ESTADO DE SITIO

I.- ORIGEN DEL ESTADO DE SITIO.-

La expresin estado de sitio tiene su origen en el derecho francs (1791) y alude a
una ciudad, plaza o lugar que se halla sitiado o asediado por el enemigo, siendo en
sus orgenes una medida de emergencia militar.1
Es una de las especies que pertenecen al gnero de los poderes de excepcin. Fue
creado a fin de dotar de poderes extraordinarios a las autoridades, en general el rey o
el poder ejecutivo, para afrontar situaciones que se declaran imposibles de resolver a
travs del uso de las atribuciones ordinarias.
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 no previ
ningn instituto que limitara el ejercicio de los derechos constitucionales.
Fue recin dos aos despus, cuando se dio nacimiento al estado de sitio, por ley del
8 de julio de 1791, el cual estaba referido a tiempos de guerra.2
La Constitucin de 17913 le dio carta constitucional cuando en su artculo 11 del ttulo
4 estableci que: en caso de conmocin que agite todo un departamento, el rey
expedir, bajo responsabilidad de sus ministros, las rdenes necesarias para la
ejecucin de las leyes y el restablecimiento del orden, pero con cargo de informar
sobre ello al cuerpo legislativo, si ste se encuentra en funciones, y de convocarlo si
est en receso.
La institucin comenz a ser desnaturalizada y as se utiliz contra distintas ciudades
francesas que no se hallaban en la situacin prevista por la ley de 1791.
Las Constituciones de 17934 y 17955 fueron ampliando los contornos del instituto hasta
que la sancionada en 1799 estableci que el Estado de Sitio en caso de rebelin a
mano armada o de tumultos que amenacen la seguridad del Estado, la ley puede
suspender, en los lugares y por el tiempo que ella determine, el imperio de la
Constitucin. 6
As se lleg en 1832 a declararse el estado de sitio sobre Pars, oportunidad en que se
crearon tribunales militares, que dictaron condenas a muerte, que fueron declaradas

1 Ley francesa del 8 de julio de 1791.

2 Art. 8.- El estado de guerra se determinar por un decreto del cuerpo legislativo, dado a propuesta del
rey, sancionado y publicado por este mismo.Art. 9.- Y en caso de no estar reunido a la sazn el cuerpo
legislativo, podr declarar el rey, por su sola autoridad, bajo la responsabilidad personal de los ministros,
que tales plazas o puestos se hallan en estado de guerra; pero el cuerpo legislativo, luego que se rena,
deliberar sobre dicha declaracin, para validarla o rescindirla por un decreto.
Art. 10.- En las plazas de guerra y puestos militares que se hallen en estado de sitio, toda la autoridad de
que los oficiales civiles estuvieren revestidos por la Constitucin para la conservacin del orden y de la
polica interior, pasar al comandante militar, que la ejercer exclusivamente, bajo su responsabilidad
personal.
Art. 11.- Las plazas de guerra y puestos militares estarn en estado de sitio no slo desde el momento en
que comenzaren los ataques del enemigo, sino luego que a resultas del cerco o acordonamiento
quedaren cortadas las comunicaciones de adentro a fuera y de afuera a dentro, a distancia de mil
ochocientas toesas de las cretas de los caminos cubiertos.
Art. 12.- El estado de sitio no cesar sino despus de roto el cerco; y en caso de haber comenzado los
ataques, despus de haber sido destruidos los trabajos de los sitiadores y reparadas o puestas en estado
de defensa las brechas.

3 Sancionada el 3 de septiembre de 1791.

4 Art. 55.
5 Art. 145.
6 Art. 46.

1
inconstitucionales por la Corte de Casacin, quien sin desconocer la legalidad del
estado de sitio, orden la libertad de los detenidos.7

II.- EL ESTADO DE EXCEPCIN EN EL DERECHO ANGLOSAJN.-

En el derecho anglosajn no existe el estado de sitio, sino que ante situaciones de
emergencia la medida de excepcin consiste en la suspensin del hbeas corpus.
En 1679 en Inglaterra el Parlamento sancion la Habeas Corpus Act, por medio de la
cual se dot de un procedimiento formal a la accin a fin de tornarla plenamente
operativo y se estableci para los casos de emergencias la suspensin del hbeas
corpus.
En Inglaterra, la suspensin del hbeas corpus se produjo muy excepcionalmente y los
tribunales han juzgado respecto de la validez de la medida. En 1794 cuando el
Parlamento declar la suspensin del hbeas corpus y sustituy la jurisdiccin civil por
la militar los tribunales anularon la medida y el Gobierno acat la decisin.8
La concepcin inglesa sobre la restriccin al hbeas corpus se traslad a los pases
del common law. La Constitucin de los Estados Unidos de Amrica estableci en su
artculo 1, seccin 9, clusula 2, la posibilidad del Congreso de suspender el auto de
hbeas corpus, en los casos de rebelin o invasin en la que la seguridad pblica lo
requiera.9 La Corte Suprema de los Estados Unidos, presidida por el Chief Justice
Taney, en 1861 en el fallo Merryman, declar la inconstitucionalidad de la suspensin
del hbeas corpus dispuesto por el presidente Lincoln, durante la guerra de secesin,
por entender que tal atribucin corresponde al Congreso. 10
La suspensin del hbeas corpus del derecho anglosajn y el estado de sitio francs
dan cuenta de dos sistemas que aun siendo parcialmente diferentes tienen en comn
que plantean situaciones institucionales de excepcin, afectan derechos y garantas
constitucionales, y se encuentran sujetas al control judicial.

III.- RECEPCIN DEL ESTADO DE SITIO EN EL DERECHO PATRIO.-

El antecedente nacional ms antiguo se encuentra en el Decreto sobre Seguridad
Individual del 23 de noviembre de 1811, cuyo art. 9 prevea: Slo en el remoto y
extraordinario caso de comprometerse la tranquilidad pblica o la seguridad de la
patria, podr el gobierno suspender este decreto, mientras dura la necesidad, dando
cuenta inmediatamente a la Asamblea General con justificacin de los motivos, y
quedando responsable en todo tiempo de esta medida.
Los distintos proyectos constitucionales para la Asamblea de 1813, aunque no se
tradujeron en un texto que tuviera imperio, son de sumo inters. El proyecto elaborado
por la Comisin Oficial nombrada en 1812 estableca en su art. 20 que: No podr el
Congreso suspender la ley de seguridad individual sino cuando la salud pblica lo
exija, en los casos precisos de rebelin o de invasin de enemigos extraos.
Por su parte el proyecto de la Sociedad Patritica estableca en su art. 206, que: la
observacin de los artculos que comprende la seguridad individual nunca puede
suspenderse, sino en el caso de traicin, pero esta suspensin slo tendr lugar en
cuanto a la aprehensin de la persona.11
7 Snchez Viamonte, voz estado de sitio, en Enciclopedia Jurdica Omeba, tomo X, p. 960.
8 Snchez Viamonte, obra citada, p. 956.
9 El privilegio del habeas corpus no se suspender, salvo cuando la seguridad pblica lo exija en casos
de rebelin o invasin.
10 Nino, Carlos Santiago, Fundamentos de Derecho Constitucional, p. 489, 2 reimpresin, Ed. Astrea.
11 Este proyecto refleja la influencia del derecho anglosajn, aunque es todava ms restrictivo que
aqul. No admite la suspensin del hbeas corpus totalmente, sino que slo permite detener sin orden

