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Diciembre 2012
Lima, Per
1
La vida es como un camino que nos toca recorrer, un corto tiempo de
2
TITULO
INDICE DE CONTENIDO
INTRODUCCION
1.1 Concepto
1.2 Conceptos desarrollados por la doctrina procesal
1.3 Apreciaciones sobre el Proceso Judicial
1.4 Proceso y Procedimiento
1.5 Proceso, Procedimiento y nuevas tendencias
3
CAPITULO III: GARANTIAS PROCESALES DEL PROCESO CIVIL
BIBLIOGRAFIA
4
1. INTRODUCCION
JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACION
El proceso civil es uno de los procesos mas antiguos que surgi ante la
necesidad humana de encontrar un medio heterocompositivo pacfico de
solucin de conflictos con la intervencin de un tercero independiente e
imparcial investido de autoridad, que adems de brindar un mbito donde las
partes pueden formular pretensiones, aportar hechos, pruebas, efectuar
alegaciones, ejercer la accin y la contradiccin con los instrumentos
procesales previstos en un ordenamiento pre establecido; permite
especialmente que puedan contender pacficamente en condiciones de
igualdad, con respeto de su calidad y condicin de seres humanos y de los
derechos fundamentales que son titulares, en concordancia a un Estado
Constitucional de Derecho.
Adems de ello el proceso civil ha servido y sirve como un proceso modelo para
otras especialidades, sus normas e instituciones -en cuanto gocen de
compatibilidad- en va de supletoriedad se aplican a la mayora de otros
procesos judiciales y procedimientos administrativos de diversa naturaleza; por
7
ello, nuestra investigacin se orient a las garantas procesales del proceso
civil, garantas que por cierto, consideramos que deben ser respetadas y
cumplidas en todo proceso o procedimiento donde se controviertan derechos e
intereses de personas humanas.
8
CAPITULO I
EL PROCESO CIVIL
1.1 CONCEPTO
Constituye una difcil tarea conceptualizar el proceso civil, que desde sus
orgenes y evolucin histrica ha suscitado controversias, debates y
discrepancias. No vamos acometer el estudio de la historia del proceso civil, ni
pretendemos sustentar un concepto nico sino ms bien, empleamos uno til
que nos permita enmarcar el desarrollo de la presente investigacin.
Para los efectos del presente trabajo nos interesa el concepto de proceso civil
desde el aspecto jurdico; por lo que trataremos de conceptualizarlo en este
capitulo con el riesgo de pretender concretizar en palabras lo que por su propia
naturaleza es dinmico y trasciende a la actividad.
1
UGO ROCCO, Tratado de Derecho Procesal Civil, To mo I, Editorial Temis, Bogota,
1969, pagina 113.
9
No obstante cabe advertir que existen mltiples conceptos de procesos como
tendencias se asuman, as como teoras de la naturaleza jurdica del mismo, a lo
que se suman variantes en las conceptualizaciones del proceso marcadas por la
evolucin histrica imprimindole ciertas caractersticas en cada tiempo.
2
UGO ROCCO, op. Cit. Pagina 113.
3
CA RNELUTTI, Francesco, Instituciones del Proceso Civil, Traduccin de la 5 Ed icin
Italiana por Santiago Sentis Melendo, Volu men 1, Editorial EJEA, Ed iciones Jurdicas , Europa,
Amrica. Buenos Aires, pagina 1.
11
garantiza la ley4; sustenta que la razn de ser del proceso se encuentra
en el derecho material, all halla su fuerza para existir. Si bien es
autnomo del derecho material, tambin es herramienta para hacer
efectivo ste ltimo cuando se dan los conflictos, para lograr la
proteccin de los derechos materiales y fundamentales; expresa que
Llamamos (por antonomasia) proceso a un conjunto de actos dirigidos
a la formacin o a la aplicacin de los mandatos jurdicos, cuyo carcter
consiste en la colaboracin a tal fin de las personas interesadas con una
o m|s personas desinteresadas jueces; oficio judicial 5 ; prefiere usar el
nombre proceso en vez de juicio, sea por una larga costumbre cientfica,
pero especialmente porque la palabra proceso, resulta mas adecuada
para representar la estructura del fenmeno que significa; considera
que el proceso es asimismo un mtodo para la formacin o para la
aplicacin del derecho6, y con ello lograr la regulacin del conflicto de
intereses consiguiendo realmente la paz, justa y cierta; afirmando que el
proceso es un mtodo particularmente eficaz.
4
CA RNELUTTI, Derecho y Proceso, To mo 1, Buenos Aires, Editorial Ejea, pagina 75.
5
CA RNELUTTI, Francesco, Instituciones del Proceso Civil, op., citada, pagina 22.
6
CA RNELUTTI, Francesco, Instituciones del Proceso Civil, op., citada pagina23.
7
COUTURE Eduardo, Fundamentos de Derecho Procesal Civ il, Tercera Ed icin, Roque
DePalma Ed itor, Buenos Aires, 1958, pagina 3.
12
del proceso civil; para que sirve el proceso?, seala que la respuesta es
axiolgica, fijando la funcin del proceso en el mundo del derecho.
8
CHIOVENDA, Jos, Principios de Derecho Procesal Civil, obra laureada por la Real
Academia Dei Lincei con el Premio Real para las Ciencias Jurdicas, Traduccin espaola de la
13
5. James Goldschmidt, al iniciar el desarrollo de su libro sobre Derecho
Procesal Civil empieza anotando que El proceso civil o procedimiento
para la sustanciacin de los negocios contenciosos civiles, es el mtodo
que siguen los Tribunales para definir la existencia del derecho de la
persona que demanda, frente al Estado, a ser tutelada jurdicamente, y
para otorgar esta tutela en el caso de que tal derecho exista9, para el
autor se trata de un procedimiento, un camino que fue concebido desde
la Edad Media para aplicar el derecho, un proceso que tiene varias
funciones, entre ellas una lgica terica encaminada a determinar en
cada caso lo que sea justo, otra funcin es ejecutar lo reconocido; anota
que el objeto del proceso civil es el examen del derecho pretensin del
actor, y obtener una sentencia favorable y la ejecucin de la misma.
tercera edicin italiana, por Jos Casais y Santolo, To mo II, Ed itorial Reus. S.A. Madrid, 1925.
Pagina 21 al 22.
9
GOLDSCHM IDT, James, Derecho Procesal Civil, Traduccin de la Segunda Edicin
Alemana, por Leonardo Prieto Castro, Ed itorial Labor S.A., Barcelona, 1936, Pagina 1.
10
MONROY CA BRA, Gerardo, Principios de Derecho Procesal Civil, Tercera Edicin,
Ed itorial Temis, Bogota 1968, pagina 62.
14
7. Para Jaime Guasp, el pensamiento cientfico en torno al concepto del
proceso, divide a las doctrinas en dos tipos esenciales de teoras que
intentan explicar el concepto; seala que uno de los grupos es de
car|cter predominantemente sociolgico y busca el sustrato material
en que el proceso, como fenmeno natural, se asienta11; el otro grupo
es de ndole predominantemente jurdica que investiga
preferentemente la estructura de derecho que recubre la materia social
procesal; para el autor uno y otro grupo toman matices de la otra teora
elaborando ciertos conceptos del proceso de ndole jurdica que no
extirpa consideraciones sociolgicas, asi como conceptos de carcter
sociolgicos que no elimina la relevancia del derecho; expresando que
hoy por hoy, todas las teoras podran reconducirse a una formula
general determinante de un concepto comn del proceso; para Guasp el
proceso no es sustancialmente sino la resolucin de un conflicto social
(social lato sensu, es decir, intersubjetivo) 12; sustenta que los conflictos
sociales no son dejados a su suerte por el ordenamiento jurdico, por el
contrario dicta una serie de normas y reglas que permite apaciguar los
conflictos sociales preservando la paz social en la comunidad; de modo
primario se permite que los propios contendientes solucionen sus
divergencias, admitiendo de alguno de ellos la renuncia, el
desistimiento, o allanamiento, y de parte de ambos que pongan fin a las
diferencias mediante la transaccin; se admite la participacin de un
tercero espontneo en la mediacin, un tercero provocado en la
conciliacin y el arbitraje; concluyendo que se da precisamente el
proceso en el cual el Poder pblico resuelve coactivamente el conflicto,
imponiendo la solucin a las partes e impidiendo en consecuencia, la
derivacin blica de la contienda y su peligrosa transformacin en un
verdadero duelo o guerra pblica o privada13; advierte que las doctrinas
11
GUASP DELGA DO, Jaime, La Pretensin Procesal, En Revista de Derecho Procesal,
Universidad de Madrid, 1945, pagina 337.
12
GUASP DELGADO, Jaime, La Pretensin Procesal, pagina 338.
13
GUASP DELGADO, Jaime, La Pretensin Procesal, pagina 339.
15
que ven al proceso como resolucin de conflictos, difieren entre s en
extremo, por el modo en que el conflicto necesitado de resolucin es
concebido.
8. Lino Palacios sostiene que para la Teora del Derecho, el proceso judicial
viene a ser la actividad desplegada por los rganos del Estado en la
creacin y aplicacin de normas jurdicas, sean stas generales o
individuales14, no excluyendo la actividad que desarrollan los rbitros
(amigables componedores) cuando intervienen en el mismo mbito de
competencia de los rganos judiciales en materia civil. En posicin
tradicionalista el autor citado define al proceso civil como conjunto de
actos recprocamente coordinados conforme a las reglas
preestablecidas, orientadas a la creacin de una norma individual, que,
esta norma particular tiene como destino regir un determinado aspecto
de la conducta del sujeto o sujetos ajenos al rgano que han requerido
la intervencin de ste en un caso concreto, pudiendo darse el caso de
regular la conducta del sujeto o sujetos extraos al rgano, frente a
quienes se ha requerido esa intervencin. Discrepa de aquellos autores
que incorporan en el concepto las ideas de accin, pretensin y
jurisdiccin, por considerar que son conceptos distintos, plantea su
propuesta en relacin a la finalidad del proceso, que sirve para la
creacin de una norma individual destinada a regir un aspecto especfico
de la conducta de determinados individuos, poniendo de relieve la
externalidad de los sujetos afectados en relacin con el rgano que
resuelve15.
14
PA LACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, Dcimo stima Ed icin
Actualizada, Ed itorial Lexis Nexis, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2003, Pagina 52.
15
PA LACIO, Lino En rique, Manual de Derecho Procesal, op. Cit, paginas 52 a 53.
16
9. Adolfo Di Majo16 advierte que gran parte de los procesalistas bajo la
enseanza de Chiovenda han asumido la tendencia de resaltar el
carcter instrumental del proceso, y que esa instrumentalidad se orienta
a garantizar el mximo grado de efectividad del derecho reconocido al
sujeto; no compartiendo esa tendencia, afirma que el proceso en su
aspecto de brindar tutela procesal no interviene solo como reparador de
consecuencias o efectos de comportamientos ilcitos o irregulares, esto
es solucionador de conflictos, sino que sirve mas como momento o
instrumento para una efectiva recomposicin en positivo, del orden
infringido17.
10. Para Juan Montero Aroca, el trmino proceso significa ir hacia delante,
as como transcurso del tiempo y fases sucesivos de un fenmeno, ello
conforme a las definiciones del Diccionario de la Real Academia
Espaola; pero que a pesar de estas definiciones de carcter general no
se llega percibir lo que significa proceso en sentido tcnico y jurdico 18.
Afirma Montero Aroca que esas repetidas alusiones de que el proceso es
un medio para que las partes colaboren con el juez en la obtencin de lo
ms justo, se comprenden en un contexto ideolgico que parte de dar
como sobreentendido que los ciudadanos no tienen derecho de
pelear por lo que crean que es suyo y a hacerlo con todas las armas
que les proporciona el ordenamiento jurdico.
16
DI MAJO, Adolfo, El sistema de tutelas en el Derecho Civil, En: DERECHO PROCESA L
CIVIL, Ius et Veritas, Jurista Ed itores, Peru, setiembre 2009, Pg. 39 a 40.
17
DI MAJO, Adolfo, op. Cit. Pg. 43
18
MONTERO AROCA, Juan, Manuel del Derecho Procesal Civil, El Ju icio Ordinario,
Vo lu men 1, Guatemala, 1998, pagina 91.
17
proceso; avanzando mas all de las simples reglas procesales, precisa la
necesidad de un proceso que se constituya y desenvuelva con todas las
garantas constitucionales y conforme a normas de derecho procesal 19.
12. Hernn Alberto Casco Pagano, anota que la doctrina dominante concibe
al proceso como un conjunto de relaciones jurdicas que se produce
entre las partes procesales, los jueces, auxiliares jurisdiccionales; se
remite al procesalista Eduardo Couture, para quien el proceso es un
conjunto de relaciones jurdicas reguladas por ley y dirigidas a la solucin
de los conflictos que pueden ser dirimidos por una decisin con calidad
de autoridad de cosa juzgada20; seala que definir es limitar o delimitar
el objeto discerniendo sobre sus elementos inteligibles, y que se puede
explicar y definir a partir de cuatro causas, la causa material, causa
formal, causa eficiente, y causa final; que la causa material del proceso
es la pretensin que se plantea, se trabaja, se contesta, se prueba y en
sentencia se resuelve; la causa formal sera la estructura jurdica de la
pretensin desde que se formula hasta que se resuelve en sentencia.
Considera que la causa eficiente es doble, en las partes es causa
eficiente dispositiva (sin ellos no hay proceso, se requiere un actor que
promueva con su demanda y no se puede juzgar en proceso de
cognicin sin demandado que se defienda), y la del Juez es causa
eficiente perfectiva, la que proporciona a la materia procesal
pretensin-, su ltima perfeccin en la cosa juzgada o pretensin
juzgada y concluida. La causa final es el objetivo que mueve la causa
eficiente, a las partes les mueve su inters particular, al Juez la actuacin
de la voluntad de la ley; anota que la difcil tarea de definir el proceso,
puede concluirse en la tentativa de una definicin real, como pretensin
19
RIVERA MORA LES, Rodrigo, Presupuestos Procesales y condiciones de la accin en el
proceso civil. En , Derecho Procesal, XXI Jornadas Iberoamericanas, Lima, 2008, pagina 235 a
237.
20
CASCO PA GANO, Hernn Alberto Cdigo Procesal Civil, Se xta Ed icin, Editorial La
Ley Paraguaya S.A, Asuncin, 2004, pagina 21.
18
jurdicamente conformada segn la ley procesal por la actuacin
dispositiva de las partes, y perfectiva del rgano jurisdiccional, con la
finalidad de satisfaccin de los legtimos intereses de las partes y la
actuacin de la voluntad de la Ley 21.
21
CASCO P., Hernn, op. Cit. pagina 21
22
ALVA RA DO BELLOSO, Adolfo, La imparcialidad Judicial, Rosario, Argentina, 2007,
pagina 3, En Fundacin para el Desarrollo de las Ciencias Jurd icas, Academia Virtual de Derecho.
http:www.campus.academiadederecho.org.
