Si el lugar
es determinado por las partes 6 pOI" Id. lll\turaleza. misma
de la prestacin, el deu lor no tiene el dercl'hu de ejecu ..
turla en otra parte. Pero, si las parles lo hubieran esta-
blecido en inters.exclusivo del deudor, ite tendra la
facultad de ojecutar 'la obligacin tumbin en el domi
cilio dt'l acreedor. A falta de explcita 6 implcita-deter
minacin, el deudor que ha prometido llevar la Cosa al
acr~edor, lIin precisal' donde, puede E>jecutllr su obliga
cin en. cualquier lugar oportuno donde le Sea dado en'
contrar al acreedor; si pOI' el contrario, 00 8e ha tomado
eFe erupef\o, l tiene dereQho de ejecutal' la obligaci6n
an en el propio domicilio, y tocar al aCl'eedl')r presen'
tSl"l>1e en persona 6 pur medio de otros reJibir la cosa.
Cd_ ei., al't, It,O,
III. Acerca del trmino dentro d;ol cual rl deudor
putlde vli\lamente ejecutar su obligaci6u. si el trmino
e8 ~stablecido pOI' la'! partes, el ,creedor no puede t!xigir
la eje('ucin sntes de ese trmino. Pero si el trmiuo es
establecido en iut-ers exclusivo del deudor, ste puede
cnmpJir la obligaci6n an antes de la poca lijada misno
tras que 8i 8S pactado en inters d('l acreedor, el deudor
DO puede hacer oferta vlida Aina cuando se haya Yenci
do el trmino. Od. Civ, 1175, En la duda, el trmino 8e
entiende en ReDtido favorable al deudor, segt\n la m\xi,
ma die; adjectio pro l'eo esto
Si no es fijado algn trmino, el acreedor puede padil'
la ejecuci6n en cualquier tiempo, salvo algunas excepcio
ne", como cuando Ja prestacin exige por su naturalezd.
nu cif'rto tiempo, y as otras semejantes Cd. Civ. artcu-
lo U73,
Si el deudUl' omite ejecutar su pl'estacin en el tl'-
 - 201l -

mino dentro del cual hubiera debido cumplid", se po-

ne en mora. 'filmbin tll acreedor puede S01" constitui
do en mora, siempre que impid~ injuitarr.ente la eje
cllci6n actual de la obligacin, rehusando, por E'jemplo.
aceptar la oferta del pagn hecha en tiempo y lugar upor-
tuno, no encontrndose en el lugar qesignado para recio
bir la prestacin. De la mora tlel acreedor (mOTa accipm
di) hablaremos luego. Aqu nos ocupamos solamente de
la mOl's ciel dSl,ldor (mora tlebendi).
[V. La mora .:lel deudor, para verificarse, requiere
algunas cirCuDatancis@j asf, por regla general, el deudor
no eS cODstituido en mora Elino mediante IOterpelaci6n.
Esta puede consistir en una demanda judicial e-n un
acto extrajudicial; pero. en todo caso, debe hncel'se de-
bidamente en el tiempo y en el lugar oportuDos. Por 88-
to es necesario examinar particularmente, quien tenga
el derecho de hacE"r la intsI'pelaci6uj quien y en que
tiempo, Illgar y modo debe ser hecha; E"1l cl1ale~ casos,
por ltimo, la interpe~in no es ne~es;tiR.
En primer lugar, la nun prlacin puer:le baccIB8 so
lamente por quien tiene la facultad de recibir la presta-
cin del deudor. En segundo lugar, la interpelacin,pa-
ra t'ler vlida, debe ser directa contra el deudor capaz, se
gn la ley, de cumplir la obligaci6n de que se trata. As,
por ejemplo, si el deudor es un pupilo un incapacitado,
la interpelacin debe hacerse al tutOI' 6 al curador. En
tercer lugar, cuando la obligacin no estA sujeta ningn
trmino, la interpelacin puede hacerse en cualquier
tiempo. Al contrario, !ti esta sujeta. trmino, es natural
que la interpelacin uo pueda hac81'se validdmente an-
tes de que ste haya transcurrido, ya que ninguno pue-
de pretender la ejecucin de una obUgaci6n no vencida;
la interpelaci6n puetie haoerse \'u.lidumunle; pero no mi
 209-
u(\c~alial por IQ que veremos en seguida.) dies interpellat
pro homine.
En CUal'to Jugar, la. interpelacin deb3 ser hecha en el
domicilio t91l1 6 electivo del deudor. En quinto lugar, la
interpelacin puede ser hecha judicial 6 extrajudicial-
mf!Dtt> e!:>to e8, por meJio \Je un acto fegulal' de citacin;
6 por uaa simple carta., tambin de palabra. Si falca. una.
ot!'a de la8 condiciones susodichas, la interpelacin no
ea vlida, y el deudor UD puede decirse constituido en
mora.
Finalmente, en a1gunos ca-a08, el deudores constituido
en nlord. de pleno derecho, ain necesidad de jQt~l'pe}aci6n
(wwra ex 're), como, por ejemplo, cuando ha sido fijado un
t~1 mIDo dentro del cunl el deudor debe cumplir 1311 obli-
gacin (di .. int,"pellat pl'O homine).
HableUlos abora de los Cfe.d(J8 de la 1MI'' <lel de1,;{QI'.
El deudor c,"mc;titudo en mora e~t. obligado al resarci-
mie.nto de tod.Qa los daiios cRusados en el patrimonio del
acreedor (id q!~od iaterest). El deudor est obligado re-
surcir todos Jos danos l es deciJ'1 tanto el dano positivo
(dan!) emergente), como el dao negativo (lucro cesante).
Pero l DO est obligado por aquellos daJ)os, ocasionados
por UD l~jo extraordinario 6 por una deshonestida.d del
3.Cl eedt>r. Para fija.r &1. valor pecuniario de los da.iios, el
juel debe atender no ya al vidor abstracto de la ilJ.'csta-
cin no ejecutada Q retardada, sino a.l valor que ella tena
para el acreedor, no calculando por 10 dems el precio de
afeccin que el acreedor)e atribula por razones pura-
mente p8l'$onaleB. El deudor mol'oso est obligado . I'~~
eal'ch' solamente loe daos que aon UDa consecuencia de
la mora. Dc aru1 viene que, si 10& daos se bubietan ve
rificatlo aunque ttin la mora Jel deudo!') ste no es res-
pon .....\bl(>.
Co IIP <le Der. Rom -11
 -210-
Acerca de la purga de la mora, la del deudor cesa an-
te todo con la extincin de la obligacin; cesa, ademb,
.mando el deudor ofrece al creedo-r el exacto cumpli-
miento de 8U obligaci6n, comprt::ndido lo que le com-
pete por la mora precedente; y, finalmente, cesa por
UDa dilacin para el pago que el acreedor conceda al
deudor.
V. Si la inejecuein de la obligaci6n no es imputa-
ble . culpa" sino que proviene nicamente de (':)so for-
tuito, el deudor no es responsable: ca8US a nullo prac,sfan
tur. De aqu es .que. si la pre~taci6n prometida S8 hu. he-
cho imposible, el deudor que no est en mora ni en culpa,
queda libre de la obligacin. Si el deudor est en mora,
debe, como 8e/118 visto en otra parte, resarcir todos los
danos. Lo mismo hay que decir si los daBas causados por
caso fortuito, no se hubieran verificadQ sin dolo culpa
precederlte del deudor mismo, Ca811S dol.o 'l'el culpa de/er.
minalus, La prueba del caso fortuito: incumbe natu-
ralmente quien lo alega para librar.5le de la; obliga-
cin.
VI. La naturaleza de la obligacin no impide la
trasmisi6n al beredero, el cual, sucediendo in wJiverswn
j!!3 defuncti, socede en todos los derechos patdmol1iale8,
tanto rea1es como persoDales, y tambin en los crditos y
deudas del mismo. No puede decirse otro tanto de la su
cesin singular, pues que, consistiendo la obligaein en
un vnculo jurdico entre dUB 6 ms personas determina
das, ella no puede transferirse fi. otra persona, Hin que sea
destruida la primitiva obligaci6n y subatitutla por una
nueva, pat'a la cual el consentimiento de ambas pal tes
serfa indispensablE'. Pero as corno los derechos de obli
~aciD crditos hacen parte de nuestro patrimonio, y
tieuen un cierto valor de cambio I!ol pat' de los dPrechos
 -211-
renles, si e} acreedor no poda obtener provecho de su
derecho sino conmutndolo con otras ventajas, del miqmo
modo nace la necesidad de cedel' el valor de UDa obliga-
ci~n tambin sin el concurso del deudor.
VII. J...8 cesi6n de crditos (cess-io), c{)n'Jiste "'3 el de-
recho que cada uno deriva de nn RCto jurdico de la
ley, dE" pedir el pago de un crGdito en vphtaja propia.
Quien tiene este del'ocho 8e llama cesionario. t'lncreedor
primitivo se llama cedente, y etdeudol' que es 'lbligndo
pagar al cesionario Ele llama dcu,dor ced7(}.
~rente al deudol' cedido, el cesionnrio no es un ~znce
sr del cedente que haga valer un crdito propio, sino
un mandatario que exige un crdito ajcnoj pero retenin-
dolo por sl DO es \10 pl'Ocurador 01 dinnrio, Aino un pro.
Cll.ralOI in "em Pop,iarn.
Areren de los crMito8 (jI/(' se pneqm ceder, por I<,gla
generol pueden C'edelse todos !t)S (rpditn<:., tUJlto nqlll.'lIo9
que derivan de contrato como loe proC'(>dente.. de (hJj,W
1M obligaciollE's Doturaleq no menO$ que J,l~ ('vileR, !a8
oblisaciones presente~ y las futnrns; la" pUI.-t y !'imples,.
Q

CQm_o lROJ sujetas COlldir'iOlH'q 6 trmilv)s; I\S de!f'rrni ..

nadas y las indetermiualia!!l. No obqtante, e~tJl regla sufre
algnna'3 ex<,epciones. A.. , JC p!ltien,le pur.!!t qne no pUf'.
den sel' cedidas las ()bligadont":o que no f~)rm,tn pal'It:! de
nuestro patrimonio, y baln este afop(ctu 110 90n eedlores
ni 1a''3 acciones popuJare.!. ni htd iu"pil'fulas en la veng tilo
Zd, porque antes de la cntestl,}ln de la Iiri'l no son in
bOlli, nostis, y deaplls de la contestacii3n dt1 la lios son
litigiol$dS. No pueden cederdc, igu<llm(1nt, aquellas obli-
gaciones que lIoll.i'nflepar~bles de )a p"ersonn, como las
que"nacen de u lE'glHlo de alirn.ento9:- Ot1,)'! limitaro.
nes tit>nen nn carcter especial y P0l'ilivo, y fuel'on in-
tf()ducida~ setdadamente para impedir -quP, por vf~ de
 ceStn, se pudiera emp,eorar la. condlci6n del deudor.
As, e~ prohibida. la cesi6n ad potentirem, es decir, ti' pel'
sana qlltl pOl" su poder, por su posicin social podra ha
cer ruAR onarosa. la situaci6n del deudor cedido. Por
iglllll raZn es prohibida Jo. cesi6n de acciones litigiosa.8.
Finalmente, es ptohibido . los tutores y \ IOB curadores
aceptal" la cesin de accioDtlS contra las personas somttti
das BU poder.
En cuanto los e(ectolS.le la ceBi6ti. en 188 relaciones
entre cedente y cesionario, la cesin hace que ~ste ad
quiera el derecho de ei~rcitarla aecin como habra po
dido ejercitarla el tiadente mismo. POI" su parte, ste dst.
obligado (t hacer lodo lo que est en sn podel para que
el <'etlionario pueda lilmellte eJercital' el dC'lcho c;edido,
y 1=11 ~l caso de cCl:li6n ttulo onero;o, debe. ajems) ga-
rantizarle la existencia riel CI'dito (Cdigo Civil, artcu,
101542,) El cellente no e.~t. obligado gllmlllizar tam-
bln la solvencia dol deudor, ruenos qult!:le haya obli-
gado eXple$tl.meute ullo procedi'~"e con dolo: fl'.4_y
(1M, 4); fr. 30 (20, 1), Cdigo Civil. atto 1543.
R!) lah relacione" entre cesio!Jal'io y deudor cudid(},
valo la l"f'gla de que la cesin no establece entre ellOtJ
'Dinguna I'elacirl directa, y se la considera como no \ e-
rlficada hasu, que se haya notificado nI deudor mismo.
;rOl u nl'iguionte, antes de la denuncia, el cedente tierle
derecho de exigir, y el deudor puede hacel'le el paguj pe-
ro dUl-pus de la denuncia llcen nuevas relaciones entl'e
01 ceBiona.do y el deudor, en fuerza de laa: cuale~ el ce-
del{ttl queda despojado de su crdito y no puede tl'ans-
mitlrlu " otro, y el deudor que le pagase conseguida su
libt>.rJ.l'in.
Es claro, pues, que: siendo el cesionario un simple pi 0-
curador pan" \l'entajol propia, la. cO<:ll6n no puede trans-
 -213-
farirle SiDO J08 derechos que perteuecan al cedente, De
atta! se deriva que el deudO!' f"6cUrfO tiene la facultad
de oponel' aresionario todos la~ excepciones que llll.brfl\
podido ~poner al cedente. ~iemVl'e que ION bocho'! st)bl'
]os.ctU~h~8 Ele fundlln hay.," fll1cedido nntf'a de la nol itica
(ilJ de la cc.::in, POI' el contrario, t.o!ION los beneficios de
ley que habra tenidtl el cedente, pertenecen tnlUbill alt
Ct'~innario; pero l no puede prevl\lerse 11e los beneficios
Jpgales inhel'efltes su 1'8rsona y alterar afl en 8U favor el
contt'nido y la extensin de la obligaci6n,
Para impedir qUf' hombres Q\'arus especulasen con la
compra de Clditos, obteninoolos vil p1"eciflt y para pro-
teger & 108 deudores contl'a las vejaciones de 10M ..edento
res de pleitos, el emperador Ana~t&$io orden que, cuan-
de) se hubiel's coruprqrlo un C"rditot el cesiooarill no pu-
die<:6 exigir del rleudor cedido una aumu mayo!' de aquella
que l habfa dado nt"'llldont .
VIl!. La@: oblig8C'iones se pueden exLingul!' dh'f>{'ta
mente (ipflO jure), udl rectamente (ope exceptioni8).
Las principales ('RU$8S que tlxtinguen directamente
(1]181} jure) lall obligaciones, son: El pago (801n(jo), la nva_
cin (Ttovatio), la confusin (crmfusio), )a imposibilidad
de IR prestacin, la ac'ptllaci6n, el COll8cntimit'uto con-
trario, e.I concurso de dos causas JUI'I il\'as (concllrS1tS d1la
ntn~ CIl1t..~"UTIi. lucrat'u'/tlll). la renuncia, el deplsito y el
ab88dollo de 1a CO~8. Las <jUO extinguen la obligacin in.
directamente (ope..-exceptUJ)'ds), 80n: la comptIDsaci6D, el
pacto de DO pedh', la prescripci6n extintiva de la. accin.
La. direrencia entro las eausas que extinguen las obliga-
ciones ipso jure y ope exceptionia, cOllsiste en quc las pri-
fllf'raS obran contra cualquiera que longll inters; mIen-
tras la" segullda>:! 110 puetlen sar opuestas portodas y con:
ti a tndll'l Ino! pel'~UII,I<O 1III1'I4;<'il\dn~ .J\t4, e-l pacto di 1I0/~
 - 214-

petendu , lJersonllm no puede Ijer opuesto ni por JOB he-

lcdt..r()~ del deudor, ni por los fiadores, ni pOI' 108 deudo ..
1 eb COI rtlules. E~tablecillas &Itas ideS13 generales, pesemos
t\ lIal.J.f tie cada UIlO de los modos de extincin de las obli-
,gadouc/o!.
 CAPITULO XV.

SUMARIO.
L-Dcl pago.-II. De 11\ compen~8ciQ.-III. De 1$ novaciD.
-IV. De la aceptfli\c'n y del pacto denopedlr.-V. Otros
CI\80S menos importante'! de extincin.

I. Se llama paSo [<Olutio] la e"tindn de una obliga.

cin mediante la prestaci6n exacta de cuanto 8S debido,
y becha en el modo debido. A fin de que el pago sea v-
lido. so necesitan loa siguientes requisitos: 19, que sea he-
cho 6 al acreedor capaz de recibirlo, 6 . slllllegtimo8 re-
presentantes; 6 al 801utOllis causa adjectus, es decir, aquel
que, en el mom~Dto en que ru contrada la obligaci6n,
fu indicado al deudor como hbil pa ..a ....cibir el pago;
Z?, qut! sea hecho por una persoDa capaz de ejecutar la
prestacin, objeto del pago; 39, qU se pague precisamente
lo que forma el objeto de la obligaci6n y esto en uoa aola
vez; 49 , que el pago soo. hecho en el lugar y ea el tiempo
debidos.
Acerca de loa efectos del pago, hecbo ate debidamen
te, txtingue de pleno d~recho la obligacin con todos sus
accesorios, eapecialmaote las hipotecas y las fiUDZa.8 inhe-
rentes la deuda. Teniendo el deudor varias deudas con
UD mismo acreedol', y no siendo la suma suficiente paga
 --216 -

ca. para satisfacerlas tod~t se apli('nn los siguientes prin-

cipios:
le El pflgo::toe imputa f'n ('1 dbito decJmado por el
deudor, fliemple que esta declaracin seu hecha en c1 ae
10 del pago.
Z1 Si el dfludor paga SIn esa declnrll;cin, el derechb de
eleccin pasa al acreedor, con lal de que lo ej~rcile al re
cibir el pago.
3 Faltando toda declarnci6n, Sto d~be atender 18. na
turaleza df>l dbito: as, si la duda Veula flnlra t>ll"apiraly
108 intereses atrAsados, sto" ee flnliendell pagados ant~
del eapitol.
Para procurarse un medio de 11Tueba del pngo hecho,
el deudor puede rehusar el pago, si no le es remitido el
corre.~pondiente recibo. El pago se presume tambin cuan
do el documento de la deuda ha. sid; I'estituido ni deudor.
y enRDdo ha sido cancelado 6 de~tI nido.
- Habiendo Jiablado en otro lugar d. la mora del deu-
dor, ocupmonos ahUT'a de la del aCIeedor. El acreedor se
1,
constituye en. tnora [mora accipiCJld1 ClMtldo por UI) he
cho culpable fPolritiro 6 lIegdti",,] hace imposible la .eje-
cucin actual de la obligacin'. La mllra delsJreedor pro
due 108 siguientes efectos: en primer lugar, el deudor DO
responde ya stno del dolo y de IR culpa en segundo lu
gar, el acreed"f debe resal eh' al dendor de todos los da-
nos que sO le hubieran srguido por rehusnrqe indebida
mente la prestacin.
Aqu 88 menester notar que, si el crdito tiene por
objeto una suma de dinero otra cosa mueble, yel acree
dor n,hU8a indebidamente aceptar la ofertcr, real de la co=-
88, el dendor puede librrse de la deuda; haciendo el dr".
p6sitb en un lugar pblico d ..,tiundo al efecto, 6 en ello-
gar designftdo por el jUflz.
 -217-
H, Se llama Ctjmpeu34~'i6n (compen,\utiQ) hlconcurrcn
cia del crdito y lleuda mutuos que pxi~te ell las mismas
pel'sona,"3.-6 la imputnein l'eciproc.a de lo (Jue una parte
debe n l. otra, El f,. 1 (16, 2) dice a.I, (bmpe1l8olio est
(lWi.ti el cl'~(1.iJi wlu Be coulriblltio.
(Vase CM. 01\". art.
128J). A fin d. que el deudor pueela \'aler de 11' como
pen:,1Rcin l ~3 requiere: 1'? Que 108 dos crditos existan
entre Ia.s mi~mas pe-rsonas, que cada una sea, al mismo
tiempo deudol'a y -llCreedOrll de la otra: 2" Qne los dos
crditos SPRn vlidos: 3') Que tongd.u pftr objeto eOP8S
fungibles de la mismn e.. pecic, pero no es necOfario que
los dos CI'Mito"l monten (, la mi!!lmaSUJJlR, purliendo muy
bien una cantidad menor compensar una ma,\'Ol' haqta In
debida concurl'E'Dcia: 4 Que los dos cl'ditos qeR.n ven
cidofl.
Verific.do!jc eslol requi~it08, el deudor demandado
por el pago de la deurlftJl tien~ faoultad de wervirsEI do l.
e;cepcin de la ppm.pen~~i4n. F..t!ta no es procedente
CQlIto:a la demao9'1 r\e,~~.lit.uci.6 d. IIn depsito y de
una COEll\.po8c1dp. iltgalQ'u!Dle pOI ddito. como por robo
y violencia; es tambi6n improcedepte respecto d!3 ciertos
crditos del fisco y de JOH municipio8.,
En virtud de la oo1npellsatw, las dos d.eudas se repu
tan extintas hasta la concurrencia del I'c!!lpecth'o monto,
.desdc el momento en :ue empf'zaron CQexietil'; :le que
dcsde ~le ce8R el CUl'SO de IOR intereses y quedan extin~
tas tambin las obligaciones accesorja~, Y es precisa-
mente en relarin ton este erecto retroactivo. como de
ben entenderse las fuentes cuando dicen que lacompen
aaein Be hace de derecho: lpso' jure compl'llsatlO lit.
Ul. Se lInma novacin (l/ovatiQ), la extincin de
una obligacin mediante la su hstituci6n de Otl'8 }<~lIa re
quic! p que In nueva obligacI6n ~eR erfada con la oten
ci60 de substituida , la precedente (animlu ?wvandi).
La novacin no se presume, sino que debe Rer proba.
da por quien pretenee que la antigua obligacin qued6
extinguids pero con tal que la intenci6n de efectuar la
llovaci6n resulte claramente del acto, DO es necesario que
sea manifestada de modo expreso y COD solemnidad de
forma: fr. 17 (46, 2); c. 8. C6digo (8, 42), C6d. Civ. arto
1269.
La novacin puede crearse entre las mismas perso-
nas, ya obligadas. de manera que el cambio no afecte sino
al objeto 1\ la cauSA; 6 tambin mediante cambio de la~
peraonal, como si al antie:uo deudor es substituido uno
lluevo, y del mismo modo ~on el acreedor. Cuando al
primer acreedor se sustiruye <lko, es necesario que
aquel consienta, mientras que la 8ubstituci6n de un nue\'o
deudor puede hacerse, an ignorindolo el antiguo. Esto
sucede preciaamente cuando un tercero se obliga con el
acreedor pagar una deuda ajena con la intencin de
Iiberlar al deudor (txpromissio); fr. 3 5 (46, 3): Cd.
Civ . rt. 1270.
Tal vez sucede que el deudor asigna al acreedor otro
deudo!", el cnalse obliga hacia el acreedor; este acto, que
se CODooe eoo el nombre de delegacin (delegatio), pro
duce novacin cuando el acreedor declara 8U voluntad de
libertl\r al primer dendor.
La novacin, validamente concluida, (lxtinguola obli-
gacin de pleno derecho con todos pus acce~orios y pro
duce 8UB efectos tambin para los codeudures y coacree-
dores correales, siempre que, se entiende, no resulte UDa
intencin dive,,., to. 31 1 (46, 2).
IV. La aceptilaci6n (accetilatio), era un acto jurdico
Bole~ ne, mediante el cual el deudor preguntaba al acree
dor si habia recibido cuanto le habia pr9metido, Y el
acreedor COl1l~LHb~ t.euerll~ por vugddo: fUiW. t.!JQ jlJ"u'
",isi ltb~8ne acceplud 11abro.
La aceptilacin obraba 8olutwnislucoj el'l\, pues, tificaz
en cuanto ai pago, porque extinguia la deuda de pleno
derecho ti[J80 jure) con todos sua acCe!Ori08. LiberL...ba al
fiador si era hecha con el deudOl' principal, y tambin'
8te si era hecha con el fia~or.
El pactum de no" pelendo, e~ aquel por el obal el acreo-
dor promete al deudor no exigir el pago de la deuda, y
difiere de la aceptilaciu en que no extingue de pleno de-
recho la obligaci6n, sino 5610 por va de excepcin. El
pacto de no pedir thme una eficacia. ms me90s exten-
sa, segt1n qne es hecho solamente respecto de la persona.
del acreedor 6 d~l deudor {par.t1(,m de non pttendo in pero
sona1J1.}.
V, Ot1'08 casos menos importantes de extincin de las
obligaciones son los siguientes:
1 La confusin (con{usio). 6 sea la reuni6n en la mis
ma persona .le IS8 cualidades de acreedor y deudor, y lIe
,"erillca e1'>?ecialm~nte en el C.I.,:n en que el acreedor '-e
hace hcre.lem d(>1 deudor vice\'el'tla.
2" La Hllposibiltdaddela prcdll('ill. Cuando el objell)
de la uulig,II'n no es UD g61Hro . ..,ino una f8pecif, y esta
pOl'ecti por ca'5O fortuito, el deudor queda libro de 8U obli-
gad6n.
3 CllCW'80 de d08 CaU$Q8 lucro.tirlls (COflCUfSU8 duarllm.
caU$arum lucrativrrrmn). CUilndo una perlona tiene dere
cho li. axigir algo . titulo gratuito, su crdito se extin-
gue, ", adquiere la misma COSll. ell \'irtud de otro titulo
lucfntivo,
4') ('ol'tscntl~icnlo conlJ'ario. Lu; obligaclt>nea que ee
contr.I!..'!! (>on e18610 conijontimiento, de la rui:MU& manefli.
~n ",,('nl..,to lOlltral11 Fe r(>~lUel\'E'ln
 -2~O-

5 j.a8 ubligaciones I:oC extinguen ign8lment& por

uisle-ncia de un l'l'mw final de una wndici6n
ti1..'a.
6~ I"inalm~nte, 18s obligaciones pu(>d~eu t:lI:dn~
tambin por la presIVipci6n exlint\'a de acci6n, pOI'
muerte de una de 1M partes, por tran!:'8ccin
y por compromiso.
A"r, queda agotada la parte ge!l(\ral d~ .los contral
y en el cupftnlo siguiente empl'endt'remoB el
rnipnto de la parte ettpecial, empClzanrJo 6. tratar de coda
nno dfl IUil rrJ1lll'llfos fu eRperir.
 CAPITULO XVI.

PARTE ESPECIAL.

SUMARIO.
-De 109 contratos verbales en geot!ral y del ,.u~,n on par-
tieular.-II. De la elftipuh\cin.- -11l. De IO!i cOlllratO!l h
t(>l"u.l~s en el derecho nntl~uo.-IV. Del contrato literal en
el derecho Justlninno.-V. Contl'atos reles, mutuo, como-
dltto. Depijlto. Contrato de pefio.-VI. Contratos consell-
suale De 11\ compm y venm..- VH. LOcf~cln y conduc-
Q

c!n.- VIII. Socledad.-IX. Mand.no.

El lle.xUln y la slipulatio son 108 do!! contratos v~r

ales que se enCllent'on en la historia del Derecho roma-
o. Nexum [de nectere. ligar], significaba propiamente
'11", 6 sea el aclo d. ligar una obligaci6n (obligatio). En
)8 Liempoa histricos de Roma, el llexum representaba
In contrato especial obligatorio. C4 deCir, UD mutuo sim-
llieo, del cual se revesta cualquiera obligacin y pro-
luca efectos jurdicos rigurosamente determinados.
La forma en la eualse contraa el.nczum el'a la mis-
la de la mancipatio. Q. )lucio Scvola.. defino el 1leX"m
V. rro 1. 1. VII. IQ:;]: q'''''' per "es el,l.bran'fome. oMi
elltltJ' praete)'qu,am mancipio delnr en ~tl'OS trmmos,
e.ttI,JU es un modo de constituir una o6ligncin: pl:lrll no
na traDsmisjQI1 df} propiellad, nunque ill\ se '~C3ritica
lrllbin pel' ae:; f>t libmm.
 -222

En vil'hHl elel n1Xum., el acreedor tenia pi derecho do-

tomnl' aL deudor in80h~eote 00 cuerpo y llevarlo la pro.
pa CIlP8, como 8i le hubiera sido adjl1dicudo por el tU..'\.
gi~trRdo " consecuencia de un proceso ordinurio do eje..
cl1ci6n. De hecho, el deudor insolvcnte caa en un estad()
anlogo la 9t!l'vi,lnmbre, y el acreedor podia atarlo pa ..
ro. eVitar la fng.l. Pero el llexll8 conservaba la libortad y
la eilldndanll, tanto que ora obligado al serviciu mili
~ar, como tambin In postCtltllrl sohre los hijos y ~ dispo.
lIici6n jurdica de sus bienoPj pero e~tas facnltadcs ernn ele
hecho paralizadas por la solhlarilh 1 con que los hijos y
los bienes respondan de 11\ dencla del paler familias.
Vuanrlo el obligado. bajo la furma del/l.l',vmn, quel f"
8ati~faC6r su deuda, Ol"a nccesado, para resolver la obli
gacin, una forma igualmcllt" solemne, un IlCto contra
rio por aes el libram, llamado "exi libera/io 8ol11tiO por
afS el libram.
El C'ontrnto verbal dcllll'J"U.IlI. C,ty6 en desuso cle~tlc la
ley Paelila Papin.a (del A.i'1n 4.28 d, Roma), motivada por
In'l discol"diM de los patricioc;; y 110 lo~ plebeyoq. j.~:,tlL ley
dispon(u que Cnernn libertado'! tlel al"re~to personal todotl
nqucllO$ que Re. encontra~cn como ne.ci y que no fuese }fa,
admJti'~,\ la sumisin vf>luntari<i .clHI mi;rno a1"re~to, me~
(han te la forma d..;l nt:rWll.
IL La cstipulRci6n ~Lll'ul(iQ), 0:3 c1~tinitlit: 1111 cun
tmto conclllido por medio de un:l pt''''gun\" verbal ciNCI'"
minada al acreedor y de una 1t!~pn~l:ll.l precisamento eu
Tl"eS~Ondlente del dcmi.ur, COIl l.l ~nal ~l ~egllnfLf) acut'~
d,l 1)1 primelO un derechu lIe obhg.Jci6n.
La deri\'a~61l etilllolgw,l de la p.t1.tbm <ltip/llalio, .>:0
encuentra en slips, mODodA.
C\)m t ) en el neXll,m.., euJa stiplllatlO,l.1 ClIeHCJa dt!l con-
(, ltlJ (iE.scl\usa toda ton Idll pahlh." .. .">It'ihm,,, con rntl CLl.\
 -213-

les 8S concluirlo y por eso jU8tamente estos cOlltra~

tos se llaman vel bales. '~I acr~dor preguntaba: Sponde3'
1le 'ltdM celllum dm'c' ft~l deudo.' responda: Spondeo! En
aeguida la estipulacin se hizojltl's gCllliwn. y se re\}ouo~
cleron como v.lidas otras tI ffiul'a<.i menos I'ignrosns, co
mo Dabis? Dabo; Promitia! Prom.itto; Fidci tune eril? J.".
([ti me o'U, y otras. Los conu'atantefl, para facilittlr la
pru~bd do Ja perr~ccin del contrato, solan llamsl' testi-
mOlllos al acto yexLcllcter un documento cscriln qu~ He
lIamaha canlio, epistolo, itcm,c, 8f:l"plJtM, insll'lunelltltm,
chogruphmn.
ACel'('R del ol~jeto de las estipulaciones, ellas pueden
en pl'ioler lugr distinguil~se -E'n collt'tmctonalcf, y 7lcce.alt-
rios. Las primera!! RUIl laq conll aidas por acuel'do e"Jpon-
tneo de las partes. Las segunda~, llamadas m'l propia.
mente cutione8, son 1.\':1 contrada .. en virtud de un.\ or-
den del magistrado tle un juez. En spgundo lugar, de
ben distinguiEse entle taOJ eiJtipulacionesconv~uciOlmles,
aql1ellatl que ~e a~regan ti. otro CODu'ato. aea para dall/)
mayor fuerza, sea pala novarlo, y que sun independien.
tes de cualquier otro acto, gilal't pueden, ton fin, fllUdar
obJig-aciones tle la m8 di venm lU\LuralezJ., tanto ulla obli
gacin de dare, Cl1llnto una. de acere y de pra.'ftl'I'e, E!1,
8in E'tnhargo, de observarse, que el\ los prilDel"O~ tit'mpos
las cRtipulaciolles no erun dirigida'! SI 11 o. la prestaCin
de una. sUnHt de dinero.
1'~1 fin que se proponen los contlat.1ntttS, la causa de
la estiplJlac:6n, era indiferente en el 81HIgUO derechn, en
el cUMI predominaba el principio formaJi.!lla. L'l 8bpula-
tio era vlida pOI" s y daba vida In obligaci6n, nun
cllando no se designaba en el neto pOl" que eu.tl
fin se contraa. El principio fOflllIstu. y rigul'OijO lu po-
co poco modificado por el derecho pl'etol'io, el eu \l
 :?24-

inspirado en la equi'i.ld, a~f>gur6 Cjlen S~ hubiese obH-

gado ~till una causa, la e.vceptio dtJli, -hizo as lo validez
de la. &ltipulacin d.9pen liQllt de la caUSIl.
La ~tipul8ci6n es un con'trato eminentemente uDlla
teral; pero poda 8~r E'mpleada tambin pal d dnr vida ~
obligacione~ bilaterales. Bn efecto, bastaba contraer al
mismo ti('mpo dos estipulaciones en las cuales los con'
tratantes cambia@t::n sus partes: as, en una compra y ven-
ta, el vendedor promet.a la mercanca y se haca repro-
meter (l"t~lindaj"i) el precio.
La adaiJlulu.ti(), pues, tena lugal', cuando el acreedor
barra 8('eptar la estipulacin otra perBoua (ad8tipulalo~')
que se haca prometer el mismo objeto pOI' el deudor y I

era con esto autorizatio ti. proceder en juicio y recibir el

cobl'O en defecto del a('reedor principal.
Las accione.:! que ~l1l'gen de. la ~tipnlaci6n, son: In
condictio lritit:aria cuando la estipulacin no !:lea rlil'igid.l.
una suma de dinero, la cel'li oondicuo 6 concUctio si cer-
tum pelatm' c.uanrlo se tl'atn ..t"una estipulaci6n certa, y
la actio ea; ':Itipulatu cuando {3 una estipulaci6n ineielta.
IIL HabJ&ndo ahora de l11s contrato8 'literales en el
delcho untiguo, cada romano sola tener para la admi
nistracin del propio patrimonio un registro_de todaq 18s
entrao .. y salidas [tabula. 6 codex ""cepli ,xpens'J. Este
registro contena dos rbricas en dos pginas div8n,as,
una para fa entrada (acceptum), UDS para la salida (expen-
sum). Pero este registro, ademAs de contener la val'dade
ra y propia salida y entrada, serva para inscl'ibir mu-
chos otros crditos 6 deudas, que descallsasen s:Jbre UII
~utuo pagado al contado, y finalmEnte <icrva pUl'a dar
vida la obligacin literal.
Para cst l'ihirno objeto bastaba que el acreedor illd
cribiese una surnn dc..dinero junto al uombl'e da la pt'I"SO-
 -225-
na, que se sola de .. ignar cornil den!l()ra. dellRdo de In. 81:1.-
lida ~n (.1 rodRx. TiIol neto ite Ih,mabll ezpen.si1alJ. El dHU-'
dur H(IHa mencionar la lOi .. IO.1. puma en su code:t en lti. par-
te de la entratla., por lo cual Ele IIllmab,l aooeptilatio e~te
aeto, en correllp'mdencia con In. exp 'n.,ilatio. De e'lta. ma.--
nt>H\ t>1 dendol' vtlufa quedar obhg.\dt) como si hubiera
Jeei~ido una Muna de Ctint>I"Il, y lJl. nblig.tci61l detlcan..tb.-
nicamente !Jc,bre ]Il trascrlpoi6n (lilel'arura obligalio, no-
me" tra118crzptir.iwll.)
Tocio t!1 vlllur de la obligacin literal- descansa sobre
la puntualidad con In, cual eran lIevado~ los libros de ca-.
ja, y sobre la hunmdez del acreedor y del deudor. Cice-
r6n n08 hace aber c6mo fUf'8~ sAgrado deber llevar Jo.
libr~ con la m .. gr,ande concien('ia, y cmo se consitier6
vargonzO"a la falta da tranllcPllci6n de 189 pal,tidl.l. en el
eodex [peru1Iiot' ex!ram'dhtariue] ,
PUl' el'lf.o, al allnlt'Uhu 111. Cu!"! npci6n d'lla~ costumbres
en R IIDa, ;lA t'mp"'z . IUolpglll'Hr la nblig~H'in ('nn medios
exu'Hi'in8 dH ",I',ba'l, y filll,ltllente c!t)' en rle;lu~o ('(1 lo
primeros ~jgl()p dt'1 IIIlPt'I'iu tu'!a la costumbre dd los 00'
dices y de In~ ~u)1n.ina lransedpticia.
L>lllbligsH'i6n por metllu de trall;icl'ip('illl1 en pi COd~,
accepti el expe1l.8i el~ llnll i Ill4litcin 11111 ti,'ul.1 f ele 10H "ill"
dad.tllns Rn'malluil. A v~ce .. lo,. pert1gClno,. I'Inlfan 1'It!I'Vl'r
se de rlocu m.. ntno; E'l'crito~ IhlllH1.ltlll4 ,, Ilgl Hfn .. '1uinlgra.
f,IS (SYIIgrapha y qu.irogr.apl""m), ('(lII lo,. cl1l1l",~ t'1 ctt>udor
afil'mabD: deber algu 6 8e ohllgllba ;\ l'ft>"cRr una en"a,
IV, Cuanto 01 contrato literal dtil dtHe('h" JU'illOutnO,
alguDas con~tituciClneq imp .. rihles habi.UI. Ii'''PUC.11I que
la ecceplio non 'Bu,merutae peeltlliae exduyeije. ('01111) me-
dio de prueba, el documento de e .. tilHlladhn 1ft! olro
cr6:1ito. Pero, pal'a. qt.e 1)1) file CIlU'SM8 d.tiin al er tilO Pla
Mico, se dispo1l1u al mi-,tmo tiempo qUid tll It'lhlur llUtt qui.
Comp. de Dt'r. &O'D -J5
 -226-