2
El Estatuto Provisorio de 1815 estableci en su cap. I, secc. 7, art. 21: Todas las
anteriores disposiciones relativas a la seguridad individual, jams podrn
suspenderse; y cuando por un muy remoto y extraordinario acontecimiento, que
comprometa la tranquilidad pblica, o la seguridad de la Patria, no pueda observarse
cuanto en l se previene, las autoridades que se viesen en esta fatal necesidad, darn
razn de su conducta a la Junta de Observacin y Excelentsimo Cabildo, que
debern examinar los motivos de la medida, y el tiempo de su duracin.
Con ligeros cambios de redaccin el texto se mantuvo en las constituciones de 1817 y
1819.
El constituyente se apart de estos precedentes en 1826, cuando en el art. 174
estatuy: Las anteriores disposiciones, relativas a la seguridad individual, no podrn
suspenderse, sino en el caso de inminente peligro, de que se comprometa la
tranquilidad pblica, o la seguridad de la Patria, a juicio y por disposicin especial del
Congreso.
Alberdi, en su Proyecto de Constitucin para la Confederacin Argentina, previ la
adopcin del estado de sitio con efectos ms amplios que los precedentes nacionales,
siguiendo para este instituto la Constitucin de Chile de 1833.
En este proyecto el estado de sitio suspenda no slo las garantas individuales, sino la
propia vigencia de la Constitucin. En el art. 28 dispona Declarado en estado de sitio
un lugar de la Confederacin queda suspenso el imperio de la Constitucin dentro de
su recinto. La autoridad en tales casos ni juzga, ni condena, ni aplica castigos por s
misma, y la suspensin de la seguridad personal no le da ms poder que el de
arrestar o trasladar las personas a otro punto dentro de la Confederacin, cuando ellas
no prefieran salir fuera.
As se lleg a la Convencin Constituyente de 1853, la que estableci en el art. 23:
En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio
de esta Constitucin y de las autoridades creadas por ella, se declarar en estado de
sitio la provincia o territorio en donde exista la perturbacin del orden, quedando
suspensas all las garantas constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr
el presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar en
tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la
Confederacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
El constituyente estableci que corresponda al presidente, con acuerdo del Senado,
declarar el estado de sitio en caso de ataque exterior (art. 83 inc. 19) y que para los
casos de conmocin interna, la declaracin corresponda al Congreso (art. 64 inc. 16),
salvo que estuviera en receso. En este ltimo supuesto incorpor una novedad: en los
casos urgentes en que peligraba la tranquilidad pblica, el presidente poda por s solo
utilizar las facultades de arresto y traslado aunque estuviese el Congreso en sesiones,
pero si el Congreso no autorizaba lo actuado en el trmino de 10 das, los arrestos y
traslados quedaban sin efecto (art. 83 inc. 20)12.
Esta ltima incorporacin motiv dursimas crticas por parte de los integrantes de la
Convencin que revis la Constitucin en 1860. Sarmiento dijo que, ante aquella

de juez competente.
12 An estando en sesiones el Congreso, en casos urgentes en que peligre la tranquilidad pblica, el
presidente podr por s solo usar sobre las personas, de la facultad limitada en el art. 23; dando cuenta
este cuerpo en el trmino de diez das desde que comenz a ejercerla. Pero si el Congreso no hace
declaracin de sitio, las personas arrestadas o trasladadas de uno a otro punto, sern restituidas al pleno
goce de su libertad, a no ser que habiendo sido sujetas a juicio, debiesen continuar en arresto por
disposicin del juez o tribunal que conociere en la causa.

3
facultad concedida al presidente, mejor sera borrar de punta a cabo el captulo de las
garantas individuales, pues as no hay persona segura en su cama.13
La Comisin Examinadora emiti dictamen sosteniendo, que: Por ltimo, por el inc.
20 del art. 83 de la Constitucin, se echa por tierra esta complicada mquina, y se
anula de hecho todo lo dicho, autorizando al presidente de la Repblica para
suspender las garantas individuales, aun sin declaracin previa del estado de sitio,
aun hallndose reunido el Congreso, y esto en casos urgentes en que peligre la
tranquilidad pblica dejando la apreciacin de la urgencia y del peligro al mismo
presidente; lo que importa tanto como dar a ste mayores facultades que al Congreso,
poniendo a su disposicin la libertad de todos los ciudadanos en todo tiempo, lo que
vale tanto como abolir las garantas individuales. La limitacin impuesta de dar cuenta
al Congreso en el trmino de diez das, es una garanta ilusoria, porque en ese trmino
puede consumarse una arbitrariedad, sin que sea posible remediarla en muchos
meses, puesto que el presidente tiene la facultad de usar ese poder discrecional, o
ms bien arbitrario, en todo el territorio de la Repblica. Por tanto la comisin aconseja
la supresin total de este artculo.
La supresin fue aprobada por la Convencin, quedando aprobado el sistema creado
en 1853 salvo por la eliminacin de la mencionada disposicin.
As, la Constitucin de 1860 estableci que el estado de sitio poda declararse en slo
dos situaciones: conmocin interior o ataque exterior. En caso de conmocin interior, la
facultad de declararlo es privativa del Congreso y slo podr ejercerla el Poder
Ejecutivo durante el receso de ste. En caso de ataque exterior, el declararlo es faculta
del Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado.
La Constitucin de 1949 mantuvo el estado de sitio e incorpor el Estado de
Prevencin y Alarma, el que poda ser decretado por el Poder Ejecutivo, en el art. 23
(entonces art. 34) que dispona: Podr declararse asimismo el estado de prevencin y
alarma en caso de alteracin del orden pblico que amenace perturbar el normal
desenvolvimiento de la vida o de las actividades primordiales de la poblacin. Una ley
determinar los efectos jurdicos de tal medida, pero sta no suspender, sino que
limitar transitoriamente las garantas constitucionales en la medida que sea
indispensable. Con referencia a las personas, los poderes del presidente se reducirn
a detenerlas o trasladarlas de un punto a otro del territorio, por un trmino no mayor
de treinta das. Nunca se decret el Estado de Prevencin y Alarma desde la
sancin de la Constitucin, hasta la Proclama del 27 de abril de 1956 que declar
vigente la Constitucin sancionada en 1853, con las reformas de 1860, 1866 y 1898 y
exclusin de la de 194914 dictada por la dictadura militar que derroc al Gobierno
Constitucional el 16 de septiembre de 1955.
La Convencin Reformadora de 1957 produjo un despacho que reformaba el art. 23,
mas nunca llego a votarse por el plenario. Introduca los siguientes cambios: 1.) el
nico efecto del estado de sitio era atribuir al Presidente la facultad de detener o
trasladar a personas de un lugar a otro del pas, si estas no preferan salir del pas

13 Gonzlez Calderon, Juan A., Derecho Constitucional Argentino, T. II, p. 253, Buenos Aires, Lajouane
y Ca, 1923.
14 Art. 1 de Proclama del 27 de Abril de 1956. En su art. 2 proclamaron que: El gobierno provisional de
la Nacin ajustar su accin a la constitucin que se declara vigente por su art. 1 en tanto y en cuanto no
se oponga a los fines de la revolucin, enunciados en las directivas bsicas del 7 de diciembre de 1955 y
a las necesidades de la organizacin y conservacin del gobierno provisional. Suscribieron esta
proclama: Aramburu, Rojas, Osorio Arana ,Busso, Podest Costa, Hartung, Krause, Martinez, Alizn
Garca, Llamazares, Blanco, Alzogaray, Bonet, Migon, Mendiondo, Mercier, DellOro Maini, Ygarta y
Landaburu.