19
sirve para privilegiarse en un fin en s mismo que es teleolgico;
comenta que en el proceso civil, la finalidad esta orientada a terminar o
acabar con el conflicto de intereses permitiendo el logro de la finalidad
abstracta, esto es la paz social en justicia por medio de la actividad
jurisdiccional 23.
23
LEDESMA NA RVA EZ, Marianella. Co mentarios al Cdigo Procesal Civil. To mo I, 2da.
Ed icin, Lima 2009. Pag ina 32.
24
MONROY GA LVEZ, Juan, Proceso y Poltica en el siglo XXI. En, Derecho Procesal,
XXI Jornadas Iberoamericanas, Lima, 2008, pagina 165.
20
de reestablecer la paz social con justicia. Algunos sealan que el proceso nace
del conflicto, de la violencia y se erige como componedor de conflictos.
25
Citado por Gerardo Monroy Cabra, En Principios de Derecho Procesal Civil, Tercera
Ed icin, Ed itorial Temis, Bogota 1968, pagina 61.
21
Encontramos coincidencia en la mayora de los procesalistas actuales quienes
admiten reconocer el proceso civil como un instrumento, como un medio para
conseguir un fin. Sin embargo sobre la finalidad del proceso, existiendo
diferentes posiciones, que a entender de algunos es solucionar, componer
conflictos, para otros realizar la actuacin de la ley, otros resolver pretensiones
con relevancia jurdica, aplicar la voluntad de la ley, crear una norma de derecho
individual; tambin se vislumbra una coincidencia en la instrumentalidad del
proceso y su razn de ser en el derecho material.
22
individual; tambin se vislumbra una coincidencia en la instrumentalidad del
proceso y su razn de ser en el derecho material.
Sin embargo no podemos dejar de anotar, que para algunos autores el proceso
constituye un conjunto de actos coordinados para la creacin de una norma
jurdica individual que solucione el caso; para otros, el proceso civil tiene
carcter instrumental, es herramienta para un fin, o instrumento de
recomposicin del orden infringido; quienes sealan que el proceso nace del
conflicto, la violencia y es como componedor de conflictos; otros sostienen que
el proceso civil es un devenir de sucesos y etapas procesales investidas de
formalidad para la consecucin de la finalidad de reestablecer la paz social con
justicia. Extrayendo de la doctrina que vincula de alguna forma u otra al
proceso civil con los conflictos y la composicin de los mismos.
Esta tesis de legitimacin del proceso fue objeto de crtica por Habermas, Esser,
Sippelius, ste ltimo se preguntaba si seguir el procedimiento pre establecido
podra justificar cualquier acto ilegitimo como la decisin del nacionalsocialismo
de exterminar al pueblo judo27; advertimos que proceso no es lo mismo que
procedimiento, que sobre este ltimo, as como el fin no justifica los medios
empleados, en igual forma el medio empleado an constituya el procedimiento
pre-establecido legalmente, no puede justificar ni legitimar actos que vulneren
derechos fundamentales.
26
Citado por MORENO CATERA, Vctor, Introduccin al Derecho Procesal, Universidad
Carlos III de Madrid, Espaa, 4ta. Edicin, ao 2003, pagina 16.
27
Citado por MORENO CATENA, Vctor, op. Citado, pagina 17.
24
velar por la observancia de la ley, adems como herramienta para efectivizar la
proteccin y ejercicio de derechos fundamentales y legales, del mismo modo,
como valioso sistema que funciona y contribuye a mantener la paz social; el
proceso judicial actualmente se consolida como un medio reconocido en el
Estado Constitucional y Democrtico en Derecho, que sirve para administrar
justicia a sus ciudadanos, un sistema estructurado, organizado y legitimo en el
cual los ciudadanos confan obtener la solucin justas de sus pretensiones en
un ambiente rodeado de garantas y seguridades jurdicas, permitiendo
mantener la convivencia dentro de una cultura de paz.
Reflexionamos que el Proceso Judicial debe ser definido y entendido dentro del
marco actual de reconocimiento de derechos y normas procesales como
normas fundamentales, y constitucionalizadas como sucede con la Constitucin
Peruana de 1993, al reconocerse como un derecho fundamental de toda
persona humana, al debido proceso y derechos procesales como la defensa,
pluralidad de instancia, motivacin, etc., cuando es sometida a cualquier
proceso donde se controvierten sus derechos e intereses incluso de naturaleza
civil.
28
Llamada tamb in como el Pacto de San Jos, fue sscrita en San Jos de Costa Rica el 22
de Noviembre de 1969; el inciso primero del articulo 8 del Pacto establece las Garantas Judiciales
que deben respetarse en todo proceso, el derecho fundamental de Toda persona () a ser oda, con
las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal co mpetente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier
acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de
orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter; en el inciso segundo prev garantas
mnimas relacionadas al derecho fundamental a la defensa.
29
El Pacto Internacional de Derechos Civ iles y Polt icos fue adoptado por la Asamblea
General de Naciones Unidas el 16 de diciemb re de 1966 y entr en vigor el 23 de marzo de 1976.
En su articulo 14 establece las garantas judiciales, sealando en el inciso primero que: Todas las
personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda
pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada
contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil.
26
ocupa el lugar de otro; ms en trminos jurdicos proceso siempre supone una
litis o litigio como lo indica David Lascano 30, o serie o sucesin de actos
procesales que tienden a la actuacin de una pretensin, segn Jaime Guasp 31,
que sirve para componer pacficamente los conflictos y obtener justicia para los
casos concretos con proyeccin a la sociedad en tanto en el cumplimiento de
sus fines reestablece la paz social.
30
Cit. por Mario Aguirre Godoy, DERECHO PROCESA L CIVIL, Guatemala, 1996, pg. 244
31
Jaime Guasp, CONCEPTO Y M ETODO DE DERECHO PROCESAL, Madrid, 1997,
pgina 8.
32
FAIREN GUILLEN, Vctor, teora General del Derecho Procesal, Universid ad, Nacional
Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Primera Edicin, Mxico, 1992.
pagina 36.
33
Montero Aroca, Juan, Sntesis de Derecho Civil Espaol, En Revista Asociacin Pro Iure,
pagina 18. Website: www.proiure.org.pe
27
En una revisin histrica, Eduardo Couture informa que hasta el siglo XVIII no se
hablaba de proceso, los libros se denominaban Pr|ctica Judicial -1655, Prctica
Civil -1563, Praxis Iudicium -1610, an en el siglo veinte se seguan escribiendo
libros del mismo estilo Carmodys Practice -1950, Prctica do processo civil -
194934; en el siglo XIX el trmino procedimiento sustituy al trmino prctica, y
el mtodo exegtico empieza a describir el proceso civil examinar sus
disposiciones, pero aun no existe una concepcin de una rama de derecho y de
sus caractersticas. En la doctrina francesa surge el droit judiciaire prive, en
Espaa surge el Derecho Jurisdiccional 35, la que comprende instituciones del
procedimiento, de la organizacin de los tribunales y sus agentes.
Montero Aroca seala que en la dcada de los cuarenta del siglo XIX la doctrina
espaola empieza hablar de los procedimientos judiciales, pasando esa
denominacin a ser la oficial en las asignaturas universitarias, donde se
pretenda explicar la ley y el mtodo, considerando que esa era la exgesis del
procedimiento, es decir el significado objetivo del procedimiento; el autor
anota que Lastres defina los procedimientos judiciales como las formas
solemnes con que se proponen, discuten y resuelven las pretensiones
deducidas antes los tribunales36; anotando que esas formas a diferencia de la
antigedad, no eran ya las impuestas por la practica, ni por el estilo de los
tribunales, sino las formas establecidas por las leyes; se produjo un cambio de
enfoque y la mayora de los estudiosos de la materia en Espaa se volvieron
procedimentalistas, dedicndose a escribir obras sobre el procedimiento civil,
apuntes de procedimientos judiciales, lecciones de procedimientos judiciales,
etc.; este fenmeno se acentu con la promulgacin de la Ley de
Enjuiciamientos Civiles de 1881, que por cierto nuestro Cdigo de
Procedimientos Civiles Peruano de 1940 fue una copia del mismo.
34
Eduardo Couture, op. Citado, pagina 5.
35
Eduardo Couture, op. Citado, pagina 6.
36
Montero Aroca, Juan, Sntesis de Derecho Civil Espaol, op. Citado, pagina 16.
28
Considera Montero Aroca, que estos trabajos no aportaron mucho, pues se
limitaban a tratar sobre la organizacin judicial, la competencia de los
tribunales y el procedimiento; expresando su discrepancia con las obras de los
procedimentales de aquel entonces, acota que: En sntesis, los
procedimientos judiciales responden a una concepcin jurdica ms general que
se centra en el estudio de la ley, utilizando la exgesis como mtodo; el
procedimiento es el conjunto de formas solemnes reguladas por la ley, por
medio de las cuales actan los tribunales, y el procedimentalista centra en ellas
su consideracin37.
Conforme a lo referido por el autor antes citado, la era del Derecho Procesal
nace en Alemania al final del siglo XIX, y en Italia en el siglo XX, la renovacin
alemana fue recepcionada por los italianos que se encargaron de difundirla al
mundo a su manera, en esas influencias el Derecho Procesal encuentra su
origen.
Cabe anotar, que no hace mucho tiempo el proceso era considerado como
propio y exclusivo de la actuacin jurisdiccional, que caracterizaba solo a la
jurisdiccin, considerado como su instrumento esencial para cumplir su funcin
y que las decisiones judiciales obtengan valides; sin embargo actualmente con
el afianzamiento de los derechos fundamentales en todo mbito de la vida y
relaciones humanas, el proceso, sus elementos esenciales y principios se ha
extendido a las actuaciones administrativas; finalmente es pertinente aadir
que no hay proceso sin procedimiento judicial, y que uno y otro son objeto de
estudio del Derecho Procesal con las distinciones del caso.
31
Actualmente la doctrina incluye algo mas dentro del derecho procesal, que
suele ser la accin y/o la pretensin, adems de la jurisdiccin, por parte de un
grupo minoritario que considera al proceso como instrumento del Poder
Judicial para cumplir los fines constitucionalmente asignados y de las partes
para obtener de los tribunales la tutela jurdica de sus derechos; planteando ya
no hablar de proceso sino de jurisdiccin, de Derecho Jurisdiccional, lo que
pretende ser algo distinto.
39
MORENO CATENA Vctor, CORTEZ DOM NGUEZ Valentn, GIM ENO SENDRA
Vicente, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, Espaa, Introduccin al Derecho Proce sal, 3era.
Ed icin 2005, pagina 21.
40
MORENO CATENA, Vctor, op. Citada, pagina 22.
32
Independientes, con autonoma, calificados y comprometidos con la funcin
jurisdiccional compatible con el respeto de los derechos fundamentales, que se
respeta y se respete. Continuando con las distinciones que realiza el autor con
relacin al proceso seala en una primera aproximacin, que es un instrumento
que ostenta la jurisdiccin para la resolucin definitiva e irrevocable de los
conflictos intersubjetivo y sociales; considera que el proceso es un instrumento
del Poder Judicial para la soluciones de los conflictos que se plantean antes los
rganos jurisdiccionales juzgados y tribunales-; mas en un sentido mas
profundo considera de acuerdo a su contenido, que proceso es el conjunto de
derechos constitucionales de ndole procesal, posibilidades, obligaciones y
cargas, que asisten a los sujetos procesales como consecuencia del ejercicio del
derecho de accin e interposicin de la pretensin 41, el proceso se rige por el
principio de contradiccin, realizando las partes actos procesales encaminados
a obtener una sentencia que favorezca sus intereses y pretensiones,
simultneamente que dicha sentencia concluya el conflicto en definitiva.
Otros autores como Juan Montero Aroca, Juan Lus Gmez Colomer, Alberto
Montn Redondo y Silvia Barona Vilar, prefieren desarrollar en su obra Derecho
Jurisdiccional42 en relacin al proceso civil, temas de carcter procedimental,
como las instancias judiciales, el Juicio Ordinario, la demanda, concepto,
requisitos, anexos, trmite (presentacin, admisin e inadmisin),
consecuencias jurdicas de la demanda, rebelda, excepciones procesales,
materiales, contestacin, reconvencin, audiencia, comparecencia, prueba
(fuentes, medios, objeto, carga, valoracin, procedimiento probatorio, etc),
recursos impugnatorios (tipos, motivos, caractersticas, objeto, efectos),
efectos del proceso, cosa juzgada (formal, material), proceso de ejecucin,
tercera, medidas cautelares, etc.
41
MORENO CATENA, Vctor, op. Citada, pagina 203.
42
MONTERO A ROCA Juan, GOM EZ COLOM ER Juan, MONTN REDONDO Alberto,
BARONA VILA R Silv ia, Derecho Jurisdiccional, To mo II, Ed itorial Tirant Lo BLanch, Valencia
2001.
33
Sin desvirtuar al Derecho Jurisdiccional, pues existe un bagaje amplio de temas
que pueden comprender esta materia, en relacin al Juez, a sus poderes,
funciones, obligaciones, a los tipos de tribunales unipersonales, colegiados-, a
las instituciones y garantas de la jurisdiccin independencia en todo sus
sentidos y esferas, exclusividad, autonoma, inamovilidad, capacidad,
incompatibilidad, impedimentos, prohibiciones, responsabilidad funcional,
competencia, rganos jurisdiccionales, funciones, obligaciones, personal
jurisdiccional, carrera judicial, gobierno del Poder Judicial, etc., empero
consideramos que se trata de un derecho diferente al derecho procesal, siendo
el tiempo el que dir si se trata de un simple cambio de nombre o de algo mas
esencial explicito en relacin al Poder Judicial, sus funciones, atribuciones,
obligaciones, problemas, a los derechos de las partes, y referirse al instrumento
que usan los tribunales y las partes que es el proceso 43.
43
Montero Aroca, Juan, Sntesis de Derecho Civil Espaol, op. Citado, pagina 19 - 21.
34
con las persecuciones de diferentes ndoles, como las raciales, vendettas,
sociales, antirreligiosas o, al contrarios, clericales entre otras44.
Con la tenacidad que caracteriza a Montero Aroca, este acusa una nueva
concepcin del proceso civil en los cdigos del siglo XXI, sometido a las partes y
cmodo para la poltica econmica y liberal; expresa que puede decirse que la
concepcin liberal y garantista del proceso propio del siglo XIX se basaba en
primer termino en la naturaleza privada de los intereses en juego y luego en la
lagaita de un juez tercero e imparcial, todo conduciendo a que las partes
fueran las dueas del proceso; sostiene que La concepcin liberal de la
economa, con la libertad de empresa en un mercado libre y con el derecho de
propiedad, supona que el proceso civil se asentaba en el que llam principio de
oportunidad; considera que lo determinante de la iniciacin del proceso era la
voluntad del ciudadano, el decida en atencin a razones de oportunidad, elegir
entre la disyuntiva de acudir o no al proceso para impetrar la tutela por el
Estado de su derecho; considera que no hay reparto de facultades careciendo
el juez de ellas, ya que se las otorgaba todo a las partes, estando ante el
brocardo ne procedat iudex ex officio45 con relacin al inicio del proceso y que
es sustento del principio dispositivo. Anota que la concepcin garantista del
proceso lleva a excluir al juez de las facultades materiales en el desarrollo del
mismo, siendo ese el sentido del brocardo iudex iudicare debet secundum
allegata et probata partibus46, el objetivo era conseguir un juez tercero
imparcial como garanta para las partes de que tendran un sistema de solucin
de controversias basado en la existencia de dos partes parciales y un tercero
imparcial, no pudiendo el Juez aportar hechos al proceso ni practicar pruebas
44
GIROLAMO M ONTELEONE Princip ios e Ideologas del Proceso Civil, En, Un
Prefacio, una sentencia, dos cartas y quince ensayos. Editorial Tirant lo Blanch, Valencia Espaa,
2006, paginas PA G. 98.