..ese prevaterpe de la qucrela 'Ron numeratae pecunia". de

'fJiese prest'nturla d~lJtro fia Uh 8fio. y que despus 88
pr9J'lcribie8t>~n t'l mi"motrminn la excepliocorl'e8pondien.
te. Despu. d~ VttritU3 modifiCllcioneM ele diveft!:os empc-
peradoreM, JUl'ltinhmo disp,u'4o que el ll!rmillo de la preso
~rjpcin de la exceplo ciphietl~ per, de dos HnOS. y que
trallElcurl'lln (,!lt~ trmino, el du('umentn debiera hacer
plana prm'bll. Snlsnwnle pUl"flue la t'scrilura "t'na a.:z .
obligar [sc1'iptm-a obligatw]. ~in e!-tipl1hlC'Mn y sin nu
mt'TacilI, se, dijo obligacl{lII litual dt'l d~l~cho Ju~ti
ni8110.
V. AfutllO_ El mutuo es definido a..f: UD contrato real
en virtud d\:'I cual ulla pen'I)I1!1 ql1~ se I huna. mutuante. da
'otra, que Se llama mutuala"jo, una ('lInlidull d~ ecu-s!!' fun-
giblt'P, I1n d~ <tU!:' .. te las haga t-uya!'l, por el tito'mpn ('on-
vt'llido, rt>sutuyeDdo otro tanto delmit'lllll gnero y de la
mi~rua clllidnd.
Slenrlo un (>()J)tl'ato 'J'eal, el mutu no es perft'cto has-
ta que e:l hechH. la trndicioll, y ptlr f'Ktu es muy di .. tinto
de la convt'ncin de dl:lT I' UlUlun, la cual era vAlida tum-
bln VOl' d~l'echn rumano. cualldo era rev~~tida de la ["r..
(IU~ de la estipulacin. La tlJltrega pueft, hacerse por el
mbmo mutuallttt, pur olro en IiIU nombre, de toda~ las
maneras cun que pUt'de hacel1le la tradicin en general,
,in excluir la tradtUo brevi manu y el coIIseitulUm PO"
~bSOriura.
Adt'mtl, es necesaria la dacion de las cosas mlltlla.
das, es dltcir, que jj! mutuante djjbe transCelir la propie-
dad al mutu8rslio. Pur etlto Re t'.J'ige que:el mutuallle mis .
.010 Ff'a el pl-opieuuin y tenga la capacidad de ellnjenar.
Objeto del mutuo d~ht'lI Hl'r C0l1a8 [unglblt's, como, por
ejt'm,lo, el vino, el aceite, el trigo. Si, t'n \'l'Z de cosas
IUIIgibles fueron reclbiJuB cosa8 DO fungibles para veo-
 -227-

dE"rltlR y retener el precio i Utulo de mutuo, llste no exill

te !:lino de8pll", de conse~uido el precin,
El mutuante, para obtanel' In. re"llit1.1cin de lall ("0"'1\1
mul uada!'!, tiene la co"dictio Juutui, 'Iue, tln dprt!cho roma-
nn, eH una accin de ~tlcto denteho. En el modf'ruCl la
u('ci6ri de mutuo puedtt Her dirigida tambin obtelH"r
JUIi jntt-'re~08 morawrio~.
El mutuo prndur8 HS tliguientt''' efectos: 19 EI-mu'
hlAtnrio contrae la (lbligllcin de le~t1tllir. en el Ih.. mpo
6j'ldo, 01 ro tanto en gn'!l"u y CH.lhhHl de lo que reciblll;
20, de~pu-t de la tradiCin el I'ieflgn y p~ligro de 11I~ Co"a8
nmtuartaqson c-trgo del mutlUltlldu; 3, si noe~ {'fllI\'eol.
ni/in el tiempo de la re ...litu("in, ni expresa ni tcita-
mente, Al mutuante puerte perJirla en cualquier Dmm",o-
tu; 4, el ot'lldor, t!1l mon\ (t6 1 t'''tituir el mutuo, deb-' pa
gar I()~ illtert'ileq ; 5?, t'1l el fiulllO d6 dilll'l'O, salvo pneto
contratio, PA fac'ullnd del deudor ,,,,st.ltllir eflpecie'l !Uf'-
flicas dftllentc8 de ISilo I ecibidas,
Ln pecunia trlljtclitia, tieue JugAr cuando IOH dinpro8
~on de"llnacln8 pasar el mat\ y el mutuante aSUII16 el
ri~!:'go, En tal caso, el mutUllnte puede pactar iuter~sel
mM elevadoK que los ordinsl'iol:1.
AC'(:\Tca del mutuo conlralo por un hijo de famiha, bajn
el emperndnr ClandlO en el afio AOOde Roma, fu prohi-
hido m tum' ctinerON no hijo de familia. Se qui!lo con
esto poner un ob!!otculo 101:1 extravos' queJos hijos a.U~
jetoA la pat. ia pntel:1h\fi pudiesen !!'el" arrastrado8 por deu
dllR. El muluaute que reclamaba la lel:ltltucin podld
Her rtlchaz.t.do con la e.xceptio i>ellatll.,s rfHuudti Maced(}~
niulIi.
Comodoro. Se llama comodato el cnntrato real por el
eu.1 tillO de los Clmuatantes (t'omodaule) entrega al otro
(comadalariQ) una cosa, para que S6 "il'va gratuitamente
 -218-

de clhl pur un tit'wpo 6 pdlll uso determina.lo, con la obli-

gacin de restituir la millmQ cmm. I"Icibi!a.
Siendo el comodato un contrato rt'sl, requiere tam-
bin para su perft!Ct'ihn la ~trega tl'adicin de Id. cosa.
En el der~cho romano al)ti~uC) el concepto del como-
dato se 1i~!lc8ba solamente . 11t~ co~as,ruuebleq; pero' en el
dPlecho cl.hico y t'1l el JU1:!tiniano Se extendi tambin"
las CUpa'4 inllluebles
El Uso de la Cosa dada en comodato debe ser gratuito.
Si (>1 com()at~l1 io ~e oblga"le ti. un pago, el contrat.o cam
biara de naturalezl:l: serlJ- 6 UORo loc.t~in 6 un contrato
~nllomlfladll.
El comodatario resptlnrle (ft: toda ('nipa; pero uo del
.es!!>o fUI tllw. La accin que'pertent'ce al comodante COII-
ti a pi c(JUlOdalario e~ la aelio comodati diree/a.
El cUffioduntf' no pUt'de peiir la I er-tltUtjl'm de la co-
loR HilO Uef:pU8 de que el ('()mflrlalnrio ~e huya M~lvicto
de tolla pina el uq() convenido, 6 de!'Of)us de que h<lya
tl1\11 ..... urrido el tl millO CHIl\'tlllido. E ...ullt\1alruellte pUdo
df'1l JItlCer obligachmes huubln pala f'l comodante, el
cual dt:be: 19, pagar al cOlllUdatHno 10'1 gUl'Itos IIt'Ctl"~lI ios
y t'xtrlillldlD8rioK que no sean una l'ondll'i6n de HU ~oce;
29~ re""lIcir el dano provtmiente Of' tlU cul-pa grave y ttUQ
blll de la leve, bi el como,iato fu concluido en HU lIte-
r-.t. La 8cci6n Que pertenece al cnIUodatal'io para obte-
Der la ejecucin de etotas (,bli)!8Ciones t:vt!r.tuales del co-
modante, es la aclio comodati contTQf'in.
Dep6sito. Se llama dt"p6t-ito el c(mtU!;to 1'E'81 por el
cuc\l una de las purtes (depollente) eDtl'f'ga la otrh (de-
positario) una COt:8 mueble para que la ('u"todie gratuita-
mente con obligacin de restituirla, cuando le sea pedida,
El dt>poaitario tilma la obligaci6n dt custodial" la ('01:1&
y de restituida en etlp~cie, ~in deterioro y con tod{lS loa
 -229-
8cp e"f)riofl, cUfll1do le sea petJida pur el rleponente, aunque
DO huya tudllVll. U'SIIf!.CIHI ido el tl mino que aca"'o hila
hiera '1i,lo convenido. , En 8PgUfltl,) lugar, el dpl1otlitario
respOllcle di:!! dolo y de fa culpa gl'ave ~()lamt>nte. l,<ls
de-positliflH y fll1~ h .. lt!dt'l'ool; t'PIOpOllrl .. n dt> la p"upia enl.
1 a por torio d ol'p'\iro. La aCCIn ch deponenLa contra
el df>pnqirar1o ~ h, actlo depil':llli dlTecta
Tdmbin 1:'1 d('pnnente puad!:! ~l'r f'ventu.dmentc obli
g'lf!,. hacia el dt>positario, como, p()r l"jemplo, indemui-
7flllo lie lus ga'lto"l necf'to.aIl()~-quelhubI6ra hecho. En tal
(,R~n f.>prtenetp a~ dt>VO~ltM.IJ<) la actio depQsitf contlfuia.
Ji:'.te dep6.situ es llamarlo regular.
H y, ~irf embargo, otra especie de depsito, qn~ S6
llama irrrgular, y se wrltivll cuando el dep6'\ito es hetho
de modo que resulte malJlt1tlHta la intencin del depo-
nf'ote de que el deposilarlo no est obligado re ... t~tujr
id611tieswente In (>(l~a reoibidt\, sino otro tauto del mi"mo
g~Ilt'l'o. Tal dep6:-:1ito Re verifir8. por f'jemplo: en el CHoSQ
de que alguno, depoHitancill el dlflt:ro, lo ha.) a. sol.anl('nte
emIta,lo, sin 8otl'egarlo ~errado 6 tlclJadn. T....t.H CO.lIl'l rllu~
gib1es depositarlas de esta guisa pasan A la propiedilci del
depositado, el cual est obligado solamente . restituir el
luntundem, es decir, otro tanto ds la misma e.alidad y
bondad.
Entre los lomaDOS era fl'6QUente el u<ld de semejantes
dep6sitos en poder de los banqueros, quienes SA obliga-
han restituir cualquiera exigencia del deponente trla
6 parte de la suma depositada, al mismo deponeGte, 6 .
tercera persona indicada por l. Esw 88 el origen hi;t6~
rico de 10<1 cMqua.
COllt-rato de pC1io EL 'contrato de pefio es definido asi
pJ Contrato real por el rual Al deudot:- otro por l, hans~
ti, IP HI 8crt'ert~r la pO~JI~l:Ii6n de una Co:,a < riq de gal'don
tiZd.r lIU crditu cun la obligaoiD de restitl,lirlo despus
de la ~xtinci6n de la deuda.
La 80la convencin, no segulla. de la tradicin de la
cosa, puede bien crear el oertlcho r~al de hipotoca; per
DO produce )08 tofectoll propin~ del contrato de pefin.
F~I R('rpedUl' que ha I'ecibido el pefio tiene la obliga.
"in de vi~i1al' pnl' la custodia de la CORal emltleandU la
dili~ .. lIcia dI'> un lHlt'n padre de familia: ~I r6Mponde en
lon f"~ tie tUlhl CI,\-I-' dI:" culpa l ""S respon;.able hasta
d .. 1 ('J"n fortuito, ('OIuld/) I"e haya flervido de la cma sin
VPllIli...o del plgnorante, DI-'-1pus de 1;1 extincin ute-
gra. de la deuda, debe el acrpe!lor re~titnil' la CQRR con
tOOM'" "us accesinn&l,
La Rcdn pertNle('jpnte 81..pi~noranU\ coota a el amef"-
dor pimol'aticio e~ 11\ acltQ piglloratitia dirlcla.
El pignorante puelle Mer t!veotualmente ublig<\d(); l~,
A rt'!laf(ir todos los gastos nool-'s.uios y tilei hechOR por
.el Hcretldor piJi[DOraticio por In cma empefiada; ~, ti. re
sarcir todob h,-1 daos derivarlos de RO culpa al\n Jeve~
3, A mantener la flt"gul'idad que ~l ppfi.) estaba deRtinnrio
, Jlrt1CUUlr COnfll-'Cl1ellCill un nU6VO penn ~i el
y rlar pc)r
pl'lnero, pOI'UDa C8n"a ignorada por el acre~rlor. no
plt'Sf>DUl la galaDtEa que Me butlcaba, La Bccill qU6 pero
t('1I0 al BOl'eedol' pignol'lltidn contra el pignnfllute 65 la
acllo piflnoralitia contraria.
VI. La compra y venta es un contrato conaenRulll :tl.r
el ('o al uno de los contratantes se obliga. hat'61' te-npr
al otro una cosa por una determinada suma de diol-'I'o
qu~ ste ltimo se obliga pagtlJ'le. Los l'equhdtoK del
contraJO de compra y venta son: la rosa, el precio, el con
ltelltmiento.
En cuanto la cosa, pueden ser vendidas todas las
COS88 que formaD objeto de obligacin, .huta Ills cosaR
futul'Us y la simple esperanza de una ventaja.. Pero aqut
es menester distioguir la emlio spei de la emtio rel spera,
cae; eMta ltima se entiende harha bajo condIcin de qU&
la cosa t'xista. La CORa Que forma objeto del contrato d&
compra y venta puede pertenecer al vendedor 6 ser nn'
eoea ajella. Segtln el C6digo Civil ltalillDo, la venta. elt
un contrato traoHlntivo de propiedad por eso el arto 1459
establee" que la venIa de la cOila ajena es nula.
'La venta de las cosas fuera del comercio es nula.
ACf'l"ca. del precio, ~I debe Ser convenirJo en UDa suroa.
de dinero: la naturaleza del contrato no sera cambiada.,
ftj. iluJependientemente de un preoio en dinero, el com-
prador ;te obliga~e l otras prestaciones aoc~oril\8. ;El pre
cio. Itdt'Ul". debe s.er rletel'min&do 6 al menos poder. ser
deterJUinadn de UD modo preeitj:o. Puede tambin dt'jars8
alurbltrio de UIIU. detel'minada J.um,oua (por ejPlllplo.
qUa.nll Ttm rem dC8tlmaverit). 6 al prudente arbitrio d~
un perito imparcial arbitratns boni viri).
El cOllsf'1ltimiento de 108 clmtrllhmtes no est vincu,'
ladn en determinada furma. Respecto al tenor de la de
clal8cibn, ella plle1le hacerse. cnron de ur JinMio, plll a
IDt>lIte, trmino bdjO condit-in. Una f'ondici6n u .. ad~
mucho en la compra ell la de examinar la. CO>:lll. E~ WIQ.-
bJn en cie.'to mudo condi"onal la compra y venta e
C(1<;at! funglblt's pur peso. nmero y metltdll, balita qu~
ellit! hayan sido pelladas. numeradatl 6 medidall.
Los efectos de la compra y venta se retieren al peligro
y la 1uilidad de la cosa, y . las obligaciones de 111.8 dOIJ
palies contratantes.
Perfeccionado el contrato de compra y venta el peli-
gro (periculllm). y la utilidad (colllmodum) d. l. eo,a ven-
dida, putlan al comprador.
En cuanto las obligaciones que ddl'ivan de la eoo:,-
 -23t-
pra y venta, dhe<;e ndvertir que e~le contrato, sit>ndo
iinala~mli~o. crea obhgacione., recpl OCll'4, tRoto pllra el
vt'ndedor cuanto para t'l comprador, y con!'i~uientemen~
te da 11IICHr dus Mcjone'" <4il'ectll!~. la. Ulla ('11 favor riel
vendedor (a{.tio vendili). la otra en favor del compl'l\dor
(adio emti).
AC'el'e8 de hlS obligacione8 d.,1 vendedor, ~te no S9
obli~8 hacer propi.. hu jo al cnmpl arlur, sino h~('t'l'Ie
t.ner la CORa. fr. JI t; fr. 30. I de acto eml. IV, 1: ......
tleudilm'efl ltacfenus leneri ut 1'enl emtor't ltaberi lieea!, non.
iam td ejU"I {acial.
El venrJedllr, fldems, est obligado glll antizar al
comprador de la euicci6n, la CUt,1 se vel flea, cuaudo la
coia es quitada en torio 6 en parte al ('omplador.
En CUBnto la garanta por vicios 6 defectop de la
QOP8 vendida, el velld~dOl' re~ponde hll<'ia el comprador,
cuando: 19, I"ean talp,8 qlle hagan la cOQa impropia para
~l u~o t que- era deslinada, 6 al menos di~minuyan p:ensi
blemer.te RH v~Jor; 29, prepxi~tan la conclusi6n del con-
tratoj al}, fUHen ocultos ignorados del eomRf3dc)I"' E~te
wua contra (o} vE'lndedor dos sC'ciones. condedidas por el
ediC'to f'dilicio y f'jercitllble~ RU eleccinj la aello ,'ed
fll,itoria y la aclif} quanti minQri3; 111 primera tiene por
objt!to la resolucin d~l contrato y dnTa seis meses; la
otra tiende la diminucin del preei,) y dura un ao
(til.
Acprca de las obligaciont8 del cmn:tador, l est obli
gado paglll" el precin de adqnisicin en el momento Je
la entrega d~ la cosa, menos qne otra cosa se haya paco
tado; y si ~e cOllstituye en mora debe pagar 108 intereses
m( ral{)rio~. Adems, el C'ompl'arlor es responsablo por
toda claqe de culpa en la ejecucin oel contrato. PeTO no
est obligado pagar el preci(~ :tnte~ de la entrega de la
 -233-
COSI\. y puefie rechaz1\r al v~nrlerlor que 8810 reclame con
la excepcin de contl'atollo cumplido.
I.,IL propiedad de la COSd. vendi.ltl, arimitido que ~ta
pertenczC'R al vf'nderior, no pa~a al comprarlor por el so
lo ef~ct(} de la vbllta. Pe\! a. qlle Id pmpied ... d ~eA. transfe
rida, es neC'esario Que el v6urlednr hltyll. hecho !ti tradi
cin de la e~a y qne el comprarJol' haya pAgado el pre
cio ,convenido menos que el cooopl'IlIlur hdya comprudo
, ('rdito.
Un principiu enteramente opuesto e31'stablecirlo por
el arto 1448 del C6d. 01 VII, donne Ha die!": la propiedad ss
adquiere de derecho por el compradm' reRpect~ del vende
dur, en el 'momento en q I"e se ha co;u'emdo sobre la cosa y
sobre el precio. aunque "fU) se haya sC,qu'ldo la l'radicl'n de
la co~a. ni se haya pagado el preci.
En cuanto: la rC9Cd61l ~e la comp,'ay venta', ademfu.l
de las callsas pUl' Ja8 cuales 8e reincilJen en general todos
Jos contratos. la compl'a y venta puede ser rt:l8cindida. por
lesi6n enorme (le.'ioio cllonnis). El vendedor de un fundo
que no ha recibido al meno~ h\ mitl;vl del valor de la co
Sil. puedt:l demandar la retlciSIIl del contrato pero el como
prajor puedt:t evitarla, pagando el veJdadelo valor de ia
f'o ..a rniRma, se el ju!:oto precio. E:Jta facultad, por de-
I echo romano, competa al venciedor solamente en las \'en
tas que tien~n por objeto bienes il1muebles. y el mismo
prir.clpio ~allcion8. todavd. el Cdigo Civ. italiano.
VII. El contrato de locacin y'cocducci6n es defini.
410: un contrato bihiteral consensual, por el cual una de
la)'l pdrtes (locutor) se obliga . prucUI'ar la. otra (conduc4
lar), el uso y el goce de una Cosa' 6 pretltarle un aervi
cio 6 uua obra por un precio que la otra parte se obliga
pagar.
De e~t:t definici6n se desprtmd~ que hay una estrecha
 234 -

~naloga elltl'Er Id.

locacin y la venta, tal qllP Ol'F'ho'J ju
riB<'ODSllltos cousiderilron la. locucin 001111' 1", \oeutu. del
11811 d~terminado de \11l8 cosa Y de un s"rvicio.
Tres 80n Jos reql1hJitolil 6"1tlllCiales del contrato de locu-
ci6n y conduccin, como lo., de la compra y venta: laco
-IQ., el precio y el cOllsenlim,iell.to.

L.a cosa (rt's) objeto del co1ltrato, puede ser tanto una
C()ija cnrporea como incorpMea. cuyo u~o y goce el loca
dar !:le ubliga prncnral" 1\1 con(hwtol',
(~I precio (pretiu:ln) debe fler, como en Id. cumpl'a y
venta, "el jo y cierto y debe consi~tir en una Huml' de di
nero. JiJI Re llama, st>gln los caso'), rpditu8, pensW. mel'ceB.
,ptanuPTeti u m.
El cnn!lentimiento (collsensus), desde el momento que
eXl"lte tlobre la oo...a y ~obre el precio, perfecIJitml\ el cno
trato, Hin que se requiera nillguI1o. fOl'malidd.d, 8~gn el
Cdigf) lvil italiano, las locacioues de infDlItlble~ que
eX('f'dt>n de nueve afw8, d",ben s~r hecha~ en in'ltl'urneuto
pblico ~n ~scrjtura privada, 80 pena de nulidad a,le
m ... , d",bf'n ser tI'Nn~cripta"" !rt, 1314, D. 4 1932, n. 15.
Lr,,,, efectos d",1 contrato de locacin y cnl)flucciu son
di\'~r'i()~, Ilegn (lue l tenga por objeto el U"lO y el goce
de lino. cm~a, 6 )0 prestacin de una obra () de un Mal'vi
co, por lo cual hay dos esp~cies de locacin y conduc
cin, 1" loco.tio conducUo 1'eI'um y la locatio colldu.dio ape
"arum. El locador, para hacer vale)' su d~rt:lCho. tiene 1..\
actio locati el conductor, su vez, tiene la. actio co.mJ.w:ti.
Locaci6n y oonduccin: de COsa&. .l!:n genel'<\l, el conluc
tor puede subarrendar la cosa lceada, y el subt'unrluctor
puede pagar directament.e el alquiler al IOMtario origi.
nario. La locacin de fundos rdsticoil y dt:l fllod()'1 UI'ba
nos, constituyen las d08 princjpale~ subdivi'tionel'l de la
locacin y conduccin de CO!M.Sj en el pl'im~r CH,"IO, el con
ductor se llama inquilino (nqlUlm/J,s); en el ~egnndo, C!I,
IODO (colonusl.
Uablem:lS ahora de las obligaciones del locador. Pl'ime
ramente, l debe'entrtJgllf la cosa. al conJuctor en e'ltado
de que pueda servir para el uso proru.,ti lt) y sin vicios
que la hagan iuutil para tal uso. En segnndo lngar,
est oblig,do garantizar al COlllJactor el libre goce y
la idoneida,1 respeoto al UIIO promdtido por toda la dura-
cin del CflOU'atO de aqu e'i que, si el Ilaf) el goce se
hicit'ben imposible;.. el lucador flera re!<pnJ)sablt>. En ter
cer, Jugar, debe pagar WU08 los impuestos prtldialij8: oro
dioarioi y f>Xlraordinllrio9, En cual'tu Jugolr, llulI.lmente.
debe rc~mholAAI' al cunductor de 108 gn~toiC DecesariOf y
tiltoq qUft ~te haya hechn subre la. C!lsa
\qui eq me!le::!tel' notar que vi C'}Odllctor de fundos
r"Itlcos pu~de pl'ewndel' reduccin de la renta, (ma.ndo
la co~echa de lo~ frutosa hot.ya sitill, pUl' c&~o ("rtnito. rle
nor de cuunlo poda razon<Lblemente e"lperar!!tJ ftel fundo;
~iD 8mb.II'go, pllr. que el aaftn re~ent1,jo pOI' el cunduc
tor sea di~nf) "e cUIl;iclt'lrdCJ6n. e'i preci.o (JlII;> deptHl 111.
de ('U"O"l ff'Ttnitos eitruordiuariu~ [fr: 15 2 Y 7. Dlg.
XIX 31oca/:conduct.].
El ronouctul' tiene laB "gUlelltes obligaci.onC8: 111., de-
be pagllr exactamente la renta la pensin conveniolL'1,
en propflrcin al gtlce efeotivo de la cosa locada. st:ll'!'n
Ja~ r4'gllls sobredichas; 2&, debe Il;lar de la cOtlacQnvallien
~elllttllte y confurme al u"IoA que est rie:'ltintLda; en el cum
plimiento de esta ubligacln. e~ reqponsable tie toda cla,
Re de culpa; 3", acabada la locacin. dt'be restitl!ir la co-
88 en el e,uLdn en que la ha recibido, excepto que se tra
te du dtit~riol'o", deriv8(l(}8 de vejez de fuerzd mayor.
Par.J.j!ar.tntiz t.r el cumplimiento de e.. tas obligilcionell del
A!onriuPtor, la ley acuorda al loca.dor UDa hipoteca sobr4J'
IOR fl utos del funcio locado, fl es ..~tioo, y 80brelss c()~a8
qua 1:'1 cnndu{tor de un fUIlIIt) UI bllnn ha llevado" l,
palA flerviNfl d.a ellas. seg n el objeto de la 1(j~llci6n [in
ocel., el illala].
LII "Ieat iII de CO;l)\M se araba ~,or 1ft..'! si~utmtes CIl.U-
8n": lq. pOf 11\ p~(dithl4~ III Ct)~a hlMcill, Nuceriilhl por 1':\>10
~vl'fuit() por habl'ISe ht>Iho la mi~m8 inE"pta. para los
ll~O~ para Ills eualeq fu Rl"rencilldt\ 20, poI' hl faltn. dp pa-
go de la pt>nRin durant dUR tlfiu<.: 39', por abullo mal,
ver:l3piu de la cm.a I()("nda; 4, pur la neC"8sicitt.rl cie res
taurar la cm:a local'la, no eumpatibl cun el US(\LDrorn.eti ..
do; ::;0, por la Ilece~:'tla 1 ul'gellte d~ la habitacin locada,
8obrevl:'nirh&. de modo Imprevisible al )wadur 6 9, pl,r la
eXpiracin dt'1 trminn Hjll.do para ladura.cindel contrato.
La tcita rc<:oudllcein (relocatio) 8a veriHl!a, cuando
el ~onctuctor, PXIJiTMdo el t~lruino. sigue gnz<lndo dela e')
tia, (lin opn!;lit'it50 del IOCRdnr.
Locaci6n y cOlldu,cci1l lit' obras. E~ \lOa. e;lpt'lcie delo4
enein por l.&. cuul una. dtl l.ls val tes se obliga A pr~{.,r
)8 otra un hecho, un sen'ielo, una obrll por un precio (mer 4

cede).
Hay que distinguir do~ especie,s de locnci6n y ('onduc
cin de ()brA~. Segl\n que sean )oC'adae- las obras en cali
dad tie l!Iervcio dlHn~:;tico de obras jornal (l()ralio con
d1(clio operanura); 6 ;lpgn que 8ea hecho ~I contrato por
tm precitfJ ddel"miuado; por 111 ejecuC'Um de tal tl'ab~ifl
dE'stajo, ("ou la nbli~d.~i6n da lle\?al'lo . l"rmino (lpcalio
condll.ctio seu. redemtio operis).
El hucho, objt-tn.t1e la locaci6n de obra'!, debe ser Ir
~ito y estimable en dinero.
La locaci6n de ubras 8e acaba por las biguientea cau
lilaC!: la.: por la expiraci6n del trmino eiltablecirlo, si las
ohme fueren locadas tiempo determinttdo; 211-, pOI' la
mUtirte rlel operario; 3 to , por el cumplimiento de la obra 6
del [rahajo proml:'ti1lo.
VIII. tSe llama sociedad aquel conU'atll e m'lcnsu.d si
D8IH~m.tico, tllI virtud cit!1 cnal variuM perSOIlM Re oh,j
gl\ll ti clJopel ar, poniendo juntas cO'ln" obraq, pl\rft con
8eguir un fin licito y de cOImn ulilidsci.
La sociedad se distingue de la cUnlnnin en e~tn: TI)
dn ",ociedad8u~lol1e llUR comunin: no ullt.~comunin' pre-
su pOli ti una sociedad. La t'lOcieclad es una convt'lIci(1II y t:08
funda phI' e!;o 80bre la volunh\lt de Id'!. pdrte"l, mieulm>J la
simple cOOlnnin pnede tener lugar, adems de 11I. con ven-
ci6n. por casualidl\t, por di:ll)OoIicin de la ley por Ji.
behtllriad de un terc~ro. LH. Roeiedud, atlernl!l. debe teUtir
un objAto de miJitlad COlUl\U y e:,tt defltinada A dUI'ar
ha..tl\ que el objetu hllcinl 88 haya alcanzado; lo que DO
slll'ede .. n la cUlllulli6,n... ell la en",) ~a,ta unu dI"! 108 cnmu,;
nj .. tnR plll:'de siempl.j rechWl1r la llivi..,.(m, plll' lo que IU!I
JUI i:l('otlfo:ultns I'unutllus decf.lll: oomunio es/, maler di,
cordiarum.
En fill, en la Fociedad se atiende la pt'I'toooa Je loe
80C'CI!;, mientl'llq foO la ('offiunin no ~e atitmde l., per!lo-
na Ife lu"! cumllni:ltll"lj ,.te aquf!le deriva cJue la 8ocie(ltd, y
no Id. cOlllunill, sp aCl'ba pOi' la muerte da uuo de ~UI
ml~mhro!1.
EoIo SUpUf'sto, ]118 requisito!=! esenriale.: (lel contrl\lO da
so('jedarl son laR ~uolns y la. ohras que han de hacera~, el
objeto ("(llnn y tll con-;entimiento.
En cuan'tn al primer reqnilnto, es nec~~ario que cada
BOcio lleve alguna CO'i1l la sodedad; de otra m,IIIt"I'n. rell'
pf'(.to al Rocio quo toada lIevar.l, habl'll donaei6n, no HO'
eiedad.
gt flt>gundo requisito esencia.l la t'xisteneia t1e la RO-
ciedlltl, es el fin lcito y de com6.n uliddlld. Un', asocia-
cin constituida para un obj,eto ilcito, por ejemplo, para
t.'Oroett:'1" robOl'l, 110 heda una sociedlu1 vlida.
Ref.pfcto al 'tercer requisito esencial, siendo la ~oci('l
dad un C(Jutll!.to e'mselu~ual, se perfeccinnn pt\l' el ",i mplf'
co.nl-t'nrirnit'lIto t'xple..;tt,)o de cutt,lquif'T manera y aln el
tdtl'l. Es uece..ariu que ItUI partet convengan en todo'4
lulI elem"lltn'l nt'ce~lll'i(lN par a ('on~tituir una sociedad quu
eXI .. ta la offectio 8ocietati8.
Rf'llpet:t.u F I obleto, lus looC'iedndf'8 Ele distinguen en
quae!tuariae y 110 tUoesl!wrie, seg(in que se proponen por
fin un 1\1('1 n cualquiera utra ventajl!.,
CUMnlo hu~ ('1)"8$ que se Mportan, {le diqtinguen tres
espeC'it'M ,1e "'Iwit"flad:
la Sociedlld tudversol de lodos loa bienes. En el1l\ I()q flO-
dON cnll\'it'nt'u en poner en ('Omn tOllos SU8 bienet'l pre-
ecntelt y (ut u ros.
Seg n el Cdign Ci\'il !taliono, la 80ciedad UniVf'IRal
de todos 1(18 biene.'l comprende snlameut6 los bienetl pre~
eeute~; pern lo~ COlltl'lIyt'ntes puedt!ll comppmdcl' tam-
bin los bit!nes futl1l'ooJ, excepto Ina pro\'ellientes de 8uC'e
8innes 6 donaciones, de 108 cuales solamente el mu) .v el
goce puede hacelee enLror f'll sociedad. Art8. 1700 y 1701,
C6d. eiv.
2" Sot"iedad general de llteros, en lu cUBllos socio~ eOD-
vienen en ponel' en cnmn las adquisiciones d('rivadas
de sus gan8ncja~; no deben. por tanto. ser comunicadas
en e&ta l300ciedad la:) adquisiciones ~ ttulo gratuito 6 pro
venientes de la fortuna Rino glo nI> la actividad tie 108 so
cios.
3A Sociedad parlicuulr para. un cierto gnero de nego
cios 6 pura una roA.. cosas detel'minadafl.
Lo:ol sodos tieut-'o <"ntre s los siguientes derechos y obli
gflcIOnel': PI iw~ramellte, Gada soda e~t obligado lI<:1var
 -239-
aquello que ha prometido poner en comn, y garanti.
zar las copas que ha llevado. Cada 80Cill, mientra~ qU&
108 otros no a9 opongan, puede administmr los ntlgocio9
sociales.
Es nula la 80cifldad 8n la cual se hubiera convenido
que uno de los 801'io"l ft1e~e excJullo \J9 participaC'idn en
los lucros y no en las pf'dirl~ul. La'" soeie-dacletl de mi g
Dt'fO ;te lIamahnn leoninas. L')i loIocio..;, sin embargo, pue

den .. ~Iablf!'cl::lr tilia divel''';llllledida de repul'ticin y pue-

den hasta conv611j f:"1I que uno de ello.l participe de [os
lucrn; y lIO dt! la.. pnJi,la".
Nu concu6J'dll ('un c..;te principio el arto 1719 cap. C6d.
Civil, donde 8t1 rlecllmt. 11 u la la convencin por la cual
los C'Hpitale; 6 t'ftlctofl PUetoctOIil t'n E<clciedad Vnl" uno 6 ms
Mocinli!, 8e dt'cJaratoen exentos de cualquier contribucin
en prdhias.
1a1A

C~da 80cio tiene derecbo de participar en los Jueroa

con ubligu('i6n de soportar las p~rdida~.
Pertent'ct! cada uno de IU8 aocios contra los otros la
aclio pro socio, para obtener la ejpcucin dH las obligacio.
DetI deri vada'l del contrato de suciedAd. Los socio!5 gozan
el ben~ficiumcoJnpetcntiae.
Acerca dtllos delechol1 y obligaciones de los socios re'
pecto de tercero.'f, el contrl:l.to de sociedad no dI! vida una
pen.ona jurdica distinta de lai perdoos!J de cada uon de
los ~ociosj y pOl' cODRecu,..ncia, los derechos y Ino; obliga
ci(lnes que la sociedad tiene hacia los tel'cero~, se re~uel
ven en lo que tiene cada uno de los socios odi \'idualm ..nte
J~a sociedad acaba: 1, por la expiracin del tiempo
por el cual ru cOlltrafdllj 29, por tll cumplimiento del neo
gOI'in que constitua el objeto; 3?, por la voluutad carmn
d.., torios Imr socio". Independien.lemttnle de la voluntad de.
lO<;f /Jodos, s{:/ acaba la sociedad: l~. por cualquier aconte . .'f
 -240-
miento que haga impufllble conA~,I;!uil" E'll ohjf'to floch\l; 29
por la muerte, P.ol' la. capiti8 dimillutio maxma media,
pOI" la (Iulabra 6 la cOllfi",cn.ci611 de lo~ bittlltls de un') de
t08 flo(ios.
IX. El mandato (da manum daTe) es un contrato con
sen ... ual. el\ villud dol ctll.. 1 una perillo na (maudalaTio) se
oblig.t, hacia otr.\ (mandante) tratar gratuitltmellte algQ
nt>golio. del cual ~"'ta t"t.ima la. encargt, H .. mns dicho
graruitnmentEl, porqne intervenienle pecunia, ,'es culloca.
tio1ltm el cOllducliolltm poliltS respicit.
Viceversa, segn el Cdigo Civil Italiano, la grntui~i
dlt.d es un requisito que @e I't>fiere 8. la natnraleza: no la
"eia del mnndato (.,". 173fT 173'),
T.'toS flon JOI!. requi .. ito~ del IOlIodi.l.to: el co,,~enUmmto.
un 11egncio y III gratltilidad.
Slt'ndo el nUI!lllalO on I'ontrl\tn con"PIIQunl. se perfec.
ciona por el slIlo coll,entimmlo, .ea eXprH'IIl. tle,\ tti 'no,
sin nt'(t'"idarl le fomu,lidad 1l1gUIlIl. }l~1 negocio. ohj .. tn del
DltlllrlHlo, d~bs Fer Icjtn y hotlt'tlto: (rei turpis 1I1111um mano
duhc.m tbl); dehe ~ .. r eierto y jUl"fdiclllDtlllttt p()~lble de .. je
cutar por ~l lIlaluillturio. La. YI'atltiti,utd eO$ un rt>qu ... ito
eectwial. porque Hl ('IlM cuntrlll'io. COlnU ya 10 dijimos,
el ('lIutrato .I ..gt>n .. r.\ HU una Iuclldn de nUI"".
El mandato ~e di .. tillgne en val'a~ e~pe('ie~: En Cllan
to la manifeslarin del coneaotilllitHllfl, HI mtndrl.to.
I
cumo vemos, pll~rle' FIar expreso 6 t.. ito. T,,, r.ttlfictlcitsn
eqllivale nI mlllHlatu HXpl'ezm. Relativ1tmpn~ la exten
si6n dtll negad." el mandato puede :4er c'fpecial, ~i ti,oe
poI' nbj~to un 8010 negocio val'io" uegO(j'H (letel'mi n.! 10'\;
genlwal. si el mandatario debe trlltar un cfllljnuto clt> ns-
g('cios 6 todos loc; nego~it)8 del m.mdante (procuralOl om,.
I,inm bonorz",\.), En fin, el manciatn, en r~lnci6n COn Id pero
80na para ouyos intereses e8 d ..do,!ita distingue en 8tmple
 -241--
y mixto: es simple, cuando es til s610 al mandante; y
mixto, cuando l'edunda en ventaja 6 del eiJemandante y de
un tercero, d las tre8 personas juntamente.
El mandatario debe cumplir el encargo que el man~
dante le ha dado. Al efecto. pertenece al mandante la
actio malldali.
El mandatal'io, :18U vez., tiene contra el mandante la
actiomandati contraria, por las obligaciones que le incum-
ben accidentalmente por la ~jecuci6D del mandato.
El mandatario que se excede de Jos ImiLes del man-
dato, no obliga al mandante. Adems, l est obligado
dar cnentas all}lsndante de su gestin y 1\ restituirle to-
do lo que haya recibido por 8U cuenta.
Las obligaciones eventuales del mandante ~on las si-
guient6t1: en primer lugar, 8111. obligado illdemnizar
al mandatario de las prdidas sufridas como cUIl'lecnencia
necesaria dd IOi encargos, y pagar al miuno lo:i intere-
ses de las ~umas anticipadas; en se~undt) lugar, est.
obligado libertar al mandatario de toda'" las obligacio-
nes que hubiese contrado en ejecuci6n d~l ru.tnd~\toi en
tercer lugar, el mandante es responsable de t.o Id. clase de
culpa.
EL mandante, en la jurisprudencili nUeva. tiene una
accin litH contra 108 terceros para exigir id @jtirtlcin de
las obligaciones por ellos concluidas con el 'n.tn Jatario.
Los terceros, . su vez, podan obrar dil't!ctuTTlRnte contra
el mandatario, que quedaba hacia llos\ rtm;uualmente
obligado, utiliter contra el mandante.
Segl!n el Cdigo Civil Italiano, el 00,111 I.ttario que
obra en nombre del mandante DO queda pt'r'l(l,mIQlt:::Dte
obligado hacia los terceros con los cuales ("utl,-t.tj stos
pueden obrar solamente contra el mandanfl:'.' A ~U vez el
mandante ejerce sus acciones directamentt> ('Oh1ra ellos.
Comp. de pero Rom.-la
 El mandato se extingue: 1, por el cumplimiento del
encargoj ~, por la concorde voluntad de las pa.rte8j 3,
por la muerte del mandante del mandatario; 4, por re-
vocacin del mandante! con tal de que sea hecho. re in-
tegra; 5, por renuncia del mandatario.
 CAPITULO XVII.