4
hacia cualquier otro sitio a su eleccin. 2.) Las detenciones se cumpliran en el propio
domicilio o en establecimientos apropiados distintos a los destinados a presos
comunes. 3.) Los traslados no podan imponerse a una distancia mayor a 300 km del
domicilio del afectado ni a lugares inhspitos o que no ofrezcan garanta de vida
higinica. 4.) El Presidente tena la obligacin de hacer efectiva la opcin de salida del
pas en 48 horas. 5.) La declaracin era por tiempo expresamente limitado. 6.) Poda
imponerse en uno o varios puntos, pero nunca en todo el territorio nacional. 7.) No
poda tener efectos respecto a legisladores. 8.) No admita delegacin de facultades
en otra autoridad que no fuera el Presidente. 9.) La accin de habeas corpus no se
suspendera en ningn caso. 10.) Prohiba especficamente el dictado de ley marcial.15

IV.- EL ESTADO DE SITIO EN LA ACTUALIDAD.-

El estado de sitio est regulado en nuestra Constitucin por los artculos 23; 43; 75 inc.
22 (art. 4 PIDCP y art. 27 Pacto de San Jos de Costa Rica) y 29; 99 inc. 16.
El artculo 23 incorpora a nuestro sistema el Estado de Sitio en lo siguientes trminos:
En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio
de esta Constitucin y de las autoridades creadas por ella, se declarar en estado de
sitio la provincia o territorio en donde exista la perturbacin del orden, quedando
suspensas all las garantas constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr
el presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar en
tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la
Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
La ubicacin del estado de sitio dentro de la Primera Parte, Captulo Primero,
Declaraciones, Derechos y Garantas, no fue casual e implica que:
1.) Su finalidad es garantizar el ejercicio de la Constitucin frente a situaciones
que pongan su ejercicio o vigencia en peligro.
2.) Es una garanta en favor de la vigencia de la constitucin y en particular de las
declaraciones, derechos y garantas.
3.) Al tiempo que prev la posibilidad de suspender garantas constitucionales, lo
limita de forma tal que el instituto funcione como una garanta en s misma.
4.) El estado de sitio se debe aplicar e interpretar restrictivamente sin perder
nunca de vista que estamos en presencia de una garanta y que a la
Constitucin se la defiende respetndola, y no suspendiendo su vigencia.
La funcin del Estado de Sitio es tuitiva y no represiva. El estado de sitio no es para
castigar o reprimir delitos ni delincuentes perturbadores del orden. Es para anular el
desorden e impedir su propagacin y consecuencias. En una palabra: para
reestablecer el orden perturbado. Es teraputico o curativo; no represivo. Su finalidad
es institucional; no penal. Contempla y resuelve situaciones de carcter general, para
la sociedad, dentro de una cierta cantidad de territorio; no casos particulares que,
dentro del orden, tienen su remedio en la ley y en el ejercicio de las autoridades
constitucionales. El estado de sitio llena su cometido al conseguir que la ley se cumpla
normalmente. No puede ir ms all, segn la letra y el espritu de la Constitucin.16
Su finalidad es defender el Estado de Derecho y el sistema Democrtico. No es una
potestad discrecional del poder poltico para funcionar por fuera del Derecho en
pocas de crisis.
Lamentablemente el instituto fue distorsionado por parte de los distintos gobiernos que
la han utilizado.

15 Puede leerse el texto completo del artculo 23 propuesto por la Convencin de 1957 en Emergencias
Constitucionales I Estado de Sitio de Alfredo Vtolo, pg. 38.
16 Snchez Viamonte, Carlos, Enciclopedia Jurdica OMEBA, voz, Estado de sitio, Buenos Aires,
Bibliogrfica Argentina, 1960.

5
IV.1.Causales.-
Las causas que autorizan la declaracin del estado de sitio son dos: la conmocin
interior y el ataque exterior.
Ataque exterior. Desde 1853 se ha declarado el Estado de Sitio en 54 oportunidades,
slo 1 vez se declar por ataque exterior. Fue en 1865, con motivo de la guerra con
Paraguay.17
Esta causal requiere la materializacin o la inminencia cierta de una invasin, o ataque
por parte de una fuerza extranjera.
Conmocin interior: Joaqun V. Gonzlez sostena que la Constitucin haba utilizado
la voz genrica, comprensiva, conmocin que no solamente expresa en su sentido
literal un levantamiento, una sublevacin, un tumulto contra el Estado, sino toda
perturbacin o inquietud violenta que, haga temer un peligro inminente de la paz y el
orden pblico o constitucional.18
Snchez Viamonte entiende que el hecho de que nuestros constituyentes hayan
equiparado la conmocin interior al ataque exterior significa que la conmocin interior
debe tener una gravedad extrema, semejante a la que reviste la invasin del territorio
nacional por fuerzas armadas enemigas. En esta lnea fundaba que Los actos
subversivos, los desrdenes de carcter social, los atentados delictuosos y an las
insurrecciones armadas que no pongan en peligro la estabilidad del gobierno, no
justifican pues, la declaracin del estado de sitio que, en todos esos casos sera
abusiva e ilegtima; simple pretexto para el logro de fines inconfesables. sta es la
doctrina general incorporada al derecho positivo de todos los pases civilizados que
adoptaron la institucin.19
Los tratados internacionales de Derechos Humanos con jerarqua constitucional (art.
75 inc. 22 CN) prevn causales distintas a las establecidas por nuestra Constitucin
Nacional. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP art. 4), habla
de situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida de la Nacin. La
Convencin Americana de Derechos Humanos, en el art. 27, se refiere a En caso de
guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la independencia o
seguridad del Estado parte.
La diferencia existente entre los trminos utilizados tiene su razn de ser en el hecho
que Tratados deben ser ms generales para contener a las distintas causales
previstas por las diferentes constitucionales de los estados parte.
Estas diferencias no implican la existencia de nuevas causales por fuera de las
establecidas por el artculo 23.
No puede perderse de vista que finalidad de todo el sistema constitucional e
internacional de derechos humanos es la vigencia efectiva de todos los derechos y
garantas por ellos reconocidos a fin de lograr el ideal del ser humano libre, exento
del temor y de la miseria, si se crean condiciones que permitan a cada persona gozar
de sus derechos econmicos, sociales y culturales, tanto como de sus derechos

17 Lo decret el Poder Ejecutivo (16/04/1865) con acuerdo del Senado (18/05/1865), rigi en todo el
territorio nacional durante 3 aos, 1 mes y 24 das. Se dispusieron suspensiones transitorias con motivo
de actos eleccionarios. Como consecuencia de la guerra fue asesinada el 90% de la poblacin masculina
y el 60 % de la poblacin total del Paraguay.
18 Joaqun V. Gonzlez, Manual de la Constitucin Argentina (1853-1860), actualizado por Humberto
Quiroga Lavie, Buenos Aires, La Ley 2001, p. 206.
19 Snchez Viamonte, Ley marcial y estado de sitio en el derecho argentino, Perrot, Buenos Aires,
1957, p. 55.