45
Aforis mo en latn que significa: No procede el Juez de oficio, y tiene relacin con el
aforis mo de nemo iudex sine actore, no hay Juez sin actor. NICOLIELLO, Nelson, Diccionario
de Latn Jurdico, editorial IB de F, Julio Csar Faira Editor; Reimprensin 2004, Montevideo,
Uruguay; pagina 207.
46
Sign ifica: Segn un conocimiento comp leto de lo alegado y probado por las partes el juez
debe juzgar. NICOLIELLO, Nelson, op. Citado, pagina 262.
35
de oficio, siendo las partes que determinaban el objeto; en lo que respecta a la
publizacin del proceso seala que tiene la misma raz de tender al aumento de
los poderes del Estado frente a la sociedad, teniendo cierta base autoritaria47.
Manifiesta que el mito del proceso social como instrumento de justicia, se
sustenta en proyectar a un Juez con mayores poderes que puede hacer ms
justicia a pesar de las partes y de los abogados; lo considera una ilusin o mito;
que a su vez fue una de las metas de la revolucin fascista de la justicia social
que aspiraba las bases del Proceso civil de la URSS de 1961 y cdigo de 1964;
considera Montero Aroca que no siempre el aumento de poderes del Estado en
la sociedad significa progreso social, y aumento de poderes del juez en el
proceso civil supone mejora en la justicia. Considera que el Estado cumple un
rol en la sociedad, como el Juez en el proceso civil, que siendo importante el
reconocimiento de los derechos materiales de la persona, no lo es menos la
regulacin procesal de cmo se logra la tutela de esos derechos; que importa
desde resultado, pero importa tambin el instrumento para alcanzarlo, el
camino que hay que seguir para llegar a l; concluyendo que Es ya hora de
dejar atrs esa etapa y de abrir nuevos caminos, si el pasado es la publicizacin
y el autoritarismo, en el futuro est la concepcin del proceso, tambin el civil,
como garanta.
Giovanni Priori Posada, reclama con justa razn, que el proceso no debe
aplastar el derecho; afirmacin que confirmamos mas de la historia del proceso
judicial y practica forense, que en el desarrollo histrico del derecho procesal;
en las cuales el proceso denota su tendencia de ubicarse en posicin
privilegiada frente al derecho reclamado en la litis. Como indica Priori Posada,
se suele olvidar el cometido fundamental del proceso, que incluso se encuentra
positivizado en el titulo preliminar del Cdigo Procesal Civil, del cual trasciende
su finalidad de brindar una efectiva tutela a las situaciones jurdicas materiales y
47
MONTERO A ROCA, Juan, El Proceso Civil llamado Social como Instrumento, En, Un
Prefacio, una sentencia, dos cartas y quince ensayos. Editorial Tirant lo Blanch, Valencia Espaa,
2006, pagina 141 a 144, 146, 147, 165.
36
con ello lograr la paz social en justicia; encontrando justificacin, sustento y
razn de ser del proceso en dicho cometido, y que sin l: el proceso se
convertira en el mas inservible e inhumano rito que los hombres hayan
creado48. Sostiene el autor, que a travs del proceso se busca que el derecho
objetivo sea aplicado al caso concreto para dar una proteccin efectiva a las
situaciones jurdicas de los particulares, tutelando intereses y satisfacer con
ello necesidades; definiendo como muchos, al proceso por su carcter
instrumental, pero no como simple herramienta sino como instrumento
fundamental, destinado a conseguir la tutela efectiva de las situaciones
jurdicas de los particulares49.
Salvador De La Colina afirma que las leyes procesales no son un objeto principal
sino un medio para facilitar la marcha de la justicia; que las formalidades del
juicio no deben ser consideradas como trampas armadas a la buena fe,
debiendo tenerse como instrumentos orientados en la bsqueda de la
seguridad de los intereses en conflicto; ciertamente como indica el autor, los
jueces no deben servirse ni ampararse en vanas sutilezas para negar su apoyo a
legtimos derechos; deliberando que en caso de duda, la solucin que se
impone es la favorable a los legtimos derechos, el facilitar el descubrimiento de
la verdad beneficia la pronta terminacin del pleito, y facilita el desarrollo de
diligencias entre otros actos 50.
Consideramos que el Proceso Civil debe ser definido y entendido dentro del
marco actual de reconocimiento de derechos y normas procesales como
normas fundamentales, y constitucionalizadas como sucede con la Constitucin
Peruana de 1993, al reconocerse como un derecho fundamental de toda
persona humana, al debido proceso y derechos procesales como la defensa,
48
PRIORI POSADA, Giovanni, La efectiva tutela jurisdiccional de las situaciones
jurdicas, En, DERECHO PROCESAL CIVIL, ESTUDIOS, IUS ET VERITAS, JURISTA
EDITORES. Per 2009. pag. 46.
49
PRIORI POSADA, Giovanni, op. Cit, pagina 51.
50
Citado por Hernn Casco Pagano, Cdigo Procesal Civ il, Sexta Ed icin, Ed itorial La Ley
Paraguaya S.A, Asuncin, 2004, pagina 21.
37
pluralidad de instancia, motivacin, etc., cuando es sometida a cualquier
proceso donde se controvierten sus derechos e intereses incluso de naturaleza
civil. Conforme a una interpretacin de los derechos procesales reconocidos en
los tratados internacionales, como el articulo 8 de la Convencin Americana de
los Derechos Humanos51, y el articulo 14 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos 52, un concepto actual de Proceso Civil comprende al conjunto
de actos coordinados desplegando la actividad jurisdiccional a iniciativa de
parte, con las garantas y observancia de los elementos esenciales del debido
proceso y respeto de los derechos fundamentales procesales, con la finalidad
de brindar justicia, creando y aplicando una norma jurdica individual para el
caso concreto.
51
Llamada tamb in como el Pacto de San Jos, fue sscrita en San Jos de Costa Rica el 22
de Noviembre de 1969; el inciso primero del articulo 8 del Pacto establece las Garantas Judiciales
que deben respetarse en todo proceso, el derecho fundamental de Toda persona () a ser oda, con
las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal co mpetente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier
acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de
orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter; en el inciso segundo prev garantas
mnimas relacionadas al derecho fundamental a la defensa.
52
El Pacto Internacional de Derechos Civ iles y Polt icos fue adoptado por la Asamblea
General de Naciones Unidas el 16 de diciemb re de 1966 y entr en vigor el 23 de marzo de 1976.
En su articulo 14 establece las garantas judiciales, sealando en el inciso primero que: Todas las
personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda
pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada
contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil.
38
CAPITULO II
NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO CIVIL
En los inicios del Estado romano no exista un desarrollo suficiente del aparato
administrativo para la imparticin de la justicia; el proceso corresponda al
derecho de gentes, siendo considerado como parte del Derecho Privado.
39
Una vez planteada la litis ante el Pretor, las partes celebraban un contrato
sometiendo su caso al Juez, con el compromiso de que iban a cumplir con la
sentencia que se emitiera en el futuro; ello era consecuencia de una necesidad
de obtener la solucin del conflicto a travs de la heterocomposicin, pero al
no existir un sistema ni aparato Estatal que sustentara el cumplimiento
coercitivo de las sentencias, se requera que las partes se comprometieran al
cumplimiento de la sentencia una vez concluido el proceso y resuelta la litis,
este proceso como pacto fue conocido como litis contestatio 53.
53
PA LACIOS Lino, Manual de Derecho Procesal Civil, 17 Ed icin Actualizada, Lexis
Nexis, Editorial Abelot Perrot, Buenos Aires, 2003, paginas 23 a 24.
54
PA LACIOS Lino, Manual de Derecho Procesal Civ il, op. Citado, paginas 24 a 26.
40
los cimentos de la jurisdiccin, y la facultad de usar la coertio para hacer
cumplir las sentencias respecto de sus ciudadanos desobedientes.
Del proceso del mbito privado como litis contestatio, al proceso cuasi contrato,
se traslada al mbito del derecho pblico con el Estado moderno que asume
funciones jurisdiccionales prescindiendo del acuerdo de las partes para
someterse al proceso, entendindose que con el slo emplazamiento nace el
proceso como relacin jurdica.
55
FAIREN GUILLEN, Vctor, teora General del Derecho Procesal, pag. 36 -37.
56
ALSINA, Hugo, Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civ il y Co mercial,
Segunda Edicin, I, Parte General, Ed iar S.A. Ed itores, Buenos Aires, 1956, Pag ina 414.
41
En el siglo XIX los procesalistas preocupados para definir la naturaleza jurdica
del proceso y extraerla de la teora contractualista y privatista, se plantea el
proceso como relacin jurdica, teniendo como autor a Oskar Von Bulow en su
obra Die Lehre von den Prozesseinreden und die Prozessvoraussetzungen,
monografa del ao 1868 que traducida al espaol sera La teora de las
Excepciones Procesales y de los Presupuestos Procesales.
58
MONTERO AROCA, Juan, Derecho Procesal Civil, (Temas 1 al 31), Vo lu men I, Tercera
Ed icin, Espaa, Pagina 5.
59
Aforis mo en latn in iure se traduce en derecho. NICOLIELLO, Nelson, Diccionario
de Latn Jurd ico, op. Citado, pagina 140.
60
Aforis mo en latn apud iudicen se traduce en el mis mo proceso o juicio.
NICOLIELLO, Nelson, Diccionario de Latn Jurd ico, op. Citado, pagina 35, 151.
43
procesal categoras jurdicas que se consideraban exclusivas del derecho
material, como derecho y obligacin 61.
La tesis de la relacin jurdica fue tambin asumida con variante por autores
destacados como Chiovenda quien desarrolla su posicin en relacin al
derecho subjetivo considerando que este tiene como fuente o causa inmediata
una relacin entre dos o mas personas regulada por ley y creada por realizacin
de un hecho; hay relaciones entre los hombres que no tienen connotacin
jurdica, como es el caso de las relaciones de amistad, cortesa, religin, etc.;
pero que hay otro tipo de relaciones expresamente reguladas por volunt ad de
la ley, las que vienen a constituir relaciones jurdicas que incluye a quien
corresponde el derecho subjetivo, con aquel que se encuentra sometido al
mismo derecho, no agotndose la relacin jurdica en un nico derecho
61
FAIREN GUILLEN, Victor, op. Cit. Pag ina 39 - 40
44
subjetivo de una parte y el sometimiento de otra, tratndose de una relacin
jurdica compleja al comprender mas de un derecho subjetivo del mismo titular
y el mismo obligado, constituyendo una serie de derechos subjetivos recprocos
entre las mismas partes. Para Chiovenda, encuentra en el proceso mas de una
relacin jurdica, una entre las partes de tipo de relacin jurdica sustantiva; otra
relacin jurdica de derecho publico que se da entre las partes y el rgano
jurisdiccional que denomina relacin jurdica procesal, producindose dentro
del proceso interferencias y contraposiciones de estas dos relaciones jurdicas.
62
CHIOVENDA, Guissepe, Principios de Derecho Procesal Civil, op. citada. Pagina 107.
63
CHIOVENDA, Guissepe, Principios de Derecho Procesal Civil, op. cit. Paginas 65 a 66.
64
CARNELUTTI, Francesco, Instituciones del Proceso Civil, Ro ma 1956, Traduccin de la
Quinta Edicin Italiana por Santiago Sentis Melendo, Volu men I., Ed iciones Jurdic as Europa
Amrica, Buenos Aires, 1959, pagina 37-38.
45
unas mas que otras, as como aquellas como las descritas que han tenido
trascendencia y han aportado a la construccin de la teora del proceso; no
pudiendo dejar de anotar sobre la posicin de autores como Carnelutti quien
comporta la doctrina del proceso como relacin jurdica pero en razn de la litis
o litigio, a quien le brinda una mayor importancia como lo tiene la enfermedad
para el uso del medicamento; pero tambin acepta el proceso sin litigio
calificando de anmalo; al aplicar su teora al proceso penal, se cuestiona a
Carnelutti que considere que el delito es la violacin de una obligacin,
cuestionndole que se pueda considerar al proceso penal como el conflicto de
intereses entre el imputado y la parte lesionada; y mas bien las teoras actuales
consideran que el proceso penal encuentra su razn de ser en la proteccin de
bienes jurdicos y la vulneracin de los mismos; por otro aspecto afirman que en
el proceso penal no hay dos partes en conflicto, y aun hay situaciones en que el
agraviado habiendo fallecido no tiene sucesores o causahabientes, siendo la
intervencin del Estado a travs del Ministerio Pblico que sigue el proceso en
algunos casos de oficio y en otros a pedido de parte; considerando que el
proceso penal tiene otras connotaciones.
Alsina, expone que los sujetos de la relacin jurdica procesal son las partes y el
Juez que es una relacin de derecho pblico que se inicia con la demanda, se
integra con la contestacin y se desenvuelve en el curso del proceso hasta
extinguirse con la sentencia 65; defiende esta teora de la relacin jurdica,
considerando que no se puede negar la existencia de una relacin jurdica entre
el Juez y las partes con derechos y obligaciones; la ley determina la capacidad,
condiciones de actuacin, deberes y facultades as como los efectos de la
sentencia respecto de las partes, mientras que el Juez ejerce la funcin
jurisdiccional en representacin del Estado, estando determinado por ley la
forma de designacin del Juez, atribuciones y actividad procesal 66.
65
ALSINA, Hugo, Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, op. Cit.
Paginas 428.
66
ALSINA, Hugo, Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, op. Cit.
Paginas 428 al 430.
46
Niceto Alcal Zamora nos sorprende al adoptar la doctrina de la relacin jurdica
pese a las criticas contra dicha teora; el autor acoge esta posicin y la sustenta
en su libro Estudios de Teora e Historia del Proceso, admitiendo que an en
la actualidad continan las criticas contra dicha teora, argumentando que es
la teora que goza de mayor predicamento, sin que ninguna de las varias que
han pretendido reemplazarla haya conseguido su objetivo y sin que todas ellas
juntas hayan contribuido al adelanto cientfico de nuestra disciplina 67. El autor
acepta que la teora requiere ser reelaborada y depurada, empero considera
necesario adoptarla como base para el examen del proceso preliminar y ser
utilizada de acuerdo con el plan seguido por Chiovenda.