SUMARIO.

l.-De Jos contratos innominados en geneml.--Il. Principales

contratos innomillados.-llI. De 108 pactos, Pactos adyet;..
tos.-IV. P\ctos pretorios, pactos legltimos, pactos DudoR.

l. Los cuntratos verbales, literales, reales y consen-

suales, se llaman nominJu y efBD ya provistos de Reein
en el derecho antiguo. Pero puede habe~ muchas.conven-
ciones que tienen por objeto prestaciones reciprocas de
las partes ceotrayentea y que tienen cierta semejanza
.
con los contratos Dominados, como, por ejemplo, la, per-
muta, que se asemeja Ii la compra y venta. Tal CODV8n
cin, como no perteneca 4 ninguna cf\:tegona de los COD-
tratos nominados, DO p!.oduca, e.n el derecho antiguo.
ninguna obligacin civil y por lo mismo ninguno. acci6nj
pero con el tiempo se form el principio de que aquella
de las partes, que por BU lado hubiese ejecutado la con-
venci6n, pudiese intentar una accin contra la otra, para
obligarla ~ ejecutar l. obligacin que .e haba implles!4>.
La causa suficiente para hacer nacer UDa obligaci6n
civil,se encoD,r6 en la semejanza que tales convenciones
tenan con los contratos nominados, juntamente con la
efectiva prestacin ya ejecutada por una de las part.ef!.
Los jurisconsultos romaDos clasificaron estas convebcio-
 -244-
nes, por flU inmensa latitud, en un DJodo bastasee gll'f'rieo,.
seg6.n el tenor da tlu'obj&to, segn que 1all prest~nes eon
venidas consistan en UD reciproco dar hacer, <Sen UD dar
por una parte y en un hacer por la ob'a (do urde!J-, Uout
(acia.,jado ,,/ des, lacio ut fados).
Loa modernos las comprenden bajo la expresi6n de
contra tos innominati.
Los r~quiHitos de un COntrato innoroimwo, 3QD tJei:
r? Se requiere que uns prestacin sea hecha por Olla.
'"persona 6. otra
~ Se requiere que esta prestacin eet\ hech:a. OOD el
~objeto de ejecutar una convenci6n anterior C9neomi
tanta y que esta convenci6n obligue la. otl'a. parte
'!efectuar una prestaci6n recproen;
31? Se requiere, finalmente, que la convencin n.o cons-
tituya un contrato nomillado. A$, por ejempll>,. la coro ..
pr..l. y venta no entra eo la clase de los contratflS innomi.
nados; ejecutada no, ella obliga luego que hay acuerdo
sobre la COS8 y kobre el precio.
Segn lo que hemos dicho, el contrato innomiDad~
puede definirse: una transformaci6n de una convenci6n si
nalagmdtica que, destituida en su. origen de accin, e8 cum
plida pOf' una de las partes y en COn8ecuencia se hace obliga ..
toria pa1'a la otra. Ejecutada que sea la convenci6n por
una de las partes, !!ta tiene la actio praescriptls 'Verbis, pa..
ra pe.dir el cumplimiento de la otra parte. Si esta ltima
no ejecutase su promesa, aquel que di6 algo en vista de
la falta de ItI. contraprestacin, puede repetir lo que di.
mediante la condictio causa data causa non. seouta.
IL Los principales contl'atos innominados que tienen
una denominaci6n especial, son la perra/uta, el contralQ
estimatorio y el precaJ"'o.
La permuta es dE::finidR: aquel CO'I/.,trato por el cual uno
 -245-

recibe una cosa de otl'O 31 8e obliga darle otra en cambio.

La permuta, aunque "tiene una grande analoga con la
venta. S6 distingue de ella en esto: Eq primer lugar, el
vendedor no est obligado sino , transferir la pacfica
posesi6n de la cosa; lus permutan tes, al contrarto, estn
obligados transferir recprocamente la propiedad de 18ft.
COI'IBS permutadas. De aqu viene que los permutan tes
pueden obra> en garantiR el uno ConLra el otro, aunque
no hllya todava ol!ul'rido la evicci6n. En segundo lugar,
en la permuta la tradicin de la COSII. transfiere la propie-
dad al acmpiente, aunque ste se abstengd. de dal' cu vez
en cambio lo que debe; en la eompl'll y venta, al conLrf\-
rio, el comprador no adquittre regularmente la propiedad
hasta que ha pagadu el precio. En tercer lugar, la pe-
muta, como contrato innominado, contiene implictamen.
te la con<!ici6n resolutiva tcita, garantizada por la con
diario causa data causa non 8ecuta. para el caso en que la
otra parte no cumpla 8U obligaci6n, mientras en la com~
pra y venta la inejecuci6n del contrato no autoriza pe-
dir la resoluci6a, y da derecho nil"amente para obtener
un resarcimiento de dafios.
El C6digo Civil Italiano reconoce la condici6n reso-
lutiva, como sobrentendida, en todos los contratoa bila-
terales (art. 1165).
En cuarto lugar, en la permuta es dada una cosa para
tener otra; en la compra y venta uua Cosa para tener di-
nero efectIvo. En quinto Jugar, segn Derecho romano,
la permuta, diferencia de la compraventa, na era per-
fecia sino mediante la tradicin.
En el Derecho moderno la permuta se perfecciona
mediante el simple consentimiento. y por esto no hay lu-
gar ell ella la con~ictio causa data causa non secuta,-y el
peligro de la cosa pasa desde luego al adquirente (cod.
ch-, italiano, art. 1549).
 -246-

Finalmente, en la permuta no ha lugar . la rescisi6'l

por lesi6n enorme.
El contrato euimatorio es aquel contrato innominado,
en virtud del cual 8e da alguno UDa cosa, fin de que'
la venda por un precio determinado, para entregarlo al
dueno 6 en 8U detecto le restituya la cosa. Fr. 1 tU MS
tira. 193.
El p1'ecario es aquel contrato en virtud del cual uno
concede A oUO el Uso gratuito de una cosa, con la facul
tad ,de revocarlo cuando quiera. Fr. 1 2; fr. 2 y fr. 12,
1 d. prec. 43, 26.
III. Una convencin que, por s misma DO es civil-
mente obligatoria, puede serlo como pacto accesorio de
un contrato civilmente reconocido. Ea tal caso, el pacto
es una parte' integratlte del contrato principal, y es ga"
rantizlldo por la misma acoi6n, de donde la regla pac/,um
inest'contractuill EL Derecho romano admita de un mDdo
absoluto los pactos que lllDtaban la obliga.ci6n; pero loa
pactos que la extendan no obraban de pleno derecho
sino bajo dos condiciones: que el contrato principal fue
se de buena fe, y que el pacto accesorio fuese formado en
el momento en que se conclua el contrato principal.
Los ms importantes pactos adjuntos son: l El pac
to de.retroventa, putltun de Tetrovendendo, por el cual el
vendedor se reserva recomprar la cosa vendida, sea al
mismo precio, sea mediante el pago de otro precio, deter
minado 6 por determinar; ZlJ el pacto de prelaci6n, paco
tU1n protimiseo8, por el cualla~ partes convienen en que,
cuando el comprador revenda la cosa, el vendedor tiene
la preferencia sobre cualquiera otra personal en igualdad
de condiCiones; 391 --el pacto de mejor cbmprador, adiI.ictio
in diem, por el cual las partes convienen en que la venta
sed. considerada como no verificada si el vendedor de-
 -247-
sea apl'ovEtchars8 de UDa oferta mejor; 41!, el pacto comi.
SIlrio, lex commiasaria, por el cual se hace depender la va.
lide. del contrato del pago del precio dentro de un de-.
terminado tiempo y de atrae circunstancias; 59, el pacto
de arrepentimiento, pactum di8plicentiae, por el cual una
de las partes tambin ambas se reservan separarse
volunta.d del cootr-to69, el pacto de no vender, pacttum
(le noh almando, por el ('nal el oomprador de UDS cosa
S8 obliga no venderla, 6 absolutamente 6 persona de
terminada; 79, el pacto anticrtico, mediante tU cual el
deudol' concede al acreedor el uso 6 el goce de UDa cosa,
en lugar de pagarle los intereses.
IV. Se llaman pactos pretorios aquellos que el Pretor
ha eseudado de Ulla acci6n, y..8on: 1, el pacto de hipoto,
ca, por el cual 8e concede al acreedoruna hipoteca en ga~)
ranUa de 8u~rdito, y difiere del contrato de pefio en
que es independiente de la entrega de la cosa 20, el COJ13-
titulo, que es aquel pacto por el cual alguno corrobora
frente" un acreedor la ejecuci6n de UDa deuda ya exis-
tente. Esta deuda pU!lde ser del constituente mismo 6 de
otra personaj de aqu la divisin de comtitutum debiti pro
prii y con.tlutum deiti alieni; 3, Receptuih, arbil.";~ 6
sea la aceptacin hecha por un rbitro del. encargo de de
cidir una. controversia entre dos litigantes, que stos, de
camuo acuerdo, le someten, da vida la obligacin de
pronunciar tal falloj 49, Receptum nautaruln et cattponum,
es decir, el posarlero, el fondero, el capitn de buque, en
virtud del edicto pretorio, tienen la obligacin de red-
ponder de los objetos que S8 les confan.
8e dicen legttifMS aquellos pactos revestidos de acci6n
por laa constituciones imperiales. Loe ml.s importantes
entre ellos, son: el compromiso, el pacto dotal y el pacto de
donacin.
 -24S-
El compromiso e8 una convencin por la cual dos
Dls personas se obligan someter 1." deciei6q de un li-
tigio surgido entre ellos, 6 por surgir, al juicio de un ter-
eero que tiene nombre de rbitro. La, partes deben obe-
deQer la decisin del rbitro, llamada arbitrium lau,-
dwn.
La donacin en sensu lato es toda concesin gratuita
de derechos patrimoniales, que algum hace otro con
objeto de demostrarle benevolencia, sin qu~ algn aeber
jurdico (!:8 lo imponga. En stricto sensu, pues, es aquel ac-
to jurdicd, COD que alguno, mediante la diminud6n de
lo BUyO y con la intencin de beneficiar, aumenta el pSI'
trimonio de otro que acepta el beneficio. La. donacin
puede efectuarse de varios modos, transfiriendo 'otr08
un derecho real, cediendo una accin personal favor
del donatario, libertAndolo de una deuda y 8e1: otros. Pa-
ro todas estas especies de donacin no con&titoyen el pac-
to de donaci6n, 6 sea la promesa de donar algo otra. pero
Bona. En el derecho antiguo, una semejante promesa,
para Ber civilmente eficaz, deba hacerse mediante la for-
ma. solemne de la estipulaci6n.
En este lugar debemos recordar especialmente la c-
ebre Lex Oincia de dimio el muncribus del ao 550 de
Roma, la cual prohibi6 las donaciones superiores cier-
ta suma. r estableci qu~ debiesen concluirse en la forma
de la mancipaci6n, con el doble intento de proveer los
intereses de los herederos legtimos y poner UD dique
laS inconsultas ddivas COn las cuales el donador se em
pobreca.
Justiniano estableci que la simple promesa de dine-
ro fuese vlida, y la provey6 de una accin para exigir
su cumplimiento; solamente cuando excediese de 500
Bueld('l8, ella deba ser insinuada Reo. precisada, legistra-
 -249-
da, bajo pena de nulidad para todo CUBllto excediese de
aquella suma.
Se Hman h'l(,di aquellos pactos qUA, segn las ideas
Tomanas, no producian una accin, sino solamen,te una
excepcin. Para dar eficacia civil estos pacto., no haba
antiguamente otra va que la de revestirlos de la forma
de la estipulacin; con el tl'aDSOUr80 del tiempo, recono~
cidos como obligatorios 108 contratos innominados, bast6
al efecto, que una parte ejecutara la prestacin que se
haba obligado.
Entre 103 pactos nudos merecen e;:pecial mencin
aqueIJos por los cuales se cODvieneen bacer UD contrato,
la traDPaeci6n, el juego y la apuesta.
La trans8C'cio (t1'amactio), es aquel pacto por el cual
las partes, hacindose recpl OC8S cODee.iones, S8 ponen de
acuerdo sobre cualquiera pretensin litigiosa 6 incierta.
Un seoadocoDsulto plobibi6 jugar dinero sal va
en los juegos de valor y de destreza. Los juego! prohibi-
dos 80n tan odiosos para la ley, que no solamente 00 hay
acqin para exigir la ganancia, sioo que an quien pier-
de tiene le. facultad -de repetir por ]a condiclio indebiti Jo
que ha pagado.
El C6digo Civil Italhlllo DO acuerda ninguna acci6n
para el pago de una deuda de juego de apuesta (art.
1802) pero, diferencia del Derecho romano, prohibe al
peraldor..o repetir lo que hubiese voluntariamente paga..
do, siempre que por parte del vencedor no haya fraude
dolo, y con tal de que el perdidoso no sea menor de
edad 6 incapacitado (art. 1801).
Las apuestas en sf son vlidas cuando no son hechas
por causas deshonestas 6 dolaMs, y DO se hacen en lOs
juegod prohibidos. Los juegos y las apuestas no prohi-
bidos daban lugar una obligaci6n natural, para cuya
eficacia civil era necesal'ioadjllotar la stipulatio.
 CAPITULO XVIII.

smIARIO.
l. De las Intercesiones en general. De la fianza..-U. El cons
tituto db deuda ajena.--IlI. Mandato calificado. lnter{'esin
de las mUletes -IV. CUllsi-contratos.-V. Delitos. Hurto y
robo. Dano causado injustamente. lojuria.-VI. Ouasi de
lilos.
l. El vocablo intcrcessio, en el sentido vulgar y gene-
ral, comprende toda interv6nci6n de una' persona en fa
vor de otra; pero en elaignificado tcnico y propio S6 en
tiende por interee8i~D" el acto por ~l cual alguno, sin 8el'
obligado, asn me la Q.8uda de otro. Se dice intercesin
privada 6 co11lulativa, segn que el intercadente 8sume la
deuda ajena en lugar del verdadero deudor, 6"86 obliga
junto con l, accediendo su obligacin.
La intercesin comulativa, de la cual s610 aqu DOS
ocupamos, es doble: el intercadente puede acceder' la
obligaci6n ajena, de modo de Ser obligado con el deudor
primitivo en lnea igual, como en el caso de la correali-
dadj 6 solamente en segun(fa. Hnea, com.o en la fianza, en
el honatituto de deuda ajena y eD. el m.andato calificado.
La. fianza es una prom.esa hecha en la forma de la
estipulacin para garanta del acreedor, de pagar la. deu-
da de otra persona en el caso que sta. no le pague en el
trmino establecido.
 -251-

La fianza ea de varias especies: En efecto, 108 tiado~

res 8e obligan" pagar, unas veees la totalidad de la. deu-
da; otras, solamente la poroin que el acreedor ho puede
cobrar del deullor principal; en este ltimo caso so habla
de fidejUS80l'es indemnitaus. Adems, S6 puede sOr fiador
inmediato. 6 solamente fiador sucedneo (/idejU8BOT BUcee-
daneus). Este ltimo garantiza al acreedor por el a.dor
6 al fiador por el deudor principal.
Acerca de 108 requisiti de la fianza, sta presupone
siempre la existencia de una obligacin principal, la cual,
por lo demAs, puede sor civil 6 natural, presente 6 futu-
ra, lquida ilquida. Aparte de la naturaleza accesoria
de la Banza, reeulta que ella no puede nunca referirse:\ un
objeto d'iverso del de la obligacin principal, ni pued;,
ser mb extensa que la obligacin principal que sirve
de garantia.
Los efectos de la fianza dpeoden. ante todo, del te-
nor del contratoj pero, salvo convencin contraria, el
fiador tiene IS8 obligaoiones precisas del deudor principal.
Originariamente, el acreedor tena derech de ejecu-
tar, su ar~itrio, al deudor principal al fiador; pero
J ustiniano, mitigando la aspereza del antiguo derecho,
acord al fiador el llamado beneficio de orden 6 do eX-
cusin tbenejicium excusaionis), 6 sea la facultad de exigir
que el acreedor ejecutase precedcntementeal deudor prin o

cipal, siempre que ste e~tuviese presente y fuera sol-

vente.
En el caso en que haya variw fiadol'es, gozan del be-
neficio de divisin (beneflcium diviBionis), en virtud del
cual el que d. entre ellos fu dewand,ado por toda la
deuda, puede pretender que el acreedor divida 8U8 accio-
nes entre todos los co6.adore. presentes y sol ventes en el
momento de la conlestatio lituo
 Un ter('ero y lt.imo beneficio es el beneflcium cedenda
mm actionum, en virtud del cual el Hador tiene derecho
de pedir al acreedor quien paga la cesin de las ac
dones, que hubiera podido ejercitar contra el deudor
principal y los dems fiadores.
En cuanto al regreso del (iadm C01Ilra el deudm p1'inci- .
paZ 'Y los COfiadOTes, hasta que el fiador no es judicialmen-
te intimado A pagar la deuda qua ha gartlDtizado, no tiene
derecho de promover ninguna pretehsin contra el deu
dor principal, menos que ste ltimo no @e haya obli-
gado libsrtarlo dentro de cierto tiempo de la fianza, 6
ha) 8, disminuido las garantas que presentaba en la po.
ca en que se constituy fiador. Pero, apenas el fiador es
intimado por el acreedor para el pago, puede demandar
al deudor principal, fin Je que lo releve 6 lo roombolse
de lo que .,1' obligado' pagar por l. Para esto puede
valerse: 1, de laa acciones 9us le hayan sido cedidas por
el acreedor; 2", de la actio mandati contraria, si prest la
fianza con el consentimiento del deudor 39, de laactio 'Jlt.
got,,'um gestorwn cont,'a,.ia, si la prest6, ignorndolo l.
lI. El constilutum de deuda ajena es UD pacto pretorio,
por el cual alguDo se obliga pagar una d~uda ajena.
Esto es respecto del derecho pretorio, pues respecto del
derecho civil, la fianza difiere de aquel en 6stO: 1, el
cODstitmo se concluye por simple pacto, mientras la nan-
za requiere la forma solemne de la estipuI8C'in; 29, si el
constituellte ha prometido pagar ms que el deudor prin-
cipal, 8U obligaci6n no es radicalmente nula, como la del
fiador en el mismo CaSOj sino que es v1lida hasta el mon-
to de la deuda principal adems, ~1 constituente, di-
ferencia del fiador, puede prometer al acreedor un objete>
diverso del prometido por el deudor principal, como
puede obligarse' pagAr en lugar diverso del antes con-
venido.
 -2;;3-

IIl. El mandato califiCtldo eM el ancargo ~ue alguno

hace otro de hacer un mUf,uD' tercpra panmos, por- la
cual queda garante. Qnren hace semejant.e encargo
(mandaltJT), se hace responsable de las consecuencias de
la comi~i6n dada, y el mandatario que la 111\ ejecutado,
tiene la a(.tio mandati contraria, para obtener de l el
reelnbolso de cuanto ha pagado. El mandato calificado
se distingue de la fianza principalmente porque l no
puede nun,.a existir despus de la deuda que sirve de
garanta; as, el mandan" est o!>1igado de un modo'ab~
80luto dentro de los lmites de la comision dada; el pago
hecho pOl' el mandator DO extlDgue de pleno derecho la
obligacin del deudol' baciq, el mutuante; y finalmente, el
mandator, an despus de haber pagado al acreedor, pue-
de hacerse ceder por eso 8US acciones contra ~l deudor,
6 tambin obrar utiliter contra el mismo.
El sAnadoconsulto Valeyaoo prohibi' las mujeres
oblig81se de cualquier modo por otro. Pero el senadocoD'
aulto Valeyano DO declara nula" las intercesiones de las
mU}tlres, sino que slo auerda A la inLercedente la ex
ceptio senatu.wJnsulti Vellejaui, con la cual puede rechazar
la accin del acreedor. Tal excepcin hace abllolutamen-
te ineficaz la obligaci6n, destruyendo hasta el elemento
natural.
L. excepcin del Se. Ve/lejano compete tambin ~ los
herederos de la mujer y aquella8 personas que han ga-
rantizado 8U promesa. Hay C8f!OS en los cualt"s la mujer
IlO puede invocar ]a exceptio Se. Vellejani: aar, por ejem-
plo, cuando na ha reduntlado daBa A la il\tercedentej
cuando ella haya intercedido para engafiar al deudor;
cuando el acreedor es uu menor; cuando, despus de dos
"fioa, ha reiterado la intecesi6Dj y cuando ha intercedi
do para la constitucin de una dote.
 -254-

Jnstiniano declar Dnla, de pleno derecho. en algu.

nos casos,.laa intercesiones de las muierp8, como, por
ejemplo, cuando 'la interc8flin fu hecha en favor del
marido, cualquiera que sea fa forma de la intercesin.
IV. El cualicontrato, como lo indica su nombre, es
una relaci6n obligatoria que tiene analoga con el con'
trato. Los principales cuasicontratos Bon: la gesti6n de
negocios (negotiorum gestio), el pago de Id indebido (in
debiti soluUo), la comuni6n incidental, (comunio incidens),
la aceptacin de la herencia y la administ:;aci6n de la.
tui.l. y de l. curatel .
La negot>rum gestio es un .maai contrato por el cnal
algooo, tilmente y sin haber recibido mandato, se en-
carga sabiendas de los negocios de otro Con intenci6n
de obligarlo.
De la gesti6n de negocios nacen obligaciones semejan.
tes 6. las del mandato. El gestor est obligado: 1, llevar
trmino los negocios emprendidos, aun cuando el do
'1ninttS haya muerto entre tantoj 29, 6. emplear 18d+1igen-
cia de un buen padre de familia; 39, rendir cuentas osla
gestin y , restituir al dominu8 todo cuanto tenga por
cuenta de ~l iunto COn los frutos y los intereses. Pllra ob-
teDer la ejecucin de estas obligaciones, el dominus tiene
la acUo 'negotiorum gestorum d'ecla.
El dominus rei gestae est obligado: 1, 'libert<Jr al
gestor de \qdas las obligaciones contradas por la gesti6n
Z?, reembolsarlo de todos los gastos necesarios y tiles
he~h08 por el mismo. La accin que pertenece al gestor
es la actio negotiorum geslorum contraria.
La indebeli .olu/io [pago de lo indebido],e. un clla.i
contrato ell"virtud del cual quien recibe una cosa que no
le es debida y que le fu pagada por error, contrae la
obligacin -le restituirla. La acci6n por 18 cual puede re
petirse lo indebido es llamada -41ondiclio indebiti.
 -255-
Hay comunin incidental cuando, independientemen-
te de un contrato de 8ociedad, UDa COS8. es comn . va'
rias personas. 'ral comunin puede nacer de varios mo-
dos; al'caBo ms importante es el de los coherederos.
. Miefitras UDa bereboia 6 una 6 ms cosas singulares
Son comunes varias personas, cada coheredero 6 COD'
duefio tiene et derecho de pedir la divisin. Al efecto,
competen los coo;lUoistas las acciones Bamadas diviso-
rias, que son: la actiofamiJ:iae erciscundae la adio communi
dividuudo y la actio nium ,'egundorum. Con estas acciones
puede obtenerse tambin la ejecucin de las ob1igaciones
que derivan de la comunin.
V. El hurto es la substraccin fraudulenta de UDa ca'
8a mueble, COD la intencin de lucrar eOIl ella: .Mrtum
est contrectatio re fra1.Uiul08a, lucri faciendi gratia vd ip
8i~ rei, vel ftiam. usum possessioni8.
Esto supone, entonces, la reunin de tres requisitos:
la substraccin, la intencin de cometer un hurto y el
nimo de lucrar.
Del hurto oacen dos acciones: la candilio furtiva, y la
aclio furti. La conditio furtiva es una accin reipersecu
toda, y tiende obtener la restitucin dela cosa robada
con todas SUB accesiones. La aceio tUTti, pues", es una ac
cin penal y tiende la imposicin de una pena privada,
la cual es del cudruplo 6 del dobld, segn que ae trata
de hurto manifiesto 6 no manifiesto. .
El robo es la substraccin violenta de la COS8 mueble
ajena. e1ecutada dolosamente con nimo de hacer UD lu
croo Los extremos de este delito son idnticos los del
hurto, con la circunstancia agravante de la violeDci~.
El despojado tiene la actio vi bonorum Taptoru"7n con
la cual puede pedir la pena del triple. Esta accin es mix
ta, es decir, pena) y reipel'secutoria un tiempo.
 Hay dfl.o trcito, da11lTmm injuria datjm, cuando COD
UD hecho culpable 8e Chusa . alguno UD perjuicio injusto.
Los requisitos entonces son tres: r', que intervenga una
diminucin del patrimonio ajeno, un verdadero dafio; 2?,
que el dafio sea causado injustamente; 39 , qu.e el dafio sea
producido por un hecho positivo, pues la omisi6n de obrar
es ilcita, solamente cuando preexiste una relaci6tl oblI-
gatoria que imponga el deber de hacer alguna cosa, en
el cual caso, hay lugar la accin resultante de aquella
relacin obligatoria.
Concurriendo 109 requisitos expresados el dafiado
puede valerse segn 108 casos, de la acci6n de la ley Aqu-
lia directa 6 milis, 6 de la actio in jaclum.
La palabra injuria S8 llsa co~unmente para indicar
UDa iojutoIticia cUlllquiera pero en una significacin ms
estricta expresa toda lesi6n flaica 6 moral del honor, sea
con vas de hecho 6 con palabras 6 de otro modo.
Tres 80n sus requisitos: l, la inJuria bupone un ac
to injusto 6 contrario al dercho; 29, el acto injusto dpbe
implicar una afrenla la penona .Jlgenaj 39 , un camcter
esencial de este delito es la intenci6n de injuriar.
La injuria puede cometerse con palabras (vel"bis). tlS
decir, por medio de la palabra hablada 6 escrita, con
hechos (re): de aqu~ la distincin de la injuria en verbal
y real.
Contra el autor de la injuria se tiene la actio injuria
'Tum, la cual no puede ser cedida, y nn pUAde transmitir-
se ni ~ 109 herederos del injllriado ni contra los heretie
ros del autor de la injuria_
VI. I!lijudex lit ... ",amj.cit. El juez que por dolo
culpa pronuncia una sentencia. injusta, est obl1g.tclo
pagar . 11\ p.ute le!liona l 1. el valo,' le la. lit3.
EfflUttm et dejectum. Si de una casa es vertida afro-
jada 8bre la. calle una materia llquida slida y de elJo
se deriv. alglin dafio, quien la!\Jabita estli obligado pa-
gar el doble del dao causado, aunque no tengfl culpa en
virtud de l. acciqo de efftu.i. el djed;'.
Varios habitantes de la misma casa respondan in 80-
lidum.
Positum et suspensum. Si el propietario 6 el inquilino
de un edificio que da Bobre- una calle pblica pone BU.
pende hacia afuera tolera que otros pongan 6 suspen-
dan algn objeto, que, cayendo pueda. causar dafio, res-
ponde, segn el edicto pretorio, por la actio .depositis el
3UBptnsiB, ejercitable por cualquiera que observe tal he-
ebo, la cual tiene por objeto UDa pena privada. de diez
MJlidi.
 CAPITULO XIX

SUMARIO.
1:.....J.Obllga.c1one9' que nacen da OU'A..'1 causI\8.-Obhgl\clone~ que
nacen de lasl'elaciones devecmdlld -11 Casos especuu8s
de dano. Obligacin de 11\ exhibicin.

I. La obligacin puede nacer taQlbin de otros he

chos que DO pertenecen la categorfa de 108 contrat08,
cuasi contratos, delitos y cuasi delitos. Hubiendo ya t1'8.
tado de la mayor parte de estas obligacilones en los lu
gares oportunos, uo nos resta aqui sino indicar breve..
mente las otras, que pueden reducirse e~taB tres cate-
gOl'as: obligaciones reeultantes de casos especiales de
dalio y obligacin de la exhibicin.
Actio aquae pluviae m"cendae. Si consecuencia de una
construcci6n existellte en un fundo y l adherida, es
alterado el curso natural del agua lluviosa con perjuicio
del fundo rstico vecino, el propietario de ste tiene la
actio plu.viae arcendae contra el propietario del fundo, en
el cual se verificaron las mutaciones, para obtener el I1!..~
sarcimiento del dalio producido despus de la contestatio
litis y la reintegracin del fundo en su estado primitivo.
Inlerdictmn quod tri aut clam. Quien por cualquier t..
tulo tiene derecho al goce actual de un fundo, puede
 -259-
tambin impedir que otros levanten sobre Gl construccio
nes emprendan obras que cambien en su perjuicio el
estado,del fundo mismo. Pero, si DO obstante tal prohi-
bici6n, el otro con raz6n sin ella no accede sino que se
hace justicia por s y contina su obra, se tiene BntonCeB
contra l el iuterdito quod vi para obtener el restablec
mif'nto del estado anterior da cosas, y falta de esto, el
pago de todos 108 danos sobre la simple prueba de nues-
tro inters y de nuestra oposicin d~8conocida. 1

A la violacin de la prohibicin se equipara la clao.

destinidad. Quien emprende clandestinamente una obra,
para la cual deba temeJ'tle una oposiCin 'de parte n.ues-
tr8, si .hubiramos sido informados, e~ responsable por el
interdicto quod clam, como si hubiese obrado con vio
lencia.
Den:ll/llcia de obra nueva. La denuncia de obra nueva
se apliea al caso en que la obra es emprendida por uues.
tro vecino sobre su propio fundo. Tambin en este C8S0,
tenemos, bajo ciartas condiciones, el derecho de Oponer-
nos la obra empezada, por medio de una protesta cono-
cida bajo el nombre de nunciatio novi operi8, la cual
obliga al vecino suspender provisionalmente la cons-
truccin, en defecto de 10 cual se puede obrar por el in-
terdictum demolitoriura, que tiene los miamos efecto!! del
interdicto quod vi aut clam pero las circunstancIas espe-
ciales en Jas cuales se hace lA denuncia de lobra nueva.
han introducido muchas diferencias entre ~st], y el inter
dietQ quod vi aut clamo En efecto, prescindiendo de que
el derecho de denunciar la obra nueva pertenece 80la
mente al propietario, al poseedor de buena fe y quien
tLene UD derecho real sobre el fundo amenazado y que
no se aplica cualquiera innovacin, sino sotamente; las
construcciones que/amenazan nuestro fundo. hay esta
 -260-
difel ellca capital. que el dennoeiaote, despus de hecha
la. denuncia, deb' obrar sin ms en 10 petitorio con las
acciones confesada negatoria, y probar el fundmento
de BU oposicin, y slo en el caso en que l gane el pleito
en lo petitorio, la deo uncia produce todos sus efectos;
mientras cesan, si l sucumbe.
Los efectos de la denuncia cesan tambin en los si
guieotes Cas08: l, si el juez denunciante conceden la
facultad de proseguir 109 trabajos (Temi8Bio~; 29, si el de.
nunciado presta clI.t1ci6n real de demoler las obras en el
caso en que el adverbario gane la aRUlla.
Cautio damni infecti. Si de un ediflcio vecino puede
tewerse inminente peligro sobre cosa sobre la cual tene
mos a!g6.o derecho, podemos exigir que el duet'io del
edlflcio que amenaza ruioa, preste la cauci6n de repa
rar el dafio que podra resulta.r de la cada de aquel (mii.
8o in p088e38io1l.em. ex primo decrero); y si este medio de
coercin resulta infructuoso, el magilttrado dicta un se-
gundo decreto que transfiere, sin medida, todos los de-
rechos del \Tecino sebre el edificio ruinoso.
n. rbores fUJtim caesae. Quien carla furtivamente
los 'rb'oles ajenos, ad.n sin la intenci6n de robarlos, debe
resarcir el doble del inters. A este fin compete contra el
autor del corte 1" actio arborum. ftl,rti1n cafsarum., la cual
puede ser eirrcitada por el propietari~ y ta",bi~n por el
enfiteuta, si tia trata de fundo enfitutico.
Ser'''US corruptus. Quieo corrompe dolosamente un
esclavo, debe responder al propietario, el cual puede pe-
dir el doble del dailo sufrido mediante la adio de servo
corrupto. Utiliter, la acci6n compete tambi~n al padre por
la corrupcin del hijo suieto su potestad.
SepuJ.crum. violatum. Cualquiera que haya dolosa.
mente danado un sepulcro, puede por el propietario ser
 -261-
constreido COD una acci6n judicial (in facJ:um,) pagar,
6. ttulo de resarcimiento, la suma que el juez determine
equitativamente y que no puede nUDca ser menor de
cien tiul:eos.
Darw causado durante una. calamidad. Quien aprove-
cha dolosamente una calamidad, oomo incendio, 'ruiDa,
naufragio, ~ra robar daa' 1" propiedad ajena, eRt
obligado al cudruplo, y ,:I6:)pu6::1 de transcurrido un afio
al simple.
Lez RJwdia dejactu. Si en UDa borrasca que pone en
serio peligro el buque, se 68 obligado ti arrojar todas 19.8
mercancas 6 parte de ellas, fin de alijarar y sal
var el buque, el dafio resultante de esto dehe ser repar
tido entre los propietari08 del boque y lap: personas en
cuya ventaja el acto ru ejecutado, segn la medida y
proporcin de/su respectiva propiedad, por tal modo sal~
vada. Esta Jlisposici6n est. tomada de la legislaci6n ma-
rtima de l. i,la de Rodi.
Actionea 'I1oxales. Las acciones noxales S8 refieren .
los danos ejecutados por un esclavo, por animales por
hijos de familia.
El dueo de un esclavo 68 responsable le los delitos
por l cometidos y puede tambin conseguir su libertad,
dando en resarcimie:lto el esclavo culpable (noxae da-re).
La acci6n S8 experimenta. c<,ntra quien es dominus en el
momento en que es ejercitada: noxa caput sequitur.
Loa mismos principios se aplicaban aodguamente
tambin para loa delitos de un hijo de familia. Del miiJ~
mu modo el dao causado por animales, da lugar una
accin noxal, llamada mlS propiamente accin de pau,
perie. Si un cuadrt1pedo otro animal ha causado un dalia
por instintos contrarios su especie, la ley acuerda la
acci6n de pauperie. y el propietario del animal responde
Cama su defensor natural.
 Una acci6n semejante la actio de pauperie compete
!. cualquiera que haya sido dafiado por animales ajenos
que anden paciendo en 8US tierrall. Tambin est~ accin,
llamada actio de paJJtu, admite la nO:me deditio.
La obligaci6n de exhibIr tiene por objeto la pre.enta-
ei6n de una persona 6 de una COSA, efecto de examinar
la. La obligacin de exhiMr da origen la actia exiben-
dum, respecto de los documentos; la ley acuerda una aclio
in factum para pedir su presentacin, y el interdicto es-
pecial d. tablis exibendis para 108 testamentos.
 CAPITULO xx.

SUMARIO.
l.-Derecho de familia. Concepto bistoria. del matrlmoOlO ........
n. RequisMol del matrimonio.-IlI. De 108 esponsales.-
IV. Relaciones juridicas que ntLcen del matrimonio.-V.
De la. dote y de los bienes parafernales.-VI. De las do
naciones entrelos c6nyu,es Antes y durante el ma~rimo
nio.-VII. Disolucin del matrimonio.-Vrn. De las se
gundt\8 nupo.:ia9. Del celibato.