6
civiles y polticos.20 El estado de sitio es una herramienta de utilizacin excepcional,
que tiene su nico fundamento en el cumplimiento de la finalidad de su existencia y del
sistema en general, de manera que su interpretacin y aplicacin es restrictiva.
El imperio del principio pro homine implica que se debe acudir a la norma ms amplia,
o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos
e, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de
establecer restricciones al ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria. 21
De esta forma la vigencia simultnea en un Estado de diversas normas internacionales
o internas con distinto nivel de exigencias al Estado, impone sumar acumulativamente
todas ellas. As, por ejemplo, debe extenderse la lista de derechos no suspendibles de
modo de incluir a la totalidad de los mencionados en ese carcter por los distintos
instrumentos y, al mismo tiempo, estarse al texto ms restringido en cuanto a las
posibilidades de declaracin de tal estado de emergencia.22
Las causales que hacen procedente el establecimiento del estado de sitio, cualquiera
de ellas, tiene que ser capaz de poner en peligro el ejercicio de la Constitucin y las
autoridades creadas por ella. El constituyente utiliz la conjuncin y de manera tal
que el peligro tiene que recaer sobre ambas (el ejercicio y las autoridades). No
obstante, la literalidad de la disposicin, la jurisprudencia de nuestro mximo tribunal
federal ha ledo la y como si hubiera una o. As en el fallo Granada se dijo que los
acontecimientos que justifiquen la adopcin del estado de sitio deben poner en riesgo
inminente a las autoridades constituidas o a la Constitucin.
Asimismo se discute en la doctrina constitucional si el estado de sitio puede tener
carcter preventivo y ser declarado ante la posibilidad de la alteracin del orden.
Joaqun V. Gonzlez sostiene que el carcter preventivo es propio del estado de sitio
afirmando As pues, la facultad de declarar el estado de sitio puede usarse no slo en
el momento del ataque o conmocin, sino con ms eficacia y quiz con ms
propiedad, para prevenir esa conmocin o ataque y fuera del lugar en que la situacin
violenta se ha producido. La cualidad preventiva, es pues, esencial a esta facultad y
se da para evitar los grandes peligros; que los conspiradores puedan reunirse y
realizar sus planes de desorden.23
Snchez Viamonte sostiene: Es necesario que el ataque exterior o la conmocin
interior se hayan producido, y tambin que la perturbacin del orden sea un hecho
indudable y comprobado, para que se justifique la declaracin del estado de sitio. Esto
significa que en ningn caso sera preventivo con respecto a la conmocin o ataque.
Sera preventivo con relacin al peligro que para el imperio constitucional o para la24
Coincidimos con Snchez Viamonte en este punto. El texto del artculo 23 es claro:
() se declarar en estado de sitio la provincia o territorio en donde exista la
perturbacin del orden ().
La perturbacin del orden provocado por el ataque exterior o la conmocin interior
debe existir al momento de la declaracin del estado de sitio, no pudindose declarar
en forma previa a su existencia.

20 Prembulo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

21 Art. 5 del PIDCP, art. 5 del PIDESC y art. 29 del Pacto de San Jos de Costa Rica.
22 Pinto, Mnica; El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los
derechos humanos, en Abregu, Martn (coord.) La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos
por los tribunales locales, pg. 163 a 171, Ed. CELS- Editores del Puerto, ao 1997.
23 Joaqun V. Gonzlez, obra citada, p. 247.
24 Snchez Viamonte, Carlos, Enciclopedia Jurdica OMEBA, voz, Estado de sitio, Buenos Aires,
Bibliogrfica Argentina, 1960.

7
En pocas pasadas la jurisprudencia fue muy permisiva respecto de la declaracin del
estado de sitio con fines preventivos. En atencin al abuso que han hecho las
autoridades del fin preventivo, bajo el cual normalmente encubren el hecho de la
inexistencia de una situacin que justifique la medida, la jurisprudencia ha aumentado
la exigencia frente a la declaracin del Estado de Sitio con fines preventivos.
En esta lnea, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido la posibilidad de
decretar el estado de sitio preventivamente, en el caso Granada, Jorge Horacio, de
1985, que los acontecimientos que justifiquen la adopcin del estado de sitio deben
ser de una gravedad que racionalmente obliguen al uso de las medidas defensivas, en
sus aspectos preventivos o represivos, y pongan en riesgo inminente a las autoridades
constituidas o a la Constitucin. Su fundamento responde a la necesidad de poner en
manos del poder poltico los recursos indispensables para reprimir o prevenir la grave
alteracin del orden o la seguridad pblica la situacin excepcional o anmala -,
frente a la cual los recursos ordinarios para garantir el orden y la paz pblica sean, a
criterio del Congreso, o en su caso del Poder Ejecutivo, insuficientes o impotentes.25
A este respecto, precedentes de distintos tribunales internacionales son de inters. La
Comisin Europea de Derechos Humanos en el Grecia26 estim que el peligro deba
ser actual o inminente, lo que invalida toda restriccin adoptada con fines meramente
oportunistas, especulativos o abstractos.
Cabe sealar que, en el caso Grecia la Comisin Europea estimo que la carga de la
prueba respecto de la existencia de las causas que motivaban el estado de excepcin
recaa sobre el gobierno.
En esta lnea el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas sostuvo al analizar
el informe presentado por Chile que argumentos tales como subversin latente o
seguridad nacional no justificaban la suspensin de las obligaciones previstas en el
Pacto.27

IV.2.- mbito espacial.-

El art. 23 autoriza a declarar el estado de sitio en la provincia o territorio donde exista
la perturbacin del orden. El constituyente fue muy preciso en este punto, a fin de que
el instituto se aplique slo y nicamente donde sea imprescindible. La redaccin de la
disposicin demuestra el carcter restrictivo que debe guiar tanto la aplicacin como el
juzgamiento respecto del mbito territorial sobre el que se proyectan los efectos del
estado de sitio.
La constitucin insiste con este criterio de restriccin territorial en los arts. 75 inc. 29 y
99 inc. 16, cuando atribuye al Congreso y al Presidente (respectivamente) la facultad
de declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la Nacin. Tambin el art. 61

25 Fallos, 307-2284
26 Informe de la Comisin Europea de Derechos Humanos, 1969, documento 15. La Comisin Europea
concluy que el anlisis objetivo de las informaciones vertidas por el gobierno de Grecia y dems
elementos que obraban en poder de la Comisin (en cuanto a los sucesos del 27 de abril de1967,
mundialmente conocidos como golpe de Estado de los coroneles), no constituan en ese momento un
peligro pblico conforme a los trminos del artculo 15 de la Convencin Europea, por lo que se estim
que las restricciones impuestas invocando ese fundamento (peligro pblico) eran contrarias a la
Convencin, citado por Despouy, Leandro, Derechos Humanos y Estados de Excepcin, pg. 103, 2da.
Edicin, Ed. El Mono Armado. "Greek" Case, [1969] Y.B. EUR. CONV. ON HUMAN RIGHTS 1 (Eur.
Comm. on Human Rights).
27 Despouy, Leandro. Los Derechos Humanos y los Estados de Excepcin, Pg. 103, 2da. Edicin, Ed.
El Mono Armado.