67
ALCA LA ZAMORA, Niceto, Estudios de Teora e h istoria del Proceso, Vo lu men 3,
Ed itorial Jurdica Un iversitaria, Mxico 2003, Pagina 45.
68
GOLDSCHIMDT, James, Derecho Procesal Civil, Traduccin de la Segunda Ed icin
Alemana, por Leonardo Pietro Castro con adiciones de doctrina y Legislacin por Niceto Alcal
Zamo ra Castillo, Ed itorial Labor S.A., Barcelona, Madrid, Buenos Aires, Rio de Janeiro, 1936.
47
Goldschmidt es enftico al sealar que no se puede considerar que el proceso
se trate de relaciones jurdicas, pues ello corresponde a una concepcin
esttica del Derecho, aadiendo que en el proceso no hay facultades ni deberes
en sentido de poderes sobre imperativos o mandatos, sino que son situaciones
jurdicas dentro de la concepcin din|mica del derecho es decir, situaciones de
expectativa, esperanzas de la conducta judicial que ha de producirse y, en
ltimo trmino, del fallo judicial futuro; en una palabra: expectativas,
posibilidades y cargas69.
El autor expone que el mismo derecho a la tutela jurdica no es mas que una
expectativa jurdicamente fundada, y las cargas son imperativos del propio
inters sin que le alcance obligacin de naturaleza procesal; en cuanto al Juez,
que se le atribuye la obligacin de fallar, ello responde al deber de administrar
justicia, y forma parte de la relacin poltica del ciudadano con el Estado 70.
69
GOLDSCHIMDT, James, Derecho Procesal Civil, op. Cit, pagina 8.
70
GOLDSCHIMDT, James, Derecho Procesal Civil, op. Cit, pagina 9.
48
es el imperativo del inters propio 71; en el inters ajeno el titular asume que
tiene una obligacin de pagar una suma de dinero, la que paga privndose de
ese dinero, no por inters propio sino del acreedor; mientras que en el inters
propio es el de probar que no se debe nada y nada tiene que pagar, de all la
carga de la prueba y el inters de cumplirla, pues de lo contrario ser
condenado a pagar.
71
FAIREN GUILLEN, Victor, op. Cit. Pag ina 40.
49
Debemos puntualizar en relacin al aporte del autor, que en estrcto no plantea
un determinado tipo de proceso, sino que descubre el fenmeno que se da
dentro del proceso, brinda una realidad de la guerra del proceso y de la batalla
librada por las partes incluso mas all de la verdad y de la tica para obtener el
triunfo convertido en una sentencia favorable que le reconozca derechos o le
libere de obligaciones.
Se trata de un proceso judicial en la que existen una serie de situaciones
jurdicas contrapuestas con expectativas de sentencia favorable y perspectivas
de sentencias desfavorables, bajo circunstancias y situaciones concatenadas
destinadas a la consecucin de satisfacciones jurdicas, bajo la direccin y
decisin de un Juez estatal, proceso donde prevalece el principio de
contradiccin en relacin al conflicto de intereses, cuyo litigio pretende ser
resuelto en forma pacifica ante los tribunales en virtud de la jurisdiccin;
reiterando el autor la necesidad de distinguir, que una cosa es lo que es, y otra
lo que debe ser.
72
ALCA LA ZAMORA, Niceto, Estudios de Teora e h istoria del Proceso, Vo lu men 3,
Ed itorial Jurdica Un iversitaria, Mxico 2003, Pagina 2.
50
cosa es lo que debera ser, y otra la realidad de los procesos que se desarrollan
en los juzgados y tribunales.
Existen otras teoras sobre la naturaleza jurdica del proceso, como la teora de
Kish del proceso como estado de ligamen, la que se sustenta que entre las
partes de un proceso no existe ninguna relacin jurdica, empero si ciertos
actos procesales que pueden originar un estado de ligamen o vinculacin, por
el cual los actos de las partes las vinculan entre s, as como al Juez.
Niceto Alcal Zamora expresa que una de las crticas principales a la teora de la
funcin pblica, reside en que padece de los mismos males que la teora
subjetiva de la jurisdiccin, al considerar al Estado y el proceso al servicio del
inters de los particulares. Para el autor citado, no es lo mismo servicio que
funcin pblica, no pudiendo considerarse a la justicia como un servicio pblico,
pues su funcin es mas amplia y peculiar debido al carcter y fundamento de la
73
ALCA LA ZAMORA, Niceto, op. Cit. Pagina 5.
52
actividad jurisdiccional que es consustancial al Estado de Derecho, que asume el
monopolio de la administracin de justicia arreglado a derechos
constitucionales y fundamentales; y por otro aspecto tampoco la justicia se
puede comparar con un servicio administrativo que se regula en su mayora por
normas tcnicas; anotando Alcal Zamora, que si bien el procedimiento
administrativo tambin se regula por algunas normas jurdicas, el resultado es
siempre administrativo; por su parte el proceso judicial se regula por un
conjunto de normas jurdicas, instrumentales cuyo finalidad es la realizacin de
normas materiales, como indica el autor las normas del proceso no componen
directamente un conflicto de intereses, sino que sirven para componerlo,
atribuyendo un poder en vez de imponer una obligacin 74, constituyendo un
medio para la consecucin de un fin.
Se dice que el Profesor Salvatore Satta provoc una ruidosa polmica cuando
public un articulo presentando su teora de la naturaleza jurdica del proceso
como modificacin jurdica; la critica y rechazo de la teora de la relacin jurdica
ocasion la activa discrepancia de Carnelutti y Cristofolini; e inspir a Salvatore
Satta a postular una nueva teora introduciendo nuevas ideas, no solo desterrar
la concepcin de relacin jurdica, sino adems para aportar que la sucesin
procesal no es en el proceso ni litigio o pretensin, sino en la legitimacin, que
el inters del Estado en cuanto a la justa composicin del litigio se reduce a la
tutela del inters de quien tenga el derecho; y de ah que sustente una
concepcin privatista del proceso, ya que la finalidad pblica no sera la suya,
sino la de la jurisdiccin75; Satta no acepta la doctrina procesal de la accin,
considerando que se trata de un poder puesto al servicio del derecho subjetivo
para obtener la modificacin jurdica, esto es la sancin para reintegrar o
recuperar el derecho.
74
ALCA LA ZAMORA, Niceto, op. Cit. Pag. 6.
75
ALCA LA ZAMORA, Niceto, op. Cit. Pag. 14.
53
La tesis de Satta suscit mas controversias y discrepancias que adeptos, no
logrando prevalecer sobre las otras teoras que tenan mayor aceptacin, como
es el caso de las teoras de la relacin jurdica y la de situacin jurdica. Con el
tiempo Satta desiste de su teora y sin desanimarse y en una aptitud mas
conciliadora publica en el ao 1948 su libro Diritto Processuale Civile76; y
posteriormente publica otro articulo denominado Il mistero del Processo77, que
es aceptado por Carnelutti; sin embargo se gana la oposicin de Alcal Zamora
quin rebate que el proceso sea un misterio y mas bien considera que se ha ido
perfeccionando a travs de los siglos y que es susceptible de seguir
perfeccionndose pero que no tiene nada de misterio.
76
Traducido del idio ma italiano significa Derecho Procesal Civil.
77
Traducido del idio ma italiano significa El M isterio del Proceso.
54
procesos concretos pero la actividad estatal continua; que el proceso tiene
carcter objetivo superior a las voluntades de los sujetos del proceso; la
relacin de los sujetos se encuentran en situacin de desigualdad o
subordinacin; que el proceso no es modificable por voluntad de las partes,
sino por ciertos limites sin afectar lo sustancial; el proceso es adaptable a la
realidad de cada momento78.
A mediados del siglo XX nace una nueva concepcin del proceso superando la
clsica idea de mero instrumento para resolver conflictos, encontrando su
sentido en las garantas procesales para la defensa de los derechos
fundamentales del hombre; juristas como James Goldschmidt, Enrico Liebman,
Giusepe Bettiol, sostenan la vinculacin del proceso con la Constitucin en la
que se halla el fundamento racional, poltico y jurdico del proceso79; aunado a
ello nace una nueva corriente de humanizacin del proceso que deja el
ritualismo y formas severas para ponerse al servicio del hombre con respeto de
sus derechos fundamentales; estas nuevas concepciones permiten que a
78
ALSINA, Hugo, Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civ il y Co mercial, op. Cit.
Pagina 427.
79
Citados por Sydney Eloy Dalabrida, en su Tesis Doctoral La Prision Provisional en el
Ordenamiento Procesal Brasileo desde la Regulacin Procesal Espaola; Universidad de Na varra,
Facultad de Derecho, Servicio de Publicaciones de la Universidad de Navarra, Espaa, 2011, pagina
80.
55
principios del siglo XXI surja una nueva teora sobre la naturaleza jurdica del
proceso, la teora del garantismo procesal.
No obstante, resulta pertinente anotar que para algunos, los antecedentes del
garantismo procesal datan del ao 1789 con la Revolucin Francesa de la eda d
moderna, que aporta el nuevo concepto de derecho y del proceso, este ltimo
como un mtodo que asegura la igualdad de los litigantes, protege el derecho
de defensa y como parte del mismo el derecho a alegar hechos y a probar,
asegura la presencia de un juez imparcial humano.
56
CAPITULO III
GARANTIAS PROCESALES DEL PROCESO CIVIL
80
ALVA RADO BELLOSO, Adolfo, Universidad del Rosario, Conferencia pronunciada en
el I Congreso nacional de Derecho Procesal Garantista, Azul, 4 y 5 de Noviemb re de 1999, Buenos
Aires, Argentina.
57
sistema inquisitivo se fij en el Concilio de Toulose de 1229 81; este sistema tenia
por objetivo de perseguir a los herejes que se haban alejado de la Iglesia
Catlica, para supuestamente volverlos atraer al seno de la iglesia, usando para
ello el procedimiento de la confesin religiosa. Lo que fue regulado como
legtimo en la religin y en el plano espiritual, deriv al proceso judicial con un
mtodo de enjuiciamiento para juzgar a las personas ya no por haber cometido
un pecado o infringido algn mandamiento de la religin cristina, sino para
resolver conflictos para un bien de la comunidad.
81
BA LA RD Michel, GENIET Philippe, De los Brbaros al Renacimiento, Ediciones Akal, Madrid,
1994, pagina 193.
58
cuchillas filosas acomodadas en ambos lados que se llama la dama de hierro,
que cerrando en un abrazo de muerte acababa con su vctima; el autor, expresa
Que los secuaces de Hitler eran nenes de teta al lado de los inquisidores
espaoles. Pero ese mtodo perverso, espantoso, que justificando la meta por
sobre el mtodo, fue tomado por las leyes procesales, ese es el famoso
principio del sistema inquisitivo que nos rige y que sigue rigiendo hasta hoy en
un montn de lugares en Amrica Latina 82.
82
ALVA RA DO BELLOSO, Adolfo, Universidad del Rosario, Conferencia. El autor expone
que cuando pregunta a sus alumnos que es mas importante el mtodo o la meta?, y le contestan la
meta; les dice: cuanto horror se hubiera ahorrado la humanidad si Hit ler no hubiera pensado como
ustedes. Haciendo un juego de palabras decimos "el fin justifica los med ios", modificando la figura
Maquiavlica. La meta es importante, pero tambin el proceso, pues ningn fin justifica medios
vedados o instrumentos que vulneren derechos fundamentales.
59
La justicia es contemplada en el articulo 44 de la Constitucin del Per de 1993
como un valor democrtico que fundamenta el bienestar general; la justicia ha
tenido diversas concepciones histricas desde la antigedad, los jusnaturalistas
enseaban que Dios haba dado a todos los hombres el sentimiento de justicia
en aras de una convivencia concertada; sin embargo al igual que el proceso
hubieron momentos en la historia en que se consideraba justo que el fuerte se
imponga al dbil83; para Platn la justicia dependa de la armona de tres
virtudes capitales del hombre y de la sociedad, de la sabidura, valor y
templanza84; fueron los juristas romanos los que desarrollaron la definicin de
justicia en dar a cada quien lo suyo; para Santo Tomas de Aquino la justicia es
un criterio que sirve para establecer deberes de una persona en relacin de los
dems y atendiendo los derechos que a su vez tiene cada persona; para otros
como Hobbes, Locke, lo justo era lo til, y cuando una ley dejaba de tener
utilidad, ya no era justa. El concepto de justicia ha ido variando segn la
concepcin de derecho de quien pretende definirla, as como por la ideologa
predominante en cada momento de la historia; de difcil conceptualizacin,
pero aspirada por muchos en todos los tiempos, la justicia es la razn de ser de
un proceso judicial en el cual el Juez debe resolver de acuerdo a la pretensin
formulada, los hechos alegados, probados, emitiendo una decisin motivada
con justicia.
Un proceso con garantas brinda seguridad jurdica, mas no evita los pesares del
rezago procesal la ineficiencia del sistema y los casos de injusticia, se requiere
de la contribucin activa de los sujetos del proceso, de todos los operadores
del sistema de derecho en general.
Un proceso con garantas brinda seguridad jurdica, mas no evita los pesares del
rezago procesal la ineficiencia del sistema y los casos de injusticia, se requiere
83
VA LLADO BERRON, Fausto, Teora General del Proceso, Instituto de Investiga ciones Jurdicas,
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1 Ed icin, 1972, pagina 201.
84
VA LLADO BERRON, Fausto, op, citado, pagina 201.
60
de la contribucin activa de los sujetos del proceso, de todos los operadores
del sistema de derecho en general.
85
ALVA RADO BELLOSO, Adolfo, Garantis mo Procesal contra Actuacin Judicial de
Oficio, Editora t lrant lo blllanch, Valencia. 2005, pagina 307.
86
ALVA RA DO BELLOSO, Adolfo, Garantismo Procesal contra Actuacin Judicial de
Oficio, op. Cit, pagina 307 al 308.
61
Juez que respete la Constitucin y logre concretizar en el proceso el respeto de
los derechos fundamentales y procesales constitucionalizados, que en la
Constitucin Peruana se encuentran protegidos en el articulo 139.
87
COUTURE, Eduardo, Estudios de derecho Procesal Civil, To mo I La Constitucin y el
Proceso Civ il, tercera edicin, Ed iciones Depalma, Buenos Aires, 1979, Pagina 21.
88
El debido proceso, goza de proteccin constitucional en el articulo 139 de nuestra Carta
Magna, as como en los artculos 8 de la Convencin Americana de los Derechos del Homb re y
artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civ iles y Polticos, alcan zando interpretacin de la
Corte Interamericana de los Derechos Humanos, en el sentido de su carcter indispensable e
62
3.2JUSTIFICACIN TERMINOLGICA DE GARANTIAS PROCESALES
90
DU FRESNE Charles, DU CANGE Do mino, DIEFENBACH Lorenz. Glossarium Mediae
et Infimae Latin itatis, Vo lu men 6, Paris, Instituti regii Francle Typograph, 1846, pagina 114 -115.