I. El matrimonio es cODsiderado tambin en el De-

recho Romano, como el fundamellto de la familia y es
definido: la comunin absoluta de la vida entre hombre
y mujer: Nupliae autem sive malrimonium es/, viri el mu. .
litris conjunctio, individuam consueludinem. vitae con
tinens.
Nuptiae mm conjunctio mal'iti el feminae el consorlz wn
omnis vitae, divini el humanijum communicatio.
Si bien desde 108 primeros tiempos la base moral de
la familia baya sido siempre importantsima, excluda
siempre la bigamia y altamente respetada la mujer en
SUB domsticas atribuciones, las relaciones personales y
ecoDQmicas de los cnyuges no tuvieron siempre la mis--
roa libertad igualdad. En efecto, mientl'as en la prime.
ro. poca encontramos siempre unido al matrimonio, el
poder absoluto del marido sobre la persona y sobre los
 -264-
bienes de la esposa, la manus cede bien pronto el lugar al
matrimonio libre, en el cual la mujer DO pierde BU con-
dicin primitiva.
Las formas diversas con las cuales el marido adquira
1& mamu eran la coll{arreatio, la coemtio y el U8U$.
Confarrealio. La ceremonia 8e cumpla. delante del
pontfice mliximo, el flamin8 y otros sacerdotes no m9110s
que ante diez testigos, y coDsistfa en un s8cliticio en el
cual usbase la harioa de trigo (panis farre ... libum
farreum), 108 contrayentes pronunciaban palabras solem-
nes y se sentaban sobre sillas' unidas con la piel de una
oveja sacrificada. Este matrimonio religioso perdi ua-
turalmente mucho de su importancia con la disoluci6n
de la antigua constituci6n patricia, y en los tiempos pos.
teriores no Be verific sino como matrimonio propio de
los sscerdotes.
Coemtio. Co_mo lo dice la palabra misma, ella era una
ceremonia oonsilJtente en una ma/Mipatio simb6lica de la
esposa.
El esposo, e-n preseneia dellibripende y de cinco testi-
gosgolpeabala balao7.a con uo pedacito de cobre (raud",,"
","lum) y lo pasaba luego al vendedor do la mujer, que
era naturalmente quien ejareis UD poder sobre eUs, el pa
dre &el tutor. Despus d. que el esposo pregllutaba la
esposa si quera entrar en su familia, UDa igual pregunta
le era por ella dirigida. Esto sarvla para determinar el
objeto y las ('ondiciones de la ven'a (tez m.ancipit) y dis-
tinguirla as de la simple mancipaci6n. Cierto tiempo
despus de 111'8 dos precedentes, pero siempre antes' de
la legi.&Jaoi6n decf71lviral, f:l la forma men08 soleIJVle la
del 1/8'/8.
USll8. Como en loe derechos reales alIado de la mQll
cipatlo se tuvo la usucapin de 108 mueblee con la pose-
 -265-
ai60 continuada por espacio de UD afloj as se atribuyeron
\odos los efectos de la coemtio la convivencia con una
mujel', continuada igualmente durante el CUI'SO de un
afio:
A fin de que el matrimonio fuese cODsiderado como
justaenuptiac, era Deces'ario que existiese lacap~idad para
las nupcias, el recproco consentimiento y el cO,onubiO. Ba-
jo este- ltimo aspecto nO valian como matl'imOni9s legiti-
mas los contrados entre patricios y plebeyos antes de la
ley Canuleya. y entra eiudadan08 romanea y 108 latiDos y
peregrinos. No flrao igualmente considerados COPlO tales
las uniane!'! entre prximos parientes (incestae, neferiae
nuptipe), y finalmente entre l:bres p.io J8 mariJalis aJfecl.W
<ooncubincUus).
Las COI mas d~criptaq inve;tan al mal'ido de un po-
der especial sobre la espOlia, l1amftdo manltb. El COD$istfa.
eJ;l que, apenas la muj~l' el'a pasada la falUBia del ma-
rido (\n manUln CBnvenit), se romp~a toda relacin tllouto
teligiosa ooIp0 privada eotre ella y la famiB.a de la ~ual.
sala; ella adquira los ~acra del marido, towba ellngal'
d. nua hija (f1liae /Q~m obti..wat), y como tal era tamo
bin considerada el la slleesin hereditaria; el marido
adquira su vez la propiedad de la dote y da tollo lo que
ella adquirip.8e, DO menos que el cJerecb? de matarla, de
corregirla, de maneiparla.
Este poder riguIQ80 fu61entamente modificndose, y
lleg un tiempo en el cual se encontr en completo des-
acuerdo con las ideas y costumbres de la sociedad Ro-
mana. MientrasJa manus S8 adquira por el nu.trimonio
con(arreal.o y por la coemtio y no se extingua siJl-o con UDa
di.flarreatio respecto del primero y Con uoa rem.ancipatJ
respecto de la Begunda, era posible la mujer, fuera de
esas dos formas, impedir a.l marido la adquisicin d la
 -266-
manllS con iDt~rrumpir el U8U8, estando cada an.) tres DO-
ches consecutivas fuera del techo marital (trinochii usur..
palio). Pero el tuus primero y la coemtw despuhs, cedie-
ron directamente el lugar, en 108 primeros dos ,iglos del
Imperio, la forma libre del matrimonio sin solemnidad
y sin manus, que encontramos en el derecho Justiniano.
El marido DO adquirla sino el derecho de matar . la ea
posa en caso de adulterio. Por lo demA.s, ella quedaba ba-
jo la patria potestad de su padre bajo la tutela de su tu-
tor. Adems, cODservaba 8U patrimonio y todo lo que ad-
quira df>spu(s.
Desaparecida finalmente toda distinci6nentre los sb
ditos del Imperio, DO se lIamaronjustae nuptiae, sino las
contrads9 con arreglo las condicione'J que vamos 1\ ex-
poner.
II. Dijimos antes que en cualquiera forma que se con
trajeran lasjustae nuptiae, se requera siempre para su efi
cacia la capacidad para engendrar, el consentimiento de
los cnyuges. A estos requisitos se debe afiad ir la ausen-
cia de todo impedimento legtimo.
En cuanto la ca>s.cidad, lmt cnyuges dt\ben ser, por
su desarrollo fisico, aptos para la unin se'xual, la cual ca-
pacidad el Derecho romano sppona en 108 hombres' los
14 afios yen las mujeres los 12. Pro Inst. de 'IlUpt. 1,
10. Segn el Cd. Civ., el hombre debe haber cumplido
los 18 anos y la mujer los lb; arls. 55 y 68.
La esposa meDor de 12 anos DO se haca mujer legti.
rua sino cuando continuaBa viviendo con el eElposo hasta
el cumpliOliento de aquella edad. Incapaces de contraer
matrimonio son los castrados (castrati), no 108 impotentes
(frigidi, spadones) y loe viejos.
La impotencia de los caatrados es manifiesta, mientras
que no es lo mismo en toda especie de impotencia: de
 -267-
aqu que 1011 Romanos no la tomaran en cuentll, especial-
mente en atencin" la libertad del divorcio. La. impoten-
cia :er8 entonces causa de dieoluci6n, DO de nulidad del
matrimonio. El derecho can6nico la admiti, como causa
de nulidad, cuando se trataba de impqtencia incurable,
preexistente ignorada por el otro cnyuge. Segn el
C6d. Civ. (art. 107) rige el.mi.mo principio.
Acerca del consentimiento, el matrimonio viene ~ ser
un verdadero contrato.
Este contrato exige solamente que los e8po~o8 sean
capaces de consentir, y que 8U consentimiento sea serio
y no simulado. No es necesaria una forma determinada
para expresarlo.
Todas las ceremonias exteriores que los escritores la-
tinos DOS han transmitido, y entre las cuales culmina el

rido (in domum dedttdio), pedan 'l"r .efiale. In"

solemne acompafiamieoto de la esposa la casa del ma-
6 meno.
seguras de la existencia de la voluntad pero no eran esen-
ciales para la validez del matrimonio. Consto 22, de '1Utpt.
6,4.
El Cdigo Civil Italiano requiere, al contrario, ciertas
formas solewDes de celebraci6n, la falta de las cuales h...L-
ce el matrimonio completamente Dulo. Veanse arta. 70,
81,93 Y 99.
Tanto menos es considerada esencial la consumacin
del matrimonio (e. d. copula camali. aNuptia" non concu-
bina/u. sed cons,n.u.{acit.> Fr. 30 d. R. J. 50, 17.) La c
pula era al coptrario requerida por el derecho cannico.
El Cdigo Civil Italiano ha vuelto ~ lo. principio. del
Derecho Romano.
El contrato de matrimonio no admite oondiciones sus'
pensivas, ni trminos, sean suspensivos, sean resolu-
tivos.
 Al consentimiento de los cnyuges debe afladirse el
de 1011 padres 6 tlel abuelo, cuando aquellos se encuentran
bajo 8U poder.
CuandQ el consenso baya sido obtenido por medios
ilegtimos, como seran, las amenazas, el matrimonio 01)
es por esto menos /V.lido, ni se le pueden aplicar los re~
medios de lo actto quod melus cg.usa, de la restitucin in
integrum, etc., cte. El nico remedio en este C8S'O ofreci
do. consiste en la libertad del divorcio.
. Ahora hablemos de la aluencia de impedimento8. Loa
impedimentos pa.ra un ruatrim'onio pueden !ler absolutos
61elativo9, segn que se opongaD al matrimoniocon cual
quiera persona 6 con alguna determinada.
Son im,Pedlmentos absolutos: la esclavitud, un matri-
monio todava existente, el voto de castidad y las rde-
nes mayores. La viuda, adems, DO puede, durante el afio
del luto, contraer matrimonio sin incurrh' en la infa
mia.
El objeto de cete impedimento es eVitar la incerti-
dumbre del" paternidad (turbatio .anguini8). Fr. 1. 11 1,
de hi8 gui noto inf. 3, 2, C6d. Civ., arto fi7.
Es castigado igualmente, pero no declarado nulo, el
nueVO matrimonio de la ad6.ltera repudiada por el ma-
,Mo.
Son impedimentos relativos:
19 El parente8co, 'en ,cuanto son considerados como
nupcias incestuosas las cOlltraklas entre ascendientes y
descendientes, entre hermanos y hermanas, con herma
nos (> hermanas del propio ascendiente con descendien
tes de los ~ropi08 hermanos 6 hermanas (ralpectus peren~
telae,) entre adoptante y adoptada, entre sta y 108 cola-
terales en segu1ldo grado, y hermanos lu:rmana8 del adop.
tante y otros semejantes.
 -269-

2 La divelsidad de religi6D 1 por lo cual Son prohi-

bidos 108 matrimonios entre cristianos y judioa.
39 Uua cierta posici6n oficio por lo cual quien des-
empena un cargo pblico en una provineia, al mismo
tiempo no puede casarse con alguna mujer pertenecient4ll
por origeu 6 domicilio dicha provincia.
4 El oficio de la tutela, en cnanto al tutor y al eura
dar y 8U8 d'e6c8ndientes y herederos, DO menoa que aque-
llos que tengan sobre ellos la patria potestad, no pueden
casarse con la pupila, antes de la rendicin de cuentas y
afites de que haya transcurrido el trmino de la restitu-
cin in inlegrum, razn de la m.enor edad.
59 Finalmente, Al adulterio y el rapto excluyen para
siempre las nupcias respectivamente entre las peraonas
culpahle. d. 880. d.1itoe y la. v[ctimas.
La falta de UDO de 108 sobreindicad08 requisitos lle.
va cODsigo la inTslidez de las nupcias, de tal manera que
ellas pueden ser disueltas en cualquier momento al ar..
bitrio de 108 contrayentes, sin producir ningn efecto
jurldico.
El derecho canonico modific las di~po8iciones del de-
recho roo::.ano, sea en cuanto los impedimentos, sea res-
pecto de la invalidez del matrimonio, admitiendo en pro
de 51U existencia, la necesidad de una accin de nulidad
que habrfa de promoverse snte la autoridad competente,
ora aceptando una distincin extrafia al Derecho Roma-
no eotre impedimentos que anulan absolutamente,
simplemente difieren el matrimonio, dirimentia impe-
dientia.
Podl'{ase contar entre los impetlientcs, admitidos por
el Derecho Romano, el motivado por el ao de luto y el
fundado en 108 esponsales contrados COD otra persona
pero, en realidad, 101 Romanos no conocieron la distn-
 -270-
cicSn entre impedimentos que anulan y que difieren las
nupcias. Los imped1mento8 impedientes del Derecho Ca
nnico 80n lo't esponsales con otra persona, el voto no
solemne de castidad, el tiempo prohibido (del Adviento
la Epifan~a y del mircoles de Ceniza hasta la PaecuJi,) el
trmino de las amone8taciones, 8U omisi6n, el trmin9
para la resolucin de las oposiciones. El Cdigo Civil
Italiano no conoce la nomenclatura del Derecho Cao
fiieo: pero existen alguooa impedimentos probibitivo~,
vase Pacfico Mazzoni, I~titucione8 de Derecho Ciuil Ita-
l,iaM, voL 1. !S 234, 235, '
El Derecho RomaDo acord6 en algunos Cas08 al Em-
perador la facultad 'de dispensar de los impedimentos
para las nupcias. Este derecho de dispehaar ru acorda-
do por el Derecho Can6nico al Romano Pontfice; por el
C6digo Civil Italiano al Rey,
Segn el Q6digo Civil, el Rey puede dispensar de lo.
impedimentos que naCen de afinidad, de varios grJ.dos
de pareDte~co y de la falta de 111. edad legal. Art. 6R.
lII. El matrimonio puede ser precedido de hJS espon.
sales (, sea de UD (..'Ontrato sobre la futura celebracin del
mi'3IDo. Fr. 1, de spons, 23, l,.Hponsalia sunt mento et
reJ1'omissio jutw'aram nuptiarum Fr. 2 eod. tJ.8ponsa-
1ia atuem dicta sunt a spoudemwj nam morisfuit vetenbu8
;tipulari el spondeJ'c sibi 'UXores futuras . Codo CiVil
art.53.
Los requisitos para la validez de los eSBoneaIes son
IOi! mismos que para el matrimonio. Solamente en CUan-
to la capacidad, pueden contraer los esponsales tambin'
los impberos infantia majarts; en cuanto al consenti.
miento no es necesaria tampoco para los esponsales al.
guna forma determinada, y puede ser mnifestado an
por medio de representantes; en cuanto . Jos imped.
mentas, n'o rige para los esponsales IOB que nacen de
cierto oficio y del afio de luto. La fijacin de una COll-
dicin y de un trmino no repugna i los esponsales.
Por lo que respect..'\ i los efectos jurdicos de los es-
pODsales, ellos DO dan vida alguna accin que obligue
al matrimonio prometido; pero en cuanto las arras qu~
se solan dar en confirmacin de los esponsales (arrhae
sp011salitie,) aquel que las recibi, debe restituir el doble;
y aquel que 188 di, pierde todo derecho . la restItucin
cuando el matrimonio no 86 verifioa por su culpa.
Segn el Codo Civ., el promitente que rehuse sin iuso
to motivo ejecutar su promesa. resultante de acto pblico
6 de escritura ptivada ,6 de las publicaciones. esU\ obli-
gado resar~ir . la otra parte los gastoB hecho8 por C(1usa
del mdtrimonio proonelUlo, art. 54.
Los esponsales ae acaban con k\ muerte, con el im-
pedimento poeterior para el matrimonio, con el mutuo
disenso, con la simple manifestaci6n tie la voluntad de
una parte (repudium.)
IV. Las relaciones jurdicas que nacen del matrimo-
nio entre los c6nyuges 80n de dos especies, segn que se
refieren fi. SU8 personas t sus haberes; ellas soa, pues,
l~elacioDes iurdic8.f, personales y patrimoniales.
En euanto las relacione8 prr8onalf~ entre 108 c6nyuge8,
el marido tambin en los ma'-rimonio8 libres tuvo siem-
pre un poder di@ciplinario y UDa jurisdicci6n criminal
aobre la esposa que faltara sus deberes. Segn los Ra-
manos, tal poder descenda, no ya de la relacin p;ingular
de la manus, SiDO m.s bien del mismo derecho maritul.
Los derechos del marido eran, sin embargo, mucho
ms limitados respecto de la espoaa, que respecto de 108
hijos, En UD solo caso l tena derecho absoluto de vida
y muerte, sobre la esposa, cuando la sorprendiese en fia-
 -272-
grantA a.dultel"io~ Adems. las 8ub9tracClOD.fls'hechas por
la espOSll en Ilt. easa. del marido, nunca. fneroo CODttidera.-
das como un verdadero hurto; tanto/que el marido (y lo
mismo la eMpoSQ respecto del marido,) no poda ejercitar
la odio furti, que. llevaba consigo la infamia, SiDO la
aetio1'ermnannotamm, una accin sina:u1ar que era una
condictio; pel'o que no tena aquellas rigurosas conse-
cuencia~.
En euaD to 188 relacionC3 patrimoniales entre loa oon
yuges, e8 meneater distinguir loa matrimonios con la ma-
y sin la manU8. En los primeros. todo lo que posela
fI,'UB
la esposa pasaba de derecho al pa.trimonio del marido;
y todo lo que ella adquira durante el matrimonio, era
igualmente adquirido por el marido.
En los matrimonios libres la esposa, que 001 astaba
bajo la potestad del-padre. tenia la libre propiedad y ad-
ministracin de 8U8 bienes. Ella dependfa., sin el.obargo,
para algunos actos, de 8U tutor.
V. Dos l'es 'ltxoria, significaba desde luego los bienes
que la "eposa llevaba al marido en general y despue de
signaba el coneepto jurdico de los bienes que la espo~a
llevaba al marido para sostener 1M cargas matIdonia-
, restituir en caso de diaolucin d~l
les y que ste deba
matrimonio (ad linera matrimoniife:renda).
La dote nu es concebible sin matrimonio, Fr. 3 D. 23,
3. Neque enim dos sine matrimonio esse po/e.e. Ulicu.mqlte
igitur matrmanii nomen non m, nec dos est.
Sin embargo, ella DO debi ciertamente existir en 108
primeros tiempos bajo el rgimen de- la man1U, y no se
hizo una verdadel'a institucin jurfdlc8, sino cuanc1o,
multiplicajo8 los divorcios caprichosos, se sinti la ne-
cesidad de rerrenar la codicia de 108 Maridos.
LB. dote puede consiatir, M en dinero oomo en fl1ndo~1
 -273-

en aie,vOB, en ttulos de crdito y tambin en la l'emi~i6n

de una deuda.
Acerca. de la consti(uci6n de la elote, ella dehe sereons-
tituda por un acta especial, y puede sbrlo no s6lo por la
mujer sino tambin por ~ul\lquieta otra persona. Se lla-
maba dos pl'ojectltia aquella que era constituida por el pa-
d;'e 6 por el abuelo de la mujer y que saH:.' as de los bie..
Des de Ia.familia, mientras prs dos adventicia, la que era
constituida por cualquiera otra persona (quae a quovis alio
data esl). por la mujer miswa, por la madre, por el her"
mano, por UD exLrafio. Cuando ste ltimo Se reservaba.
la'resti~uCl6n de la dote para ~l caso 28 disolucin ?el
matrimonio, se hablaba de UDa dos receplicia. Finalmen-
te. la dote era necesaria 6 voluntaria, segn que era CODS-
ti! uida por la persona obligada la dotaci6n 6 por otrae
pelsonas.
En cuanto la forma de su conetituci6n, se distin .. ,
gua en el untiguo Del echo romano una datio dolia, una
d~clio dOti.i, UDa promi88io do/iB. La primera era UDa for-
mal entrega de )as cosas defltinadae para dote, sea con la
mancipdcln 6 con la cesin injw'e para las cosas man-
cipi, sea C'l)Q la tradic~(lll y subsiguiente usucapin. La
dotis dictio era Uba simple prome.l~ verbal, acompan~da
pJ:obablemente d~ palabras solemnes, que tenan Jos efec-
to's oblie:atorios de una esti}Julacip. La promissio, final-
mente. era una simple promesa en forma de estipula..
cin. En el derecho posterior no 8e cono('a sino UDa da-
l
tto y una p1'omi88io de dote, y esta 61tima poda ijar hecha
d~ cualquier modo, sin nece~idad de uua.:fordla especial.
Con ocasi6n de la corutitucin de la dote, 8~la exten-
derse 'un instrumento escrito (tabu.lae nuptiales, inBlru.1Mn.
tum Ruptiale, instrumenta dotalia, tabulae dalia.
, La dote durante el mat,.imonio. Siendo destinada la.
Comp. de Orr. Rom.-18
 -274-

dote aligerar las ca'"gas de una familia, era natural que

el ma.rido debiese obtener todas las ventajas posibles, Fr.
7, Dig. 23, 3. Dotis fruclum ad maritum perlinere dehere
aequitas 8uggent: quvm enim ip8e onera matrimonii subeal,
Il'quum f8t, eum e/iom frnd'" pe-rcipere. Fr. 56 1 c6d.
De aqu es que el marido poda usucapir, vindicar,
enagenar, disponer, de todos modos, de las COSQ.8 dotales,
mientras la esposa no poda disponer ni an por acto de
ltima voluntad.
En cuanto ~ la dote dupul. de el matrimonio, <!ate P'>"
da ser disuelto por la muerte por divorcio.
En el caso de muerte del marido, la dote quedaba en
su patrimoni de l, cnando se tratara de un matrimonio
COD la manus; y volvia la esposa 6 al padre, cuando ella
estuviese todava bajo la patria potestad, si el matrimo-
nio era libre.
En caso de muerte de la esposa, la dote quedaba siem-
pre en poder del marido en los m"trimonios con la ma.
nU8; en Jos matrimonios libres, al contrario, se introdujo,
bcia fines del gobierno cODsular, la distincin de que la
dote profecticia debiE'ra volver quien la habla consti
tuido (COD reserva, sin embargo, para el marido de A (un
quinto) de la dote, por cada hijo), y la dote adventicia
debiese, al contrario, quedar en poder del Marido.
En el caso de divorcio, era necesari distinguir por
culpa de quien 61 baba sido pronunciado. SI el divorcio
haba sido motivado por el marido,'la dote que ~l habra
debido restitir en el trmino ordinario de tres aftoB, de-
bla lIer restituida inmediatamente. Cuando, a.l contrario,
la esposa era culpable del divorcio, el marido quedaba au ..
torizado para retener una porci6n ms 6 menos grande
de la dote, .egn la gravedad de la culpa.
Hablemos ahora de las acciones dotalea. La ms soti
 -276 -
gua accin pRT8 )a restitucin de la dote. era la que 8t11"-
g.. de la estipulacin. que la esposa 6 el cODstituyen~e de
la dote eoUafl contratar con el marido para su garantia
(OlUdio Tri uxoriat'). Esta actio t:e stipulatu plisaba 108
herederos del acreedor. Cuando no haba sido conLrada
una estipulacin, SiDO un simple pacto, el acreedor no te-
ola sino uoft actio prae9CTiptis verllis.
Puesto que la accin ex 8tipulatu 1)0 admita comperr-
saetones ni retenciones, el edicto pretorio introdujo UDa
accin de buena fe, in bonum el atquum concepta. Uama-
da dio rei uxor'u 6 amo de dote. Ella poda intentarse
tambin cuando el marido DO haba c()otrado alguna obli-
gacin expresa y perteneca )a eapaaa, respectivamen-
te lil padre, bajo cuya potestad ella 8A encontrara, cuando.
el matrimonio era disuelto por la muerte ~el marido 6.
por el di voreio: al padre por la dote profeticia, en caso de
muerte de la esposa.
Una condict1o competa finalmente, para la restituQin
de la dote, la mujer, cuando el matrimonio resulflUle
nulo, 6' terceras personas que hubiesen con~tituido la
dote, reservndose la restituci6n.
Todas estas acciones miraban la fA8tituci6n de I~
dote.
Justimaoo introdujo muchas modificaciones substan-
ciales, ya respecto de las caueiones dotales, sea respecto
de las acciones. l no permiti, en cuanto las primo-
fa8, otra garanta que la hipotecaria, y di6 as la eqpo
aa un derecho legal de peno sobre las cosas dotales. J us
tiniaoo reuni. finalmente las dos acciones ex stipulatu, y
de dote en una 80la, la cual di el nombre de ex sti-
pula/u actio quae de potilAu engondis p1'po"itw' y que
concili todas las mayores ventajas de las dos aotiguas
acciones.
 Se
llaman, 1,enes
,
parafernales, todos J08 biI1eS de la
e,po..a que no entraban, en la dote, quedando en ~l matri ..
monio h bre, su disposici6n, y toman dt!l griego dicho
nombre de bienes porllfernales.
VI. Era anLiguB costuml)re que el esposo rlona~e, 8.n ..
t~8 ele IRs nupcias, . In futura esposa, U[la suro" de dine
ro, desti;ada fi. aseguTitT una conveniente exi~t~lIdn. en
el ('R-Q de fOU mUerte. . la lliiposa y 108 hijos. Era elif8j
donllci6n (doMlio antt. 1L'UptUJ) como \lna COI respndeD-
ca de la.dote y Re l1aruab3 por esto contradote. El empe~
r800r Justino permiti qua 'Oe aumentMc attn pendiente
el matrimonio, y, Justilliano dispuso qU pUdlel'a cont-
tnr;:e I\n despu6s de la celebracin de las nupcis. y que
tamhi~n la mujer pudiese pretender uua dunaci6n (doona
licrpTopteT nupliaB). igual !. la dote .
\dems de e'sta espeCial d(lnacin d~llUflrl(l\') la 1""4.
pn....J.. eran permitidas entre IOi c6nyti~e;j, durante el m.
tritllon{o, todas aquellas d{)nacionf'oi cuy'o efe.cto n so
prooucJa inmediatamente sino despus de Id. di;oiuei6n
del matrimonio.
Tales efan la mol'lis CQtW donatio, que thm(> eft!cto HO-
lamente de$puAs ~e Ii! muerte del donante, l' la mvoJ'lii
causa donatio, hecha para el caso de divorCIo.
Todas laS donaciones, al contrario, entre muido y ~
posa (dnatio i71tet 'Vl1'tm}, el turcnen)', que debiesen tener
efecto durante el matrimonio, eran, desde los ms remo
tos tiempoR, heridas.de nulidad. La razn aducida por los
jurisconsultos R-omanos era, que la psibilidad de serue-
jantes donaciones introducil'{a la eilpeculaci6n en las rela.
ciones cooyug~lee y destruira )a ooncordia. Fr. 1. D. 24,
1 <l.NfJ mu.tuo .am<re invincem $'fJOliaJ'e:ntUT donalwmbut
?lO temperanie3, sed pTofllSa erga se facililate: cfr. 3 codo
1Je concordia pretio conciliare videretur nt:ve meUar in pau.
 -~77-

pcrtatem inctderet, deterO'Y fiereb 'rales donaciones podan

'ar, en cousecuencia, repetida" por )'rta del donante, y
lota mente bajo el Imperio (conforme la llamada. Oratio
Caracalae 206) se 'tODsideraron como revalidadas por la
muerte der donante, cuando l no In ... habia repetido
antes.
VII. El matrimopio eA disuelto poI' la muerte de uno
de los cnyuges, pr la mxima diminucin de cabeza,
por un impedimento superveniente y finalmente, por el
divorcio.
La mxima diminucin de cllbE'za se verificabll en Cd'
80 que uno de los cnyuges eayese en servidutnl)re se
hiciese siervo de la pena y tambin cuando el marido
caa en prisin del enemigo. En este ltimo caso, sin f'm'
bargo, era prescrito' lalt mujares DO pasar inconsidera
damente segundas nupcias; y, cuando ellas Jo hacan,
86 consi'deraba como un divorcio, por el~cual incurran
en desventajas pecuniarias. si no haban esperado ciertcl
tiempo noticias de los maridos prisioneros. La capit~
diminutio media, no disolva por si el matrimonio; pero
autorizaba al c6nyuge para el divorcio.
Por impedimento sobreveniente, se disolva el matri
monio, cuando el suegro adoptaba' al yerno y ste se ha
ca as hermano de 8U esposa (in{f.stu8 81'pe1'Venien.s), y
cuando el marido de una libertlna era elevado Ala digni.
dad senatorial.
Finalmente, je disoh'ri el matrimonio voluotR.riamao
te por medio del div'lrcio (divortill.m, Tepudium, ducidium).
EL derecho Romano ha admitido, en. todo~ J08 perio.
dos de su des"envolvimiento, el divorcio como correspon
diellte al concepto del matrimonio que no puede ya sub
8i~tir, cuando falta la marita'i affectio. Desput de la se
gunda guerra p6.nica, la creciente corrupci6n ~e las coso
 - 278-
tllmbres acrecent6, de modo espantmo, 108 divorcios ::.rbi
trario! yeaprichosOB, en 108 cuales las mujeres rivalizaron
en ligereza impudencia con 108 hombres.
En CURnto la8 formalidades del divorcio en 88te pe-
riodo de tiempo. parece que antes de Augusto no hubo
alguna bien Jetarminada. La frmula ms comn y ya
contenida en las XII Tdblas, eu, esta flasa dirigida la
espollu: tu~ res ttbi habelo. Pero ella no era indispensa-
ble y ao bastaba UD aviso verbal por medio de llD men
Bajero (nuntium remitere, reuulltial'e). Solamente Augus
to prescribi6 en 8US leyes Julia y Papia Poppea y Julia
de adulterio, que el divorcio fllera comunicado A la espo
s& por medio de un liberto, en presencia de siete ciuda
danos, bajo pena de nulidad. La. comunicaci6n solfa ha-
cerse por escrito (libelllts diooltii repudio).
La Religi6n Cristiana no poda ser favorable al divor-
cio, y por esto vemos los Emperadores cristianos desde
Constantino hasta .Jllstiniano, restringir siempre ms su
liBertad. El emperador Jllstiniano dict severas disposi-
ciones y aboli6 enteramente el divorcio por comn con-
8entimiento, que todos los otros Emperadoras haban reij-
petado.
VI1I. El segundo matrimonio. no era por el derecho
prohibido las mujeres que haban permanecido viudas
divorciadaq. Solamente I~\ opinin pblica nos descubre
. tlM,e respecto en los tiempos de ms rgidas costumbres,
algo de incon veniente y de contrario al concepto romano
del matrimonio.
El ttulo de univira, parece como titulo de honor en
1118 inscripciones funerarias, mientras una mujer mula-
,'U11l nuplian~m fuil poco estimada,
De tod.os modos, la mujer deba observar, antes de
pasar 6. segundaR nupcias, el ano de luto prescrito ya en
 -279-

la lIpoca rgia por las mi!l antiguas costumbres relig()o

sa8. La. mujtff que no re8petaba tal prohibiciu, incllrr{a en
la infctmia y despus de Teodosio, en muchas desventa-
jas para Ins sucesiones hereditarias.
La ley Julia el P. P. debi, por su mismo espritu, fa-
vorecer al! segundas nupcias; y, en efecto, amenaz cOn
los inconveni~nte8 del celibato, aquellas viudas que no
pasasen deApus de un bienio segundas nupcias, 6 . lao
divorciadll8 que no lo hicieran despus de un aflo y medio.
Despus de Constantino, sin embargo, las constitu-
ciooeq de diversOP emperadores, pro\Juraron cuidar los in-
tere8e~ de 108 bijos del prime\' matrimonio, atribuyendo.
les especialmente 108 luros nupciales 6 lotl bienes pro-
cedentes del padre do la madre tiel otro cnyuge.
Hablemos ahora del celibaw. l no fu visto nUDca
con buenos ojos en Roma; fu grabado con ms de un
impuesto, y los ciudadanos casados tuvieron tambin baJo
el gobierno consulal' espeJiales distincionea y favores. A
fines de ]a Repblica, sin embargo, se hizo belltir inexo-
rablemente la necesidad de levantar la familia, y esta
obra fu ewprpndida por Augusto, que procur6 excitar
IOB Romanos en el sentido de las antigul1d c08tumbre~.
COD un sistema de penas, de desventajas pecuniarias ,Ia
toda especie y de favores.
Este sistema estaba comprendido en 1&::1 dos leyes,
propuestas la UDa, por el mismo Augusto el a. 732 d. R.
(lex Julia de mal'andis ordinwus) y la otra .1 afio 762
d. R. pOI los cooules M. Papiu. JIatil ... y Q. Poppa"p
Secund"" (/ex P.Poppaec), quefueroo despuBcoo.iderados
por la jurisprudencia como un solo todo conocido bajo el
nombl'e de lex Julia el. P. Poppea. Las principales dispo-
siciones de esta. celebre legislacin eran las siguientes:
ll? Eran castigados con peoRs severfsimas los hombres
 -280-
de 20 60 afios que vhtiesen en celibato f y los hombres
oasados despus de 25 anos; y las mujeres despus de los
veinte que DO tuvieran hijos (arbitae). Las penas eran
mM graves para el eoelibis que para el orbus y consisttan
adems de unn. menor cl')neideracill en el derecho p-
blico, en desventajas peclmiarias.
29 Las personas casados ten19D derecho los mejores
pues~ en el teatro.
 CAPITULO XXI

SUlIARIO.
I.-IJ~ In patria potebtlHI. Sus nociones y sus etct!tos.-ll. De
lo~ modo'! ('on lo~ {'IUl]e:, se adqu,iI h\ In patria pote!:!b\d.-
lIT Extin('in de t ... piltrfll pote~tl\d.- IV. DeJa tutela en
genero!. 'rutell\ pupilar y ttU'4 "'''pel'les. De 1" <,.\pft.cidl\d y
obligacin de asuroll f.\ tutt'11\ pupillU". RelnclOncs Juridl'
ca'! eotle tutoeij y~pu(Jilos. T~rmiuo do la. tutela pupill\r.
-- V TUft'la de 1M mujetes.- VI De la CUflltela y dp. SUB
Vllrla~ ellpecies.