8
contiene idntica referencia cuando establece que le corresponde al Senado autorizar
al Poder Ejecutivo a declarar el estado de sitio en uno o varios puntos de la
Repblica.
Esta insistente repeticin acerca del lmite territorial no debe pasar inadvertida.28
Sanchez Viamonte entiende que esta insistencia imposibilita declarar el estado de sitio
con carcter general en todo el territorio de la Repblica.29
En este punto la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
adoptado dos temperamentos: 1.) Resaltar el carcter eminentemente poltico de la
decisin de establecer el mbito territorial de la medida, sosteniendo que la extensin
() territorial del estado de sitio es facultad exclusiva del Congreso o en su caso, del
Poder Ejecutivo, no susceptible de revisin judicial.30 2.) Considerar que la
determinacin del territorio es un requisito indispensable de la declaracin de estado
de sitio, y que es susceptible de ser analizado por los tribunales al analizar la
legitimidad del estado de sitio.31
El primer criterio sostenido por la Corte hasta el advenimiento del perodo democrtico
en 1983 estuvo al servicio de sustentar la falta de revisin judicial de la extensin
territorial del estado de sitio. El segundo, sostenido por la Corte en el precedente
Granada (1985), sostiene que debe aplicarse en forma limitada en el mbito
territorial donde exista la perturbacin del orden y las medidas deben tener alcance y
validez solamente en dicho mbito.32

IV.3.- La duracin.-
El art. 23 de la Constitucin Nacional guarda silencio en cuanto a la duracin del
estado de sitio. Tambin guarda silencio el art. 75, inc. 29, al atribuir al Congreso la
facultad de declararlo en caso de conmocin interior. Distinto es el caso del art. 99 inc.
16, en donde se establece que el Presidente declara en estado de sitio uno o varios
puntos de la Nacin, en caso de ataque exterior y por un tiempo limitado, con acuerdo
del Senado.
Una interpretacin literal nos podra llevar a sostener que en caso de ataque exterior la
duracin debe ser fijada y en caso de conmocin interior no sera un requisito
constitucional. Esta interpretacin fue utilizada por CSJN en el caso Bricchi, Adhemar
Heriberto, del 05/08/1976, cuando sostuviera que la exigencia de limitacin en el
tiempo establecida por el art. 86, inc. 19 de la Constitucin nacional, se refiere al
estado de sitio declarado por el Poder Ejecutivo y no alcanza al establecido por ley
(art. 86, inc. 26). Asumida esta facultad por la Junta Militar segn el art. 2 del
Estatuto para el Proceso de Reorganizacin Nacional33.

28 Gabino Ziulu, Adolfo, Estado de sitio: Emergencia necesaria o autoritarismo encubierto?, p. 29, Ed.
Depalma, Buenos Aires, 2000.
29 Snchez Viamonte, Ley Marcial y estado de sitio en el derecho argentino. Editorial Impresora
Uruguaya. Montevideo, 1931., p. 62. Explica all: El legislador se propuso- est en la letra y en el texto de
sus disposiciones limitar la extensin territorial del estado de sitio a los puntos directamente afectados,
y no es legtimo adoptar esa medida con carcter general, porque eso, precisamente, se ha querido evitar
en la redaccin constitucional, en previsin de la facilidad con que nuestros gobiernos encontraran el
pretexto.
30 Zrate, Jos Miguel, 23/09/1960, Fallos, 247-708; Semanario Azul y Blanco, 29/09/1961, Fallos,
250-832; Movimiento Popular Argentino, 11/06/1962, Fallos, 253-44.
31 Fallos: 307:2284.
32 Despouy, Leandro, idem, p. 105.

9
Snchez Viamonte considera que la duracin del estado de sitio debe ser siempre
determinada en el momento de su declaracin. Para fundar su criterio sostiene que el
ataque exterior reviste siempre mayor gravedad que la conmocin interior. Si en el
primer caso el presidente est obligado a fijar el trmino, con mucho mayor motivo lo
est en el segundo.34
Joaqun V. Gonzlez, en cambio, interpreta que si se ha fijado un plazo preciso, la
cesacin del estado de sitio es fatal a la expiracin del mismo. Si hasta entonces no
hubiesen cesado la causa o los hechos que lo motivaron y fuese necesario continuar
en su ejercicio, una nueva ley, decreto o acuerdo sern indispensables, prorrogando el
plazo o sealndole uno ms indeterminado.35
En la jurisprudencia de la CSJN ha predominado, hasta el ao 1983, el criterio de
destacar el carcter poltico de la decisin relativa al tiempo de duracin del estado de
sitio.
Este criterio, que legitim la duracin durante aos del estado de sitio, fue modificado
por la CSJN, luego de la incorporacin al derecho interno del Pacto de San Jos de
Costa Rica que establece el principio de temporalidad (art. 27) al sealar que las
medidas que se adopten deben serlo por el tiempo estrictamente limitado a las
exigencias de la situacin.36
En el caso Granada, Jorge H., del 03/09/198537, la CSJN sostuvo, por primera vez,
que la declaracin del estado de sitio debe contener la fijacin de plazo como
condicin de validez del acto suspensivo de las garantas y dicho plazo debe ser
breve, porque la extensin indefinida del estado de sitio demostrara, en realidad, que
ha caducado el imperio de la Constitucin que con l se quera defender. Este criterio
fue reproducido en el caso Rodrguez, Horacio Daniel, de 1985.38

IV.4.- Notificacin.-
El PIDCP en su artculo 4 inc. 2 y el Pacto de San Jos de Costa Rica en su artculo
27, establecen que si un Estado parte declara la suspensin de derechos o garantas
debe obligatoriamente comunicar en forma inmediata al Secretario General de
Naciones Unidas y al Secretario General de la Organizacin de los Estados
Americanos (respectivamente), las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido, de
los motivos que hayan suscitado la suspensin, debiendo realizar una nueva
comunicacin al finalizar dicha suspensin y de la fecha en que haya dado por
terminada tal suspensin.
Por su parte el Comit de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas, autoridad
creada por el art. 28 del PIDCP para asegurar el cumplimiento del Pacto, en su
Observacin General N 29 en su punto 17 estableci que la notificacin de los
Estados Partes debe incluir informacin detallada sobre las medidas adoptadas, una
clara explicacin de los motivos por los que se haya adoptado y documentacin
completa sobre las disposiciones jurdicas pertinentes, debiendo realizar

33 Fallos, 295:458
34 Snchez Viamonte, Ley Marcial , ob. cit., p. 64.
35 Gonzlez, ov. cit., p. 258.
36 El Comit de Derechos Humanos, en su Observacin general n 5 sobre el artculo 4 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos ha entendido que la obligacin de informar sobre los
derechos que hayan sido suspendidos, incluye las razones que lo motivan y la fecha en que terminar
dicha suspensin.
37 Fallos, 307-2284.
38 Fallos, 307-2320

10
notificaciones adicionales si un Estado Parte adopta nuevas medidas, como por
ejemplo prologar la duracin de un estado de excepcin. Tambin debe notificar el
cese de la suspensin.
Estas normas con jerarqua constitucional incorporan otro requisito a los establecidos
en el artculo 23 de la Constitucin Nacional. El incumplimiento de la obligacin de
notificar y comunicar las normas, razones de la declaracin del estado de sitio es
causal de inconstitucionalidad del acto de declaracin.
Hasta el momento no existen precedentes jurisprudenciales nacionales respecto del
cumplimiento de este requisito.