64
ley permita que cuando eran varios acreedores pudieran cortar y repartirse el
cuerpo del deudor91; con el tiempo la garanta pas del cuerpo del obligado a su
patrimonio, y se ampli al tercero garante y fiador que responda con su
patrimonio, quedando los crditos y las obligaciones resguardados en su
efectividad en la fecha convenida. Con la garanta se lograba brindar mayor
seguridad a lo estipulado, como es el cumplimiento de pago de los crditos 92.
Para otros autores, la palabra garanta constituye una promesa, hecha por
escrito que obliga a su cumplimiento en los trminos generales de obligaciones
y en los particulares de las accesorias, considerando las garantas reales y las
personales94.
91
Las XII Tablas ley de Ro ma del ao 450 A.C, en la Tabla III se regulaba el cumplimiento
de las obligaciones, estableca que confesada la deuda y juzgadas las cosas en derecho tenia un
plazo de 30 das para luego prenderlo y llevarlo al Tribunal Aeris confessi rebusque iure iudicat is
XXX d ies iusti sunto; que si no cump lia lo sentenciado y nadie avalaba al deudor, el acreedor lo
poda llevar consigo atarlo con cuerda o cadenas Post deinde manus iniectio esto. In ius ducito;
poda llevarlo en venta al Tiber como ext ranjero Tertiis autem nundinis capite poenas dabant, aut
trans Tiberim peregre venus ibant; podia llevarlo a un tercer mercado para que lo corten en
pedazos Tertiis nundinis partis secanto. Si plus minusve secuerunt ne fraude esto.
92
ERRAZURIZ EGUIGUREN Maximiano, Manual de Derecho Romano, De los Bienes,
Las Obligaciones, Las Fuentes de las Obligaciones, De la Sucesin por Causa de Muerte, Derecho
Procesal Ro mano, To mo II, Segunda Edicin, Editorial Jurdica de Ch ile, 1989, pagina 108 -110.
93
CA BANELLA S Gu illermo Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Ed itorial
Heliasta 25 Ed icin Argentina 1997 To mo IV (F - I) Pag. 133.
94
Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, tomo IV, F-I, 25 edicin, Editorial Heliasta,
Pagina. 153 154.
65
adicional que el propio deudor o un tercero confiere al acreedor para el
cumplimiento de la obligacin a su vencimiento 95.
95
Diccionario Jurdico, Ma ra Laura Valleta, Valleta Ediciones 1999, Pagina 350.
96
DE PINA VERA Rafael, Diccionario de Derecho, Ed itorial Porra, 25 Edicin, Mxico
1998, Pagina 299.
97
Diccionario Jurdico Mexicano del Instituto de Investigaciones de la UNAM, Editorial
Porra, paginas 269 -270.
66
englobando tanto a los medios preventivos como a los represivos, siendo que,
se debera referirse exclusivamente a estos ltimos98
En trminos jurdicos la palabra garanta nos sirve para referirnos a las garantas
procesales, pues logran configurar la seguridad jurdica del cumplimiento de las
obligaciones existentes en proceso destinadas a la proteccin de derechos de
los justiciables y sus abogados; respondiendo a la confianza de quin garantiza
el cumplimiento, esto es el Estado a travs del Poder Judicial y sus jueces,
98
Diccionario Jurdico Mexicano del Instituto de Investigaciones de la UNAM, op citado,
paginas 270 -271.
67
contando los litigantes con el compromiso del Estado Constitucional de que se
verificarn y observarn en proceso estas garantas, que sirven como
afianzamiento de que sus derechos procesales sern cumplidos.
El trmino principio.- Es definido por Cabanellas como el primer instante del ser,
de la existencia de una institucin o grupo; tambin se define como razn o
fundamento, origen, causa primera, m|xima, norma gua, seala que En plural:
los principios son las bases o rudimentos de una ciencia o arte99. El trmino
principio lo reservamos para los principios procedimentales a tratar en el
capitulo tercero, entendiendo por principio a las categoras y conceptos bsicos
que orientan el proceso civil, inspiran el ordenamiento adjetivo e imprimen,
describen, sustentan el sistema procesal que el legislador ha decidido, as como
la tendencia acogida en un determinado ordenamiento procesal sistematizado
y estructurado por principios rectores, que adems sirven como valiosos
instrumentos de interpretacin de las normas de determinado sistema y/o
ordenamiento procesal.
99
CA BANELLA S Gu illermo, Diccionario Enciclopedico de Derecho Usual, To mo IV,
Ed itorial Heliasta, Argentina, 2006, Pagina 412.
68
ello un socavamiento de los principios de universalidad, indivisibilidad e
interdependencia de los derechos humanos100.
100
A GUILAR CA VA LLO, Gon zalo. Derechos Humanos -Derechos Fundamentales Una
Distincin Valida en el Siglo XXI?, En Bolet n Mexicano de Derecho Co mparado, Volu men
XLIII, n mero 127, enero-abril, 2010, pp 15 a 71. Un iversidad Nacional Autnoma de Mexico.
pagina 6.
101
Artculo 8vo. de la Declaracin Un iversal de los Derechos Humanos.- Toda persona tiene
derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos
que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la cons titucin o por la ley.
102
Articulo 2do. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Art. 2. Deber de
Adoptar Disposiciones de Derecho Interno Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados
en el artculo 1 no estuvieren ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter, los
Estados Partes se compro meten a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias
para hacer efectivos tales derechos y libertades.
103
Artculo 2do. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: 2. Cada Estado
Parte se compro mete a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones del presente Pacto, las medidas oportunas para dictar las disposiciones legislativas o
de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en el presente
Pacto y que no estuviesen ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro car cter.
69
fundamental a la libertad; accin de amparo que procede contra hecho u
omisin de autoridad o persona que vulnera o amenaza los derechos
reconocidos por la Constitucin; accin de habeas data contra hecho u omisin
de autoridad o persona que vulnera o amenaza los derechos a la informacin y
la proteccin frente a informaciones que afecten la intimidad personal y
familiar; accin de cumplimiento contra autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo; asimismo nuestro
ordenamiento constitucional contempla como garantas constitucionales la
accin de inconstitucional y la accin popular104.
104
El autor Henao Hidrn Javier se remite a lo p rescrito en la Constitucin de Colo mb ia en su
artculo 86, que dispone que cuando los derechos constitucionales fundamentales resulten
vulnerados o amenazados por la accin (hacer) o la omisin (no h acer) de cualquier autoridad
pblica, "toda persona" podr reclamar, por s misma o por quien acte a su nombre (especie de
agencia oficiosa para la defensa de aquellas personas que puedan encontrarse en condiciones
especiales de indefensin o subordinacin), la proteccin inmediata de dichos derechos ante los
jueces, en todo tiempo y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, con sujecin al
cual no podrn transcurrir ms de diez d as entre la solicitud y el fallo. En su libro Derecho
Procesal Constitucional, Proteccin de los derechos constitucionales. Editorial Temis S.A., Bogota,
ao 2003. Pag ina 3.
70
Las garantas procesales son reconocidas en todo tipo de proceso jurisdiccional
y administrativo, recibiendo diferentes nombres dependiendo del tipo de
proceso, por ejemplo: garantas del proceso civil, garantas del proceso penal,
garantas del proceso constitucional; algunos le adicionan el trmino
constitucionales denomin|ndolas como garantas constitucionales del
proceso civil, penal, etc.; en relacin al Cdigo Procesal Constitucional, suelen
ser mencionadas como garantas procesales constitucionales. Constituyendo
todas las garantas procesales independientemente de las especialidades y el
ordenamiento procesal, seguridades o mecanismos para que los derechos
fundamentales sean igualmente tutelados en todo proceso judicial o
administrativo.
71
La necesidad de que los derechos humanos reconocidos puedan ser
efectivizados es una preocupacin generalizada, pudiendo afirmarse ante las
diversas realidades, que no es suficiente que estos se encuentren plasmados en
tratados internacionales y en normas constitucionales.
105
BIDA RT CAMPOS, Germn, Teora General de los Derechos Humanos, Instituto de
Investigaciones Jurdicas, Serie G. Estudios Doctrinales, Nmero 120, Primera Ed icin, 1989,
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, pagina 351.
72
Ante ello, no es suficiente promover derechos, se requiere adems de facilitar
el acceso a los mismos, optimizar su disponibilidad generalizada para todos
los hombres106; para el autor citado, la coactividad y coercibilidad no es parte
del derecho subjetivo, pero si se requiere de una va tutelar para los supuestos
de violacin, desconocimiento del derecho o incumplimiento de una obligacin
por parte del sujeto pasivo, esta va tutelar vendra a ser la cobertura coactiva y
coercible de tales derechos que propenden a su vigencia y efectividad; en esa
necesidad las constituciones suelen incorporar en la parte orgnica como
dogm|tica: un conjunto de garantas o medios de proteccin y seguridad
frente al Estado.
106
BIDA RT CAMPOS, op. Citada, pagina 352.
107
BIDA RT CAMPOS, op. Citado, pagina 354 -355.
73
Estas garantas del proceso civil reciben diferentes nombres, como garantas
de justicia, derecho fundamental de justicia a travs del proceso, algunos los
consideran como derechos de seguridad o derechos instrumentales, otros las
llaman garantas constitucionales del proceso civil; Goldschmidt las denomina
derecho justicial material; en la Constitucin Peruana vigente de 1993 se
encuentran previstas en el artculo 139 las que se configuran como Garantas
de la Administracin de Justicia; estas garanta se encuentran consagradas en
los tratados sobre derechos fundamentales y en las normas constitucionales
con la finalidad de garantizar no solo los derechos fundamentales en los
procesos ordinarios, como el derecho a la igualdad, libertades, etc., sino en aras
de una democratizacin de todos los procesos judiciales como es el caso del
proceso civil, permitiendo la participacin de los justiciables en juicio con la
proteccin de derechos encaminados a obtener resoluciones judiciales
conforme a derecho y justicia en cada caso concreto.
Las garantas del proceso civil tienen una entidad diferente a la de los principios
procesales108, y son de reciente desarrollo naciendo como nueva corriente que
logr fuerza a finales del siglo XX y en el siglo XXI ha encontrado mayor
acogida. Empieza con el acogimiento de derechos procesales en normas
internacionales y nacionales sobre derechos humanos; las constituciones
sumaban al reconocimiento de derechos fundamentales de la persona humana,
organizacin y estructura del Estado, comprendiendo en el capitulo de
jurisdiccin derechos y normas de naturaleza procesal, producindose un
fenmeno conocido como la constitucionalizacin de normas procesales; la
108
Manuel Ortells Ramos, Catedrtico de Derecho Procesal de la Un iversidad de Valenc ia
(Estudi General de Valncia), en su ponencia Formas del procedimiento y garantas fundamentales
del proceso civil, que desarroll en el III Encuentro Latinoamericano de Postgrados en Derecho
Procesal Universidad Central de Venezuela, del 15 al 17 de octubre del 2009, sustenta que: Las
garantas fundamentales del proceso, y la teora sobre las mismas, tienen una entidad diferente al
mtodo de los principios y tambin un origen histrico ms reciente, en especial por lo que se
refiere a las garantas fundamentales en el proceso civil. En Rev ista Ius et Praxis, Ao 16, N 1,
ISSN 0717 2877. Universidad de Talca - Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. 2010, pp. 395
440.
74
extensin de la proteccin constitucional a derechos procesales inicialmente
encontraron sentido en el proceso penal por resultar mas visible la afectacin
de derechos a la igualdad, libertad, dignidad cuando una persona es sometida a
un proceso sin garantas mnimas que aseguren decisiones justas desprendidas
de parcialidad, injerencias externas o elementos polticos e ideolgicos que
afecten la independencia de una judicatura responsable; la necesidad de contar
con las mismas garantas en otros procesos judiciales ocasion la expansin y
generalizacin a todo proceso judicial en que se encuentre de por medio la
determinacin de derecho y obligaciones de la persona humana, sin importar la
materia y la especialidad de las pretensiones.
109
CE: Constitucin Espaola.
110
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, EL Derecho Procesal como Sistema de
Garantias, En, Bolet n Mexicano de Derecho Co mparado, Nueva Serie, Ao XXXVI, n mero 107,
mayo agosto, de 2003, pp. 532.
75
que en realidad constituye un Sistema de Garantas, con actuacin,
autonomas y sustantividad propias. Discrepa de la corriente doctrinaria que
acoge la conceptualizacin instrumental del proceso, que lo limita esa
instrumentalidad a la satisfaccin jurdica, relacionada con la propuesta de
Fairen Guillen de la Teora de la Satisfaccin Jurdica que hemos visto en
capitulo anterior de este trabajo. Un destacado grupo de procesalistas se
inclinan a concebir el proceso como un instrumento necesario, para Lorca
Navarrete, esa posicin es desfasada, cuestionando que se pueda limitar al
proceso nica y exclusivamente a una concepcin instrumental, lo que significa
anteponer en su estudio la finalidad practica de la actuacin del ordenamiento
jurdico, relegando a un segundo lugar lo que vendra a ser su mas importante
y primario contenido sustantivo como ordenamiento jurdico, consistente en
hacer posible la funcin jurisdiccional a travs de un sistema de garantas
procesales que haga posible, en todo momento e hiptesis de patologa, la
tutela judicial efectiva () a travs del debido proceso sustantivo111. La teora
del garantismo procesal de Lorca Navarrete, resalta la funcionabilidad del
proceso por encima de la instrumentalidad, sustenta que cuando en proceso se
logr la actuacin del ordenamiento jurdico, se concretiza un cometido
funcional, este cometido viene a ser la funcin jurisdiccional que se
concreta en juzgar, ejecutar lo juzgado; el destacado maestro revela que el
Derecho procesal surge regulando jurdicamente el ejercicio de la funcin
jurisdiccional y, desde esa perspectiva, se sita, no como un mero instrumento
jurisdiccional atemporal, acrtico y mecanicista sino, ante todo, como un
sistema de garantas, que posibilita la rotunda aplicacin de la norma
constitucional, en orden a lograr la tutela judicial efectiva y bsicamente
ordenada a alcanzar un enjuiciamiento en justicia 112.
111
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, El Derecho Procesal co mo Sistema de
Garantas, op. Citado, pagina 535.
112
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, Garantismo y Derecho Procesal Una Apora
del Mtodo Constitucional?, III Encuentro Latinoamericano en Derecho Procesal, Un iversidad
Central de Venezuela, Catedrtico de Derecho Procesal de la Facultad de Derecho de San Sebastin
de la Universidad del Pas Vasco (Espaa), Web: www.sc.ehu.es/leyprocesal, pagina 5.