l.-El poder, qUtt los ms antiguos Romllno8 reCODO-

ciaD en 'el jefe eh
la faruilia era, jurdicameoteJlabldodo,
el ms riguroso y severo que la hitltoria n08 haya trans
mitido.
La esencia de este poder. qlle se lIamapatTia potestad,
iiH manifiesta. tanto en las relaeioot"8 pertioOales, ouanto
en las relaciones patrimoniales.
Los derechOi del padre en las rel.aciones personales,
son principalmente un ilimitado derecho de corregir y
castigar los hijos (jus vitae el necis), y de diliponer d.
ellojl de todos modos a6.n po}.va de enajenacin (jus ven-
dendi, nOxae dalia).
El dereeho de vida y muerte, que constitua al padre
en juez magistrado dOndtico, ei antiguo en cuanto
!a constituci6n RamuJea! y se 6ncuentra repetido taro-
 -282-
bin en la legislacin X viral. El poder absoluto del ps
dre este respecto, no fu limitado por 108 poderes po
blicos sino hacia fines del gobierno coosular, bajo los em-
peradores etlpecialmente cristianos.
El padre podia, ademll, disponer com(} mejor lo ere
yese de la persona del hijo, As, se cuenta que en los
tiempos prehistricos fu ilimitadamente permitido ma
tar 6 exponer 108 recin nacidos, y que tal abuso fu
limitado; pero no enteramente aboFdo por R6mulo.
FInalmente, el padre tenia el derecho. cuando el hijo
hubiese cometido un delito (en el sentido romano de la
palA.bra), y l no prefiriese reparar el daflo causado, de
tlDtregarlo mediante mancipacin al ofendido (noxae da
,'e). Este derecho no fu legalmente abolido sino por J us
tiniaDO.
Acerca de las relaciones patrimoniales, como el padre
era absoluto senor en la familia, era el 11nico y absoluto
duefio del patrimonio familiar. Todo lo que el hijo, bajo
la patria potestad adquira. sea por eocargo del padre,
sea SiD saberlo l, pertenecia al jefe de la familia. Aquel,
jurfdicamente, DO posera nada propio mientras viva el
padre hasta que ste lo emancipase.
Sin embargo, desde los primeros tiempos de Roma, S6
babia introducido en la prctica UDS institucMn que im-
portaba una t"special limitacio . esta jurdica unidad
indivisibilidad del patrimonio familiar: la institucin del
pecttlium. Este consista en e! patrimonio 6 en aquellos
objetos un patrimonio pertenecientes, de los cuales el
jefe de familia conceda al hijo (tambin al siervo) uua
administracin Eeparada.
EL peculio constituido por el padre se llamaba p. pro-
jeclttium. A 61 fu equiparado el ca8trense, 88 decir, todo
o que el hijo adquira en el ejercicio de tu. milicia. Por
 -283-
analoga al peculio castrense fu reconocido tambi~D bajo
el impel'io un pecu.lium quulti castrense, que comprenda
todo lo que el hijo adquira en la adminitJtraci6n de ofi
eios pblicos, y tambin IdS entradas de 108 eclesisticos
y )a8 donaciones del prncipe. F.malmente, bajo el nom
bre de peoulium adventicium se design en la Edad-Me
dia todo lo que el hijo adquiriese por donacin 6 por he-
I encia de la. madre de 108 abuelos maternos; 6 en gene-
ral, segl1n las di~po8icione8 de Justiniano. de cualquiera
perllons diversa del padre (bona adventicia).
Al jefe de la familia pertenAce todo lo que el hijo
adquiera. Asi, le pertenecen todos 108 crditos y derechos
adquiridos por el bljo, quien DI) puede disminuir el patri-
monio familial' con donaciones 6 disposiciones morU.
causa, ni salvo casos excevciooales, obrar en juicio en so
propio nombre, ni, en fin, obligar pasivamente al padre.
Una excepc:6n esta. regla. general se tena en los si
guientes casos:
}9 En el caao de UD delito cometido por el hijo (como
por el siervo), el padt'e era obligado 6 indemnizar la
pereona. of",ndida. 6 entregarle en mancipio al hijo (6 al
siervo) noxalc8 acliones-noxae dare).
29 Por las obligaciones ':lue nacen de contrato, el pa
dre quedaba obligado, en primer lugar, cuando el hijo (y
asf tambin el siervo) haba contratado, segn orden ex-
presada de aquel (actw quod jussu) en segundo lugar,
cuando el bija (6 el siervo) ee haba obligado sin que lo
supiere el padre; pero ste le haba concedido un pecu-
Ho, 6 experiment'\ba una ventaja por la obligaci6n con-
trada.
EIl el prim,r C,I.90, el acreedor dt:l hijo poda dirigirse
con la actio de peculio contra el padre, que responda
hallta. 1" concurrencia del peculio con ]a faoultad de poder
 -264-
hacer ,'a)er y deducir &U8 rditos sobre la administracin
peculiar.
Pero si el hijo (6 el siervo) haba emprendido con el
peculio ciencia del pudre, operaciones eomerciales, per
din. aquel delecho, y la m,erx pe~uliari. 8e divida pTJI
, entre 108 ael'eedores, los cuales era cane
rata portione
dicj8 una actio tributoria, cuando se creyesen perjudicados
por la divi .. i6n hecha p,0r eL padre, En el st>gundo caso,
t1l acreedor del hijo poda intentar una actu. de in rem
vel so contra el padre, 'l.ua era o~ligado respo:o.der hasta
el punto en que la obligaci6n cODtrada le hubiera sido
ventajosa. Fr. e, pro Dig. 15, 3.
H. La patria potestad se adquiere de tres modos, ,
saber: por la procreaci6n de IIJs hijos en un legitimo ma
trimonio, por la legitimaci6n de un hijo nacido fuera de
matrimonio, y finalmente. por la adopcin.
Acerca de la adquisicin de la patria potestad por pro-
creacin, todos loa hijos lt..gftimos cae~ bajo la patria po-
testad de su padre en el momento del nacimiento. Se lla
man legtimos Jos hijol3 que son procreados por padres
unidos en legtimo matrimonio. La legitimidad del hijo
8e presume, si l es naCIdo despns de 181 das d~ la con
clu~i6n del matrimonio, y ante! de los diez meses de la.
disolucin del mismo. En cualquier otro caso, la madre
debe probar la paternidad SI el marido desconoce la
prole.
La accin de reconocimiento dellijo se"'Uama actio d~
partu Qglloscemlo.
En cuanto' l. adquisicin de la Jl'ria poteatad p",. legi.
timacin, sta e8 'un acto civil mediante el cual los hijos 01\-
turales se suponen nacidos de legtimo matrimonio, y ca-
locAndol03 bajo 1& potestad del padre oatural, se les hace
adquirir el tUulo y la co!.'!dlci6n jurdica de hijos legti.
 -285" -

mos. Las IUape1'8S de legitimacin son tre~: por Bubsf;:-

quen,matrimonium, pcfr oblationem CltNtte y por 1'e&criptuln
princi1JiB, cada una d81a~ cuales eg~. adems del con~
seqtllniento del legitiwando, aIguQo~ requisitva espe
ciales. -
La legitimacin por 8Ubscqlle"lls matrimQnium se ,,erio:.
dea cuando alguno, teniendo hijos de una concubina, la
toma como esposa y transforma as el concubinato en
justas bup,ias.
Le. legitimacin ~1(Jr oblationem cmriae, fu introducida
para excitar l~ ciudadanos romanos cubrir la carga
de decuriones, genelalmente ~8quivada por las gl'avf"i
mas mo)etltiSl que imponia, y se estableci que el hijo
natural, ofrecido..la curia., consiguiellslos del'echosde hijo
legitImo, COIl lo cual la qbllgalio cunae 8e hizo una ver-
dRdera legitimacin de los hijos naturales, que Justinia
no confirmeS, permitindola, ademl.s, tambin, . quien tu
vit:ose lUJOS legtimos.
La legitimacin per rescriplwn pl'incipis ru introdu-
cida por Ju",tiniano para el caso en que el matrimonio
con la concubina fue!:le imposible y no existiesen hijos le-
gtimos.
Aqu es menest~1 observar que por derecho Romano,
slo 108 hijOS naturales, sea los nacidos de concubinato,
puaden set legitimados, y no IQ puedeu, por regla gena.
ral) lvs otros bijos ilegtimos (spurii, adulferini, incesluo-
:li,) Los hijos nacidos de coocubinitto tienen un padre ca ..
nocido, ~ieud() el concubinato una unin sexual e~table y
reconocida por la ley, y por esto es po~ible para ell08 la
ficcin jurdica sable la cual 8~ funda I~ legitimaci6n.
El C6digo civil Itallno prohibe legitimar t lo. hijos que
no pueden ser legalmente reconocidos (art. 195), ea decir,
108 t\dulterino~ y aquellos cuyos padr68 ho habran podi
 -2~6-

do unirse en matrimonio por vinculo tie parentesco (art-

culo 180.)
Hablemos ahora de la adquWcifl. de patria potestad
por adopci6n. Esta es DD acto solemne por el cual alguno,
coo la intervencin de la autoridad pblica., recibe en In-
gB. de hijo de nieto, quien no estaba bajo 8U po.
testad.
La adopcin es una imitacin ne la naturaleza, y por
88to eBa exige 108 siguientes requieitos: 1. el adoptante
1

debe ser sui juris; de otra manera no podra adquirir la

patria potestad sobre el adoptado; Z?, por igual razn de
be Ber hombre: esto no obstante, en 108 tiempos de Dio-
cleciano, fu concedido tambi~n 111. mujel' adoptar pal's
consuelo por los bijos perdid~; aq, el adoptante debe ser
capaz, en general, de procrear; por esto DO tienen (lIo('ul
tad de adoptar 108 cast.l'ad08; 49 , el adoptante debe t~Del'
al menos dieciocho an08 mM que el adoptado, 8i loadop-
ta CalDO hijo, y treinta y seis mAs, ei como nieto; 5'>, no
se pueden adoptar 108 propios hijos ilegitimos que pUt'den
ier !egitimad08j W', no se puede adoptal baJO condicin
trminoj 7~t quien detlpus de haber adoptado ulla per-
sona, la emancipa. no puede volver adoptarln,
La adopcion el! de d08 especies, es decir, urJogucion
(arrogatio) y adopcian propiamente dicha (dallo in udop-
Imem) la primera es la adopcin de una persona 8lti jlt-
ris, la segunda es h.. adopcin de un hijo de familia; con
la primera, se destruye la iD,dependencia juridica del arro
garla; COD la segunda DO tle hace sino cambiar ~I sujeto d~
la patria potestad.
La arrogacin hace paSlar bajo la patria potestad del
arrocador al arrogado con toddslas personas que de l de-
p'endenj ademl.8, el arrogado pierde su primitivd agna.
cin y adquiere la del arrogador.
 -287-
El adoptado sala de 8U familia primitiva, y entraba
la familia y bajo la potestad. del nuevo padre de fa mi
lia, y su fria as una minima capitia diminutio.
111. La patria potestad. es un poder que pertenece al
padre de familia durante toda 9U vida, y DO ceaa sino con
8U muerte. Hay, sin embargo, algunas otras CaU8l18 que la
extinguen, y 80n: 19,18 muerte del hijo de familia; 29, la
mxima y media diminucin de cabeza del padre 6 del
hijo de familia 39, la arrogacin y la adopcin plena;
4, ciertas dignidades civiles ectesi'ltic8S obtenid8~ por
el hijo de familia, 80n reputadas incompatibles con la 8U-
lecin , la patria potestad. y finalmentej 5, la. emanci
paci6n, de la cual pasamos hablar.
La ernancipaci6n 8S UD acto solemne por el ella! el pa-
dre de familia l'enutlcia la patrla potestad qlle tiene 80-
bre el hijo (6 .obre el nieto), y lo bace independiente.
Ella. requiere el consentimiento del padre y del hijo y
la observancia f'le ciertas formalidades. Respecto ~t8B,
se deben f'listinguir tres e"lpecies de eroancipaci6o;esde ..
cir, 111 antigua, la 8n8stasian8 y la justioiaoa.
La etttancipaci6n antigtt.a se ejecutaba con tres ventas
(mancipatiolles), y con tres manumisiones. El padre \eo
da (mancipaba), al hijo un fingido comprador, el cual,
en virtud de la mancipatio adquira sobre el hijo el mano
cipiU7ll. El comprador (manclpio accipien8) renunciaba
8U poder mediante 111 man'llmissio vindicta, con la cual
volvia revivir la potestad del pa.dre natural. La terce.'
ra venta que el padre haca del hijo, extingu!a absoluta..
mente la pote.tad (si pal.., jiUus 1e1" v.""m dabit, jili". a
palre liber ello).
La emancipacin anastaBana S6 verificaba cuando el
padre haca por escrito una stlplica al Emperador fin de
que emancipara al hijo; el Emperador con en rescripto
 -288-

10 emancipaba, :r CHte rt!!:-cripto era inscritO ell los archi

vos pl\blicos del lU8~istratlo.
Para \~el ificar la emanclpacinju3tiniana, bastaba una
declaru('i6n he(:ha por el p ... dre, anuente l hijo. anta el
magisLI ado, el cual tomaba nota de ella.
. Mediante la ema.ncjpacin, el hijo se hace ..,ui juris;
sale de 8U familia y pierde la calida.d de agnado, aunque
el plncipe puedf, por un rescripto, conservarl., los dere
chus de agnacin.
IV. La tutela 88 UD oficio pblico, un deber social,
ms que Un derecho, sujeto la inmediata. ingerencia del
)<,tauo. Y. eie. de eff 1, ~5 habla dicho: Tutela ad utita
tern eor1lm qll,i commis8i sunt, ,00 eis qUlbus
t commi8~a e.'ll,
getunda est . ed. ei . arto 241 y sigts.
La tutela es definida: el poder acordado por el dere
cho civil una persona sti jw'is de defender aquel que
per BU edad es impotente para hacerlo por e. Fr. 1. pr.'
Dig. 26, 1. Vi8 ac poleslOJJ in capite libero ad tuen(ium
t,llm., q,d pl'optel' aelaem suam 8.J;onle.$e defe"dtre nequil,
jure cil;ili dala ac permissa.
Esta definicin de Ser,vio, a~emis "de r&prekeJltar eh"
pQcialmente el antiguo con"cepto de la tutela, 00 es com
pleta, hRbiendo el derecho RomaDo a.dmitido tambIn
una tutela de las mujeres.
Tutela wpilar V sus especiu. Los impbi!ros sui jur"
(pnpiUlts, pupilla), 80n las persona$ ms especialmente
necesitadas de l. tutela. El derecho Romano provea
esta necesidad de tres modos: c~n la tutela testamentaria,
cun la legitima. con la dativa.
l"lmase tutela testamentaria el derecho dtll padre de
familia. de nombrar en el. testaruanto un tutor BU,!J hi.
jos imp6.beros, derecho l'ecor.ocido expresamente po~ las
XII 'rabias.
 Cuando falt.e toda diliPOslOi6n del padre d~ familia, ee:
llamado la t.ut.ela, segn lo dispuesto por las XII Ta-
blas el ms pr6-ximo agDl\do, aquel que, muriendo el im-
pbero, sera el ms pr6ximo heredero. E~ta se llama tu-
tela legtima, Gai. 1, 155. ,Quibus testamento quid,m tutor
datt(JJ flon sit, U! ex lege XII qgnati sunt tutores, qui vaca?!
lur legitilfll.
En cuanto l. tutel. dativa, en deCepto de l., dos
primera.s elipecies de tutela, era reservado la autoridad
el nombramiento de un tutor para el impbero sobre de-
manda y propuesta de los parientes 6 de cualquier in-
teresado. Tal disposrbi6n remonta" UDa ley Atilia, que
es seguramente anteriof al afio 186 ao. 0., y se atribuye
generalmente al tripuno 'de l. plebe L. Atilius Regulas
(afio 811 antes do Cristo): y fu~ extendida por unt. ley,
Julia et Tiela la~ provincias.
En euanto la capacidad y obligaci6n de aceptar la
tutt!la pupilar, no todos son capaces del oficio de la tute
la; pero todos los que Boa capaces, estn obligados to-
marla su cargo, meDOS de determinados. motivos de
excus~.

Son absolutamente incapaces los qne na tienen tc.t.

tamenti factw con el pupil (esclavos, peregrinos, Latini
Juniani), ls impberos, los furiosos, los pr6digos, los
infames, los mudos, loe sordos, y finalmente, las mujere~.
Respecto de e,tas ltimas, el Prncipe poda acordar la
madre y la abllela la tutela, 6,'su instancia, y as ~e aca-
b6 por permitirlo absolutam'ente, cuando ellas se queda-
ban viudas. De una incapacidad relativa se habla, cuao-
do la autoridad tutel.r excluye de la tutela los que la
demandan de modo sospechoso 6 eran mal vistos ene-
migos dE" 108. padres.
Los motivos de exencin de la tutela (ezcusaliones).
COUlp. 'd~D:,r Rom,-lP.
 -290--
BOD muchos y diversos. Loa principales Bon los sigl.J.ien-
tes: la edad de 70 afios; la ause'ncia por negocios de Esta
do; un determinado ndmero de hijos segn la ley Papia
Poppea (3 en Roma, 1: en Italia, 5 en las provincias;) tres
diversas tutelas, algunos alieios, dignidad y profesiones;
el servicio militar; el pertenecer cierta! corporaciones
privilegiadas, la falta de los necesarios conocimientos.
En cuanto 4. las relaciones jurdicas entre tutor y pnpi-
lo,.ja tutela tiene ms bien un carcter econmico que un
carcter personal. Ueneralmente la educacin y la ousto-
dia de los pupilos eran tambin en Roma dejados" los
m(\8 prximos parientes y ordinariamente la madre.
Los gastos para elsosteniroieoto instruccin (ali1Mnta),
son determjnados en una cierta suma por el magitltrado,
cuatldo el padre no haya provedo esto en su testamen
too Fr. 3 pro Dig. XXV. II. 2.
Las atribuciones del tutor son de dos especies: aue
toritatis inte1"positio, negotiorum gestio. Auctoritas no es,
en el verdadero sentido de la palabra, sino complemento
de la declaracin de voluntad del pupilo. All!unos actos
jurfdic08 DO son vlidos y completos. sino cuando . la
voluntad del pupilo Be afiade la del tutor [."ctor jitpu
pillo at negotium gerendum]. Estos actos son, en primer
lugar, todos 108 actos civiles solemnes, como especialmen
te, hacer testamentoj y en segundo lugar todos aquelloll
actos que causan efectivamente podrfan <-aular UDa di-
minuci6n en el patrimonio del pupilo como las obli
gaciones, eoagen8cionell, adici6n de herencia. La audo-
rilas tiene, pues, esto de singular, que lejos de ser consi
derada como una ratificaci6n de los actos del menor, es
un elemento esencial del acto mismo.
'La negotio1"um gestio es la administraci6n del patri-
monio pupilar.
 -291-
Antes de encargarse de ella, el tutor est obligado
extender un inventario exacto de todo el patrimonio y
dar una. caucin.
En la admini8tracin, pues, est obligado CODser4
vor el patrimonio del pupilo, emplearlo y an aumen
tarlo, segn las circunstancias.
En fio, el tutor debe representar al pupilo en juicio,
sea obrandD l mismO, sea interponiendo 110 autordad.
(Juaodo los tutora8 80n varios, uno solo, en general,
administra y los OlfOR 8e )laman honorariM.
Los debere'l del tut(.lr, en ltl. adminhtraci6n, pupilar,
eran desde 108 mA. antiguo! tiempos considerados como
sagrados y por esto se provey severamente" !:.ID infrac-
cin. Ya las XII Tabla. bab!an establecido' favor del
pupilo dos acciones e8pcciaI6~: IMtlCcusalio 8U8pecli lutons
y la actio ral1.onibus distraenais. Con la primera, que ttt'a
acordada al pupilo mismo, se obtena de la autoridad ju
diciaria la remocin del tutor que hllbiese iDfringldo lail
reglas de una buena adminiIJtraci6n. El tutor removido,
cuando era convicto de dolo, era culpable de infamia.
Con la actw "ationibiSJ distraendis. el pupilo obtena el do
ble valor de lo que el tutor hubiese substrafdo.
La Mlio tutelae, finalmente, 8ervia para garantizal' al
pupilo contra todo peligro de malversaci6n.
Con la actio tutelae contraria, el tutor poda demltn
dar el pago de los gastos (impensae) hechos durante la
administracin.
Adems de ~ta!:l acciones, el pupilo es gat"antizado
por la caucin (sfltudatiQ re1n p1tpilll salvam jore), que los
tutores, menos 10111 te~tttme,ltarios, y IO~ nombrado8 por
un alto magistrado, deben presta.r por medio de fiado
1"es y en la forma de UDa estipulaci6n, por una hipoteca
legal sobre el patrimonio del tutor; y finalmente, pOr Ja
 -292-

responqabilidad 8u~sidiana d~ los que hubieran concu

rrido al delJempefio de la tutela por nomblamiento del
tutOI'.
La tutela pupilar termina: 19, COD la pubertad del pu~
pilo; Z'. COD la. muerte del mismo COD su capilt'8 'dimimll-
tio. mxima y media; 39 , con la deposicin del tutor 6 ;su
dimisin por un motivo de excusa.
EL ms antiguo Derecho Romano admita la tute
la perpetua de las mujeres clibes y viudas, que no estu-
viesen en la potestad 6 en la m..an'U8 de alguno.
La razn ~pareDte era la debilidad del sexo; pero la
causa ms foti ma y verdadera era el deeeo de conservar
los aguados el patrimonio familiar.
La. tutela de las mujeres era tambin testamentaria,
legitima dativa.
Mucho mejor era, por lo dems, la condicin de 18'\
ID.Jeres bajo tutela que la de IOij pupilos. Ellas adminis
traban siempre eu pattimonioj y 8olamente, en algunos
casos, era u$'cesaria la iulerposlci6a de la aucwritas del
tutor. Esos casos eraD especialmente los luguieoteS': el
cumplimiento de un acto jurfdico 80lemne, como la\Jegis
actio, la mancipacin, la inmanum CQTwenlio, la constitu-
cin de UDa. dote, la adicin de una herenci.a, el testa-
mBot/) y otrosj la enagenacil:n de una res mancipi: 61 COn-
traer UDa obligaci60 pasiva
.Lar tutela de las mujeres cesaba, particularmente con
el matrimonio de las mismas, cuando pasaban . la ma,.
nUB del marido; con la abdlcatio, que no era permitida
sino al tutor testamentario, y coa la. cesi6n inju.rt, que
5610 el tutor legtimo poda hacer de la tutel", otro.
El progreso, q~e ya . fines del gobierno consular tie
habla realizado en la condici6n familiar y jurdica de las
mujeres, hizo desaparecer poco poco tambin la tute..
la dell!'exo. En tiempos ms antiguos no eran di8pensa-
das de la tutela sino las Vrgenes Vestales, que tenan
igualmente un ilimitado derecho de hacer testamento y
de ser testigos en 108 actos solemnes.
L. ley Julia y Papia Pappea dlSpens6 de la tutela lns
mujel es ingenuas que hubiesen tenido tres hijos, y las
libertinas que hubieran tenido cuatro. Lus Empel'adores
solan acordar este UB trium liberorum.
La lex Claudia [bajo el Emperador Claudio] aboli la
tutelajegtima de la8 mujeres. Despus de eta disposi-
cin, cada da decay m~ la tUfela del sexo en general.
La ltima mencin, que se hace de ella, se enlmen~ra en
un edicto de Dioclecinno; y haba ya de@aparecido com-
pletamente, cuando Valentiniano II permiti la madre
ser tutora de su hijo. }I'r. Vat. 3:!5. Consto 4: Codo 'rheod.
3, 1"1 Coost. 2, Codo 5, 35.
VI. La cura cW'atio es una in;titllci6n jurdica
destinada. . suplir la tutela y la defensa de la integri-
dad de un individuo que por particulares razolles no
puede atender por s s610 . la admioj$traccin de 8US inte-
reses. La 801a diferencia stlbstancial entre la curatela y la
tutela consiste e[l esto: que el curador DO interpone su
au.ctorilas, sino mientras tiene la administraci6n del pa-
trimonio y 8610 cuando es necesaria la custodia de la
persoDa: en todo lo demie las dos instituci(lnes jurdicas
se asemeja.n.
La curatela se distingue en legitima y honoraria segln
que tiene 8U raiz eo la ley [de las XII Tablas] eo el
edicto pretorio. Cura furiori. El mentecato llegado la
pubertad era confiado Ii la euratela de' los agnados 6 en
BU defecto, de los gentiles.
Cura. prodigio El prdigo del propio patrimonio fu
cODl:liderado y tratado desde los mh antiguos hempos de
 -294-

Roma como un enagenado y por lo mi'lmo, sujeto cura-

tela.
Gura mino,'u1n XXV anl1is. Como vimos ms antes,
.la tutela ceElaba cuando E"l pupilo haba alcanzado la
pubertad, y desde ese momellto l dquira la m.s com-
pleta libertad de obrar civilmente. Sin embargo, cuando
cun la corrupcin de las costumbres se biciero~ siempre
mayores los peligros, 1011 cuales los adolescentes 8ui ju-
ris eqtaban expuestos, se hizo 8eo1\r la necesidad de pro-
veer Oon disposiciones legislativas pu defensa. A esto
provey primero la [ex Plaetoria de.cifcU1Jlscriptione ado
lescentium, promulgada alg60 tiempo despus de la se-
gunda guerra pnica. Ella distingue los mayores y los
menores de 25 afios y precave de varios modOd 3toS lti-
mos contra 101:1 peligros y los fraudes. En virtud de esta
ley, el menor podia siempre oponer una exceptio l. Placo
ton'ae A las acciones que S6 intentasen COntra l despus
de un cont1ato; y aquellos que hubiesen engafla.do un
menor eran amenazados de una pena pecuniaria infa-
mante. Finalmente, era acordada 108 menures la facul-
tad de pedir al Pretor el nombramiento de un curador.
Ckpit. U. Amel. 10; Paull. Diac. p. 48; Mll. Cura/m es
dic'/(.ntur 9ui pupilli81oco t/l,torum dantur.
Pero con eato no quedaban obligados todos 109 meno-
res tener ur. curador; ello era reservado" sus miSMOs.
intereses. Bajo Marco Aurelio, el nomhramieoto de un
curador se hizo obligll.torio para algunos 8ct08. especia-
l~st Como para. 108 procesos, para laa cobranzas, para
las enajenaciones; cuando el pupilo, al 81.::anzar la pu-
bertad, 1:0 se haba escogido uo curador el Pretor le
nombraba uno de oficio para c~da uno de aquellos actos
especiales (qd 8pect8, ad certam cau.8am). De esta obliga.
cin surgl6 aaturalmente la costumbre de que la mayor
 -295-
parte de los menores bacan instancia val a. obtenflT un
curador permanente y general [geueralis m omnen l'em].
Gura ex alils caussis. Para muchos otros casos parti-
culares, al Pretor g", encontraba obligado nombrar cura-
dor~s, como para 108 que no pueden atender por vicio
natural BUS negocios; para los que estAn ausentes por
largo tiempo, para 108 bienes quedados sin admin~stla
dores, como 108 bienes de un fallido (cura bonotum) 6 de
una herencia yacente,6 del individuo por nacer (c~""a
venir;"'); finalmente para el pupilo, euando el tutor no
poda ocuparse de la administracin.
Por lo que mira 6. relaciones jurdilJ8s.entre curador
adminh,trador, sus obligaciones y respomabilidad son
anlogas las del tutor. Este no estaba limit&do en su
libertad de accin, y no poda ni administrar ni enaje-
nar, pndiendo 8610 obligo.use por medio de la estipula.
cin. Fr. 101, Dig. 45, 1, Jfuberes sine curatoribus 3W'8
p088Unt ex I:Jtipulalu. obligan'.
Contra el curador, adem.s, podJa intentarse la acussa..
tia IlUSpecti tutolis y la actio negotwTum gutorum., anloga
la actio tutelae, y el curador poda demandar con uu
contrarium judiciwn el pago de 10'3 gastos.
La curatela termioll para el curarlor como para el tu-
tor: sea con la adquisicin de la salud por el m.entecato,
sea con la correccin del prdigo. sea con el cumplimien..
to deJos 25 afios por el menor. Respecto de esto ltimo,
el Emp~rador podIa acoidf\r la venia aaati8: lo que Be
gn UDa disposici6n de Constantino, no poda euceder
antes de los 20 afios para los hombres y antes de 108 18
parA las mujeres.
 CAPITULO XXII

SUldAljIO.
l.-Derecho dp berencia. De la 8uc~siD por causR. de muerte
en general.-lI. Delacin y adquisicin de la berencia.
Heredita8 y bonort,m p088eJ1sio.-lII. De la suceqin tc~ta
mentaria. Del testamento en genern.I.-IV. CapaCidad de
testar. Formas de 108 testamentos en el derecbu IlnUguo.
Formas de los tssmmestos en el dll!rAcho JUMtlnU\no.-V.
Forma~ extraordinanas de 108 testamentos. De la in~tltu
cin 1e heredero.-VI. De ias instituciones. Invl\lidez de
los te8tamento~.

J. La sucesin por cauBa de muerte es de dos especies:

puede ser ttulo universal 6 4 ttulo singular, segn que
se sucede en los bieDe! del difunto, considerado como un
todo ideal, como, una universid(\d de derechos (universi
'las unWersumjw), 6 8e suceda solamente en alguD08 de
rechos relaciones patrimoniales determinados y toma-
tlce aisladamente. La sucesin universal por causa de
muerte CDDsiste en la herencia; la singular en los lega-
dos, en 108 fideicomisos particlllares, en las donacione8 y
eO los anticipos Causa de muerte.
lJa. herencia es J8. sucesin universal de un dif~nto
(hereditas est 8UCCfssiQ in t;nive1'su.mjua quod defunclus ha-
huit): de donde aquel que sucede en el universU1n jU8 de-
{uncJ,i S8 llama heredero.
 -207--
El heredero representa al difunto, sostiene y conti-
na su pel'lfODa1idad, de tal manera que forma CO,} l una.
80la persooa. De esto se sigue, ,","Omo corolario, que el
heredero Bucede indistintamente en \odas las relaciones
patrimoniales, tanto l1C'tivas como paSi\'8S del difunto.
Adems, el heredero para ser tal, debe ser llamado al me-
llOS 6. UDa parte de la herencia; quien no recojod sino bie-
nes determinados, es un simple legatario, porque no
representa al difunto en el '!onjunto de su actividad ju-
rdica.
El heredero no adquiere. por regla general, la heren-
cia sino mediante unu acept.aci6n: en el intervalo que CO~
rre entre la muerte del difunto y la aceptaci6n.)a heren-
ca abandonada ee llama heredilas jacens, SI:! conSIdera en
luga~del difunto y se pupllne que ella continda inmedia-
tamente la. capacidad jurdica del mismo. Medlaote tal
ficci6u, la herencia ~'acente es una pel"$0I\.a jurdica capaz
de derechos y de obligacioDE>si. pero lue~') que es hecha
In aceptacin, sta S8 retrotrae al dfa de la. muerte del di
funto. Fr. 193 de R. J.; OmniafersJura hered~r perinde
Itabentw', ac si continu.e sub tempus mortis herede!> exhtb
sellt.
Aqu es mencster notar que los Romanos indicaban la
herencia, como cualquier otro todo, (;eoo el noble de ases
[as] que dividan en doce partes iguales llamadas onza8,
cada una de las cuales tena un nombre propio, Uncia (I~)'
scxtans Gi), quadranB ~). triens (~)I quicun.v (f2), 8em8 (t),
8eptu7U- al), bes (I~), dodra1l8 l~)1 dextans ruJ. deunx m).
Hablemos ahora del legado. Del heredero es preciso
distinguir al legatario que, como simple sucesor singular,
es llamado recojer algunos bienes 6 derechos del difuno
t<a,.[por ejemplo, una casa, un fundo]. sin que lo represen
teJJurfdicamente ni continesosteniendosu peuonalidad
 -2lJ8-

jurdica. De aqu! se deriva que ellEogatario no sucede en

las deul')as del difunto.
n. La hereneia e8 deferida sea abierta (delata) cuan-
do alguno es llamado recojerla, estando en su poder ad-
quirirla: Delata Mrcdita, dicitU1, quam quis p088it adeun-
do CO'1lsequi. Por regla general, la herencia es abiel'ta en
la l'oca de la muerte del difuntoj pero puede suceder que
868 en una poca posterior, ya porque se trate de un he-
redero instituido bajo condici6n, ora por otras razones
que so mdicarn en seguida.
La hel encia e8 adquirida cuando la persona quien
e8 deferida la hace suya. En general DO se adquiere la
herenria sino mediante un acto de act'ptacin pero en
ciertos ca~08 S8 adquiere de pleno derecho en el momen-
to mismo en que es deferida.
Cuanto las dit'eJ'sas especies de dellJciones, la h~ren.
cia es deferida por testamento 6 pur la ley. Hay J pues,
d()s especies de herencia, la testamentaria y la legitima.
No hay otro modo de delacin; en especie la hereDci~ no
puede deferirs'e por convenci6n, las convenciones relati
vas A una herencia futura son generalmente prohibidas
como contrarias las buenas costumbres y por tener un
objeto que no guarda existenCia jurdica.
La herencia testamentaria viene en primer lugar, y
s610 cuando ella (alta, S6 abre la sucesin intestada le-
gtima. Las dos especies de herencia no pueden coexistir:
l1emo pro parte te8tatus, pro parte inteslatus decedere potest,
lo que significa que la berencia no puede ser en parte
testamentaria y en parte intestada. De esta. regla se de-
rivan dos consecuencias importantsimas: 1" Si el testa-
dor dispone solamente de una pllrte de su herencia: la
otra parte no pertenece loa herederos legtimos, sino al
heredero testamentario. 2" Si uno de los coherederos tes-
tamentario~ no acepta la herencia, la parte vacante per-
tenece, por derecho de acresi6n, . loe otros coherederos
testamentarios.
La delnci6n de la herencia exige los siguientes requi-
sitos: }9 Que la persona de cuya herencia se trata haya
muerto (heredttas vit't11l1ls non datar). 29 Que la persona
llamada la hel'encia exista en el momento de la dela
cin, y que sea capaz de suceder.
Por derecho Romano eran absolutamente incapaces de
sucede!":
1 Los herejes y los ap6statas. 29 Los peregrinos. 3
Los condenados una pena capital. 4 Los hijos de los
condenados por alta traicin. 59 La. viuda que volva
casnlsa dentro del ano de luto, no poda adquirir nada
por testamento 6 legado, y ab intestato no poda heredar
de su~ parieDte~ sino hasta el tercer grado. 6 En cuanto
las personas jurdicas, el derecho Romano concedi6 la
capacidad de snreder al fisco,' las comunidades, las
iglesias ~ las fundaciones pfas, no las otras corpora-
ciones, salvo que lo hubiesen obtenido por privilegio es
pecial. No hay que confundir con la incapacidad de su
ceder, la. de recibir por testamento (incapacidad) indig-
nidad.-Discurramos ahora sobre !a herediJ,as y la bono~
,.um posse88O.
El derecho de suce8i6n, cual se presenta en la legisla-
ci6n justiniana y del cual hemo9.bosquejado 108 caraete-
res generales, provif'ne, como tantas otras instituciones
jurfdieas roman8>l, de la fusi6n del estricto derecho civil
y del. derecho pretorioj pero es menester remontar las
institucionea que lo precedieron.
El sistema de sucesi6n del antiguo derecho civil, S8
llamaba hereduas; el introducido ms larde, merced la
acci6n del Pretor, bonol'wn possessio.
 -300-
El antiguo derecho civil era riguroso, exclusiVo, y tal
vez contral io .laequidadj Rs por ejemplo, las XIl Tablas
llamaban suceder, de toda preferencia. los haredes sl,i,
es decir, . aquellos todava sujetos la patria potestad del
difunto, despus losagnadoB y finalmente los gentilesj
por esto los hijos efan exclufdos de la herencia de su ma.~
dre, y los emancipados tambin de la de su padre. por
que DO perteneclau la familia agllaticia del dlfuotl).
Con el plOgreso de la civilizacin y COD el cambio de
c08tumbr~8. se hizo sentir la necesidad de una reforma, y
ella se obtuvo, en efecto, mediante la iruttitucion de la bo
'nOTUm. posse.w,iQ.
En el juicio de petici6n de herencia, era necesario es
tablecer quin debera de poseer la herencia durante la
litis, El Prtor acordaba esta posesin quien hubiese
presentado UD testamento vilido en su forma externa (la,
bulae septem. signJ8ignatae); y, falt.a de ste, quien era
llamado suceder por la ley civil (heredes 1t'9ilim~, remi-
tiendo al JUIcio de petiein de hert3DCia, decidir cul de
los dos litigantes fuora el verdadero herede. o, All, ea cla-
ro que la bonoTu~po88essio, en RU primer origen (bona-
1'U1n possesio 8~ltndum tabulali el unde legitlmi), se redujo
en ltimo anlisis una. Concesin de la posesin interi
na de tOI; bienes hereditarios. CUl\lesquiera que consegua
por este medio la poeesidn hereditaria~ poda valerse ca
mo representante interino dtll difunto, del inlel'didmn
l]lwrum bonO'furn y de las acuOlleB fiditiae.
Con el tiempo, la bQnorum pOSSe8W constituy un ver-
dadero derecho' hereditario; porque, faltando herederos
civiles, el Pretor llamaba suceder 108 parientes prxi.
mos, y cuando no existan ni an 63tos, al cnyuge suprs-
tite (bonofum [JOSSeB8lO unde cogna el unde vil' el. uzor'.
E.tas pereonas no eran ya simples poseedores interinos de
 301-