IV.5.- La declaracin del Estado de Sitio.-

El art. 23 de la Constitucin y el art. 4 del PIDCP exigen que el estado de sitio sea
declarado formalmente. Se trata de un requisito ineludible para su vigencia, y tiene
como finalidad dar publicidad a la declaracin a fin de evitar la existencia de estados
de excepcin de facto. La proclamacin debe indicar expresamente las causas que
motivan la declaracin, as como de la amplitud material, territorial y temporal de la
misma.
La Comisin Europea estim en el caso Chipre contra Turqua que para poder
invocar el derecho de derogacin reglamentado por el art. 15 de la Convencin
Europea, el Estado derogante deba justificar la existencia de un acto de proclamacin
oficial.39
IV.5.1.- Atribucin federal o concurrente con las provincias?
En los primeros aos de vigencia de la Constitucin Nacional fue objeto de intensas
discusiones si el estado de sitio era una atribucin federal o tambin las provincias
tenan potestades para su dictado.
Vigente la Constitucin de 1853 algunas Provincias (Mendoza, San Luis, Corrientes y
La Rioja) incorporaron en sus constituciones la autoridad del gobierno provincial de
decretar el estado de sitio. Pero, en ejercicio del control de constitucionalidad asignado
por el art. 5 de la Constitucin de 1853, el Congreso Federal (al revisar estas
constituciones) suprimi estas facultades.
Joaqun V. Gonzlez, Linares Quintana, Ziulu y Ramella (entre otros) entienden que la
declaracin de estado de sitio y los efectos derivados de ella constituyen facultades
expresamente delegadas por las provincias al gobierno federal en virtud del artculo
121 de nuestra Carta Magna.
Sarmiento fue quien sostuvo que el estado de sitio era una facultad que corresponda
tanto al gobierno federal como a los gobiernos de provincia, pero no como una facultad
concurrente, sino en el mbito de sus respectivas competencias.40
Cierto es, y hasta lo ha reconocido Joaqun V. Gonzlez que en la Constitucin
Nacional nada se dice expresa ni afirmativamente sobre si la facultad para declararlo
es exclusiva del gobierno federal o si pueden tambin usar de ella los gobiernos de
provincia.
No obstante el silencio que guarda la Constitucin el estado de sitio corresponde ser
declarado exclusivamente por el Estado Federal, en virtud de los efectos propios del
instituto.
El estado de sitio importa, por su misma naturaleza, consecuencias que seran
incompatibles con la supremaca federal, como el decaimiento de las garantas

39 Quejas (requte) nmeros 680/74 y 6950, informe del 10 de julio de 1976, prrafo 527, citado por
Despouy, Leandro, obra citada, pg. 95.
40 Sarmiento, Domingo F., Comentarios de la Constitucin de la Confederacin Argentina, Talleres
Grficos Argentinos de L.J. Rosso, Buenos Aires, 1929, p. 258 y 259.

11
constitucionales y la posibilidad del arresto o traslado de personas, que afectaran los
derechos garantidos en la Constitucin federal.
IV.5.2.- Autoridad federal autorizada a declarar el Estado de Sitio
La Constitucin establece a que autoridad (el Congreso o el Poder Ejecutivo) le
corresponde declarar el estado de sitio. Lo hace de acuerdo a que causa le de origen y
al hecho de si el Congreso se encuentra en sesiones.
Conmocin interior.-
En caso de conmocin interior le corresponde al Congreso (art. 75 inc. 29). La nica
excepcin establecida constitucionalmente es para el caso de que el Congreso
estuviera en receso, en cuyo caso lo podr dictar el Poder Ejecutivo (art. 99 inc. 16).
Asimismo le corresponde al Congreso aprobar o suspender el estado de sitio
decretado por el Poder Ejecutivo durante su receso.
La utilizacin del trmino receso ha generado una discusin respecto de si
encontrndose en sesiones extraordinarias el Congreso, la potestad recae en el Poder
Ejecutivo. Dos son la razones para entender que durante las sesiones extraordinarias
el Poder Ejecutivo carece de atribuciones: 1.) el trmino receso da cuenta del hecho
de que el Congreso no se encuentra en perodos de sesiones y que durante las
sesiones extraordinarias el Congreso se encuentra reunido; 2.) una interpretacin
teleolgica de la Constitucin debe privilegiar la atribucin del Congreso que slo se
desplaza al Ejecutivo ante razones de urgencia y para evitar la dilacin que supondra
la convocatoria del Congreso a sesionar.
Otra cuestin es si el Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la potestad para
declarar el estado de sitio. Esta situacin se dio en 1870 cuando el Presidente
Sarmiento enva al Congreso un proyecto de ley que autorizaba al Poder Ejecutivo
para declarar el estado de sitio en todo el territorio de la Repblica. Al ser tratado el
proyecto el senador Oroo objet la ley en virtud de que era facultad exclusiva del
Congreso y que la Constitucin faculta a ste a declararlo y no a autorizar a nadie a
declararlo. El Congreso acogi esta postura y sancion una ley que declar el estado
de sitio por conmocin interior por 60 das en las provincias de Santa Fe y Corrientes.
La jurisprudencia del mximo tribunal, en consonancia con su condescendencia para
con el Poder Ejecutivo, ha avalado que el Poder Ejecutivo declare el estado de sitio
encontrndose el Congreso en sesiones, utilizando como argumento la posterior
aprobacin del Congreso de la medida adoptada, en el caso Rodrguez, Juan y
otros41, de 1962. No obstante el voto de la mayora que aval lo actuado resulta de
sumo inters el voto en disidencia del juez Boffi Boggero, quien sostuvo que la ley
13.234 es inconstitucional porque el Congreso delega en el Poder Ejecutivo, por
conducto de ella, la facultad de declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la
Nacin cuando exista conmocin interior, siendo que el presidente slo la tiene
cuando el Congreso est en receso.
Esta cuestin ha vuelto a ser discutida luego de la reforma constitucional de 1994 en
atencin a la incorporacin de los artculos 76 y 99 inc. 3.
Existen autores que entienden que la cuestin ha quedado zanjada luego de la
reforma de 1994, porque el art. 76 autoriza delegar facultades legislativas en materias
determinadas de administracin o emergencia pblica.42
No acordamos con esta posicin, ya que hace de la excepcin la norma general. En
primer lugar el art. 76 establece Se prohbe la delegacin legislativa en el Poder
Ejecutivo y slo como excepcin la habilita. Siendo una excepcin y no
encontrndose expresamente establecido que la delegacin legislativa proceda en
casos de ataque exterior o conmocin interior, resulta claro que el Congreso no puede
delegar tal facultad.
41 Fallos, 254-116.
42 Ziulu, Adolfo G., El Estado de Sitio en la Constitucin Nacional, pg. 39. Ed. Depalma, 2000.

12
En segundo lugar, la voluntad expresa del constituyente al reformar la constitucin fue
limitar al Poder Ejecutivo en pos de acrecentar y defender las atribuciones del
Congreso, razn por la cual carece de razonabilidad entender que el Congreso puede
delegar funciones que no han sido expresamente autorizadas.
La facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia (DNU) ha sido utilizada para
declarar el estado de sitio. Fue cuando el Presidente Alfonsn en ocasin de producirse
saqueos en la provincia de Santa Fe y en la Capital Federal, el 29 de mayo de 1989,
declar el estado de sitio alegando la facultad de dictar decretos de necesidad y
urgencia, ad referendum de la decisin del Congreso. El Congreso ratific el estado de
sitio mediante ley 23.662 el 31 de mayo de 1989.
Frente al dictado del DNU se interpuso un hbeas corpus producto del cual se declar
la inconstitucionalidad del decreto en primera instancia. Frente la apelacin del Estado,
la Cmara, revoc la sentencia de primera instancia y admiti la legitimidad del dictado
del DNU, afirmando que el control judicial se circunscriba al examen de los requisitos
de competencia, forma, plazo y determinacin del lugar afectado por las medidas.
Respecto de la legitimidad de la atribucin que haba empleado el presidente, en
razones de urgencia y el hecho de que la sujet a la posterior ratificacin legislativa. 43
El caso no lleg a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Disentimos con el criterio de la Cmara ya que la facultad del Poder Ejecutivo de dictar
el estado de sitio a travs de un decreto de necesidad y urgencia no tiene cabida en
nuestro texto constitucional44. A los fundamentos que mencionamos al tratar la
delegacin legislativa se suma la existencia de una prohibicin expresa establecida en
el art. 99 inc. 16, el cual establece En caso de conmocin interior slo tiene esta
facultad cuando el Congreso est en receso, porque es atribucin que corresponde a
este cuerpo. As ante la previsin expresa respecto de la imposibilidad de declarar el
estado de sitio mientras el Congreso se encuentra en sesiones resulta indiscutible que
el Poder Ejecutivo carece de la facultad de declararlo.
No podra ser otra la solucin ya que la suspensin de garantas debe decidirse con el
mximo grado de participacin y reflexin posible dentro del procedimiento
democrtico de discusin.45