76
El planteamiento de Lorca Navarrete no resulta tan complicado, el derecho
procesal no es un subsistema, es un sistema de garantas con autonoma y
sustantividad propia, cuya fuerza de propulsin reside en su funcionabilidad;
para el autor, el mbito funcional del ejercicio de la jurisdiccin es procesal,
mas el mbito de la potestad jurisdiccional de ese ejercicio o actividad que
compete al Poder Judicial no es procesal; la potestad jurisdiccional tiene
sustento constitucional constituyendo una acepcin constitucional de la
jurisdiccin, entretanto la funcin jurisdiccional es procesal; en ese sentido
entiende que potestad jurisdiccional definitivamente no es lo mismo que
funcin jurisdiccional, y tampoco el derecho procesal no es un derecho
jurisdiccional, sino que el derecho procesal es ejercicio de la funcin
jurisdiccional que involucra un sistema de garantas: El ejercicio de la funcin
jurisdiccional a travs del derecho procesal implica bsicamente un sistema de
garantas constitucionales que se proyecta a travs del llamado proceso de la
funcin jurisdiccional. Es el garantismo procesal113, que a decir de Lorca
Navarrete viene a ser la puesta en practica de las garantas previstas en las
leyes procesales, conjuntamente con las que poseen proyeccin constitucional,
en postura garantista plenamente comprometida con la realidad
constitucional de aqu y ahora114. El autor destaca que en la exposicin de
motivos de la Ley de Enjuiciamiento Civil de Espaa del ao 2000, se haya
proclamado que justicia civil efectiva significa, por consustancial al concepto
de Justicia, plenitud de garantas procesales; lo cual considera un
acontecimiento indito de la mas reciente historia del procesalismo espaol en
que fedegar o bregar con el anhelo de una justicia efectiva vinculada
inexorablemente con el deseo de plenitud de garantas procesales, va a
suponer, slo de entrada, decantarse por una opcin no meramente
instrumental sino efectiva de tutela judicial 115; esta nueva concepcin del
113
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, El Derecho Procesal co mo Sistema de
Garantasop. Cit. Pag. 535.
114
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, El Derecho Procesal co mo Sistema de
Garantias op. Cit. Pag. 536.
115
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, Garantismo y Derecho Procesal Una Apora
del Mtodo Constitucional?, op. Citada, pagina 4.
77
proceso confronta la difundida tesis de la instrumentalidad del proceso que a
decir del autor antes citado- priorizaba su finalidad prctica de actuacin del
ordenamiento jurdico, relegando a un segundo lugar lo que en realidad
constituye el mas importante y prioritario contenido de hacer posible la funcin
jurisdiccional por medio de un sistema de garantas que hace posible la tutela
judicial efectiva.
Interesa de esta teora que orienta el proceso a una verdadera esencia y razn
de ser como sistema de garantas, y como tal orienta a que la interpretacin y
aplicacin de las reglas o normas procesales en tanto guardan consonancia con
un fin constitucional de tutela jurisdiccional efectiva, toda interpretacin y
aplicacin deber ser conforme con el principio pro actione, y de los derechos
procesales constitucionalizados.
El proceso como sistema de garantas encuentra dificultades en las normas
procesales, pues si bien las garantas procesales constitucionalizadas guardan
coherencia y uniformidad, no sucede lo mismo con las tcnicas y reglas
procesales, advirtiendo el autor antes citado que en el caso de las primera
responden al esquema de las garantas constitucionales vigentes, lo que se
produce con la metodologa procedimental ni con las reglas y normas adjetivas.
116
LORCA NA VARRETE, Antonio Maria, El Derecho Procesal co mo Sistema de
Garantiasop. Cit. Pag. 536.
78
Una crtica o cuestionamiento reside en que los sistemas de enjuiciamiento en
el caso espaol no siempre se ubicaron ante estructuras procesales uniformes y
razonablemente justas; y lo que ahora espera el justiciable es un autentico
enjuiciamiento empero en justicia.
117
Mocin de Valencia, celebrada el d a 27 de enero de 2006, en la Primera Jo rnada
Internacional sobre Proceso Civil y Garanta, con patrocinio de la Editorial Tirant lo Blanch y la
convocatoria del Prof. Juan Montero Aroca para la celebracin de la Primera Jornada Internacional
sobre -Proceso Civil y Garanta-, con participacin de los Profesores Adolfo A lvarado Velloso
(Presidente del Instituto Panamericano de Derecho Procesal, Profesor de Derecho Procesal y
Abogado, de Rosario, Argentina); Eugenia Ariano Deho (Profesora de Derecho Procesal Civ il en la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, Per), Franco Ciprian i (Ord inario de Diritto
Processuale Civile y Avvocato, Bari, Italia); Federico G. Do mnguez (Presidente del Tribunal de
Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires y Profesor de la Universidad de Lomas de Zamora,
Buenos Aires, Argentina), Lus Correia de Mendona (Juiz de Directo, Docente do Centro de
Estudos Judicirios, Lisboa, Portugal); Girolamo Monteleone (Ordinario di Diritto Processuale
Civile y Avvocato, Palermo , Italia) y Juan Montero Aroca (Catedrtico de Derecho Procesal en la
Universidad de Valencia y Magistrado del Tribunal Superior de Justicia, Valencia, Espa a). Pagina
2.
79
tratados e instrumentos internacionales de la materia, solo puede ser lograda
en procesos judiciales con garanta, que a decir de los especialistas no es otras
cosa que el garantismo procesal del siglo XXI.
118
ORTELLS RAMOS, Manuel, op. Citado, En, II Encuentro Latinoamericano de Postgrados
en Derecho Procesal, Universidad Central de Venezuela.
119
ORTELLS RAMOS, M ., Introduccin al Derecho Procesal, Editorial Co mares, Granada,
1999, pgs. 147-148.
80
prioridad sobre los principios bsicos del proceso, anotando que su
constitucionalizacin ha tenido mayor incidencia en el proceso penal, donde se
suele hacer mas latente la afectacin de los derechos de las personas por el
proceso; primero se constitucionalizaron los principios y luego se extendi a la
constitucionalizacin de las garantas procesales as como su incorporacin en
tratados sobre derechos fundamentales con una nueva formulacin normativa.
120
Constitucin Poltica del Per de 1979, Articul o 101.- Los tratados internacionales
celebrados por el Per con otros Estados, forman parte del derecho nacional. En caso de conflicto
entre el tratado y la ley prevalece el primero.
81
humanos, tenan jerarqua constitucional, y no podan ser modificados salvo por
procedimiento previsto para la reforma de la Constitucin 121.
Los aos noventa trajeron muchos cambios a nuestro pas, y entre ellos la
nueva Constitucin Poltica del ao 1993 que en algunos aspectos es
considerada positiva, como la prevalencia de la persona humana y de su
dignidad humana en mayor amplitud122; por otros aspectos es cuestionada
como la eliminacin de las normas y regulaciones contenidas en los artculos
101, 105 de la derogada Constitucin de 1979.
121
Constitucin Polt ica del Per de 1979, Articulo 105.- Los preceptos contenidos en los
tratados relativos a derechos humanos, tienen jerarqua constitucional. No pueden ser modificados si
no por el procedimiento que rige para la reforma de la Constitucin.
122
Constitucin Polt ica del Per de 1993, Artcul o 1.- La defensa de la persona humana y
su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
123
EGUIGUREN PRIA LE, Francisco Jos, Aplicacin de los tratados internacionales sobre
derechos humanos en la jurisprudencia constitucional peruana, En Justicia Viva, Dos Ensayos
sobre nueva jurisprudencia constitucional: los tratados de derechos humanos y el hbeas corpus
contra resoluciones judiciales. Lima, Jun io del 2003, pagina 7.
124
Constitucin Poltica del Per de 1993. Artculo 200.4.- Son garantas constitucionales: 4.
La accin de inconstitucionalidad que procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes,
decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales
de carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el
fondo.
82
rango de ley para efectos de las demandas de inconstitucionalidad legal; frente
a ello la cuarta disposicin final y transitoria de la constitucin de 1993,
contempla que las normas relativas a los derechos y libertades que la
constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin
universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales
sobre las mismas materias ratificados por el Per125; esta disposicin sirve de
sustento para afirmar que los tratados sobre derechos humanos tienen rango
constitucional, sealando Francisco Eguiguren que Consideramos que la
existencia de esta norma y su contenido permiten sostener una interpretacin
que conduce a que los tratados sobre derechos humanos tendran rango
constitucional126; el autor argumenta que si los derechos contemplados en la
constitucin deben interpretarse conforme a los tratados sobre derechos
humanos, entonces tales normas internacionales que sirven para interpretar
derechos reconocidos constitucionalmente, tienen rango constitucional, pues
una norma constitucional no podra ser interpretada conforme a una norma de
rango inferior, sino a una norma superior, por lo que incluso podran ser
considerados como normas supra constitucionales.
125
Constitucin Poltica del Per de 1993. Cuarta Disposicin final y complementaria.-
Las normas relat ivas a derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
126
EGUIGUREN PRA ELI Francisco, op. Citado, pagina 10.
127
Constitucin Polt ica del Per de 1993. Artculo 55.- Los tratados celebrados por el
Estado y en vigor, forman parte del derecho nacional.
128
Constitucin Poltica del Per de 1993, Artculo 56.- Los tratados deben ser aprobados
por el Congreso antes de su ratificac in por el Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre
las siguientes materias:
83
sobre soberana, defensa nacional, obligaciones financieras del Estado, sobre
tributacin.
1. Derechos Hu manos.
2. Soberana, do minio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Tamb in deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o
suprimen tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren
med idas legislativas para su ejecucin.
129
Constitucin Polt ica del Per de 1993, Artcul o 57.- El Presidente de la Repblica puede
celebrar o ratificar tratados o adherir a stos sin el requisito de la aprobacin prev ia del Congreso en
materias no contempladas en el artculo precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al
Congreso. Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo
procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificado por el Presidente de la
Repblica. La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar
cuenta al Congreso. En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la denuncia
requiere aprobacin previa de ste.
84
Constitucin, denominado por la doctrina constitucional como la norma sobre
derechos implcitos, prev que la enumeracin de los derechos contenidos en
el primer capitulo de la Constitucin, no excluye a otros derechos garantizados
por la constitucin, ni a otros de naturaleza an|loga o que se fundan en la
dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado
democr|tico de derecho y de la forma republicana de gobierno130; ampliando
la cobertura a derechos humanos de naturaleza anloga a los reconocidos en la
Constitucin, como aquellos que se fundan en la dignidad humana, como es el
caso de los derechos humanos contemplados en normas y tratados
internacionales de la materia, de all la importancia de conocer los instrumentos
internacionales sobre derechos humanos que forman parte del ordenamiento
nacional.
130
Constitucin Poltica del Per de 1993, Artcul o 3.- La enumeracin de los derechos
establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de
naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los princip ios de soberana del
pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.
85
obligacin del Estado Peruano no solo de crear tales condiciones, adems de
ello debe respetarse las obligaciones contenidas en los tratados; afirma que las
normas de derecho internacional consuetudinario continuaran rigiendo las
cuestiones no reguladas en las disposiciones de la Convencin de Viena,
aspecto importante pues a travs de la convencin se est reconociendo e
incorporando las normas de derecho internacional consuetudinario; a lo
expuesto se agrega que la Convencin anota que se tiene presente los
principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones
Unidas, tales como los principios de la igualdad de derechos, del respeto
universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos y la
efectividad de tales derechos y libertades.
Artculo 8
87
Esta norma a decir de Manuel Ortells Ramos, se refiere a una declaracin de las
garantas procesales no limitadas al proceso penal131; empero esta enunciacin
nos parece que esta direccionada mas bien a la obtencin de un proceso
constitucional expeditivo y efectivo para la proteccin de los derechos
fundamentales; siendo los artculos dcimo y el dcimo primero los que estn
referidos a normas y derechos procesales de la justicia ordinaria:
Artculo 10
Artculo 11
131
Manuel Ortells Ramos, Formas del Procedimiento y Garantas Fundamentales del Proceso
Civil, En , II Encuentro Lat inoamericano de Postgrados en Derecho Procesal, Universidad Central de
Venezuela.
88
internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en
el momento de la comisin del delito.
Artculo 14
89
Esta norma prescribe la proteccin de derechos procesales en toda materia
penal o contenciosa, que estn referidos al derecho a la defensa, y la
proteccin de la dignidad en proceso.
En los incisos siguientes prev entre sus garantas mnimas, a la informacin sin
demora y en forma detallada sobre el proceso, tiempo y medios para la
defensa, defensor de su eleccin y defensor de oficio cuando careciere de
recursos econmicos, derecho al plazo razonable A ser juzgado sin dilaciones
indebidas; en los procesos de menores se debe considerar la importancia de
los mismos y de estimular su readaptacin social, derecho a impugnar las
resoluciones judiciales, e indemnizacin por errores judiciales.
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de
cualquier otro carcter.
90
Interesa resaltar del primer inciso, el derecho a la defensa cuando prev el
derecho a ser odo con las debidas garantas; as como las garantas al juez o
tribunal competente, independiente, imparcial, preestablecido legalmente;
garantas previstas para todo proceso civil, laboral, fiscal o de otra ndole.
92
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, adoptada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas en 1979, entr en vigor en 1981; se orienta a la proteccin
efectiva de las mujeres respecto de actos de discriminacin por razn de
genero, preconizando el derecho de igualdad a los hombres ante la ley.
93
Principios Bsicos sobre la Funcin de los Abogados, adoptados en el
Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente en 1990, reconociendo que la proteccin
apropiada de los derechos humanos y las libertades fundamentales,
requiere que todas las personas tengan acceso efectivo a servicios
jurdicos prestados por una abogaca independiente.
Artculo 139
1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni
puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de
la militar y la arbitral. No hay proceso judicial por comisin o delegacin.
6. La pluralidad de la instancia.
El articulo 139 de la Constitucin cuenta con veintids incisos de los cuales los
ocho primeros y el dcimo sexto, son de aplicacin general a todo tipo de
proceso como es el caso de los procesos civiles; y del inciso noveno al veintids
estn referidos en estricto al proceso penal.
Algunos autores las denominan como principios, sin embargo como ya hemos
anotado en el acpite de justificacin terminolgica, nos referimos a ellas como
garantas del proceso o garantas procesales.
Explicando Montero Aroca que el proceso es un instrumento de la jurisdiccin
sin que tenga un carcter meramente tcnico, considera de suma importancia
anotar que el proceso se orienta por reglas y principios (que en este trabajo se
consideran como garantas procesales) como ideas base del conjunto de
normas, y que no son otra cosa que el reflejo de una ideologa socio poltica
dominante en un pas determinado.
132
Montero Aroca, Juan, Sntesis de Derecho Civil Espaol, op. Citado, pagina 21 24.
101
CAPITULO IV
EL JUEZ GARANTE DE LOS DERECHOS EN LOS PROCESOS JUDICIALES
Sobre las potestades de los jueces en relacin a la ley, seala el autor que los
Tribunales solo estn sometidos a las leyes que se reconocen como vlidas; es
decir, que ha de comprobarse en todo caso la constitucionalidad de las mismas,
103
y cuando sea de algn Estado particular, su compatibilidad con el derecho del
Reich133.
133
GOLDSCHM IDT, James, op. Citado, pagina 119 - 121.
134
Ossorio Manuel, Diccionario de Ciencias Jurd icas Polticas y Sociales, Primera Ed icin
Electrnica, Realizada por Datascan S.A., Guatemala, C.A. pagina 753.