los bh~IHH hel"~ditari8, sino que S8 le.. consideraba. co-

mo v~rtluderos dUE'os, preciSmente porque no haba he-
rederos civiles que pudiesen dieputarles la herencia. Por
ltimo, en la poca imperial, se-l1izo aeutiL' mita la rigidez
del derecho civil, y el Pretor estableci6 dos nueVM espe
cie~ dA hon:n.u.m possessio: la una tavor de los injusta
mente exc)udos de la herencia por testamento (bonoTu1n,
pos!Jessio contra talntlas)j y la otra . favor de los hijos
emancipados, quienes el derecho civil, cogtra todo priD~
cipio de equidad, habla excluido de suceder, prefiriendo
ti. hu personas unidas al difunto por 108 vinculos ci viles
de la agnaci6n (bOnoTU1f~ posse&.qf,o u.nde liben). As, el Pre-
tor modific profundamente el .i.tema del j ... civil< (ju.
ris civilis col'Tigendi 9ratia).
De lo dicho, es facil deducl' Jas diferencias entre la he.
reditas y la bonorum po8SeSsio. En efecto, ellas diferiaI'l:
19, en cuanto . las personas llamadas suceder; 29, en.
cuanto !i la manera de adquisicin 3, en cuanto la efi.
cacia de la adquisici6n misma.
10.-En cuanto las pe'sonai. La ley civil fundaba to-
do su sistema de sucesin intestada sobre el parentesco ci.
vil, sobre la agnacin, segn cuyas I'eglas, s610 los agna-
dos recogan la sucesin legtima el Pretor, al coutrar;o,
llam tambin {i los cogoados. 6 sea, los unidos con el
difllDto por vnculos tle sangre. En cuanto la sucesin
testamentaria, el derecho civil requera fOrIJ18S ms so-
lerunes que las exigida, por el derecho J)retoriano.
'}!!-En cuanto al modo de adqui~Cl6n. La bonoTu1I\
possessio no ee adquira ya de pleno del'echo, sino que de-
ba ser pedido. al magistrafto dentro de UD breve lapso
de tiempoj la ltcrew.tas, al contrarlo, se adquiria. tal vez
de pI en') derecho, y siempre bastaba una simple declara-
.cin de voluntad no sujeta plazo alguno.
 -302-
3fl -En cuanto el 108 ~rectos. El heredero civil tena Ja
propiedad quiritaria de 108 bienes heredita.riosj el bono
rum posseswr solamente la bonitana aquel adquira los
crditos del difunto rlirectamentej ste, slo indirecta-
mente mediante actiones u,tiles.
Colimon enl'e la hereditas y la bonoTwm. possessto. 1tlien
tras la bononm~ posseasW S8 limit ayudar y supHr el
derecho civir, no podia (laree colisi6n entre ella y la he.
,'editas pero empleada. en el transcurso del tiempo para
corre2ir ell'igor excesivo del jIta civile, era natural que
ocurriesen casos en los cuales deba surgir la contradic
ci6n. Por esto,8i la herencia civil era llamada la perso-
na misma favorecida pOI' el del echo pretorio. no 8urga
ninguna dificultad; ella, adems de adir la hereditru, po-
da pedir al mismo tiempo la bonorum possessio; y ae va
lerslj, no 8610 de todas las acciones civiles que le pel'te
necian, sino tambin del interdicto quorum. boncn-um que
por razn de ella le era. concedido, Pero si el derecho ci
vil llamaba" persona diversa de la designada por el de-
recho pletorio, suceda que, no pudiendo ambas con"le-
guir las ventajas matel'iales hereditari88, una otra de
baceder; peral puesto que ambas retenan siempresu cu~.
lidad para latl ventajas eventuales que pudiesen derivar
de ella, S8 tena la anomall\ aparente de un Ilere.s sw re
y 88 un b01lorum. pcsSes80T cum Te y respectivamente de
un here8 (:ttm re y de un l'onorum pOSSes80J' 8me l'e. He
aqui cmo itan las cosas: cuanda el heredero civil era
obligado por una raz.6n cualquiera . ceder frente al buno,
t'um poSSebSOT, l tomaba el nombre de lteTe8 sine re, y el
otro el de bonorum posaesor CU'I1I. Te; cuando, lo contrario
8ucedia, entonces s6 tenta el bono,'Um pOSSB8bOr sine re y
el heres cum ,e.
De la bonoru,m p08essio en el derecho j'U8tiniano, Justi-
 -303-
niano fundi las dos instituciones de la sucesi6n civil y
de la pretoria; pero no de un modo completo. En el de-
recho JUBLiniaoo, la herenoia ehiI 8S el sistema dominan
te, y sin embargo, ha.y CBSOS eu que la bonoJ"'l.(.m pos8e38io
entra como supletoria.
nI. EL jurisconsulto i\1odeetino define el teetamanto:
tesfamentum est 'lJolunlati, nostrae justa 8ententia de ep qlwd
guia post mO'l'tem BUam peri ve/u, pero esta definicin es
defectuosa, en cuanto que, identificlmdo el testnml'oto
con cualquiera dE'tclaraci6n de ltima voluntad, no ex-
presa el verdadero carcter por el Polla! el testamento S6
distingue de los codicilos, que es justamente la institu-
cin de un heredero. Por esto o08Otr08 definiremos el tes-
tamento: solem'fte declaracin de ltima voluntad con la
que 86 instituye u.n heredero.
El testamento exige, como condicin eseueial, la iDS-
titul~i6nde un heredero directo, esto es, la designacin
de una persona llamada, sin intermediario. representar
al difunto en el conjunto de sus derechos y obligacio-
nes.
Adems de la instituein de heredero, el testamento
puede contenel' otras disposiciones, como legados, fidei-
comisos, manumisiones, nombramiento de tutorelj y otras
semejantes, que pueden hacerse tambin por codicilo, y
no constituyen nunca In esencia del testamento.
Para la validez de ste S6 requiere el concurso de las
siguientes condiciones: ,la, la ~apacidad del testadur; 2'\ la
observancia de las formas prescritas; W" la institUcin de
un heredero. Es, pues, ne(~esario que el testador tome en
consideracin ciertas person~s entre los p;ximos pa-
rientes.
IV. La capacidad de testar S6 llama teslamenti aelio,'
pero los romanos llaman as tambin la capacidad de ser
institudo heredero: de aqu la distincin qlle hacen los
moderno.:'! entre testarnetifll.cci6n aclif'a y pasiva.
Aqui nos ocuparemos solamenw d" la testamentifac
ci6n acti va.
Dos son las condicihoes que se requieren para poder
hacer teetawento: la capacidad de derecho (cualidad ci
vil) y la capacidad de hecho (cualidad nato\'al).
Capacidad de dnecIw. La ."pacidad de derecho, como
la capacidad jurdica en general, estaba ea Roma ligada
con los slatus libertatis, civitatiB, familiae; la capacidad de
testar era., pues, rehusada los esclavos, 108 peregrinos
y ti. los hijos de familia. En algunos casos la capacidad
de testar era negada ti. titulo de yana.
Capacidad de heclw. Es la capacida natural de'declarar
la propia voluntad. Ena raltaba ~ los impbere., lo.
enajenados [Ralvo en un intervalo lcido], los prdigos
quienps les estaba prohibida la administraCin de los
biene~, 108 sordo-mudoll de nacimiento, y finalmente t
todos aquellos que estin en la imposibilidad material de
manifestar la propia voluntad.
Para determinar la 6poc~ en la que el testador debfa
ser capaz, precisa hacer dist.incin entre la capacidad de
dereello y la capacidad de IIech~
La primera debe exisrir no s610 18 poca d~ la fac-
cin del testamento, sino tambin en la de la muerte, aun-
que no es sinoen este ltimo instante cuando el testamen-
to Pe hace inmutable; la segunda, al contrario, no es reque-
rida sino en el momento de la faccin deL testamento.
Las ms antiguas formaR de testar eran: calatis catni
t:ii8, in procinclu. per ues et lwram..
Thslamentum calalis CQ'QlitUs. El te~tador declaraba ~\l
voluntad delante del pueblo convocado para tal fin A los
comicios d08 veces cada afio.
 -305-
Testamentum per aes el libram. El t6stador reuula cinco
ciudadano8 romaDOS pberes, un libripetlde y la persona
qu quera instituir heredero. A ~gta ltima l mancipaba
su patrimonio, de aqu el nombre de familiae emtor. Este
comprador era coD.::iiderado como heredero, por esto el
testador ,pncomeudaba. l, como tal, su ltima }"aluD'
Iad. Ms tarde, l. 1IIallcipatw familia qued reducida
UDa mera formalidad, y el nombre del heredero figuraba
en las tablas testamentarias. El testador" declaraba al
famiae emiOT, e.o presencia de los testigos y del libri
pende, que l dispona de sus bienes, segn el tenor de
las tablas que le presen~8ba. Esta declaracin se llamaba
nuncupatio testamenti. Ulp. XX 9 in testamento quod per
aCb el llbram/It. duae res aguntur, famtliae mancipatio el
nUlI.c'Upauo t&lam.enti. Nunc'.I,patuT testame1llIm in hunc
modum: ~abulas te8tamcnti testator lenem ita dicit: cHaec t
in..Ms tabuli6 cerisve seripta Sltnt ita do, ita l8{}o, ita te8tor,
ita~e vos quirites testimonium ptaebitote. Quae nu.tlcupa
tio el tes/atlO 'lXJ<atur .
Testamento. praelorio. Al lado dal testa.mento por a~
el libra m, el Pretor c.re6 uno con formas ms sencillas.
El concedia la bonorum possesSJ s~undulm tabulas -
quien hubiera sido instituido heredero en un testamento
redactado en presencia de sjete testigos.
HablemoS ahora de los testamentos en el derecho Jus
tiniano.
Tes/ameritas pblicos. El leatamento pblico puede ha
ceree 6 por escrito 6 da valabra; 6fcr~to, consigl1ndolo
al prncipe para que ;ea depositado en 108 archivos impe-
riales; de palabra, haciendo una declaraci6n ante.el ma
gistrado que la redacta y protocoliza.
1e8tamentos privadOfl. Tdmbin los testamentos priva-
dos pueden ser escritos 6 verbal83; pero hechos en una ti.
Comp. de De- Rom.-~ -
 -306-
otra forma deben llenar 10B requisitos siguientes: 1,
Ellos deben ser hechos ante siete testigos idtSne09, invi-
tados expresamente 6 por 11) menos advertidos del acto
i que deben asistir. Inid6neos son todos aquellos que no
tienen la capacidad de testar y adems las mujeres, los
mudos, los sordos, los ciegos. Se entiende que DO pueden
ser contados entre 108 testigos ni el tElstador, ni el he-
redero, ni aquellos, en fin, que forman parte de 8U fS'"lli
lia civil: 2 El testamento debe tener unidad de con-
testo,8S decir, que todo el acto debe sae ejecutado SiD in-
terrupcin grave en presencia de los siete telltigos ya di-
chos, los cuales deben asistir juntos libremente . todo el
acto, de modo .. que puedan ver al testador. Estas dos
condiciones son Comunes los testamentos escritos y
los verbalesj peTO hay otras propias de una otra forma,
precisamente cauaa de la diferencia entre un acto escrito
y uno simplemente verbal. As, trt\.~ndose del test~weD'
to mUDcapativo, es necesario que el testador manifieste su
voluntad los testigos de modo claro inteligible. En
el testamento escrito, al contrario, se requiere, que el
testador, despus de haberlo escrito por su propia mano
(olagrafo), lo haga reconocer como suyo y subscribir por
108 siete testigos, cada uno de 108 cuales debe poner un
sello alIado de la propia firma; si no, si ea escrito por
otros, que el testador lo subscriba ante 108 siete testigos
lo. cual .. se l. unen y firman [subcriptio] bajo .ello,[8ig-
1latio]. Si el testador no puede 6 no sabe escribir y
quiere dejar un testamen lo escrito S8 aflade en su lugar
un octavo testigo que firma por l.
V. En cuanto las formas e;rlraordinarias de los te8
tamentos, hay C8.808 en que no e8 posible observar todas
las formalidades de que hemos venido hablando, y en
ellos la ley se muestra menos rigurosa, reconociendo
 -307-
como vAlido el testamento, aunque DO 88 haya cumplido
con las BDlemnidades requeridas en los caBOS ordinarios~
Este beneficio es acordado 6 por razn de ia persona del
testador, 6 . causa del lugar en que 86 testa, 6 por el
contenido del testamento.
1l1' p()7' razn de la persona del testado,.. Los militares
in procinctu pueden testar, sin cumplir formalidad 8lgu~
na; basta. que de cualquier manera se tenga oortezl\ de su
voluntad. Tal testamento cesa de ser valido incontioen
ti que termina 18 necesidad que lo ha motivado, aunque
sea por expulslSu infamante; pero dura un ao si su se
paracin del ejrcito nada tiene de deshonroBo.
2 A ca",a del lugar:
a) Si el testamento es hecho donde domina la peste
(ttstamentu:t tempore pestis wnditnm) otra enferme-dac1
epidmica, no es necesario que J08 t~8tjg08 asistan todOij
simultneamente al acto, salvo por lo dems las otras furo
malidades.
b) Aill tambin para el teptarnento he~ho en el cam.
po (testamentum rore conditum bastan cinco testigo,,; y si
entre stos ha.y alguno ilet,racto, los otroe subscriben por
l. con tal de que conozca el contehido del testamento y
pueda afirmar'd bajo juramento despus de la mUtll'le
del testl:\dor.
3 Par el contenido.-Si uno testa en favor de 8US hijos
de aUl:I nieto8 (testam,entum parentis inler liberos), es sufi.
ciente pa.ra. el objeto un testament.o ollgl'afo en que se
escriba el nombre de 108 beredf'r08 propios. 18s porciones
hereditarias dt1sgnadas An carta y la fecba del acto. Con
esta especie de te.iitamento no se puede instituir heredero
UD 8xtrafio, y la instituci6n hecha en contrario, le COQ-
sidera como no v81'Ificadaj y tampoco son vlidos los le.
gados comprendidos eu ells, sino cuando ]3 disposicin
 -308-
que 108 cont.iene haya eido manifestada al nmero de
testigos que lt~ requiere en 108 caSO! ol'dinarios.
}!~n cuanto" la institucin de heredpo, todo te~taruento,
para ser tal, debe contener la de un heredero CDp.lZ, DO
slo de adquirir por testamento en el momento en que
es ejecutado, sino de Ser instituido.
No pueden serlo: 1'1, 108 peregl"uOSj 2, la!:l personas
condenadas una peoa capital; 3, los hereges y 10$ ap6s.
tatas; 49 , lOB hijos hijas de 108 culpables de alta traicin;
5, las personas inciertas y las personas 1u'rdicas. Entre
las personas iocierJ.as S6 comprenden tambin los p6stu
mo~ (postumi). En el derecho novslloo, 09 pueden 8er
instituidos herederos los 0-'> concebidos al tiempo de la
muerte del testadol'. Entre las personas jurdicas, 8010.-
mente 10& municipiOS y 1.118 iglesias pueden ser instituidos
ht'.edero~, las otras adquieren legados.
El heredero institufdo debe ser ~e8ignadol de modo
indudabl~, ya por el nombre, ya por otras cualidades pe'
culiares, y en rigor debe ser llamado . la nerencia .
UDa parte ideal de ella (pars quota) Do obdtaote, vale la
el
institucin tambin cuando herede#ro es llamado", flU
ceder en la propiedad de un objeto 6 de una luma deter-
minada, como si no hubwra sido hecha tal indicacin.
El heredero puede ser instituido puramente 6 bajo
-condici6n; pero nunca por cierto tiempo ni despus de
un tiem po determinado.
Por eiO entre las condiciones mismas algunas no son
permitidas, como 188 resolutivas, porque qUien es here-
dero una vez contina sindolo siempre (semel heres semr
pe:r here3) otras, al contrario, se tienen por nQ puestas,
~omo las imposibles y las iUcitas. Pendiente la condicin
suspensiva, puesta un testamento, 8e sUlipende tambin
la delacin de la. herenciaj y, si se trata de condici6n po
 -309-
testativa negativa, por ejemplo, si in Capitolium(heres) non.
asce1Uurit, como DO se podra 8dtar seguro de su cumpli-
miento sino despus de la muerte de aquel ,quien es im-
puesta, y as, la herencia no serfa nunca trasmitida, la
delacin se verifica bajo una cauci60 que por el nombre
de quien la estableci e8 llamada cautio ...l/aciana. La ins ..
tltl1ci60 puede ser hecha tambin sub modo,' y en tal C480
61 heredero debe cnmplir, en cuanto ~e sea p08ibl~, con
188 cargas impuestas ,'l poi' el testamento. '
El te8tactor puede instituir tambin varios herederos
dirt-'ctos y distribuir entre ellos, voluntari, la barancin.
Si l no les asigna 8U8 partes, se entiende que los herede-
ros sllceden ea porciones iguales: pero tambin, en tal
caso, puede suceder que alguof) cobre una parte mayor,
como por ejemplo, cuando el testadur hubiera llamado 4
108 otros j.mtamente con el nombrado, en porciones he ..
p8rada~. Si el que testa. designa expresamente las partes,
puede suceder que las suma.das jUfitas no correspondan A
la cantidad del haber hereditario. Aqui pueden verificar-
se treb! c('Imbinaciones: 19 Las partes reunidas DO cODsti
tuyen ese haber. En tal caso, es natural, 8e proceda" un
acrecentamiento proporcional de cada una de laR partes.
2 Las partes sumadas exceden del habel' hereditario; en
tal caso, ha lugar una proporcional diminuci6n de cada
una de ellas-. 39 El testador asigna las partes algunos
herederos, y otros no; en tal caso, Jos st'gundos adquie
1 en ]0 que queda de la herencia, despus de tomadas las
partes asignadas; pero si nada queda, se supone dividida
la herttneia no en onzas, como comunmente sucede, sino
en onceavos, sea en 24 OnZ8fJ, dupondiwn, en 36, tripon.
di'Um, y as sucesivamente. Valga, porejamplo, eleiguien.
te C8S0: aTicio tena seis onzas, Gayo seis onzas, y Sem ..
pronio sea heredero._ Dividida la hereDGid en 24oozas,
 -310-
Ticio tiene seis (1), Cayo tambin seis (l) y Sempronio
el reslo ( !) 1).
IV. Lasubstitucin es la institucin de un heredero en
lugar del Plimero instituido, que por cualquiera razn
no quiera no pueda recojer la herencia, y no llega
transmiurla por testamento. Ella!:t8 de tres esps0iee: vu,l.
gm.. pupila,r y cuasi pupilar.
La. substitucIn vulgar. e~ la in"titucin de Un segun
do hel't'<dero en lugar del primero que fd.lta. EL que puede
hnC'C:"1' testamento, puede hacer tambin uoa substitucin
v lllgar y puede ser mstitudo hel'edero. El testador puede
bub.:;tituir al segundo heredero un tercero, ste un
cuarto y asi 8ucesivamente pSI o elsubstitudo, cualquierJ\
que sea su grado, DO puede nunca adquirir la. herencia
sino cuando falte el que ge halla antes de l en el orden
designado por el testadol'; y cuando est.o suceda, el subs-
tituido al substituido es considerado como sub~titudc) di
rectamente al primer heredero. aunque ocupe un grado
lDUy remoto, <l.substttutm su.b:>tu est :mbstltutus instltutO.
Tambin Jos herederos instituidos pueden SAr, el uno y el
otro SUb'ltltudos, y esto constituye la llamada subsututio
,tciproca 6 mutua.
La substItucin pupilar es aquella disposicin p'>f la
cual el padre de fd.wUia, despus de haber nombrado un
heredero s mismo, institu,ye un heredero dIrecto al hijo
Impbera, sujeto su patrIa potestad inmediata para el
C880 en que :Jte lllJler8 aute,::! de habel Ilt>gado la pu-
bel tad y de e:Jtar en grado de te.;tar. La substitucin pu-
pilar puede combinarde con la vulgar; 6 sea, un mismo
indiV'iduo puede instituir heredt>ro al bija pa.ra el caso de
que muera impber, y se;- tambin substituido vulgar-
mente al hijo mismo que sea institu'lo heredero en el
testamento paterno. La substitucin se extingue en 108
 -311-
casos siguientAs: 1, cuan.do el hijo muera antes d"tl pa-
dre, 6 cuando ~te en vida sale de su potestad; 2, cuando
la muerte del testado\, cae bajo ltl. potestad de un ter-
cero; 39 , cuando el hijo alcanza la pubertad; 4, cnando
el testamento del padre pierde su validez.
A eJemplo de la substitucin pupila!', fu introducida
la substitucin cuasi pupilar (6 Bea ejemplar), que es aque-
lla que uu ascendiente paterno 6 materno hace 8U des-
cendiente mentecato o fnl'ioBo, para el caso en que ste
muera en e~tado de locura.
l . . jualmente, cenemos este captulo con indicaCiOnes
sob-re la invadez de los testamentos. El testamento es nulo
en principio (nuUum, injU8tu',n) cuando falta uno de 108
tres requisitos capitales, capacidad de t6st8r en el dispo.
nente, la forma necesaria (test. non jure (actum), la insti
tucin de heredero. Es rescindible; pero siempre por un
vicio exh~tente al tiempo de ItU redaccin, cuando haya
sido hecho pOI error con violencia. Al contrario, los
testamentos vlidos en su origen, pueden cesar de serlo
-de tres modos: 19 El testador sufre una dim:nuci6n de
.cabeza; por derecho civil, el testamento se hace irritum,
sea invlido, hasta que el testador recobre su estado pri-
mitivo; pero por derecho pretono, ha lugar la bonorum
p03:JC8SO, 8ccundum tabulM,' 21? El testador DO tiene here-,
deros; en tal caso, el testamento se llama dt.8tltutum seu
dC81'tum,' 3 Por ltimo, el testamento puede ser ruptum,'
lo que sucede por la agnacin de un pstumo, 6 porque
el testador cambia de voluntad y destruye el testamento,
lo revoca, hac~ uno nuevo que derogue al primero.
 CAPITULO XXIII

SUMARIO.

l.-Sueeain intestada legitima Indlcacione, preltmin.\res.-

n. S"tema dA la ley dccemyiral. S~temn dt'>l d1'recho
pretorio.-I1I. RerormM Introducidas por los senacJocon.
sullos Orflciano y Tertuliano y por las conlltitucione& 1m
periales. Sucesin intesta.da segn las Novelas 118 y 121.

1. La suceain intestada 6 leg!tima tiene lugar cuaD-

do no existe testamento alguno bay uno Dula. Ella re
posa. esencialmente sobre una distincin de clase!! entre
los aucc6siblea: aquel que pertenece una cla.."e es aiero
pre preferido los miembros de las clases siguientes,
cualquiera que sea IIU grado de parentesco; asi, un pa
l'iente de grado prximo puede ser excludo por uno de
grado mM remoto. AS, por ejemplo, si alguno muere
dejando madre y un nieto ex filio, este pariente en segun-
do grado respecto del difunto es preferido en aquella.
ubido.d al difunto en primer grado. Lo que decide enton-
ces es la prioritiad de la cIMe;. el grado no tiene impor-
tancia sino entre los miembros de la misma clase.
Cuandd conCUrren varios parientes " la misma he-
rencia, la divisi6n puede hacerse de tres modos: in eapi.
ta, in stirpe8, in lineOJJ.
In qzpita. La divisi6n, por regla general, se hace por
cabezas, es decir, se hacen tantas partes iguales cuantas
 -313-
son las personas que tienen derecho suceder: cada una
de estas porcione8 8& llama cuota viril.
In !Jtirpe8. Algunas veces la ley lI'4ma la herencia
los deseencieotes de un succesible premuerto, acordn-
doles conjuntamente la cuota viril que habra recogido
su autor, si no hubiera premuerto, salvo subdividir der-
pus entre enos por f".abezas esta porpi6n comn, y esto
constituye Ja diviei6n Ror estirpes.
:El Cdigo Crvil Italiano (arts. 729. 735), habla en e,te
caso de un derecho de representacin. La teora de la
representacin fu imaginada por algunos antiguos in
trpretes del derecho Romanoj pero es rechazada j'-1sta
mente pbr todos los romani'ltas modernos.
In UneM. La divisi6n es por lineas cnando de la he-
rencia se hacen dos porciones, de modo que una. pertenez-
ca 6. 108 ascendientes de la lnea paterna y la otra los de
la lnea matel DS.
En la 8uce"in intelltada de la legislaci6n romana. 8e
encuentran cinco diver~as fuentes de derecho; y 80n la
h'y decemviral, el edicto pretorio, las oODstitQciooes,im.
periales antt'riores . Justiniano antes de las Novelat:l US
y 127, Y por ltimo estas mitlmas.
11. El 8istema de suctlsi60 legitima de Jaley d~cem.
viral se fundaba sobre la organizacin de la familia ro
maoa la cual servia de base. la. patria potestad. La he-
rencia era asignada: 19, los heredes sui; 29, los agnati;
3, ~ los gentilll8. CUlp. XXVI, I.). Si int..ta! ... mO'l'itur
cui 8UU8 herq 1~e{} escit agna/m proximus familiam habento,'
si agnat... 'IleC escit gentil.. {amiliam /w.bento.
Htredes mi. Los heredes mi eran aquellas personas que
la muerte del padre de familia e8 hallaban inmediata
mente bajo eu potestad (pab'ia pote8ta8 lmanus), ein nio
guna otra persona intermedia, y que por esto en el mis
 -314-
mo momento, e6 hacan pOI" propio del'e;ho (sui ju,ru).
En caso de coneUl so entre varios heredelJ ,tU, ellos suce-
dan por cabezas, si eran todo~ d~ primer grado; por es-
t.irpes si eran dd grado mWi lejano.
Agnati. A f.llta,de herede, sui, la herencia S6 defera
108 aguados del difunto, segn la proximidad del gra-
do, de manera que ~l ms prximo excluyese al ms le-
jano, y la divisin !i!e hacia por cabezas. Segn el espritu
de la ley Voconia, 80 estableci que las mujeres no fue-
sen admitidas suceder en la clase de los agnad(,B, sino
cURndo fuesen hermanas del difunto (con~angu.ineae).
Gentiles. Los gentile:s eran llam.ados falta de agna-
dos. Y aqu conviene observar que, como la ley decem-
viral DO admita la sucesin de los grados, sino la de
1118 cJa8elj, si el agnado ms prximo rehn~bs. la heren
eia, bata no era. entregada al agnado mis lejano, sino
los gentiles.
Hablemos abora del sistema de 8ucail~ del derecho
prelMio. El sistema de sucesin de la ley decemviral, [un
dado, de no moao demasiado abioluto y exclusi va, sobre
el concepto de la agnacin,daba lugargrandeainjusticias.
De l resultaba, por ejemplo. que lo~ hijos eman-lipa-
dos ecan excluidos de la herencia de su padre, cuando
faltaban otros hij<Js sujetos {.L l<~ patria potestad del mis-
mo. El Pretor mitig ests. severidad, ol'ganizando la oo
norum pos8e18io intesta ti y eatableciendo cuatro elases de
sucesibles: 19, los descendientes (llberi) 29 los herederos
llamados eor el derecho civil (heredes legithi); 39, los
cognados 6 sea 109 parientes pOI' la sangre (cognati); y 4,
fiaalmente, el cbyuge:suprstite ('vir et uxor). Cada clase
hacia el objeto de un captulo e~pecial del edicto preto-
rio: de aqui la expresin de OOnOTu.m posBeSsio ande li
beri, unde legiUimi, unde cognati, unde vir el u.t:or.
 -315 -
Unde liberi. La primera clase pretoria es la de los hi-
ios (liberi). Ella es ms extensa que la clase civil de
los sui, ya. que comprende tambin aquellos que tf1adran
Asta cualidad, si DO hubiesen salido de la familia por
emancipacin 6 por otro modo que imp'0rte diminu-
cin de cabeza. Llamando . los hijos emancipados junto
con los sui, el Pretor corrigi el rigor del derecho civil,
y la bonont.m ~sio es una b. p. cum re. Concurriendo
varios hijos, la divisin se hace del mismo 00010, eeta-
bleeido por la ley decemviral para los herederos sui, ~al
VD, ein ~mbargo. esta mortificacin: Si el difunto ha de
lado un bijo emn.ncipado hijos de ste bajo la patria
potestad de sus abuelos, estos nietos. ex filio 80n llama-
dos la bonorum possessioconjuotsmente con su padre, de
manera, sin embargo, de tomar la mit.ad de la porci6n 1\
ellos debida. Esta disp08ici6n fu introducida por el edic
to de Sal vio Juliano, de donde el nombre de clusula Ju-
liana.
Und, legitimi. A alta de hijo. (l.beri), 6 81 ellos re
pudian la bonornm p08BeSSio, descuidan pedirla dentro
del trmino praecrito, el edicto pretorio la defiere los
herederos civiles, es decir, aquellos que soo llamados
por la ley decemviral, segn -el orden que antes hemos
expuesto.
Unde cognati. A falta de los primeras dos clases, el
Pretor acuerda la bonorwn pOf8e88io los cognati, es de-
cir, los parientes del difunLo hasta el sexto grado, sin
hacer distinci6u entre aguados y cognado!.
UIl.4e mr et u..'Vor. A falta de parientes, el Pretor aeuer
da la bonorum p08susio al c6nyuge suprstite, menos que
est divorciado.
nI. El Sena<kJconsnlto OFf/ciano, decretado bajo Mar-
co Aurelio. llam los hijos y . las hijas- la herencia de
 -316-

su madre, de prererencia todos los agna~os. En segui-

da 8sta disposici6n fu extendida tambin los nietos
relativament~ la herencia de su abuela.
El Senadoconsulto Terluliano, decretad6 bajo AdrBno,
llam6 la madre la herencia de 8US hijos, siempre que
St08 co hubiesen d.,ado hijos, ni padre natural (que pu-
die38 reclamar ya la herencia como emancipante, ya la
bonoTum p08s8B8lo), ni hermanos cODsangun'UlB.
Despus de IOiJ seoadocoosuUos '1'ettufiano y Or6cia
DO, algunas constituciones imperiales trajeron ulteriores
modificaciones la eucesi6n intestada, siempre con la
mira de favorecer . 108 eogoados. Por el 1M los ccgnati
fueron en gran parte asimilado! 108 agmui, y sealada-
mente 109 descendientes, los padres, 109 hermanos y las
hermana':'!, 103 niet08 y las nietas; pero fuera de estos pa-
rientes, el principio de la agnacin CODserv todo su ri-
go~. Justiniano, con las clebres Novelas 118 y lt7, les
di6 el ltimo golpe y estableci6 Un sistema nuevo y como
pleto, que pasamos examinar.
Justiniano proclam6 el principio ab30luto de que la
sucesi6n inteshda deba ser deterida 108 parientes en
su cualidad de talei, sin preferencia ningooa favor de
los aJ;oados.
l estableci las stguientes cuatro clases de parientes:
Primera clase. En la primera clase, sou llamados los
descendientes del difunto, sin atencin al sexo, al grado
de parentesco j' la patria potestad. En esta clase de des-
cendientes, la herencia se defera y S8 dlvidia segn es
tos dos principios: lit, si hay varios descendientes (por
ejemplo, hijos hijos de hijos), son adm{tid08 la heren-
cia todos los que no son excluidos por UI1 descendiente
intermediario entre ellos y el ditunto; 29, concurriendo
varios de~cendiente8, la hereJlcia se di vide por cabezas, si
todos pertenecen al primer grado; yen caso contrario, por
 -S17-

estirpes. Por t'iempio: el difunto deja un hijo de primer

grado, y Mes r;tietos, hijos de una hija premuerta. En es-
te caso, J08 tres hijds de la bija premU81'ta, suceden por
estirpe, es deeir, 6uceden en lugar de su madre premuer-
ta y adquieren todos juntos la mitad dela herencia, y la
otra mitad pertell8ce al hijo de primer grado.
Se!funa4 cla8e. A falta de descendientes, suceden 108
herederos de la segunda clase, es decir, 108 ascendientes
del difunto, sus hermanos (y hermanas) bilaterale~ y sus
descendientes de primer grado.
Tercera clase. A falta de herederos de la segunda cla~
S6, suceden los hermanos y hermanas unilaterales, y 8US
descendientes en primer grado en 111gar de su padre de
su madre premuerta.
Cuarta clase. Esta clase comprende todos 10~ otros co
laterales no considerados en las d03 clase: precedente3,
segn la proximidad del grado. Si existen varios parien-
tel del mismo ecrado, la divisi6n ,de la herencia se bar'
por cabezas.
Sucaiones irregu.lares.-l'? A falta de parientes capa-
ces de suceder, el c6nyuge suprstite, siempre que no 8S-
t divorciado, puede demandar la bonorum pos8eB8io unde
'Vir el 'UXor,' 29', la viuda pobre es concedido suceder
la herencia del marido prpmuerto, aunque en COnOUl'iO
con los parientes del mismo. Si concurre coQ. cuatro 6
mAs descendientes del mando, ella obtiene una porci6n
viriJ; y si concurre con un nmero o:.enor de descendiep-
tes 6 con otros parjeot88, recibe la cuarta parte (quart(,
'UXOl"ia). Por regla general, ella adquiere la propiedad de la
parte que le acuerda. la ley; pero si concurre con hijos
propios, obtiene s610 el u~ufructoj 39, 6. falta de padent88
y de cnyuge sprstite, la herencia e3 tal vez deferida .
ciertas corporacioneJ, dd las cuales formaba parte el di-
funto; 41, en ltimo Jugar viene el fieco.
 - 318-

CAPITULO XXIV

SU~ARIO.

l.-Sucesiones necesaria". De la ttllC6.SIn necesaria formal del

del echo ant1guo.-ll. De la suce~ln necetfl\rld. materi,tl,
sea. de la porcin legitIma y del tegtam~oto inotlCio!!o.-
III. De la sueesin nacallan" en e! ltimo e~tado del dere-
cho romano.

I.--La ley decemviral acordaba al padre de familia

un poder ilimitado de disponer de todoj pero este poder,
en el transcurso del tiempo, ru lImitado por el derecho
civil y por el pretorio.
Derecho Cwil. Segn el derecho civil, el testado!" te
nia la obligacin de instituir 6 de desheredar los here-
des sui, 6 sea . aquellos que estaban bajo su inmediata
patria potestad en la poca en que haba hecho testamen-
to. Los hijos varones deban 8er instituidos 6 deqbereda
dos nominalment.e, es decir, de modo especial indivi
dual (por ejemplo). Titiusjili". meusexll"..... esto). En ca-
flO de contravenc'Sn eAta regla, el testamento era nulo.
Las hijas y los nietos podan ser 4esheredados al'in de
modo colectivo (inter caeteros). En caso de pretel"ci6n de
las hijas y de los nietos, el testamento no era nulo; pero
estas personas pasadas en silencio tenan derecho de oh
tener UDa porcin de la herencia.
Las reglas precedentes se aplioaban . los herede8 8Ui
 -319-
existentes en la ~poca en ql1C haba sido redactado el tes-
tam~nto; pero en cuanto ti. 108 hijos pstumos vala el
principio de que la supervivencia del pstumo infirmaba
el testamento ft&tamentum ruptum agnatione postumi).
Derecho Pretorio. EL derecho civil DO impona la obli
gadn de instituir de desheredar 108 hijos emancipa-
ti, porque, habiendo salido de la patria potestad del tes-
taor, no eran ya ht7edes"suiJ" pero el Pretor, habindolos
despus con el edicto unde libe";' llamado suceder la
par tle los htTedes 8ui, orden que todos, sin distincin de
sexo, debiesen ser 6 instituidos desheredado!j 108 varo-
nes llominatim, las httmbras inter caderos; y cuando no
fuesen ni instituidos, ni desheredados do la manera pres-
cripta, el Pretor les daba la bonorum p(lssessio contra ta-
bulas. Esta bonomm p088eB8io contra tabulas, no hace nulo
el testamento paterno, sino que impide solamente su eje-
('ucin.
Hablemos ahora de la reforma de Justiniano anterior-
mente la Novela. L15. Tal era el estado de las cosas an-
tes de Justiniano; pero l, con su constitucin, redujo la.
legislaci6n mayor sencillez y uniformidad, tanto para
los hijos como para lag hijas y para los otros descendien-
tes de la linea masculina, sea que hubiesen nacido, sea
~ue estuviesen por nacer; ordenando que todos, fuesen
$ui 6 emancipati, debiesen ser instituidos desheredados
nominalmente, de manera que su preterici6n produjese, 6
la nulidad absoluta del testamento la sucearon intesta-
da, 6 una bonoT"tm. possesm contra tabulas plena 6 entera,
segn que los preteridos eran BUi 6 emancipali.
11. La obligaci6a de instituir de desheredar los
hijos aui'Y emaneipati, de que hemos hablado antes, no
contena sino una restriccin de mera forma. para el tea
tador, y DO lo.privaba en nada del derecho de excluirlo!:!
 -320-
de la sucesin. As, la po~ici6n del testador el'a tal, que
por un lado l habra podido testar v.lidamente, sU,nque
no hubiese dejarlo nada las hijos 8~i 6 emancipati; y por
el otro, al contrario, an dej.ndoles alguna parte de sus
bienes, pero sin emplear la forma de la institucin de he
redero, l 'no habra. preservad'o el testamento de las con
secuencias de la pretericin. Por esto, alIado de aquella
obligacin fm'mal de instituir 6 del'lheredar los hijos, &6
e8t8bl~ci6 poco . poco para el testador un nuevo deber,
mu~ho ms favorable para sus pr'ximos parientes, los
cuales fu dado pretender que el testador les dejase una
.porcin de su patfimonio (portio legitima).
En cuanto la legitima 6 porci6n legtima, es una por
cin de bienes c1e los cuales el testlldor no puede privar
ciertas personas que seran heredl"os an ah inteM.ato,
salvo que exista una justa eaulla de desheredaci6n. 1.,0. ]e~
gtima llO puede ser deman4ada sino en el orden en que
se es lIa.maqo la !lucesi6n intestada, ya que en ltimo
analisis, ella no es sino una fraccin de la pavte que se
habra recibido ab imtestato. Las personas que tienen de~
recho la legtima, en el orden mencionado, son los des~
eendientes, los ascendientes y los hermanos y las herm>\-
~as y consanguneos d~1 difuato; stos lltimos, sin em-
bargo, tilfuen derecho la legtima solamente enando el
testador baya instituido una persona torpe.
Antes de la Naveta 18, la legitima consista en la
cuarta parte de lo. porci6n intestada ( majar, de la por-
cin que habra tocado en la sucesin ah intestat,Q) .Me-
diantEi la Novela predicha, Justiniano dispuso quereuan-
do la porcin intestada importase al menos la cuarta parte
del patrimonio del difunto. la legtima. debiese ser de la
tercera parte de la porcin intestada, y en los otros Ca,80tl,
de la mitad.
 -321-

Para calcular la porci6n legitima, se debe formal' una

masa de los bienes pertenecientes al testador en la 6,Poca.
de ~u muerte, deducir los gRAtos funerarios y las deudas
y sobre lo que queda se determina la ll:'gtima, segn la
porcin que tendran derecho lo~ legitimarios en la su-
ee:in ah intesta/o.
El legItimario dehe imputar en 8U porcin legitima to-
do lo que ha recibido del tlStadOl' 6. ttulo de heredero1 de
legatario, de fideicomisario 6 de donatario por causa de
muerte, y hasta lo que ha recibido eptre vivos Ii ttulo
de dote, de donaci6n caUSa deo matrimonio 6 para la
compra de un empleo venal (m'-l'tia). :Lae otras donaciQ-
nes eOLIa vivos no se imputan en la legitima, menos
q\le hayall Eoido hechas ba;o cIJndici6n de su Imputacin.
La le::.:ftiooa debe 8(>\'- dejada pura y sic:opiemeDte, sin
ninguna f6striccin.
'De la~ acciones correspondientes 61()8leg~tiTfli),rios. En ca~
so de lesin de la legtima, los legitimario8 no tenan ol'i-
ginariamente "11'10- la 0t..erella inQ,{liciosi tC8tarn.ent~, la eua-
produoa la resciSin del tsstameuto y como eoneecuenl
~ia, la sucesin inte~tad8; pero despus fueron concedi
das otraE! acciocel:l, le. querella de inonciosa donacin, la
accin supletoria y la peticiD de herencia, de las cuales
pasamos . tratar.
De la petun6n de herenCl-Q. E:lta acci6n compet esolamen.
los descendientes y ascendientes del test.ador que no han
recibido nada de su legitima, y tiende obtener toda la
porcin iatestada y DO solamente la le-gtima.
De la acci" .upleto'.a. Ella oompete todo. los legi.
timarios que han recibido mflDOS de la legtima, Ii efecto
de obtener el suplemento .
. De la quereUa de inoflclO80 testamento. En el derecho
JUlltiniano esta querella. no oompete siDo' 108 hermanos
Comp de Der Rom.-21.
 -322-

y hermanas que DO han recibido nada del testadof. Con

ella lo, legitimarios preteridos hacen rescendir el testa
mento y obtienen toda la porci6n intestada. La querella
de inofichlsidad tenia algo de odioso, causa precisamen-
te de la ficci6n por la cual se suponll al testador iosano
de la mente, y por esto tu juzgada con desfaYol' y suje-
tada las siguientes restricciones 19 Ella es una acci6n
subsidiaria, 88 decir, no es admitida sino falta de otro
remedio de la ley; 29 prescribe en el breve trmino de cinco
afios; 39 no S6 trasmite 108 herederos; 4 el legitimario
que sucumbe en la querella de inoficiosidad pierde la li-
beralidad que el testamento contiene 8U favor.
De la querella de inoficiosa donacin. Sl el te.tador ha
perjudicado la legitima con excesivas donaciones entre
vivos, los legitimarios puedeo pedir la reduccin de las
donaciones hasta la concurrencia de la legitima.
111. Por la Novela 115 Jusliniano orden6 que el t6ilta-
dor DO pudiese limitarse dejar los de!JCendiEtntt-s y ti.
los ascendientes la porcin legtima, c\ine que, dejandu ..
Jea la legitima, 108 debiese insutuh' bereuerod, pOI lo cual
un simple legado fideicomiso, por considerable que fue-
se, serfa iostlficieote. El decidi ademA que el te:stador
pudiese privar de la legtima 8US descendiente; y ascen
dientes Ct:JD tal que la de.. heredacci6n fuese fundadasubre
UDa de la8 justas caU888 enumeradas en la Novela 115.
En caso de contravencin las pr&Sclipcolle3 de dich,\
NoveJa, loa legitimarios podan pedir la resciSin del U:!!J-
tamentoyencoD8ecuenciasupurte de herencia (lb intestalo,
quedando intactas las otrae diflposiciones testawentaria!'.
Por tal modo Jll8tiniaoo abrog 111. antigua sucesin
necesaria formali masdej6 intacto el sistema de la legiti-
ma, COn esfa diferencia, que en lugar de la querella ino
fficwsi testamenti fu- ooncedidu. los dettcenditmtes y a.-
 -323-
cendientes la petitlo htreditatis, y que fuesen exactameo
te determinadas las cau~all de desheredaci6n.
Resumitmdo: los des:,>endlentes y ascendientes tienen
derecho la. legtima por via de institucin de heredero'i.
Si fueren instituidos; pero no tuvieren toda entera la le
gtima, pueden pretender el suplemento. Si al coolraria,
han reCibido su porcin legtima pero sin ser intrtItuidos
herederos, pueden pedir la rescisi6n del testamento y re
coger la herencia ah intutalo. Cuanto 108 herma pos y
hermanas consanglJioeos, ellos tienen siempre derecho
la legtima.
Si DO han re9ibido nada~ pU~ttD con l,l querella inoifi.
ciosi testamenti pedir la rescisin del testamento y suce
si
si6n ah intestato; DO han recibido la lttgt,ima comple-
ta, pueden pedir el suplemento.
 CAPITULO XXV.