V.- EFECTOS DE LA DECLARACIN EN ESTADO DE SITIO.-

Los efectos de la declaracin en estado de sitio estn establecidos en el propio
artculo 23, el art. 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el art. 4
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, su Protocolo Facultativo y la
ley 23.098.
V.1.- Prohibicin absoluta de suspender Derechos y Garantas fundamentales.-
La Declaracin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa
Rica) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establecen
expresamente que derechos y garantas no pueden ser suspendidas bajo ningn
concepto, an bajo un estado de excepcin.
El art. 27 inc. 2 de la Convencin Americana establece que los estados partes no
pueden suspender los derechos determinados en los siguientes artculos: 3 (derecho
al reconocimiento de la personalidad jurdica; 4 (derecho a la vida); 5 (derecho a la
integridad personal); 6 (prohibicin de esclavitud y servidumbre); 9 (principio de

43 Barrionuevo, Csar y otro. CCNCrim. y Correc., sala V, junio 4-989.

44 La Constitucin Nacional de 1860 no preva el dictado de ningn tipo de
medidas legislativas por parte del PEN y luego de la reforma de 1994 lo
prohbe expresamente.
45 Nino, Carlos Santiago, obra citada, pg.486.

13
legalidad y de retroactividad); 12 (libertad de conciencia y religin); 17 (proteccin a la
familia); 18 (derecho al nombre); 19 (derechos del nio); 20 (derecho a la
nacionalidad) y 23 (derechos polticos), ni de las garantas judiciales indispensables
para la proteccin de tales derechos.
El art. 4 inc. 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que los
estados parte no pueden suspender los artculos: 6 (derecho a la vida), artculo 7
(prohibicin de las torturas y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, o
de los experimentos mdicos o cientficos de no mediar libre consentimiento), prrafos
1 y 2 del artculo 8 (prohibicin de la esclavitud, la trata de esclavos y la servidumbre),
artculo 11 (prohibicin de ser encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una
obligacin contractual), artculo 15 (principio de legalidad en materia penal, esto es, el
requisito de que la responsabilidad penal y la pena vengan determinadas
exclusivamente por disposiciones claras y concretas de la ley en vigor y aplicables en
el momento de cometerse el acto o la omisin, salvo que por ley posterior se imponga
una pena ms leve), artculo 16 (reconocimiento de la personalidad jurdica de todo ser
humano) y artculo 18 (libertad de pensamiento, de conciencia y de religin).
Tambin mantienen plenamente su vigencia la Convencin para la Prevencin y la
Sancin del Delito de Genocidio y la Convencin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura.
Tanto el art. 27 de la Convencin Americana como el art. 4 del PIDCP, exigen que las
restricciones impuestas no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.
El Comit de los Derechos Humanos ha establecido que aunque el art. 26 y las
dems disposiciones del Pacto relativas a la no discriminacin (arts. 2 y 3, prrafo 1
del art. 14, prrafo 4 del art. 23, prrafo 1 del art. 24 y art. 25) no figuran entre las
disposiciones que segn el prrafo 2 del art. 4 no pueden ser suspendidas, existen
elementos o dimensiones del derecho a la no discriminacin que no admiten
excepcin en circunstancia alguna.46
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin aplic el principio de no discriminacin,
aunque no fund su decisin en norma alguna del PIDCP, en el caso Conti, Juan c./
Ford Motors Argentina S.A.47 cuando declar la inconstitucionalidad del art. 11 de la
ley 21.400 que permita al empleador de un trabajador puesto a disposicin del Poder
Ejecutivo Nacional de conformidad con lo establecido por el art. 23 de la CN a decidir
el cese de la relacin laboral, sin derecho a indemnizacin para ste una vez
transcurrido el plazo de tres meses en el cual deba conservarle el empleo. La CSJN
haciendo suyo el dictamen del Procurador General de la Nacin entendi que en el
caso se violaba la proteccin contra el despido arbitrario consagrado en el art. 14 bis
de la C.N. Al mismo tiempo, sostuvo que se estableca un trato sustancialmente
distinto y ms gravoso al que se encontraba detenido a disposicin del PEN que aqul
al que se halla sujeto el dependiente detenido por otros motivos, lo cual demostraba
un propsito persecutorio en perjuicio de un determinado grupo (los obreros detenidos
por la dictadura a disposicin del PEN).
El acceso a las garantas judiciales necesarias para garantizar los derechos tampoco
pueden ser suspendidos ni limitados. El hbeas corpus, el amparo y cualquier otro
procedimiento judicial tendiente a lograr que un Juez (natural e imparcial) intervenga
para garantizar los derechos de los habitantes, se encuentran expresamente
protegidos de cualquier efecto del estado de sitio. As lo prev expresamente el art. 43

46 Punto 8 de la Observacin General n 29, Comentarios generales adoptados por el Comit de los
Derechos Humanos, Artculo 4 - Suspensin de obligaciones durante un estado de excepcin, 72
perodo de sesiones, U.N. Doc.HRI/GEN/1/REv.7 at. 215 (31/08/2001).
47 LL 1988-D,75.

14
de nuestra Constitucin, art. 27 inc. 2 de la Convencin Americana, art. 3 inc. 2 del
PIDCP48 y el art. 4 de la ley 23.098.
V.2.- El poder de arresto y traslado.
El constituyente de 1853 previ una garanta especfica a fin de garantizar el derecho
a un debido proceso en el propio art. 23 cuando estableci durante esta suspensin
no podr el presidente de la Repblica condenar por si ni aplicar penas.
La atribucin otorgada al presidente de la Repblica para arrestar o trasladar personas
de un punto a otro de la Nacin durante el estado de sitio, es el efecto propio del
instituto.49
La Corte ha establecido una jurisprudencia uniforme en el sentido de que la facultad
de arrestar prevista en el art. 23 de la Constitucin Nacional corresponde especfica y
privativamente al presidente de la Nacin, quien no puede delegarla.50
La orden de arresto o traslado debe formularse por escrito, deber contener la firma
del presidente y el respectivo referendo ministerial y determinar claramente la
identidad de las personas afectadas.
No pueden ser arrestadas ni trasladadas las autoridades de la Nacin, porque ello era
incongruente con los propsitos expresos del art. 23, en cuanto el estado de sitio tiene
como finalidad la defensa de la Constitucin y de las autoridades creadas por ella. De
no ser as, se estara autorizando al presidente para destruir a los restantes poderes
de la Repblica por medio del arresto o traslacin de sus miembros durante el estado
de sitio.51
En cuanto a la duracin del arresto la jurisprudencia de la Corte ha sido absolutamente
deferente a lo establecido por el Poder Ejecutivo. Es univoca la jurisprudencia en
cuanto a que la detencin puede prolongarse durante el lapso de vigencia del estado
de sitio, en la medida en que subsistan los motivos que la determinaron. 52 La
jurisprudencia de la CSJN slo ha modificado este criterio cuando el tiempo de arresto
le pareci excesivo. As ocurri en los autos Spadoni, Horacio Ernesto, de 1983 en el
que juzg que la prolongacin del arresto por ms de siete aos y dems
circunstancias del mismo hacen que la rigurosa restriccin impuesta se haya
convertido en un injustificado menoscabo de la garanta individual.53
La jurisprudencia ha reconocido que la persona arrestada como consecuencia de la
declaracin del estado de sitio debe ser privada de su libertad en lugares
necesariamente distintos a las personas procesadas o condenadas por delitos. En el
caso Pujadas, Mariano y otros de 1973 la CSJN sostuvo que aunque los poderes