104
esta potestad de administrar justicia proviene y pertenece al pueblo; el Juez en
relacin a dicha potestad cumple funciones conferidas constitucionalmente, en
este sentido no se le ha incrementado poderes a los jueces, sino que se
contempla un aumento de facultades y responsabilidades en la actividad
jurisdiccional, conllevando mas carga para el Juez quin no tiene un beneficio
particular al hacer justicia en los casos sometidos a su jurisdiccin, sino mas
responsabilidad de hacerlo correctamente con las exigencias del mundo actual
que enarbola los derechos fundamentales.
Como afirmamos, el Juez no ha recibido mas poder, sino que debe atender
mayores expectativas de la comunidad as como mayor es la exigencia a su
persona en el cumplimiento de sus funciones; ya no se acepta al Juez pasivo,
ciego del pasado, ahora se requiere de un Juez activo, fortalecido para cumplir
con responsabilidad su funcin constitucional de resolver conflictos con
observancia de las garantas procesales que no van dirigidas a aumentar el
poder del Juez sino a proteger los derechos de los litigantes, en ese orden el
135
Mocin de Valencia, celebrada el da 27 de enero de 2006, en la Primera Jo rnada
Internacional sobre Proceso Civil y Garanta, Pagina 1.
136
Mocin de Valencia, celebrada el da 27 de enero de 2006, en la Primera Jornada
Internacional sobre Proceso Civil y Garantia, pagina 2.
105
Juez tiene que actuar con mayor diligencia, conocimiento y responsabilidad, a
efectos de verificar si la causa se est desarrollando con arreglo al debido
proceso, si no se ha recortado el derecho de defensa de las partes procesales e
incluso de terceros que puedan ser afectados con las decisiones judiciales,
impulsar el proceso para que no se vulnere el derecho al plazo razonable,
revisar los actuados evitando vicios de nulidad y dilaciones innecesarias, entre
otras mas funciones que cumple el Juez cargado de facultades y obligaciones
para que el proceso cumpla su finalidad de justicia.
Discrepando que en el siglo XXI se haya potenciado mas al Juez, mas bien se ha
revalorado la funcin del juez paralelamente con una mayor exigencia en el
desarrollo de sus actividades y cumplimiento de responsabilidades.
107
aplicar la ley, entendida como expresin de la voluntad democrticamente
expresada por sus representantes del parlamento137.
137
MONTERO AROCA, Juan, Proceso Civ il e Ideologa, En, Un Prefacio, una sentencia,
dos cartas y quince ensayos. Ed itorial Tirant lo Blanch, Valencia Espaa, 2006, paginas 34, 59.
138
DWORKIN, Ronald, Los Derechos en Serio, Ed itorial Ariel, S.A., Barcelona, 1984,
paginas 61 a 101.
108
proceso de medio para la justicia a propiamente un medio para la actuacin de
una particular justicia cuya calificacin puede variar como social, poltica,
protectora de las llamadas clases mas dbiles, etc., dependiendo ello de las
inclinaciones del momento, entre las que se pueden encontrar inclinaciones
que han marcado historia, como ocurri con las persecuciones de diferentes
ndoles, como las raciales, vendetas, sociales, antirreligiosas o, al contrarios,
clericales entre otras139.
Roberto Berizonce explica las recientes tendencias en la posicin del Juez 140,
prefiere definir que entiende por posicin, precisando sus contenidos y
lmites para evitar desacuerdos verbales. Seala que la palabra inglesa
position tiene como equivalente en el idioma castellano a situacin, actitud,
rango, prestigio, reputacin, entre otras mas; entendiendo que la posicin del
Juez vendra a ser el examen de la situacin del Juez, actitud y del rango o
prestigio de los jueces.
139
GIROLAMO M ONTELEONE Princip ios e Ideologas del Proceso Civil, En, Un
Prefacio, una sentencia, dos cartas y quince ensayos. Editorial Tirant lo Blanch, Valencia Espaa,
2006, paginas PA G. 98.
140
BERIZONCE, Roberto Omar, El Juez y la Mag istratura, Ed itorial Rubin zal Culzoni,
Buenos Aires Argentina, pagina 19.
109
de los jueces en sus relaciones con los medios de comunicacin, con los grupos
econmicos; y as como sus roles tradicionales en los procesos, como decidor
de conflictos, si realmente asumen su funcin de componedor, gestor,
administrador de justicia; cuales son sus poderes diferenciados legales o
jurisprudenciales, atribuidos a los jueces en los procesos urgentes, y en general,
as como el activismo judicial en la interpretacin de las instituciones
fundamentales de la constitucin o de las leyes comunes 141.
141
BERIZONCE, Roberto Omar, op. Citado, pagina 17, 18, 19.
142
Respecto de la divisin de poderes, algunos autores como Vctor Garca To ma, en su Libro
Teora del Estado y Derecho Constitucional, Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo Editorial,
1999; considera una conceptualizacin equivocada que tuvo como constructores en su momento a
Locke, Bo lingbroke y Montesquieu, que tuvieron como marco otra poca, y sociedad (como la
inglesa en el caso de Montesquieu), y estn referidas a otras terminologas; que actualmente se
distinguen los rganos y la distribucin de funciones, que incluso no son excluyentes sino
meramente institucionales y prevalecientes (pagina 120 a 123).
110
Constitucin Poltica del Per de 1993 en vigencia, en su articulo 43 establece
que el Per es una Repblica, democr|tica, social, independiente y soberana;
nuestro Estado es nico e indivisible; el gobierno es unitario, representativo y
descentralizado, y se organiza segn el principio de la separacin de poderes.
143
Constitucin Polt ica del Per 1993.
Artculo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el
Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes. En
todo proceso, de existir inco mpatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior.
111
ello, el artculo 26 del Texto Unico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, precisa los siguientes rganos jurisdiccionales:
144
El artculo 25 del T.U.O. de la Ley Orgnica del Poder Judicial seala que los rg anos
jurisdiccionales administran justicia a no mbre del pueblo, desarrollando las funciones que la
Constitucin y la ley les otorga.
112
El Juez forma parte de un Poder del Estado, del Poder Judicial, su existencia,
funciones y atribuciones tienen sustento constitucional; precisando el artculo
139 de la Constitucin los principios y derechos de la funcin jurisdiccional,
entre los que se encuentra el principio de unidad y exclusividad de la funcin
jurisdiccional con las excepciones de la militar y la arbitral; la autonoma e
independencia en el ejercicio de las funciones jurisdiccionales, como el carcter
imperativo y vinculantes bajo responsabilidad civil, penal y administrativa, de
sus decisiones judiciales con autoridad de cosa juzgada.
Entre otras funciones constitucionales de los rganos del Poder Judicial, cabe
destacar que de acuerdo al artculo 144 el Presidente de la Corte Suprema lo es
114
tambin del Poder Judicial; y que la Sala Plena de la Corte Suprema es el rgano
mximo de deliberacin del Poder Judicial.
Cabe anotar que el Consejo Nacional de la Magistratura que tiene por funcin
constitucional la seleccin, nombramiento y destitucin de jueces, es un rgano
colegiado integrado por representantes de la Corte Suprema, de la Junta de
Fiscales Supremos, Colegios de Abogados del pas, dos representantes de otros
colegios profesionales, uno por los rectores de las universidades nacionales y
otro por las universidades particulares; son elegidos por periodos de cinco
aos.
116
debe realizarse teniendo en consideracin el cuadro de mritos y antigedad
aprobada por Sala Plena.
117
4.4 GARANTIAS RELACIONADAS AL JUEZ
118
Para obtener un proceso con garantas, se requiere contar con jueces con
independencia y que acten con imparcialidad. La independencia de los jueces
brinda seguridad jurdica y es garanta constitucional de la administracin de
justicia 145 de que las decisiones sern emitidas con imparcialidad, rechazando
todo tipo de presin e ingerencia externa, no se admite la intromisin de
ninguna autoridad en la labor jurisdiccional, y se garantiza el carcter vinculante
de las resoluciones judiciales con autoridad de cosa juzgada. Montero Aroca lo
llama la libertad de los Tribunales, libertad que debe resguardarse frente a las
sugestiones de carcter poltico o del Gobierno, procurando evitar en lo posible
motivos de sujecin administrativa de los mismos.
Reconocidos procesalistas del siglo XXI han coincidido que el juez es garante en
el proceso, y que en el ejercicio de su funcin resulta crucial la proteccin por
otros poderes del Estado, de la independencia del Juez; advirtiendo que La
independencia no puede quedarse en una declaracin meramente retrica de
las constituciones, como sucede en tantos pases en los que, por ejemplo, la
145
El inciso segundo del articu lo 139 de la Constitucin de 1993, garantiza la
independencia de
los jueces estableciendo como principio y derecho de la act ividad ju risdiccional: 2. La
independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a
causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funci ones.
Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni
cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas
disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso, cuyo
ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional ni surte efecto
jurisdiccional alguno.
119
reaccin de consejos de la judicatura no ha impedido que contine el -
apoderamiento- de la Justicia por la clase poltica (nombramientos,
provisionalidades, confirmaciones de jueces) 146.
146
Mocin de Valencia, celebrada el da 27 de enero de 2006, en la Primera Jornada
Internacional sobre Proceso Civil y Garanta, op. Citada, pagina 3.
147
El inciso tercero del art iculo 139 de la Constitucin Politica, garantiza que Ninguna
persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de
excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin .
120
el caso concreto, y que Si la ley es la garanta del ciudadano, slo un juez
sometido nicamente a ella puede tutelar los derechos de aquel148.
La Constitucin del Per en su articulo 138 adems de sealar que los jueces
ejercen la potestad de administrar justicia, los somete en primer orden a la
Constitucin, y en segundo termino a las leyes, agregando que en caso de
existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren la norma constitucional en igual forma la legal sobre toda otra
norma de rango inferior.
148
Montero Aroca, Juan, Sntesis de Derecho Civil Espaol, op. Citado, pagina 26.
149
BIASCO Emilio, En Texto de la Jornada XXI Reglas y Principios en el Estado de
Derecho. La Justificacin de decisiones judiciales, 18/ 12/ 2008. Fundacin Coloquio Jurdico
Europeo, Madrid, 2008. pagina 2.
150
P. VINOGRA DOFF, Il Diritto ro mano nell'Europa medioevale, M iln 1 950, 76 55.; F.
CA LASSO, Medio Evo del Diritto, I, M iln 1954, 619; E. H. KA NTOROWICZ, Bractions
Problems, Glasgow 1941; P. KOSCHAKER, Europa y el Derecho ro mano, Madrid 1955, 307 55.
121
su trabajo sobre la concepcin y aplicacin de instituciones y categoras
jurdicas del derecho romano como Juez Real 151.
151
La obra de Bracton es desarrollada en el libro de P. VINOGRA DOFF, Il Diritto romano
nell'Eu ropa medioevale, M iln 1950; tambin fue resaltada por Mitchell Fran klin en su articulo
Bracton para Bracton (s), and the Vicarage of the Roman Law, citado en la Revista Juridica
denominada Rev ista de Revista, en http://biblio.juridicas.unam.mx.
152
Libro de los Reyes, capitulo 3, versculo 5 -12. La Sagrada Biblia.
122
ejemplares y ritos, son tambin las historias de un modo de entender la vida, de
una cultura, que en un momento de la historia, que podra parecer sincronizado
en forma escalonada, en distintas religiones de diferentes culturas y
civilizaciones, adoptan un lenguaje y formas jurdicos que evolucionan,
sucesivamente, de conflictos y tradiciones a nombramientos de jueces, a
elaboracin de normas, a creacin de organizaciones y, finalmente, a
propagacin de lecciones y enseanzas. Este desarrollo se ramifica y vuelve
ms complejo, hasta convertirse en un verdadero sistema definido, con las
mismas caractersticas generales de cualquier otro de los dems grandes
sistemas jurdicos del mundo, del pasado o actuales 153.
153
MACLEAN UGARTECHE Roberto, El Mundo de la Justicia en la Biblia: Una
introduccin, Articulo Juridico publicado en la pagina de la Academia de la Magistratura
AMAG, ao 3003, mes Junio. http:www.amag.edu.pe.
154
BIASCO Emilio, op. Citado, pagina 4.
123
Para Eduardo Couture, la independencia, autoridad y responsabilidad de los
jueces constituyen garantas de la jurisdiccin, que defienden a los jueces de la
demagogia y clamores populares, de la soberbia de los gobernantes, del asedio
y acechanza econmica, de ataques de la prensa y pasin de los litigantes,
empero simultneamente estas garantas defienden a los justiciables del
orgullo y soberbia de los jueces, de su codicia, indolencia, seala que En un
delicadsimo juego de fuerzas, la independencia asegura la justicia; la autoridad
refrenda la independencia; y la responsabilidad contiene dentro de sus lmites
propios, a la independencia y a la autoridad155. Son muchas las cualidades que
debera reunir un Juez, hombre entre hombres a quien se le encarga juzgar a
sus iguales, as como se plantea mecanismos o seguros que garanticen la
independencia del Juez; Emilio Biasco propone que una forma de asegurar la
independencia de los jueces, es mantenerlo exento de presiones exteriores,
de influencias que deformen su juicio, de pasiones que perturben su |nimo, de
apetitos que lo aparten de los dictados de la justicia, plantea que para lograr
ello es necesario aislar al Juez de la lucha poltica partidaria, de los grandes
intereses en juego, de la influencia de los otros poderes del Estado, as como de
la influencia a nivel interna y jerrquica del Poder Judicial que el autor
denomina como influencia indebida de los jerarcas del propio Poder Judicial;
comprendiendo que el Juez no puede ser un solitario aislado de la realidad del
mundo, y que debe existir un balance entre aquello de lo cual debe alejarse con
la otra parte que si debe estar cerca, seala que el Juez no debe divorciarse de
la realidad, siendo conveniente y necesario que conozca de la vida prctica, con
un buen sentido de la justicia social, que comprenda los problemas que afectan
a sus conciudadanos, adems de estar rodeado de garantas a la independencia
del Juez con la exigencia de idoneidad moral, capacidad tcnica, rgimen de
designacin de jueces, permanencia y estabilidad en el cargo, ascenso
conforme a reglas objetivas, remuneracin decorosa, rgimen riguroso de
155
Recogido del Pro logo de Eduardo Couture a Alcides de Mendoza Lima As Garantas da
mag istratura incompatib ilidades, citado por Emilio Biasco, op. Citado pagina 5.
124
incompatibilidades y prohibiciones 156, concluyendo el autor que la
independencia de la judicatura debe ser garantizado por el Estado, proclamado
por ley y respetado por todos.
156
BIASCO Emilio, op. Citado, pagina 06- 10.
125
mitigacin o conmutacin de las penas impuestas por la judicatura efectuada
por las autoridades administrativas de conformidad con lo dispuesto en la ley.
Establece obligaciones para los Estados Miembros para brindar los recursos
necesarios para que los jueces puedan cumplir adecuadamente sus funciones.
128
proceso, hace efectiva el tratamiento jurdico idntico entre los opositores,
concretizando la igualdad entre desiguales157.
157
ALVA RA DO BELLOSO, Adolfo, La imparcialidad Judicial, Rosario, op. Citado,
pagina 4.