SUMARIO.
l. Requisitos para la herencia civU.-II. Adqnisicin ele la lxmorttm
posteaS;o.-III Efectos de la adqnlslci6u de la hereDcla respec-
to de tercerQB.-~V. Efecto..- de la adqui~i6n de la herencia en
las relaciones de tos cobt.rederos entre sf.-V. Acciones resul
tantes de la adquisici6n de la kerencia. De la peticin'de bert~n-
,
ela Accin de divi:.in de Ia,herencla. Acciones /JOseSQTt4S.

'l. Ea ciertos ca<:K)S la heretlCia Be adquiere de pleno

derecho,. en el momento mismo en que es deferida. Por
regla general, sin embargo, la adquisicin de la herencia
requiel'e la manifestaci6n de la voluntad de la p~rsona
llamada la sucesin.
Se distinguen, bajo este aspecto, tres clases de herfdde
ros, 108 heredes llecessarii,lm'ede8 81U et neCessarii" }teredes
extrallei vel vo1'li'ntarii.
Los herederos necesa.rios Son los esclavos instituidoA
pur sus patrones y manumitidos en .virtud del testamen
to;~~1l08 DO pueden re'pudar la herencia, la cual es pOI'
ellos adquirida de pleno derecho, hasta sin saberlo, en el
mOmento mismo en que es abierta . su favor.
Lo~ esclavos instituidos por sus patl'OIies; pero manu-
mitidos antes ot> la muel te del testador. no toon herede~
ros necesari~; ellos pueden adquirir 6 rehusar la M-
re-ncia,
Se llaman herede'ros 8ui el necessarii los,hijos'sujetos
la patria potestad del de cuj~ ell el momento de su muer
t. Los herederos 8ui et necessarii adquieren la berencia
 -325-
de pleno derecho, hasCa sin saberlo, y el dereoho mvil no
lee permita.la renuncia:
El pretor modific este prlOcipio, autot'izndoloa ha-
cer uso del beneflcium abstin~ndi. por el cURtloa bienes
hereditarioo son abandonados los acreedores del difunto.
Los herederos eatrat108 son 198 no sujetos la potes-
tad del difunto; ellos se llamaD tambi.l,l volunfarios, por-
que no adquieren la herencia eino~ despus de su acep-
tacin.
la
Aceptaci6n dala herencia. La aceptacin de her6Dcia
puede ser expresa~ tcita; la aceptacin expresa se llama
heredttatis aditio, la tcita pro hcJrede gestA'o. ,En el dere-
cho antiguo el herdero poda ser instituido cu,m cretwne;
eu, tal caso deba manifestar, de un modo solemne y
dentro de cierto trmino, su intencin de adquirir la he-
rencia, bajo pena de caducidad.
Renuncia la, herencia. El heredero voluntario puede,
renuo<.'iar i la herencia y esta renuncia puede ser expre
sa 6 t!i.cita; esp"e8sa, si el heredero declara su voluntad de
un modo for~a.lj tacita, si ejecuta actos tglell que hagan
suponer necesariamente su intenci6n de remmciar. Para
poder renunciar se necesita pode): aoeptar: la. l'enuncia no,
es valida, 81 Ja herenria no e8 deferida.
n. La teora pretoria de l adqQisicin de la bOJlOrUm
possessio es en,pricipio la del derecho civil para. la ad.
q\1isiein de la hereditas, con estas diferancias: loO la bono
'l'um Po8sessio no se adquiere nunca de pleno del'echoj' si-
no que requiere siempre una especial declal'8Cl60 judi-
cial, tlgnltio\bonorwn possC38wnis, la cual delle hacer'se en
uti breve trmino, que por regla general es de cien dia8;
?JI mientra::l la aditio hereditat~ d~be hacerse siempre en
per~onl\, la adquiaiei6n de la OC)norum possissio puede ha--
~erse por mandatario l\ otro legitimo representante.
 -326-
III. Los principales efectos de la. adquisit>in de la he-
rencia son los eiguiente: 11} El heredero representa altli
fuuto, sostiene y cOlltinlia sq per~ollalidad, de manel'a
que es considerado como unu sola perFona COD l. De
aqu viene que l sucede activa y paiivamente en todas
las relaciones jurldicas patrimoniales del difunto, esto 6;t,
no 8010 en todos 108 derechos reale, y en todos los crdi
tos, sino tambi-n en todRS las deudas, aunque excedan
del haber hereditarIO, 29 El heredero se obliga, q"asi e;;
colltractu, pagar todos 109 gastos impuestos ptn el tes
tador.
Para evitar 108 danos que podran derivar contra el
heredero del principio de que l est obligado todas
tal deudas, aun mA!! all del monto bereditario, le fueron
acordados, adembs del jtt8 deliberandi, loedos importan.
tes beneficios de inventario y de la separaci6n de patri-
monios. L. Ju,s deliberan di. Se llama as la facultad acor-
dada al heredero de examin&'f, dentro de ei~rto trmino.
el estado de la herencia antes de decidir si la acepta 6 la
rehusa.. Pasado 'el tiempo asignado, l debe (1eclara.r si
acept.a. 6 renuncia la herencia su silencio se cODiidera
como aceptacin.
Beneficium invenlarii. El ben~fjcio que gozaba el mill
tar, de no responder de las deudas de la herencia ms
all del monto de ella. fu extpodido por\ Justiniaoo
cualquiera heredero, que al adil' la herencia declarase
hacerlo, I:legt\n inventa:rio.
El beneficio del inventario pro,tnce ef~cto'l ventajosos
para el heredero. Asf, durante la compilacin del inven
tario, l no puede ser llamado juicio por quien tiene in
tes en la herencia (acreedore~, legatarios etc., etc.); Y.
concluido que sea, est obligado hacia los acreedores 80-
lamente dentro de los lfmites de la het&ucia. El benefi ...
 -327-
eio de inventario impide tambin la confusin del patir~
manio hereditario con el del he.redero por eeto 108 re8~
pectivos crditos y deudas contiouan subsistiendo 8apa-
radamente. En fin, el inventario es UDa condicin indis-
pensable para que el heredero pueda tomar la cuarta
parte que se le debe en virtud de la ley falcidia.
Beneflcium separationis bOllorum. Si se confundiera el
patrimonio del difunto COI). el del heledero; por virtud
de la adquisiciq de la herencia. 108 acreedores del di.
funto se haran acreedores tambin del heredero, y ten-
dran derecho), ha~erse pagar 8obl'e la masa de 108 dos
patrimonios reunidos. Pero ai el pa~rimonio particular
del heredero 6S tal que el pasivo supere al activo, lo,
acreedore! del difunto tienen inters en impedir la Confu-
si6n, y el pretor, guiado por la eqllidad, provee esto,
introduciendo el beneficio de separaei6n de los patrimo-
nios, que hace queden distintos los bienes del difunto y
del heredero, fin de que I'ada patrimonio se sujete se-
paradamente al pago de las respectivas deudas. El der.e
cbo de pedir la separacin de patrimonios pertenece 108
acreedores del difunto, quirografari08 6 hipotecarios,
cualquiera que sea la causa de la deuda; as como tam-
bin los legatarios y 6deicomisario.; pero J10 los acree
dores personales del heredero.
IV. Dos son los efectos d. la adquisicin de la beren
-cia en los relaciones de los herederos entre s, la comu-
nin y la coladn.
Dela comttnwn entre 108 coheredero8,-Cuando varioa co-
herederos adquieren la herencia, las deudas y los Cl'di
tosbereditari08 se dividen de piADO derecho entre ellos, en
proporci6n 'sus respectivas cuotas hereditarias. Es posi-
ble que el testador haya ordenado eo su testamento olla
determinada divisi6n de los crditos y de laedeudas lie-
 -328-
reditarias, 6 que los coherederos estahlezcan por conven-
oin una especial divisi6p; pero tal divisin, testamenta-
ria 6 convencional, aunque eficaz entre 108 coher~deros,
no tiene efecto alguno reapecto de 108 acreedores 6 deu
dores de la. herenciK. Prescindiendo de loa crditos y deu-
das hereditariop, la \dquiaici6n de la hElrencia."'hace na-
cer entre los coherederos una comunin de 108 bienes he-
reditarios, la cual, no derivando de convenoj9D. se omete
las reglas generales del CUM contrato; que ti~ne t,tulo
de comm.u.nio incl.dens, Todo coheredero puede reclamar
desde luego contra la subsistencia de esta e6"muni6n,' aiero
pre que tenga facultad de .enajenar, yel Lestador DO haya
ordenado, 6'loscoberederos DO hayan convenido en que-
dar en comunin por nn tiempo determinado.
De la colacwn.-Cuando varioe- descendientes suceden
'la herencia de una8cendiente~omun estan el uno fren-
te al otro obligados cunferir }a herencia. corono lo
que cada uno de ellos hubo del ascendiente durante su' vi-
da. este conCerimiento!!le llama colacin. Ella debe BU
orgen al derecho de sucesill que el Pretor acord {, 168
hijos emancipados. Si estos no confiriesen- todo lo que te-
nan adquirido en propiedad despus de la emancipacin.
se encontraran en mejores condicion,es que sus herma
nOi quedad.os bajo ]a patria potestad hasta la muerte del
padre comu~. En efecto1' como los hijos de fllmBia no ad-
quiran para s, sine para el-padre, y lo que ad'quiran
formaba parte de la helenda paterna, IOIJ hijos emanci..
. pados habran gozado de Una parte de las adquisiciones
heohas por sus hermanos quedados bajo la patria potes..
tad sin hacer gozar estos ltimos cosa alguna de lasad
quisicione8 hechas P9r los emanciplldos. El pretor, para
tmpedir esta injusticia, de acordar la bonorUmp088e88io .
los hijos emancipados en concurso con los BUJetos la pa..
 -329-
tria potestad, estableci'b que 108 primeros confiriesen la
masa hereditaria todo lo que hubiesen adquirido poste-
riormente la emancipacin y que habra tormado pal'-
~e del patrimonio paterno, ei no hubiesen estado eman-
cipados.
La colacin se ejecuta incorporando en especie la ne
rancia comn las cosas quesedeben conferir, 6 imputan-
do BU valo~, segn la estima que los objetos tanino en la
poca en quesucedi6 la {lluerte de la persona de cuya he-
rencia S8 trata.
Hablemo. ahora de la pe~io hered!tatis.-Esta no "
sino la aplicacin la herencia de la accin de revindica-
ci6n. Ella es un.a accin real, mediante la cual el herede-
ro demanda, frente cualquiera que posea ttulo q.ere.
ditario 6 Bin ttulo, el recono~it4ieuto de su derecho de
herencia y por via de consecuencia la. restitucin de los
obietos hereditarios con todos los accesorios.
La peticin de herencia compete todo heredero tes-
tamentario 6 legtimo. civil 6 pretorro, directo 6deico'
misario, universal paroial y segn 10& varios caso"'. too
ma la calificacin hered1,tatis pelitio civiltS, po~se.'.sona, fi
deicGmmiS$a'ria. tolalis '!I partiaria. Como actiQ 'Utili8 8S
acordada tambin al cQmprarlor de una herencia..
La peticin de herencia es directa coutra el que posee
pro her.ede 6 sea, contra quien posee las cosas heredttarias
coo'la pretensin de tener derecho de poseerlas como he"
redero, y contra quien pesee pro possessore, es decir1 con
tra quien posee las cosas hereditarias sin otro.ttulo que
el hecho do la posesin, 9tilmente es cO{1cedida tambin
CQntl'a el cesionario de los derechos hereditariosj pero no
puede DUDaR ejercitarse contra los q~~ poseen las ~O!ila8
hereditariaR ttulo singular,
El objeto de la peticuS'l de herencia es hacer d-echuar
 -330-
-que el actor es efectivamente heredero, y, como conse~
cllencia, hacer eondeOllf al demandado restituir todo
aquello en que 88 ha enriquecido 6. costa del heredero.
Tratemos ahora de la accin de divisi6n de la h"lreo:
cia.
Los coherederos tienen lo~ UDOS contra los otros la.
acUo familiae herciscmtdae, que es. una accin personal
mediante la cual demandan la divisin de la herencia.
Ella puede ser iqtentada tambin por quien DO est. en
posesion de sU cuota hereditaria; pero en ~8te caso, 'si 8U
calidad de heredero es dIsputada, debe recurrir la peti-
cin de berencia.
En el juicio de tiivisi6n de la herencia el juez tiene la
misi6n de adjudicar 6. cada uno de los intereElado8 una
parte de loe bienes hereditarios, en cuanto sea posible. Si
un lote tiene un valor superior r~specto de los otros, el
juez pronuncit una condenacin pecuniaria para resta-
blecer la igualdad.
En general la aclio familiae herciscu.ndae, no puede ser
ejercitada ms de uns vez, ya que, hecha una vez la di-
visin, ella ha perdido su base, es decir, una herencia
eOmUDj Poi resultaren algunos objetos hereditarios despus
del juicio de divisin de la herencia, sede-ber recurrir
la acttO communi dividu'{'do, . la de gestion de negocios 6
la condictio indebiti, segun que quede por dividir algno
objeto hereditario, por E'jE'Cutar obJigaeic,nes fundadas
sobre la comuni6n 6 por conferir alguna cosa..
Finalmente, cerremos este captulo hablando de las a.c-
CiOfle8 posesorias.
Las principales accionas posesorias son el inlerdictum.
quorum bonorum, y 61 remedium e~ lege ultima codicis de
.edicto divi Hadrialli toUendo.
El interdicto quorum bonorum, diferencia de la pati-
 cin de herencia, n08uscita la. cuestin del derecho de su-
cesin, sino que ~ una ancin meramente posesoria. que
corresponde' aquel que ha obtenido cosas hereditarias
corpor,alea pro herede 6 pro poS8e880re, 6 contra aquel que
ha dolosamente cesado de poseerlas, y tiende obtener
la posesin de las mismas.
El remedium ex l. tUt. compete' quien pl'esente un tes-
tamento inatacable en cuanto 8U forma extrnseca y
exento de todo vicio aparente, y tieue por objeto obtener
.la posesi6n provisional de la herencia.
 -332-

CAPITULO XXVI

S;lIARIO.

1 De la no Rdquiflicin de la berencil\ deffmda.-IL de las tras-

mlslOnes.-Derecho de acrecer.-IlI. De las caU9M d&
prdida. de 11\ herencia. EnajenacIn de la herencia.-IV.
de Jos leglldos en genral ........ V. De Jos legados prop1d.men
te dichos (legata.)-VI De los fldel~ml'os slDgulares.-
VII De lila personas que mtenienen en un legndo.-VIH.
De las Cosas <J.ue pueden formar obieto de un legt\do.~IX.
TIel modo de o'rdenar los legados -X.' Adquiscin de 108
legados.-XI Efectos de la. adquisiCIn de lo' legados.-
XII. De la ley Fa.lcldla..-XIll. De la invUdez de los lega.-
dos.-;-XIV. Del derecho de acrecer.-XV, De algunos
legados en particular.

I. Quien es llamado una herencia tiene el derecho de

adil'1a pero tal vez sucede que l no la adquie.l'e, sea por
que renuncio la herencia deferida, se porqu~_ muera an-
tes de la adquisicin, ya porque se haga. incapaz de
suced'er ttulo universal, ya porque el testamento sea
nulificado, ora, en fin, por otros "llotivos. En tales casos,
si no hay una sUbtituein, la porcin vacante acrece
IOfJotl"tl9coherederos, menos que exista un casO de franq
misin.
II. Hay casos.en 108 cuales la herencia, aunque DO bao
ya sido adquirida p~r aquel quien es deferida, se t.rans
mite los herederos. Ellos son uatro.
TraS'll1lssio e-.c captte in integrum restitutiont.s. Si el he
rel!ero, por ignorancia d,e la delacin, por otras circuns
tancias no imputables l, como, por ejemplo, la ausen-
 -333 -

eia por causa de pblica tilidad, no ha pOGi9,o adir la.

herencia deferida., trasmite sus herederos la facultad
de pedir la restitucin por entero y en conseCl'tencia la
de adit la herencia.
Tran8nti8~io,ex capite infantzae. El ascendiente puede
adir en su propio Dpmbl'& la herencia deferida 8U des-
cendiente, si ste muere en la edad de la infancia, sin ha-
berla adquirido.
Trans1ms8io Theodosiana. Segun una constitucin de
Toodosjo II del afio 450, confirmada expreSamE"Dte por
Justiniano, el descendiente institllido h~l'edel'o por 5U"88.
cendiete trasmite el derechoop Ad'lu61'ir la ~erencia los
descendientes propios, ha:olJ. en-el e*,so en que haya. muer-
to dotes de la apertura del \testamento.
TI'Cl311lissio .Tustinian.. El heredero mllerto dentw del
anq despus de conocer la / delaci6n, sin hab~l' delarado
8l acepta 6 rebusa la herencia, transmite los propios he-
rederos el derecho de'adql11rila dentro del resto del pla-
)0.. si habIa sido prefijado, aUnstitnirlo, un trmino paro.
deliber.t.r
El dereL-ho de aCrecer (ht8 adcrescencU) entre c:.oherede-
ros eS el derecho la porcin racante. que perteueca.
un coheredero que no puede no quiere ad~utrirla.
El delecbo d acrecar tiene lugar tanto en la t!ucesi6n
intestada como en Id. testamentaria, civil y [>l'etol ia, siem-
pre que. se entiende, no exista un easo de rrallsmh1l6n 6
. una sustituciD, y la porcin vacante se di"lde entre los
olloll eoherederos como si el her;del'o que falta no hubie-
ee nunca subsistido, La aplicaCin 4e este principio DO da
lugar nmgna dificultad eh la sucesiU't 1nte!ltada; pero
en la sucesin testamentaria el' acrEtcimi~nto se verifica
de- modo diverso, segun la m8n~ra ~on qutl el testador une
los nOaJ'bles de loe helederoa, al instituirlos, Los cohere
 -334-
deros, en efecto, pueden ser conjuntos de tres maneras di~
verSBi: 10 Pueden ser llamados idntica cosa p'3fO en
proporciones diversas; y entonces se dicen Te conjuncti
(por t:iemplo, Ticio SE!R mi heredero, Cayo sea mi herede
ro y Sempronio sea tambin mi bered~roi) 20 Pueden
ser llamados' idntica cos y en la misma prapO! cio, y
entonces S6 dicen Te el vervis cojuncti (por ejemplo, Tioio,
Cayo y Semprooio sean mis herederos;) 31 Pueden ser lla-
mado ... en la. misma proporcin, pero DO la misma COlla;
y entonaes se dicen verbis tanlltm conju.ncti (por ejemplo
Tlcio, Cayo y Sem'pronio sean mis herederos, cada uno-
)J0f nlldo cuar~ parte.)
Eelo supuesto se aplicaD las reglas siguientsfI:
}O Si los coherederos bOO todOI! conjunws del mismo
modo, si no son conjuntos de ninguna. manera, la por-
cin vacante acreee A todos 108 coherederos en propor-
cin de las respectivas cuotas hereditaria8, ya que en es-
te caso no hay raZOD alguna para .Jar preferencia A uno
ms bien que oUo.
2<' Si viene A faltar un coheredero conjunto re el ttr-
b13, su porcin aCJt:'ce A 108 otros conjuntos re el Verbi8, ya.
que-eUos son cODshierados como una sola persona relati
vamenle la pnrte por la cual han Hido instituidos, Su de-
recho toda esta parte no es limitado sino por eIroncur
so de los otr08 re el ve1'bis conjunctl
39 Si viene faltar UD coheredero conjunto re tantum,
su pane acrece A 108 otros que son Jlamados la misma
cosa, es decir, tanto 108 conjuntos re tantum cuanto 109
conjuntos re el verbi8j eslos ltimos, sio embargo. no re,
Clben todos juntos sino una parte igual la de cada be
J edero Te rntum conjuncftts.
llI. LOE! CaBCH me importante!l de prdida de la heren
cia bOO los siguitonte;: l!jl La rescisi6n del testamento por
 -335-
demanda de un sucesor neeetlario; 20 La indignidad del
heredero que, ello no obstante, hubiese adquirido la he
rencia.
La prdida de la herencia 'it08 efectos semt'jant6s
JOB que produce el fin de la delacin, salvo por lo que
reflpecta 1\ la enajenaci6n de la herencia.
, La enajenaci6n ele la herencia, que no dElhe ClluflHHr
S8 con la de cada uno de 1011 objetos hereditario!:!, tI unsfie
re al comprador toda~ las ventajas y todas las desventa-
jas que derivan de la adquisicin dela herencia. Lascon
Mecuencja~ son: ]9 El comprador de la h~renci8, adems
de todo lo que babrla tenido el vendedur cumo hSledew.
comprende las porciones vacantes ttulo de acrecer. El
venderlor DO estA obligado la evicei6n de cada uno de
108 objetos hereditarios, ya que l no ha ventiido sino
aquellos que habra adquirido l mtamn; pero debe ga-
fllnflzar su cahdad dtt heredero por la porcin vendida.
~ El cOlllprador soporta todos J08 gravmenes que pesan
sobl'e la herencia; pero 108 acreedores y los legatari08
conlilervan sus acciones contra el vt!ndedor, sal VD este
ltiwo el derecBo de repeticin respecto del compradpl'.
39 Reviven los ereditos ya existentes- entre el vendedor y
el difunto, como tambin deb~n ser restablecidos los de-
rtlChOR rel1les que grav}taban sobre los biene~ de'uno fa-
vor del otro y qQe se habian ext.ingllido por confusin
4 El comprador puede ejercer uliliter la peticin de ht>-
rencia y la accin de divitlin. como igualmentepuedeser
demandado.
IV. El legado, en el sentido amplio de la palabra, el\.
aquella diRposicin de ltima volulitad, mediante la cual
se grava quien adquiere una cosa perteneciente la he
rancia por una liberalidad en favor de UD ter.cero.
El legado puede ordenarse con testamento codicilo.h
 -336
Entindei38 por codcilo un acto menos solemne de lti
ma. voluntad, por el c,ual cualquiera puede bacer dispo.
sicin caueu de muerte, fuera de la institucin y sueti
tucian de un heredero ~ de la desheredacin. Los,cod.
oHm son pblicos 6 p1'wado8. los pblicos 6 se entregan al
prncipe 6 se haoen verbalmente ante el magistrado que
lleva un proto~olo. depositndolo despus en un archiVo
pblico; los privados, sean ~critol DUDcupath'os, re-
<Iuieren cinco testigos doneos y contestes.
Los legados, en sentido amplio, se dividen historica-
mente en ugat,a y fldeicommissa 8tng'Llae "el. Ellegalu,m
(legado en sentido estricto) era ulla disposicin hecha en
trminos imperativos -y que deba ejecutarse por el here ..
dero; elfideicommisrum sil1gulae" Fea. era cualquiera otr&
dl~posicin que el difunto confiaba la buena f de su
sucesor de otra pe.raoua.
V. Por lo que respecta . la f6rmula, con la ~ual eran
ordenados en el derecho antiguo, sO distinguan cua~ ro
especies de lf'gad08, es decit, pt.r vmdicationem., pr dame
nolionem, sinendi modo y pe7 praeceptionem.
Legatum ptr vi'lldwatiunem. El legado perol.'i'lldiootionem
se conceba oon las palabras "Do, Lego" tambin con
las otras "Surnito Capilo, &bi habeto/' .Era llamado, >er
vindicatiomrm" pl'eJisamente porque traa~fel1a dilecta
mente la propiedad de las cosas legadas, de manera que
ttllegatario poda, aio. ms, reivindicadas de cualquiera
deledlador.
Legatum per damnationem.. La frmula de eata especie
de legado era 11 Hel'eB m..eU8 dorn.nas esto dare 6 tambin
O

UDatoTacito. Darejub"eq," Este legado no transfera di

rectamente la propiedad allegatario,'sino solamente una
accin persona1 contra el heredel'o para pedir la ej~ou
.in del legado.
 -337-
Legatum situmdi'mdo. En esta especie de ,legado el
testador opona al heredero que permitiese ,,1 legatario
tomar el objeto legado. La. frmula era uHeres meus
damnas esto sinere. . 'fitiu.s litara remo sumere sibique habere."
El legado sinendi modo DO transfera directamente la pro-
piedad al legatario, sino que Bolo le con feria UDa acci6n
personal contra el heredero.
gal.v.m per praeceptionem. Con este legado .1 testador
ordeDllba que uno de los coheredero., antes de dividir la
herencia, tomase 6 extrajese de la masa hereditaria el ob-
jeto legado. La f6rmula era cpncebida en estos trminos:
L. ltius illmn rem praecipito.
VI. El fideiC\miso singular 68 UDa disposicin de lti
ma voluntad, por la cual el testador ruega . la persona
que recibe algo de BU herencia que reltituya una C088 6
\ .
pague determinada suma UD tercero.
El origen de los fideicomisos se suele tomar del deseo
de bEneficiar ciertas personas que eran incapaoes de recio
bir causa. de Muerte. Pero, como no se poda dejar un
legado 108 iDC~p8Ces, se grababa al heredero con un fi
deicomiso 1\ f!,vor de ell08.
Los fideicomieos singulares tenan grandsima analo
ga con ]08 legados, supuesto que, al igual de estos, eran
liberalidad ttulo singular, ordenados en un Rcto de l-
tima voluntadj pero originariamente se diferenciaban
por la persona del obliga~o, por la forJl]Q. y por loa efectos.
Cuaoto la persona obligada, ellegatum 00 poda ser
impuesto sio un h.eredero t6!ltamE'ntarioj elfidexJmmi
88'U1n poda serlo cualquiera que reciba alguoa cosa de
ta herencia del disponente, y, por <consecuencia, o'q solo
al hel'edero testamentario 6 legtimo, SiDO tambi6n un
legatal'io fideicomisario.
Cuanto A lit. forma, ellegatum deba ordenarse por tes-
Comp, de Der. Rom_22
tamento 6 por codicilo testamentario confirmado deHpus
de la institucin de he,redero, en idioma latipo y con pa
labras solemnes imperiosas el fldeieommiunm podia ser
ordenado Bin formalidad alguna.
Cuanto los efectos: los legadolper'Vindicationem y per
praeceptmem transferan directamento la propiedad al
legatario: el fideicomiso no creaba en ningn caso sino
una relaci60 obligatoria.
Con el trascurso del tiempo lo.s legado.s y losfideicomis08
se asemeJ8ron siempre w$,s, y a~abal'on por confundirse
en UDI), sola instituci6n. D~sdeentonce8 uosotroslo9 como
prenderemos bajo el nombre comn de legados.
VII. Todo legado aupODe necesariamente tres perso
naa, es decir, quien lo ordena (te'ltador), quieo lo recibe
(honrado) y quin lo debe prestar (obligad".) Cualquie
ra que goce de la capacidad de testar goza ttunbin de la
capacidad de dejar legado~.
Cualquiera que es capaz de ser instituido heredel'o~ lo
es de ser honrado con un legado.
Cualquiera que adquiere algua cosa rle la herencia de
un difunto en virtud de una liberalidad dlreob\ \ndi
reota y no fOl"tuitamente, puede sel" obligado la pre~ta
cin de un legado, el cual sin embargo, no puede nunCa
obligarlo ms all~ del valor de l. adquisioi6~ hecha so
bre la herencia misma., ji el teqtadol" no ha designado la
persoDa que debe prestar allegado, 6 ha gravado en ge-
neral todos los herederos, estol deben prestarlo en pro-
porcin" 8UII Cuotas hereditarias.
VIII.Objeto riel leodo puede oer todo lo que est~ en
el comercio y que tiene valor, siempre que la prestaci6n
que incumbe al obligado sea posible y ltcita, y no sea
de tal manera indeterminada que dependa de su DlB1'O
arbitrio. En coaa8cuencia es nulo el legado, si la C08a se
halla enteramente substrada del comelcio, y as tambin
si no puede estar en el comercio d~ll~gatario; pero ,no en
el caso en que est substrada solamente al comercio del
obligado. Igualmente es nulo el legado si la cosa legada
se encuentra bajo el dominio absoluto, exclusivo irre
vocable d~llegatario: "~ea plm quam semel mea tsse
non potOlt ( 10 [mt, d, 'gato 2, 20). Sin embargo, s, e e
gatario hubiera adqulriqo la propiedad! ttuJo oneroso,
despus que fu hecho el testamento,' tendra UDa accin
pelsonal para hacer~e indemnizar de Quant<! haba gasta-
do para la adquisici6n. Si)a cosa legada pertenec,e un
tercero, y el tei3tador lo saba, el legado. es' plenamente
eficaz: el obligado deber en tal caso prl;)curarse la <'Osa
pagar su estimaci6n.
IX. Los lE>gados se pueden ordenar por testamento 6
por codicilo. UDa ,declaraci6n de \\Itima voluntad, que
no es valida como testamento, pupda valer como codicilo,
cuando lo haya declarado el testador, mediante la llama
da clausula codicilar siempre que, se entiende, existan
todos los requisitos de UD codicilo valido.
La clausula codicilar es precisamente aquella, con la
cual el testador declara que, si su testamento no puede
valer como tal, valga al meDOS como codicilo. Un legado
puede ser dejado puramente, 6 trmino, bajo con
dici6n, 6 bajo causa, 6 mod~. Cuanto la causa, 6S me
oellter notar que el lellado es valido mientras la causa
indicada por el testado!' no remite erran ea, y de aqu el
principio; falsa causa non noce/.
X. Acerca de la adqni8ici6~ de los legados merecen es
pecia( atlocin las dos expresiones textuale . . "dies legati
cedit" (adquisicin del derecho sobre el It'gado) y "dies
lepati"",u" (exigibilidad del sgado.)
Dits legan cedil significa que ha llegado el momento,
 -340
en el cual el legatario ha adquirido el derecho sobre el
legado, de maDera que puede transmitirlo A. ella herede-.
rOBo General~ent8 sucede la. muerte del teiJtador. por
que si el legado fu dejado bajo condicin tll1speUaiv8, el
legatario no adquiere el derecho sobre l ano deilde el
momenLo en .que la condicin
.- se verifica yei 88 trata de
legado de qu~ J"ba depender un derecho inherente la
persona del legatario. por ejemplo. el legado de un u'm"
fruct, l no 88 adquiere SiDO tlD el momento de la adi
ci6n de la herencia.
Dies legan cenit signiBca. haber llegado el momento en
que ellegatllrio puede ejp.rcitar ,lU derecho, exigiendo la
prestacin del legado. El legatario DO puede ejercer Bste
derecho SillO despu'1 de la adici6n tle la herencia: cir~
cODst.l\nciM p."rticulares, por ejemplo, un trmino fijado
por el te~tarior, puedn. ocu.I'ionar un retardo todava
m{~ largo.
XI, La adquisicin del legado prooura n ece<::ariamen te
al legatario un dEH'eeho de crdito contra el obligado, el
cual lo p..st. (quasi ex contraclu) la ejecuoin del legado,
y puede serIe exigidu- con una accl6n persoaal, llameda
actio personalis ex1estamento actw legati, Pero fi.i el lega-
do tiene par objeto una cosa determinada por el testador
(species), 6l:Jta se convierle de pleno del'echo en propiedad
del legatm'io, quien puerie reclamarla de cualquier po
seedor. El mislllo principil) se aplica al leg~Ldo de un de
recho real fraccionari.I, ?or ejemp1o, de un derecho de
servi,1umbre sobre una cosa perteneciente al testador. y
la correspondiente accion es la acuo oonJe:roria,
En ~a"mta de sus derechos, el legatario tiene UDa hi
pot~ca legal sobre 108 bienes hereditarios adquiridos po~
la- perlSno obligada ~r ~1Jegado.
E legtltarin 1111 PQttd6 entrllr arbitrariamente en pos&-
 -341--

lIi60 de la C088 legada, y si lo hace, el obligado tiene el

interdIcto quod legato}'um para. obten{>f la reqtitnrihn (h~
la cosa 6 el re~arciD\iento de todos los danoli. EI,oO"K~do
tiene adems derj}cho al reembolso 'de los gastos hechos
para ,la COSal lega.da; y por ltimo, QU8udo la herencia est
demasiado.gravada, tiene el derecho importantsimo de
retener la. cuarta Falcidia, de la cual pa.samo9 tratar.
XII. La ley de las XII Tablas permitfa al te,todor em-
plear todo su patrimonio en legadoll. De aqu el inoon~
veniente de que el heredero repusase la herencia, porque
no tenfH ning6.n intt'rs en aceptarla, y el testamento
quedabll sin efectu (destuu,tll,m). La ley pw'ia testam.enta.
ria y la ley Voconia procuraron poner un dique aque
lla desepfrenada libel'tad de testar pero DO acel taran con
8U objeto entonces Re promulg la ley Falcidia. (del aii#o
714)'1. cual abrog las dos leye. precedentes y orden
que el heredero tubiese ~n todo CIlSO derecho la enarta
parte de su porcin hereditaria, deduciendo, cuando fue-
J?o necesario, de )08 leg::.dos tanto cuanto faltara 1\ for-
marla.
La cuarta Falcidia corresponde' todo heredero testa
mentaria, 6 legitimo; pera.. no al legatario y al fideicomi:
sario, Bun ruando ellos fuesen gravados con legados 6 fi
deicombo~. Existiendo varios coherederos )aley Falcidia
se aplica cada uno de los coberederos separadamente
y si falta uoo de ellos su pOlci6n acrece la de los otros.
En del-eeho nnevo se someten redueci6n los -lc;:;aaos,
1011 fideicomisos singulares y las donaciane.q C8llsa de
muerte y 19s donaciones entre cnyuges,
Para calcular s al herederQ queda libre la cuarta par-
te, es necesario comprobar'el estado activo y pasiw de la
berbucia en el momento de la. muerte, del te8tadol'~ sin
atender ti los aumentos y , las diminuciones posteriof6:i
 -342-
esa poca. Del activo se deduce"o todas las deudas, los gas-
tos de inventario y de ~ucpsi6D. }O~l activo as depurado es
despu8 dividido de m~Derk que una coarta parte quede
libre al heredero, y tres (mRrtaq partes sean divididas eo-
tre los ]pgtario'\. Si e!ltas tr'e, ("Hutas pal'tes del activo
DO bastan pagal' por 80t";10 log legaju.:!, estos se reducen
en proporci6n de eU valor, ti. m~no!:l que el tesla.Jor hubie-
e declarado oules de lOs legados debit!~en sor sometidos
t reducci6n.
El heredero debe imputar en la cuarta parte que les
deba'lo que recibe como heredero, no lo que adquiere co-
mo legatario.
La deduccin' de la culirla parte no S8 vel'ifica: 1 en el
testam~nto de IOR militares; 2 si el testador lo ha prohi.
bido; 3 (!i el heredero lb ha expresado 6 tcita.mate re-
nunciado: 49 si el heredero ha dCttcuidado baceral iD~en.
tario; 5 en el fideicomiso universal, cuando el heredero
ha sido obligado aceptar la herel\cia. y filialmente en al
gunos casOtl de legados privilegiados.
XIII. Un'legadh puede Rer nulo rndicl\lmente, bo care"
ce de alguna de 1118 eondicioues esenciales para HU vali
dez, 6 hacerse nulo despus.
El legado al cual falta uno de los requisitos esenciales
para 8U validez 6 porque ha sido hecho por un incapaz
en fa.vor de un incapaz, 6 porque no tiene objeto, 6 fi-
nalmente porqlle pl'eseDts un vieio de forma, es jurdi
camenteillexist.ente, y queda tal, aunque caCle uE'spns la
causa de la nnlidad, Ei ~:1Ite un principio gAneral que,
aplicado los legados, ru formulado por Catan en estos
trminos: ICUD legado que fleda nulo si el testador hubiese
muerto jnmediatamente despus de hacerlo, quedar. nu-
lo, cualquiera quese8 la ~poca. de HU muerte._ Quod ah ini
tio t:Uiosum est, tractu. temppris convelescere non potes!, (fr,
 -343-
29,201 de rey.jur. 50,18). Esta f6rmula tom6 el nombre
de regla Catoniana,
Un legado puede invalidarae por ad~ptioJ translatio,
e.'Vtinctio y por otru caUSas menos importantes.
'oAdemptio (revocaci6n). En e~ derecho nuevo loe legados
pueden ser revocados por cualquiera manifestacin de la
voluntad, expresa tl'ita. Un caso de revocacin tcita
del legado es la enajenacin voluntaria del objeto lega.
do: hpcha sin necesidad.
Translatio. La translacin es en la teora. de los legados
lo que es la novacin en las obli~acione~, es la sustituci6n
de un legado nuevo al antiguo, y se apera de cuatro mo
dos, eB decir, cambiando la persona del legatario, 6 de
quien debe pl'estarlo, 6 la cosa legada, 618 modalidad d~
]a di8PO~ici6D.
Exti1u:tiO. El legado se extingue por las.siguientes cir
cunstancias independienles de la voluntad del testador:
19 si E'l tp.st.adol' 'pierde)a testamentifaccin; 2 si llega
faltar el obli~ado sin que otro lo sustituya; 3 si el lega.
tarlo muere antes quc el testador, 6 si, sobrevivindole.
muer~ antes de haber adquirido el derecho allega!i0 y
sin que haya un colegatario 4 si no SE' verifica la condi
ci6n de 1... cual depende la adquisicin del legado; 50 si
la eMpecie legada desaparece sin culpa del heredero 6 si
el l~gatario ha adquirido titulo lucrativo la misma oo
sa que le ru legada, y 7 finalmente, si se nulifica el tes
tamento que contiene el legado.
Hay, adems, algunos casos en que el legado Be Hene
por no escrito, y otros en que e8 quitado e.llegatario por
indignidad.
Este ltimo c&sO 8e "toma, por regla general, en ventaja
del obligarlo, porque ya no e.t~ obligado prestarlo. Sin
embargo puede sqceder que el testador haya sustituido
 -344-
otro legatario, como puede BOcedar que el Jegado pase
al colegatario por derecho de acrecer!
XIV. El derecho de acrecer en,tre colegatarios tiene lu-
gar cuaodo un mismo legado es 'hecho varias personas
y un\, d. 6slas viene' faltsr Bnl.. de haber adquirido el
derecho sobre el legado mismo.
En el derecho antijustiniano el derecho de acrecer no
'tena lugar sino en los legados de propiedadj pero OllD-
ca. en 108 de obligacin. Justiniano lo hizo extensivo
todos.
Para que haya lugar a~ derecho de acrecer entre cale-
gatarios, es necesario el llamamiento" un mismo legado.
Los legados distintos DE> se acrecen nunca uno con otro,
por le sencilla raz6n de que el legatario no tiene, ~omo
el heredero, derecho la universalidad de la 811cb8i6n.
En. consecuencia, no puede hablarse de acrecer eotr" co
legatario!, sino cuando 8ean '1'6 conjuncti; sean no tamo
bi~n verais, poco importa; aquellos, al contrario, que 800
conjuntos solamente vel'bis too conjuntos m real, ni ver
balmente no tienen nunca derecho acrecer.
XV. Legatum speciei. Si.1 objeto deltegado es UD.CO
sa individualmente determinada, ella debe ser entrega-
da al legatario en el estado en que 8e encueotraen el 000
mento en que el legado es exigible, -8.ll,ll cuando 'ie ha.ya
deteriorado entre tanto, siempre que sea sin culpa del
he~edero; por consecuencia, cuando se trata de inmuebles
con la~ respectivas servidumbres prediale~. el' legatario
est obligado restituir' diChOS inmuebles con las servi.
dumbres que 108 gravan,
Legatum universitatis. Si el objete del legado es una
universalidad de C0888, por ejemplo, un ganado, el lega
tario tiene derecho todas las cosas que en el momento
de la muerte del testador formaban parte del todo.
 -345-
Legado de una suma cantidad. Si es legada una deter ..
minada 8uma 6 cantidad de' cosas fungibles. sin limita-
ci6n, el legatario tiene derecho, aun en el caso de que en
]a herencia DO existan COS8S dI) aquel gnero: si DO est de-
terminada la calidad queda al a:rbitrio del obligado dar
laacoea8 decaKdad que mejor le parezcan. Si S6 legaron co-
sas fl1l1gibles, sin indicaci6n de la cantidad, el legatario
tiene dorecho A las que S6 hallan en la herencia.
Legado de una herencia Es ste el legado de cosas fun-
gibles cuya pr~8taci6n debe renovarse en pocas peridi.
cas (legatum anumn menstrum. CODstituye tantotl legados
cuantas SOD las prestaciones peri6diC89 que deben hacer-
Be, y cada uno de elloli tiemrsu propio trmino.
Legado de alimentoB. Este, lo mismo que el legado pe-
ridico, comprende tantos legaqos cuantos son los pero
dos en los cuales 108 alimentol deben ser prestados; en
caso de duda dura por toda la vida. del legatario.
Le9atwm generis. Si el legado tiene por objeto una. ca-
aa determinada solamente por BUS caracteres genricos,
por ejemplo, un cabaHo, la eleccin pertenece en C880 de
duda al legatario; pero DO S8 ~jerce 'sino sobre los obje ..
jetos dl gnero indicado, que se encuentran en la beren-
cia. Pero aunque no existieran cosas del gnero indicado
eh la herencia, el legado sera, DO obstante, vlido, siem-
pre que no falte la determinacin tmnciente no sea ma-
nifiesta una intencin contraria del lestarlor.
u!Jatum 'lZominis. El testador puede legar el crdito que
tiene contra un 'tercero. 'l'al.legado, llamado por esto 'lZO-
minis, no t~sfiere directamente el crdito al legatario;
sino que el heredero se! obligado cederle las acciones
cODtr~ el deuaor en el derecho nuevo el leg~ta.rio pue-
de, aun sin cesin, hacer valet' el crdito por una actio
mi.
 -34.6-
Legatum. debiti. Si el testador deja por legado . su
acrdor lo que le debe, el legado vale, si bajo una rela.
ct61l cualguiel'a, el cr6dito proveniente del legado pre-
senta una ventaja respecto del crdito.que ya perteneca
allegatarioj de otro modo 9S nulo por falta. de inters.
El legado de deuda es vlido; aun en el C8~O que la su-
puesta deuda no exista, siempre que no' carezca de la neo
ce;sl'ia determinot'i6n.
Legado altunativo. El legado puede tener pOI" objeto
va'ias cosas 6 preg:taciones e3coge1'. El' testadol' puede
aco'rdar la e!acciD quien mM le con venga. Si flleren
dtjadoB objetos 6 derechos hereditario:i, la eleccin pero
tenece, en caso de duda, al legatario; en los otros Cl~808,
.1 obligado.
Si S6 confiera expresamente at legatario el derecho
de eleeci6n entro varias cosas de un gnero determinado
el legdo sa llama propiam"en,e legatum optionis seu. elec
tionis y el legatario puede elegir, su guatlJ, aquella de
]afl CO@,8 heredit..'lrias del gnero indicado qu m.s le
agrade y aun mejor.
 CAPITU LO XXVII

SUMARIO.

l. Nocin historia del fideicomiso universBl.-II. Req\lltlitoli

del fideicomiso universal.-IIT. De In. ad qt'uli'lCill de los ti
deicomisoM uDlversalcfI.-IV. Derechos y obllgi\cione~ del
heredero rlduciario.-V. De'las donaclooe!:l por caus\, de
muerte.-VI Do algunas otms 8ucealone:t por cau<la de
muerte.

1. - El fideicomil:lo universal es
aquella disposicin de
ltima voluntad, por la cual e testador encarga . su be
redero que restituya toda 6 parte de la herencia un te-o
cero. El heredero quien se confa esta comisin, S6 lIa-
mafiduciario, y el tbreero, 1\ quien debe hacerse la restj.
tucin, fideicom.:isurio.
En el derecho nntijustioiano, qe distingua el legado
de cantidad (partitio legata) del fideicomiso d. l. beren-
cia,'fideioommi8sum Itereditatis.
F.n cuanto la partitio legata "en legalu,m partitionis,
era permitido al testadol' obligar al heredero dividir
su herencia con una tercera persona, en ciertas propar
ciones~ es decir, en partes iguates desiguales; por ejem~
plo. Heres m.eus cu.m Titio hereditatem. partito. En este caso,
como el teetador no habla fijado la parte alcuota que el
heredero debla pagar al legatario, 8e entenda la. mitad.
La persona cOn la cual el heredero deba dividir la he
refleia. se llamaba partiarim (legatario de una parte al(-
cuota. de la herencia), y la pa.rte qU& el here~ero e8taba
obligado . dar al legatario parciario se Uamaba partitio.
El legatario parciario no el'a considerado cotno herede
ro, sino como simple sucelfor titulo particular por con-
eguieote, el heredero suceda s6lo en las deudas y en los
crditos del difunto. ls610 tena acoin contra 109 deu
dores de!a herencia y poda ser demandado pOI' los acree-
dores de la misma.
El legatum partitioni8, ha desaparecido en el derecho
JUAtiniaoo; S6 considera como un fideicomiso uuiven!al.
Hablemo8 ahora d~1 fl<kirommwmm heredita.tiB. Origi-
nariamente el beredero (fiduciario) Que haba sido encar-
gado de restituir toda parte de la herencia, conservaba
su caUdad de heredero aun despus de la restitucin (se-
nzel',ete8, semper heru). ~te principio era aplicada tan
rigorosamente, que s6lo el heledero fiduciario poda
obl~ar contra 108 deudores de la hel encia y Rer excluido
po'r los acreedores de la misma.
Para ha.cer pasar al fideicomisario las ventajas y los
cargos de la harencia, se ha.ca UDa venta fingida, la
cnal se aila.dian estipulaciotles semejantes aquellaa que
se usaban en la. venta verdadera ; propia (8tlpulatiolle8
emtae el ~enditae heredltati8). Por UD. palote .1 heredero
fiduciario ~tipulaba que el fideicomi~ario 10 indemniza-
ra de lo qu~ habra debido pagar como heredero y lo ga-
rantizara de las 8('ciones de los acreedol'e~ da la herencia
y pOI' otra el 6,leicomisurio e!ltipulaba la restitucin de
lo que el heredero ba.bia recibido en asta calidad y la ce
sin dtt las acciones heredital'ia!.
Tal sistema lu cambiado ,por 109 senadoconsuttos
Trebelliano y Pegasianot 11)8 cuales fueron 8U vez mo-
dificados por Justiniano.
 El senaducoosulto Trebelliano promulga.do ao tiempo
de Nerou, procla.m6 el principio abMplnto que del fidei,
comiso universa.l debiese resJllt~r en todos 108 casal UDa
8ucet'li6n"'tll.ulo universal con todas SU8 consecuencias.
El ,enadoc:onsulto Pegasiano, promulgado bajo el im-
perio de Vdapaliano. mantuvo el principio delsenadocon-
Bulto Trebelliano s610 en el caso que el fideicomiso fuese
lo m" de ti'&! euartas p1\rtes de la herencia Pero vol-
,ri'al d~recho antiguo y cousider al fideicomisario, co
mo !'imple flucesor ttulo particular, cuando el fideico-
miso fuelJe superior . las tres cuartas parte9 de la heren-
cia, J ustiniano, por una dispoaici5n formal, restableci el
senadconflulto Trebelliar..o y decret que cuakIuiera fi
deicomiso universal debiese producir toos los efectos de
':lna ",ucesin ttulo uoh"ersal.
H,-Los raquisitos del fideicomiso universal se refie-
re{l lOs sujetus, al objeto y al modo de in~tituirlo.
LM perSOHaI que intervienen' necesariamente en todo
fideicomiso Qniveri'lal son: 1'! el tp.~tador que lo constitu-
ye (fideicomitente) 01 c~al debe tener la tesiamenttfacci6n.
activa, ~ el heredel"o fiduciario, testamentario 6 legIti-
mo, encargado de la restitucin, 39 finalmente, el fideico
misario, al cual debe hacerse la re8titu~i6n de todo 6 de
una parte alcut& de la herencia ste debe tener la tes,
tamenlifacei.6n pasi va.
Para que exista fideicomiso universal, ste debe tener
por objeto toda la herencia del te~tador 6 UDa parte al-
cuota d IR misma. No .le ra univel~1 si tU\'iese por ob-
jto bienes dett!flniftlldo~"
En C'ullnto /Olf modOs de institu1' lb8fideicom.isos diji.
mos y que el fidejcowi~o univer.uil puede flel' instituido
en cualquir:rJ' acto de ltima voluDtad, encargulldo el mis=-
mo ya sea "1 berederG te~ttLmeotario. ya sea al legtimo.
 -350-
I1I.-Para la adquisicin del fideicomiso universal ri ..
gen en general loe mismos principios que Dorman la ad ..
quisicin de 108 legadoa. El fideicomisario adquiere el
del echo sohre el fideicomiso, quando' dfea itdeicommissi
cedit, y desde este momento lo transmite 6. sus lierederosj
pero para que pueda hacerlo valer, pidiendo la restitucin
de cuanlo te fu legado, ee decir, de toda 6 parte de .
herencia, es naturalmente neces~rio que se hayacumpli.
do el trmino establecido para la restituci6n (dies ftdeicom.
missi venit). Este trmino, por regla general, se prolonga
basta la muerte"del heredero fiduciario, y as debe ser
aun en el caso en que la ~poca de la restituci6n haya sido
dejada al arbitrio del fiduciario, pues si no ha sido fijado
ningn trmino, ni expresa ni ticitamente, el fiduciario
debe hacer la restituci6n inmediatamente despus de ha-
ber aceptado la herencia.
Aqui es menester observar que el scnatlocoDsulto Pe.
gasiauo extendi los fideicomisos universnlos la ley }i"al.
cidia, considerando al fideicomisario como legatario.
IV. -El heredero fiduciario tiene obUgaci6n de resti
tuir toda 6 parte de la herencia, puede cumplirlo con la
entrega efectiva Ide los bienes hereditariru, 6 ficticia018n-
te COD una declaraci6n verbal 6 escrita qqe~manifieste la
intencin de estituir. El fiduciario responde del dolo y
de la culpa lata, y si 00 restituye sino en parte, por, la
diligencia en concreto. En caso de mora debe I'es8Nir los
danos de cualquiera naturaleza. Las enajenaciones que
el heredero fiduciario hiciese cie 108 ~ bienes hereditari08
son nulas. exceptp si eataba autorizado.
En cuanto I los derechos del heredero fiduciario, hasta
ei da fijado, para la restitucin del fideicomiso queda
propietario de 108 bieDes hereditarios y percibe 108 frutcl!).
Tiene el derecho ser reembolsado de 108 gastos oecesa
 -3b1-

rl08 y 11tH&:! que ha hecho por las cosas del6deicomiso.y

'MI" libertado de las obligaciones que haba contra.do
(:ID iotarl:l del fid~icomii!o. Tiene, adem1 el, derecho de

reten~r JI:L cuart6(:1pal,'te de 11\ herencia 6 de porcin here-

ditaria (quarta Trebellianica).
La restituci6n del fideicomiso tiene por efecto que el
fideicomisario sea reputado heredero de la parte de la
herenoia que le fu dejada, y cOllsiguieptemente el 6-
dueia.io ya DO lo es sinQ po~' 1&0 parle restante.
Segn este principio S8 determinan los derechos de las
d05 partes ante los a~reedore8 y deudores de la herencia
y d'a 108 lel;atarios. ,
Si el tiduciari9 no quiere aceptar la herencia, el fidei
comisado puede obligarlo; per'l, en tal caso el fiduciario
queda, activa y pasivamente, extraf'io', la herencia, la
cual pasa al fideicomisario contodos los caJ"gos y con too
. dos los emolum~ntosf sin que el fiduciario pueda deducir
la cuarta Trebelliana. Lo mismo suoede cuando el fiducia
rio se substrae ~d8. declaraci6n de SI quiere aceptar
rehuear la herpllcja.
HablE'mos ahora deljideiw11liso sucesorio. Por regla ge
neral el fiduciario e'4 uu heredero directo; pero puede su-
ceder tambin un heredero fideioomisario, supuesto que
el testddol' puede C"1denBl" que el fideicomiso sea restttt.
do por el primer beredero un segundo, por el seguod
6. un tercero y as ~ucesivameDte. En este ~aso 'se tiene
un fideicomiso universal 8ucesorio, sea una sustitucin
fideicomisaria de varios grados; de modo que, si el primer
heredero fideicomi8srio no adquiere el fideicomiso, el 8e'
gundo tiene desde luego accin contra el fiduciario. Un
caso importante del fideicomiso sucesorio es el de fami-
lia, 6a decil', el fideicomiso que el testador ordepa en pro-
vecho ya de su propia familia {, de una familia extrana'
 -352-
El Cdigo civil Italiano, ha abrogado la~ sustituoiones
fideieomisari88.
V. La donacin por causa de muerte es aquella cuya
eficacia ellt subordinada la muerte del donant~. Por re~
gIa ger;ral se bace con motivo de UD peligro ominente
para la vida del donante; pero esta circunstancia no es
esencial; en todo caso ee extingue si el donata\"io muere an
tasque el donante. Si fuhecha en vista de UD determina.
do peligro de muerte, la donacin S6 extingue tambin si
el donante ha escapado de aquel peligro.. Por regla ge
lleral el donante puede revocar t. 8U arbitrio la donacin.
La donacin, por causa de muerte tia hace del msmo
modo que laa donacionet' entre v.vos; pero ili DO excede
el valor de quinientos sueld08, el codicilo 88 considera co
roo insinuacin.
La donacin eh caso de1>muert6 por lo que leqpecta
sus efectos, e8 de natllraieza complexa: es una convenci6n
que tiene mucha semejanza con los legados. En efecto, 8e
asemeja . IOIi legado!!! por lo que S6 refiere 11 la capacidad
para adquirir del donatario, la relacin entre ste y 108
acrf'edores del donante, el derecho . la. porci6n legtima.
la enarta falcidia, el derecho de acrecer, la cautio Muci,a..
na y 1J.Imfructuarla, etc., etc. Difiere de los legadoil, en
cuanto . que no es una delacin de la ber~Dcia y no de-
pende para nada de la adici6n de la misma, como no es
necesariq que el donante y el don-tario tengan la testa
mentifacm6n, supuesto que la donaci6n por causa de muer-
te no pued~ nunca formar llna sucesi6n .tftulo universal.
Se cOJDprenden baio el cOI}cepto de morm cansa capio-
nes, todas las,adquisiciones, con motiv'l de una dispObi
ei6n de ltima voluntad, cuya ejecucin no S6 tena el
derecho de pedir.
Pertenecen, por ejemplo, I esta categora: lo que.el pa,
 -353-
dre da los pobres con ocasin de la. muerte 'del hijo, lo
qUE: el siervo manumitido 6 erJegatario pretan al here-
dero para obedecer . la condicin que lea fu imp~e8t8
por el testador.
VI. Si el difunto DO tiene herederos, 80S biel/es vacan-
tes pasan al fisco, el eual entra en el universum jU8 de
functi como si fuels heredero.
Finalm6nte digahJ08 pJgo sobre el cl'epticium. Puede
suceder que alguno sea por st mismo capaz de suceder .
ttulo univel'sal y singular;.pero que la ley la deelare in
digno de obtener 6 de conservar las ventajas de la. he-
I eneja 6 de Jos I~gados por causa de su conducta repro-
bable, especialmente en sus relaciones COIl el difunto.
Por tal motivo las cosas que le dejaroD, ttulo univer-
sal 6 singular, le son substradas indigno hlJf'edila'J 1Jelle
gatum eripitur, y se aplican, segn los casos, 6 al fisco 6
al coheredero; 6 al obligado, 6 al heredero legtimo. Es-
to sucede, por ejemplo, cuando el heredero ~ el legatario
cometieron homicidio 6 tentativa de homicidio contra la
persona del testador cuando pl"omovierou injustamente
una cuestin -de status contra la persona que los institu-
y; cuando eon violfmcia 6 con dolo han impedido al di-
funto hacer testamento 6 modificar el ya hecho y en mu~
chos otros casos,
EL artculo 1'26 del Cdigo Civil Italiano enumera
las siguientes personas como indignas de suceder: 19 El
que hubiese voluntariamente ma.tado 6 intentado ma-
tar la persona de cuya sucesin se trata: 20 El que la
hubiese acusado de delito punible con pena crimiol\l, si
Is scussci6n ru dflclarsda calumniosa: 3 EL que la hu-
biese obligado hacer testamento eS 6. cambiarlo: 4 El
que le hubiese impedido hacer :'estamento 6 revocar el
ya hecho, 6 hubiese suprimido, oculta.do 6 alterado el.tes o

tamento posterior.
Comp. de Del. Rom 23
 INDICE

Prefacio...... ....................... .............. 5

:J:N"TRO:o-aOO:J:ON'
IIl!MARIO -s/KIliftead6n dol Den.-cho ROUlaDOen pntra! ydt 1n3 JIl4t\tudQD~
eD Jlf\rtI~UI'f.-NocID del Derecho r ro dlvl!lt6n en dcm.ho JIII'bllCO) prl1'll
da ClC!':ItorllO~rlla -Le,!.dclpueblo~tos.-Edlc
toI de loo< :IIaglllradGII.-t'VloIII.tWelOllI;l& de Joo; (II'Inclpcs,-RespgtItu .de JoI
prudcnw.-coleooJonoule bJ ~ 1lo~~ por 1011 bA:r.....,.,.~u.
mao bbd:rlco de la Il:'Cklac16n de JlUltlnIUKI.-ExUncm de ca/la un. ele laa
rocop{I.clenfltdO la legi&lacl6p !.cJu.tlnlaoo _rovbd6n, m'DIlICI'iIol,cdlclo-
nflt r m~1Cdo de clLacl6n delu mb<ma.~ ,-Dc Oo1'pu, Juri, J",t",ia".( en
coaJunto.-Ylnbda del Derecho KolruIno en Ortcnte.-V.lgCnela dellh-re::bo
ltmbaOO" oeeidente

CAPITULO 1

J Concepto y dlvl,ln de 108 derechos ...................... 23

JI Beuellcios y prh'J!egios ... . .... .. 2G
III Conceplo de persona...... ... . .. , . . . . . . . . . n
IV Requisitos de penona.lidad IIsie&. ....... , ...
V Del c.tado de Ilb~rtlLd. . o..... .,............ SO
VI Del cstado de ciudlldania ", . ,. .......... ".... :K
VII F.atadodelamilla., . " . , .. , " ., ..... 86
VIII ':xtlncln deJa ppnonalldad flalea. :......... ..... 40
IX Condlrionca lIBtllral08 qua modifican el t'.tItado Jurldieo dI'
las peraODaa ..... , , .... , ~.............. .. ...... 42
X Po,lerea de derflcho privado tic, eualeaJas personaa pue
den elltar aUJotas ......... "., ........ , ... , ....... , 45
XI De loa persOnal Jurldlca" ............ , ..... , ..... " :. 47
 -356-

CAPITULO'U.

1 Concepto do cosa ............... ', .......

JI De lu Cf)~as en ~ fuera. del comercio............. . .... :.
nI De la CORas en y fuera l1e patrimonio..
IV Dl' IR8 COIII! muebles Inmuebles . ... . ..... ..
V COlas fungIbles Inftm(rlbles, conlumlblE"8 inconauml
blell. ..... . ................... . . $4'
VI De )as eo88:11 divisibles indlvl.lbles" . o " .......... " ..... q

VII De lb COBas simples y compuCltaa y de 1.. unlvcuallda

del de coaas ..... , ... , . ,_ .......
VIII COS88 prindpafes y ~eaorl.I ........ _ ..... _,......... 6
TX. Ga.etOI y frutos .... ,_ .... , . ......... ;j7
X ReamanciptYfWRfJC_aJlcipi ~ .. 8

CAPITULO III.
1 Adquisicin de lo. derechos en g'Del'al... ..... .... 69
11 Sucesin en los derechos do otrp, ,... ............ ,...... 00
111 De lo. bechos Juridlcos como cauea et'iclente de derecho.. 61
IV Variall especies de actos Jurldlcos en sentido propio...... 67
V Elementos eOIUltltutiVOI de "S Ilctos juridtCQI ...
VI De lu condiciones . " ........
vn Dl'l termino y del modo . . '" ....................... o 70
VIII Uequf6itos de 108 .actos jnrldic06 en sentido proPiO. 71
L'{ Nulidad de los actoa jurIdle05 o.......... . ........ o..
X De 106 aeCos lIIelt08 ep general y de 1& culpa ...n particular. 72

CAPITULO IV.
EjerUelo y tutela. (l~ 108 derechol" VIa de hecho y ,la de
derecbo.
n Indioaclonel pre1lmlmmllllobre el procho Civil romano.. 77
III Dt'l procoolmfento lR.JUt'4 en el proceso ordmario . ~.. 78
Ir De la8 kgu ad1Dnt'8. .... .. '. o . . . . . . . . . , . . . . .
V ProcedimIento formulado (pOI' r~, ............... o... 80
VI Varlu especiea de frmnlB.II y de acetonea . ~.. SI
VII Partes extraordtnllrl&8 de la f6rmula. ExcepClonel. Mol
VIII De la conteBtacin del pleito o' o............... o....... .. es
 -357-

(JAPITULO V.

1 Del p'rocerllmlento in ,udicio '.... . 151

n SeDt~Dcia T" otros niMios de terminar 108 plfJitos ... .. 89
In ExtrtJlJrdlrlarits "f11Irtio fnterdk"la.: : .'. 90
IV Procedimiento de ejecucin. ,'...... 92
V A.bollcl6n d~1 ohfoJudicwrum 1mr:atormn . : ,- _, 93
VI Extincin de la6 a~IOn(l8........ ......... ...... 95
VII De la reitltucln in mte!Tmm...... . ..... , ..... '" . 'l'" 96

CAPITUI.O VI.

r Derecho. reales, Nociones !Irellmlnares............. ... 97

11 Nociones ind(tle d~ la poses1D.." .. .... .. ..... 98
lIT Di.tlncin de la Pll8e<tln y termln&logia romana 9'J
IV Condiciones objetivas y subjetivas de la P08,611n ... ,... 100
V
Adquialclon de la pOlloldn ... . .............. .
..vl
AdqulslelD de la posest6n por medio de repreeentanteIJ.. 101
VIIPnhda -de"a pOlesln....... o o ~ '0' o. 102
VIU De la8 accione. posesorias .. . ........... ...... 103
IX ACCiones pOlelorlas legn el c6digo civil . ~.. .. 10;;
X POIlf'-,ln de los derechol ... o........... 100

CAPITULO VII.

ne la propiedad, NOCJnnca y obJCto-dc la propiedad..... 108

11 RestricclOD88 legalea al dorccho de prdpledad.... . 109
,nI tondomlnio (co'.ropledadJ..... . o o. . . . . . . . . . . .

lV Hiatorl&. del dominio ensre..l0s romanOI........ .......... 110

V lIodol d" AdqUisicin de la propiedad .. ..'~...... U2
VI. Adqui cldn del dODllplo por ocnp"cln ...... "....... 113
VII . Deja 08pecifieacLn .... .'.... . ~ ...... ....... ..... 11;)
\'111 Deja emrega (t,.adlho) ........... \ ...... H . . . . . . . . . ~Oo. lIt!
L"( Dela.adjudlcac:ln ..... , ... '......... j . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
X De la uSDcapln Noc:!n 6 hlBwrla..................... .
 OAPITULO VIII.

I U8ucaploa ordinaria del derecho J1l8tlnian60.. . 128

....-
n De lu coaas excluldaa de la u!ucapion ordinaria......... 126
nI De la ulucapl0n extraordinaria. PrtUcriflho longisrini
lem~ .. , .. .................................
IV De la ulucapion segn al cdigo civil . ,_....... 127
~Y Unin de ia COla propia con la ajena (aec:eIIlon).......... 130
VI Adqullicln de 108 (ruto. . _...... ,.... 138
VII Adqul8icln de la propiedad' titulo uah enal. ...... _, 131
VIII P{lrdlda de la propiedad .... Oo. ,_" 00_ o . , .
IX Tutela. do la propledad.-Revindlcacln.................. 135
X Acdn negatorla ..... 0._ 0" ,......... lJ7
XI oAccln Publlclan&. , ....... oo_ ~. ISS

OAPITULO IX.

De lAs servidumbres. Nociones indole de 1&.1 scrvJdum-

brea .. """ ....... o'.... ......... 140
II VarIas especies de acrvidumbree. ................... ".... 141
m De las servidumbres predlal\!ll .. ~ ..... o, o o... U2
IV De cada una de las servidumbres predialel............... 144
V De las servIdumbres personales... ...................... 14.1
'1 Con_mucin de las servidumbres ....................... 149
VIJ Extincin de las servidumbres ... ... .................. UH
"nI Acciones que protejen las servidumbres 152

OAPITULO X.

Enfiteusis y superflele. IlIdlC3Clonea histrIcas sobre la

enflttlUllS antcs 4e Justlniano ......... .............. 1M
1I De la enfit~usl& en el derecho Juatiniaao oo. .......... 1:5
III Conshtaein dflla eontcuala..................... ......... 1.00
IV Extlnc16n de la eoll\\:UIIII .................................. 161
V Del derecho de supernele..... ..... . .. 158
 CAPITULO XI.

El derecho de peo 6 de hlpoteea Indl~.clone. bie:tricu

tobre el derecho'de pello .. _.. o u o o . . . . 161
Il NOCiOnes y requisltol del derecho de pello 6 de hipoteca. 163
111 Objeto del:derecho de peilo de hipoteca...... . 164.
IV Conltltucin del derecho de pailo 6 de hipoteca _
V Efecto. del derechq de peilo de hipoteca..... . 166
VI Coulstencia '1 colisin de varios derecho. de peno y de
hlpDteca.. . ..... 0................. _...... 0._..... 167
VII De la lIubrogacln hipotecaria y del lubpaiioo. ... . 169
VID Acelonc:I resultantes del derecho de peo da hipoteca.. 170
IX E,tmcln del deret.ho de peo de hipoteca............ 171

CAPITULO XII.
Ea"/e gtllfTal

1 Nocin, obJ~to y caUSfUI de la. obligaciones.............. 17'4

n OOtlLeptos del contrato..... ... ...... ............. 110
In Capacidad de 108 contratuntes. o............. o.. o....
'.0 177
IV Del consentimiento, ................ o......... ........... 179
V Del obJeto del conlralo . o.................. .......... 181
VI D(' la causa de 108 contratos . ...... ................. 183
vn DistinCiones de 108 contratos ...... ~ . oO.................. 186

CAPITULO XIII.
1 Dc JOI efectos de 101 eontra'os ... u...... ........ ......... 189
n 1.Ie 101 modOI d .. gArantizar la ejecucin de los contratol. 19;1
m De 101 cuaslcontratol....... .. ............. ,..... ...... 191
IV De 101 delitos y cnuldeUtol..... .... oO............... lOCo
V De 181 obllgaeionel clvlle~ y nam"lea .... 100
VI Del.. obll".n.. dlvl.lbl,... Indlvl.lbl.......... . I~
VII De 1.. obhgacl~u determinadu Indeterminall.... al
ternativu y genrlcaa........... .. .................... 199
VIII De l obllgacl&1Ie8 parclarla., correales y lolldarl....... 200
 CAPI'rllLO XlV.
,.......
1 De la ejecUcin de la obligacin M eUDDtG al objeto , 205
n Delll1g'ar de la eJeeucilm de la obUgncl6n '. , . o , 206
In De] t\cmpo de la CJCl ucln de la obll;ael6n ,.... 201
IV De fa lUora acJ
aeud"r . .... '208
V De la IncJecucin de fal obligaciones deri ...!-das de caso
fortuito.~ ..... : ........ , ............................ 210
TI Dela,su(.ealn en las Obligaciones -P'ineipio8 gonerales.
nI De la cein de ercditoa........ . ..... ,................ 211
VIII De la cxlmchiD de la, obllgadonea.-Punto do Tlsta. ge-
neral. o o, _ 213

CAPITULO XV.

1 Del pago. . . . . . .. . . . . . . . . . 216

U De lacompenasclD . 217
m Delauovacln ....................................... .
IV De la llceptilaclB y el pacto de no pedir.. , . 2:18 p........
V Otros caS08 mcnos importluue8 d\} extincin...... ...... '219

CAPITULO XVI.
Parir tqncanl

De 131 conCrllto8 verbales en general y del lle'Cum en par

t...c.nlar.................. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
11 DeJa. esta11l1IlcI6n .....................>/ " . . . . . . . . . . . . . . . . 222
III 1>0).0 contrll.t0811teraJes en el derecho anhguo . 1 2"..4
IV Del eontrato llteraJ del dorecho JWlhnl.no ..... ~ .... ~ ..... 225
V ('on~rat98 :reates. Iutno, ComO;dato, Depollt-o, Oontrato de
pellO ........... _, ................ ..-.............. o" 226
VI Contratos con8en8ualea. De la. COJUpr4 \. veuta ............ 2JO
VII Loc",~16n., conduccin ,. '0 _ ~ .,' ... ,.:. 2.i3
\ 111 Sociedad ................ , .,. .......... ............. ........ ~7
IX Ptlandato.... . .................... .. . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
 -361-

CAPITULO XVII.
.......
1 De 108 eontrat08lnomlulI.doB ~ ,!t'ell.6ral ~. m
II PrlOOlpalBd contratos inomlnado. . .... o" 244
m De loe pacto.. 'actoa arregadOll ". , ,. n o _,. 246
IV Pactos pretorlol, p.~w. legitimas. pactos nudol.. ...... 247

CAPITULO XVIII.
De 188 lnwrces(onos en :;-eneraL De la fia0Z!............. 2iJO
II Constitucin de dOlida ajena. o................... o....... 2IJ2
ID Mandato ealltlcad&, lutercesln de las mUJeres. .. . 263
IV CUaeicootratol.................... .. .. ............... 2.'">1
V Delitos. Robo y hl1r1O. Dafto causado InjustameDte InJu,
ria 0'_ ..... 0._ .... ~ . 0._.... ..... .. . :!.'6
VI Cuaaldelitol............................................. 256

CAPITULO XIX.

Obllgaeiones que n.('en de VArias otra. ('an8M, obligado-

nes que naC('R de ~11 rtlladonea de vecindad............. 258
11 Caso, eaplM'lalel de dano. Oblij..'1lclQ. de la 8J:hlbtcln.... 260

CAPITULO XX.

1 Derecho de fnmilla. Concepto t historia. del mat nmonlo. 2m

11 ReqUiSitos del matrimonio. .. .......... ... ......... 266
Uf EspOlll1a1ea.......... _ ........... . ........................ 270
IV ReJaeionesJl1rldleas que uaccn Jd ma'ruDQota.......... 271
V Dela dote;) blenei parl\fc::llalca. ... ....... 272
VI De 1M donacloDt18 cntre 101 cnyuges antes y durante el
lnatrimOD10 ......... ~ .. '" "'~"'A,'",,,,,,,,,,,,, 276
VII Dlllucln del makhDonio.... ........ ........... ......... 277
vm' De J.. 1l6gu.ndu hupclu.-Da! celibato.. .. ......... :ns
 CAPITULO XXI.

I De la patria potelltad. Sus nocIunes y ItUI eI6e\08......... 281

TI De 108 modol por 1011 cualos se adquiere la patria potes-
cad ........... Hoo , o . .
284
W Extincin de la patria potestad . 00_ ........... 0_'....... 287
IV Dela \111.61& en gene.:al. Tutelaa pupilar y '"8 espeelea. De
la capacidad y obligacin de asumIr la tutela pupilar.
Relaclonel juridlcas cnU't\ tutor y.pupilo. Tllrmino de
11> tutela pupilar . ,. -'.................... 288
V Tutela de la.. muJeres ..... -... _. 00...... 292
VI De la cUl'Rtela y do SUR varias C'Ollcciea....... ..... 21M

CAPITUL~ XXII.

Derecho de 1:1. herencia. De JI!. suceSlon poteauta de muer-

te en general ...... ,.................... 296
n Delacin y adqulsiclim de la herencia. HereditQ$ y bono--
rum possel#no.......... .......................... 298
nI De la locesin ~estmnClltaria. Del teltameBto en gene-
ral. ......................... __ ....................... 303
IV Capacldad de teatar.-Fol'JllJll de loa testamentos en el
derecho antlguo.-Formlil de los te;tamento8 en el
derecho Jultinlano ............... ~ ................ .
V J'ormu ex\raordmaruul d" 101 'estamentol de la iDltltu
eln de berederO' ............ ... .................. J06
V[ De las sustttuclone.:., nulidad do lOs t\"stamentb8.......... :UO

CAPITULO XXIII.

I Sucesin intea\ada legldma. Indu:nclon88 prelimmares.. 812

n Sistema de la ley decenvlral. SIstema del dor~ho preto-
rlo ................................................... 313
In RelormtUI introducldu por lo. senado-conauUOs Orficlano
y Tertuhano y por las con8tiiuclonee Impelialc8. Suce
clOhee intestadall ngn lal No\'elall 118 y 127 . ....... 31
 CAPI'l'ULO XXIV

I Sucealones nec68arloa. De In !luce.ln necesaria formal --

del del'3CllO autlgllO.............. .. . 318
II 1)e la ,uceal6n necesaria material, &8& de la porcin le-
gitima y dd testllmento nohcloBo ... o" 319
ID De la lIuceah!in nece~'m& en el ltimo eatado del Df'-I'echo
Romano .............................................. 32l

CAPITULO XXV.

Requisito. para la adqullllcln de la nerencla civil . Mf

II Adquisicin de la bpIl0""n po8W1Mo..................... 325
ID Efedo. de la adqulllicl6n de la herencia reapeeto 4e ter
cerOI .. .. , ... o, .... o,...... 32:)
IV Efecto!! de la adqullleln de la herencia en lu relacloD6I
de 101 coheredero. entre ,1.. .. .... ...... ,...... 32'l
V ACelones resultantes de la adqulalcln de la herencia. De
la pe'lel6n de herencia Accin de divllln de la he-
renc:la. Acciones pOlesorlal.......................... .329

CAPITULO XXVI.

I De la 110 adqulslcl6n de lA. herencia def('rlda..... . 3:

11 De lu transmisiones Derecho de acrect>r .......
IU De lna CIlU811.S de prdida de la herenc:la. EnajenacI6n de
la herenCia ...................................... ~ ...... 334
IV De 101 legados en general ............................ 33S
Y Deloll('glldol proplnlllt>nte dlcbol kgados. ,........ . 8:)6
VI DE' 101 Cide'Lomll06 ~1Iigu.larell.... . .............. 331
VII Delu per.OlUlI quelnte",enen en nn leglldo .. 838
Vnl De las COSaI (lile pueden formar obJekl dt'llegll.do ~
IX Del modo deordeuarlollegados .......................... &ni
X AdquiSicin dolo.leg.dol .............................. .
XI Ereltu de 1" ad11llislcln delo.leglldo. ~..... .. ..... 840
XII De la ley Falcidia ............ _.... ................. 34.1
 -364-

XIII De la nulidad de 108 legadOIl_........... ................ 3-12

XIY Del derecho de acrf'cer........ .............. ......... 3M
XV De algunol legado. un ptU1icu4n' '-l o _._.,

CAPITULO XXVII.
1 Nocin hlstorlll del fideicomiso uulversal .. ~ _,.. 347
JI Requ.lIIfto del fIdeicomiso unh'cl'tla1 .. .. . . 349
1lI De la ad'llusleln de 10B fldelornlfoluniverul68 "...... 00
IY Derechos y obligaciones del 'heredero fiduehnlo, ....
v De 1311 dOlllle10nes y ~ouatJvol a causa de ttrue\'h,. " a:;2
VI De algunas otras suee&Jones' causa. de muerte .... 333