158
Estas causales de impedimento se encuentran reguladas en el artculo 305 del Cdigo Procesal
Civil del Per, Texto Un ico Ordenado aprobado por Resolucin Ministerial N 010-93-JUS de
fecha 08 de enero de 1993.
129
Como causales de recusacin para obtener el apartamiento del Juez del
proceso, se comprende los casos en que el magistrado sea amigo ntimo o
enemigo manifiesto de cualquiera de las partes, demostrado por hechos
inequvocos; que l o su cnyuge o concubino o su pariente en la lnea directa o
en la lnea colateral hasta el segundo grado, primero de afinidad o adoptado,
tenga relaciones de crdito con alguna de las partes, salvo en los casos de
personas de derecho o de servicio pblico; cuando el Juez o su cnyuge o
concubino son donatarios, empleadores o presuntos herederos de alguna de
las partes; o haya intervenido en el proceso como apoderado, miembro del
Ministerio Pblico, perito, testigo o defensor; que tenga inters directo o
indirecto en el resultado del proceso; cuando exista proceso vigente entre el
Juez o su cnyuge o concubino, con cualquiera de las partes, siempre que no
sea promovido con posterioridad al inicio del proceso 159.
159
Causales de recusacin prescritas en el articu lo 306 del Cdigo Procesal Civil del Per, op,
citado.
160
Articulo 40 inciso dcimo primero de la Ley de Carrera Judicial, Ley 29277 de fecha 4 de
noviembre del ao 2008.
130
tenia como propsito cautelar y defender la transparencia y tica de la funcin
jurisdiccional, as como la garanta especifica de imparcialidad que integra la
garanta genrica del debido proceso; fundamenta que La garanta de
imparcialidad cuida que el juzgador se encuentre en la mejor situacin
psicolgica y anmica para emitir un juicio objetivo sobre el caso concreto ante
l planteado; concluyendo que solo el hecho del parentesco por
consaguinidad o afinidad no es merito suficiente para que el Juez s inhiba de
conocer del proceso judicial alegando la existencia de inters o relacin laboral
con alguna de las partes que intervienen en una causa judicial; que para la
aplicacin de dicho supuesto se requiere que el pariente del juez tenga algn
puesto de importancia que, por su ubicacin funcional, posea capacidad de
decisin en la entidad, sea a titulo de miembro de directorio, gerente, directos,
jefe o funcionario con capacidad de toma de decisiones en la persona jurdica;
no se admite el apartamiento cuando el pariente del juez se desempee como
subordinado sin mayor capacidad de decisin dentro de la entidad pblica o
privada; mediante la resolucin en mencin se aprob la Directiva N 007-2011-
CE/PJ que establece los lineamientos que desarrollan la aplicacin del articulo
40 inciso 11 de la Ley de carrera judicial; la directiva tiene por objetivo evitar las
excesivas e injustificados apartamiento de los jueces para conocer de los
procesos, apartamientos que en realidad no se sustentan real y objetivamente
en causales que afecten la imparcialidad de los jueces, sino que aprovechando
situaciones circunstanciales de que algn pariente del Juez o l mismo tenga
relacin laboral o de crdito con alguna institucin, por ejemplo bancos,
financieras, entidades publicas, universidades, etc, sin llegar a tener capacidad
de decisin dentro de la entidad, se alegaba la causal para evitar conocer estos
procesos reduciendo su carga procesal y a su vez ocasionando dilaciones
excesivas en el tramite de las inhibitorias de oficio.
Finalmente para terminar este punto, debemos sealar que las causales de
impedimento, recusacin y abstencin, se aplican a todos los jueces de todos
los grados e instancias, permitiendo la normatividad que el principio sea el Juez
quien se abstenga declarndose impedido, y cuando no lo hiciera, sern las
partes procesales quienes al amparo de la garanta procesal de juez
independiente e imparcial, pueden solicitar y obtener que se aparte del
proceso.
Derecho a conocer todos los materiales de hecho y derecho que puedan influir
en la decisin judicial, las aportaciones e incorporaciones en proceso no pueden
ser secretas y deben ser puestas de conocimiento de las partes.
134
Las formalidades esenciales en proceso se orientan a un proceso rpido y
flexible prescindiendo de formalidades innecesarias permitiendo su conclusin
con celeridad y eficiencia. La lentitud y onerosidad del proceso civil contraviene
su razn de ser y el logro de sus fines, adems de afectar derechos
fundamentales como el ser juzgado dentro de plazos razonables;
proponindose que la vinculacin de las formas procesales puedan
flexibilizarse privilegiando el objetivo. Los proceso que se desarrollan por aos
de juicio sin llegar a un puerto final tiene un elevado costo de tiempo,
econmico y humano, vulnerando el derecho a la dignidad.
135
Igualdad entre las partes, Fairen Guillen considera que este derecho guarda
relacin con el principio de contradiccin, en que las partes son iguales en el
proceso y slo excepcionalmente se pueden darse desigualdades como en el
proceso penal, a decir del autor evitar que se ponga a salvo un posible
culpable de la actuacin de los tribunales161.
161
FAIREN GUILLEN, Naturaleza Jurd ica del Proceso, op. Cit. Pagina 34.
162
FAIREN GUILLEN, Naturaleza Jurd ica del Proceso, op. Cit. Pagina 35.
136
interpreta normas creando derechos para el caso concreto; dedicando esfuerzo
y tiempo para construir la decisin final que pondr fin al conflicto,
corroborando nuestra posicin de la importancia del rol del Juez y soporte del
proceso conforme a la teora del garantismo procesal, y nos ubica en el proceso
y el Juez como garantas constitucionales de la administracin de justicia.
Existe un mismo nivel entre las garantas por su trascendencia, empero entre
las que mas suscita preocupacin y controversias es la motivacin de las
decisiones judiciales, por cuanto acceder a las razones de las decisiones
constituye hoy en da una garanta que permite la proteccin de otras
garantas, como el derecho de defensa, pluralidad de instancia, presuncin de
inocencia, as como garantiza la proteccin de derechos fundamentales; al
resultar la exigencia de motivacin un mecanismo adecuado que permite
efectivizar la proscripcin de arbitrariedades y abuso de poder.
163
Roger Rodrguez Santander, sostiene que El laboratorio del derecho entonces est en los
tribunales: el derecho se pone a prueba se desarrolla y se transforma a impulso de concretos
conflictos reales que reclaman solucin, agrega que el civil law tambin ha cedido en una
concepcin formalista y abstracta de la juridicidad, reconociendo el esencial rol de la jurisdiccin
137
Debemos resaltar que el Juez no es solo director del proceso, es la autoridad en
el proceso judicial, a quien corresponde cumplir la finalidad del proceso,
solucionar, componer conflictos, realizar la actuacin de la ley, resolver
pretensiones con relevancia jurdica, aplicar la voluntad de la ley, crear una
norma de derecho individual; coincidiendo muchos de los procesalistas citados,
en la instrumentalidad del proceso y su razn de ser en el derecho material.
165
TARUFFO, Michele En: Jus constitucional 1/2008 Seccin, especial. Dimensiones del
Precedente Judicial. La Fuerza vinculante del Precedente y de la Ju risprudencia Constitucional. Pg.
39.
166
CASTILLO ALVA Jos Lus y CASTILLO CORDOVA Lu is , Precedentes Vinculantes,
En : El Precedente Judicial y el Precedente Constitucional, Ara Editores, materiales de lectura Curso
Casacin 2011, Pg. 135.
167
GONZ LES LA GIER Dan iel s eala que En: Hechos y Argumentos (Racionalidad
Ep istemolgica y prueba de los hechos), Materiales de la Academia de la Magistratura, Curso de
Razonamiento Jurd ico, pagina 121.
139
toda norma jurdica sea vinculada a los elementos fcticos de todo proceso168;
Juan Carlos Hitters destaca que los hechos descriptos autorizan la aplicacin
del derecho en que se funda el decisorio, que los hechos son los que
gobiernan la solucin jurdica cuando son respetados al ser interpretados 169.
Los legisladores no cuentan con los hechos del caso concreto, las normas no
estn dictadas en especifico y no pueden serlo, correspondiendo al Juez emitir
la norma de cada caso concreto en base a los supuestos fcticos, mas en la
aplicacin de la norma, es el Juez quien interpreta y determina el sentido de la
norma para adoptar la decisin, mas la norma que aplica es la norma que los
jueces han determinado; reafirmando nuestras afirmaciones de la importancia
del rol del Juez en el proceso.
Es una garanta de todo proceso judicial sin excepcin, y como tal se erige
como un derecho de todos los intervinientes en proceso a recibir respuestas
motivadas, as como un deber de todos los jueces de motivar sus decisiones
que corresponden a dos tipos de resoluciones, los autos y sentencias, con las
excepciones en los casos de decretos que son de mero tramite.
168
GUASCH FERNANDEZ, Serg i, El Hecho y el derecho en la Casacin Civ il, Editor Jos
Maria Bosch, Barcelona, 1998, pagina 200. En Materiales de lectura Academia de la Magistratura
Curso Casacin, Docente Dr. Vctor Ticona Postigo, Pagina 288.
169
HITTERS, Juan Carlos, La Casacin Civil en el Per, En: Rev ista Peruana de Derecho
Procesal Civil, tomo II, marzo de 1998, pagina 434; y en Materiales de Lectura del curso de
Casacin de la Academia de la Mag istratura, Docente Dr. Vctor Ticona Postigo, Pagina 125.
140
contrario en el desarrollo del proceso se emiten mltiples decisiones que tienen
vinculacin con las anteriores y efectos en las posteriores, tambin a nivel
interno de una resolucin se toman varias decisiones en correlacin a los
hechos determinados y al derecho aplicado, todas las cuales deben estar
debidamente justificadas (autos y sentencias, con excepcin de los decretos de
mero trmite); para la doctrina las decisiones judiciales comportan dos
decisiones fundamentales adicionales y que sustentan la decisin final: la
primera se refiere a la solucin de la quaestio iuris, donde a su vez se podran
distinguir mltiples tipos de decisiones, y la segunda tiene por objeto la
quaestio facti, que tambin presupone diversas decisiones por parte del
Juez170.
Estas decisiones adems de estar justificadas, requieren una justificacin
correcta, esto es, que los argumentos utilizados sean correctos formal y
sustancialmente, permitiendo que la decisin judicial se encuentre amparada
en una correcta justificacin interna y externa.
Alexy presenta el discurso practico racional general171, que tiene como reglas la
fundamentacin tcnica, la fundamentacin emprica, la fundamentacin
definitoria, la fundamentacin pragmtico trascendental o pragmtico
universal; seala como rasgos fundamentales de la argumentacin jurdica, la
justificacin interna y la justificacin externa; empero como anota el autor, la
teora del discurso no lleva a considerar como correcto cualquier resultado de
una comunicacin lingstica, sino solo el resultado de un discurso racional, la
170
REDONDO Maria Cristina, Sobre la justificacin de la Sentencia, En Texto de la
Jornada XXI Reg las y Principios en el Estado de Derecho. La Justificacin de decisiones
judiciales, 18/12/2008. Fundacin Coloquio Jurdico Europeo, Madrid, 2008.
171
ALEXY Robert, Teora de la Argu mentacin Jurd ica, Traduccin de Manuel Atienza e
Isabel Espejo, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1989, Pag ina 23.
141
que se define por la observancia de las reglas del discurso, las que son distintas
entre si, estando algunas referidas a la bondad de los argumentos, como la
exigencia de no contradiccin, universalizacin en el sentido de un uso
consistente de los predicados utilizados, de verdad emprica, carcter
deductivo de los argumentos, consideracin de consecuencias, determinacin
de relaciones de preferencia, anlisis de formacin de convicciones morales;
considerar por medio de la regla de la razn, todas la objeciones y puntos de
vista; es importante destacar como lo seala Alexy que el concepto de
correccin no presupone que exista para cada cuestin practica una respuesta
correcta que solo haya que descubrir, mas bien la nica respuesta correcta
tiene mas que ver con la aspiracin de encontrarla, y que los participantes en
un discurso practico con independencia de si existe una nica respuesta
correcta, deben plantear la pretensin de que su respuesta es la nica
correcta, pues de otra forma careceran de sentido sus afirmaciones y
fundamentaciones; finalmente ningn mtodo ni la aplicacin de las reglas del
discurso no llevan a la seguridad en toda cuestin practica, sino a una
considerable reduccin de la existencia de irracionalidad172, siendo
responsabilidad del Juez cumplir su deber de motivacin de sus decisiones con
esmero, capacidad, conocimiento y responsabilidad mas que funcional,
responsabilidad social.
173
A VILS M ELLA DO Luis, Hechos y su Fundamentacin en la Sentencia, Una Garanta
Constitucional, EN REJ Rev istas de Estudios de la Justicia N 4- Ao 2004, Facu ltad de Derecho
de la Universidad de Ch ile, pagina 177.
143
desconocimiento del derecho sustantivo, pues la argumentacin es un
instrumento, una tcnica que sirve y ayuda a fundamentar las decisiones
judiciales, mas no suple la labor del Juez conocedor del derecho y los hechos,
siendo el responsable del cumplimiento de la garanta procesal de motivacin
de las decisiones judiciales.
144
En la era de la tercera ola de los derechos fundamentales resulta una afirmacin
aceptada y difundida que toda persona humana goza del derecho a la dignidad
y es titular de una gama de derechos fundamentales que han sido objeto de
reconocimientos y plasmados en instrumentos constitucionales y legales; ello,
gracias a muchas conquistas notables sin embargo a costa de experiencias
trgicas y terribles para la historia de la humanidad; el aprendizaje ha sido
fuerte y hoy en da los Estados Constitucionales en Derecho han recogido la
mayora sino todos, los derechos humanos consagrndolos en un texto que
goza de preeminencia y supremaca objetiva y subjetiva.
145
judiciales de naturaleza civil, afirmando que incluso son vinculantes a los otros
procesos por su sustento constitucional.
4.7 CONCLUSIONES
2. El Proceso Judicial debe ser definido y entendido dentro del marco actual de
reconocimiento de derechos y normas procesales como normas
fundamentales, y constitucionalizadas como sucede con la Constitucin
Peruana de 1993, al reconocerse como un derecho fundamental de toda
persona humana, al debido proceso y derechos procesales como la defensa,
pluralidad de instancia, motivacin, etc., as como debe estar presente el
respeto al derecho de la dignidad de toda persona cuando es sometida a
cualquier proceso donde se controvierten sus derechos e intereses incluso de
naturaleza civil.
146
3. Las garantas procesales constituyen una entidad diferente a las acciones y/o
procesos de garantas constitucionales, de los principios procesales, protegen
los derechos fundamentales de toda persona involucrada o afectada en razn
de un proceso civil.
5. Los Jueces tienen el rol y posicin de garantes en los procesos civiles, siendo
su obligacin que el proceso se desenvuelva con observancia de las garantas
procesales, acorde al contexto constitucional de respeto de los derechos
fundamentales y la dignidad humana.
4.8 RECOMENDACIONES
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148
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