48 Punto 14 de la Observacin General n 29, ya citada.

49 Efecto del estado de excepcin en el derecho anglosajn.
50 Fallos 252-90 autos Merino, Luis y Mendiola de Merino, Esther de 1962. En este caso la CSJN
declar insuficiente la orden de detencin contra el recurrente, librada por la delegacin Mendoza de la
Polica Federal en virtud del decreto 6180/61, que dispone la detencin de las personas respecto de las
cuales se compruebe el ejercicio de las actividades que se quieren reprimir.
51 Fallos, 54-432, caso Alem, Leandro y Candiotti, Mariano N. de 1893. En el caso se orden la libertad
del Senador Alem, quien haba sido arrestado por orden del Presidente de la Nacin, con motivo de los
sucesos conocidos como Revolucin del Parque.
52 Fallos 299-294 Tizio, Hebe Margarita de 1977, Fallos 303-696 Mayo, Benito Alfredo de 1981.
53 Fallos 305-204. Este caso sirve para demostrar cual fue el rol de la CSJN en el respeto de los
derechos y garantas de los habitantes. El Sr. Spadoni debi soportar sin que ningn juez lo haya
ordenado, 7 aos de encierro en las crceles de la peor dictadura que el pas haya conocido, para ser
puesto en libertad.

15
polticos pueden determinar las medidas de orden y disciplina que deben observar los
detenidos a disposicin del Poder Ejecutivo en virtud del estado de sitio, se excede la
facultad de simple arresto a que se refiere el art. 23 de la Constitucin nacional
cuando se los somete al rgimen establecido para los procesados y condenados de
mxima peligrosidad.54
En la prctica, en la casi totalidad de los casos, no se cumpli con esta exigencia. Las
personas detenidas fueron alojadas en prisiones donde se encontraban alojadas
personas procesadas y/o condenadas, sujetas al mismo reglamento de conducta y a
las mismas condiciones de detencin: hacinados por la cantidad de personas
detenidas en lugares sin capacidad para tantas personas, muchas veces con un solo
bao para ms de 50 personas, mala ventilacin, camastros precarios, mala
alimentacin, sin posibilidad de recibir libros u otros elementos que requieran,
sufriendo requisas, traslados a prisiones distantes de sus domicilio, as como diversos
maltratos. Todo esto con un agravante para el caso de los detenidos a disposicin del
Poder Ejecutivo por sobre los procesados o condenados: los primeros no saban
cuando seran liberados.55
La detencin de personas en prisiones desnaturaliza la naturaleza jurdica y la
finalidad del arresto decretado en virtud del estado de sitio.
La Corte ha establecido que el arresto carece de todo sentido punitivo y slo
representa medidas de seguridad poltica56, razn por la cual las personas detenidas
a disposicin del Poder Ejecutivo no pueden ser alojadas en comisaras, ni prisiones,
tal como lo establece expresamente el art. 4 inc. 3 de la ley 23.098.57
Respecto del lugar en donde debe cumplirse el arresto es de inters la doctrina
expuesta por Agustn de Vedia y los precedentes de la Constitucin chilena 58 que dicen
que en caso de que no se considere suficiente el arresto domiciliario corresponder
sea aloje al detenido en dependencia estatal al margen de las crceles, porque resulta
imperioso evitar sufrimientos superfluos a los detenidos en virtud del estado de sitio,
ya que cualquier exceso en esta materia debe reputarse abusivo.
En atencin prohibicin absoluta de la detencin en prisiones o establecimiento donde
se ejecuten penas, as como cualquier agravamiento innecesario o ilegtimo en la
forma o condiciones de detencin, surge claramente que la forma menos gravosa de
cumplimentar la finalidad del estado de sitio es que la detencin se ejecute en el
domicilio del afectado.
As en principio es el domicilio el lugar donde debe alojarse a la persona detenida,
siendo el Poder Ejecutivo quien deba fundamentar la detencin de la persona en un
lugar distinto al domicilio, siendo el hbeas corpus la herramienta para ejercer el
derecho de la persona arrestada (art. 4 ley 23098 y 43 de la CN).
V.3.- Derecho a salir del pas de la persona privada de su libertad.

54 Fallos 285-267
55 Shmerkin, Samuel, A disposicin del Poder Ejecutivo., Ed. Nuevo Derecho, Bs. As., 1963.
56 Fallos 278-337 (Canovi), 279-9 (Tieffemberg), 279-305 (Holle) y 281-117 (Tosco, Agustn).
57 Cuando sea limitada la libertad de una persona en virtud de la declaracin prevista en el art. 23 de la
Constitucin Nacional, el procedimiento de hbeas corpus podr tender a comprobar, en el caso concreto:
() 3 La agravacin ilegitima de la forma y condiciones en que se cumple la privacin de la libertad que
en ningn caso podr hacerse efectiva en establecimientos destinados a la ejecucin de penas.
58 La Constitucin chilena en su artculo 43 establece: Por la declaracin de estado de sitio, el
Presidente de la Repblica podr restringir la libertad de locomocin y arrestar a las personas en sus
propias moradas o en lugares que la ley determine y que no sean crceles ni estn destinados a la
detencin o prisin de reos comunes.

16
Toda persona arrestada o trasladada por disposicin del Poder Ejecutivo Nacional, en
uso de las atribuciones que le confiere la declaracin en estado de sitio, tiene el
derecho de salir del territorio del pas. Este derecho expresamente reconocido por el
art. 23 de la Constitucin Nacional no admite limitacin de ningn tipo.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha reconocido que el derecho de opcin
consagrado por el art. 23 de la Constitucin nacional constituye una garanta acordada
al ciudadano en resguardo de su libertad, durante la vigencia del estado de sitio.59
En el caso Alvear la CSJN estableci que el derecho a salir del pas corresponde
tanto a las personas arrestadas como a las trasladas, y que las facultades de
detencin o arresto del Poder Ejecutivo durante el estado de sitio cesan ipso facto
cuando el detenido manifiesta su opcin para salir del pas. Si dicha opcin estuviera
sometida al juicio del presidente, en cuanto a su oportunidad, conveniencia o punto
elegido por el individuo arrestado, ejercera aquel magistrado una facultad ajena a
cualquier autoridad republicana, pues entonces el arresto continuado se convertira en
pena, aplicada sin forma de proceso, en vez de ser lo nico que ha querido la
Constitucin, una medida de seguridad. 60
La decisin de salir del pas es una garanta especial que se debe peticionar
directamente ante el Poder Ejecutivo Nacional, en forma simple y directa y sin
exigencia de formalismos especiales. El otorgamiento de la opcin no es una potestad
discrecional, sino reglada, porque el Ejecutivo no puede dejar de concederlo. 61 El
hbeas corpus ser procedente ante la negativa del Poder Ejecutivo a concederla, o
ante su silencio o su demora en pronunciarse.62
Resulta importante aclarar que el Poder Ejecutivo no tiene ninguna potestad para
desterrar o sacar del pas a un nacional (arts. 14 de la C.N. y 22.5 del Pacto de San
Jos de Costa Rica). La misma solucin se impone para el caso de extranjeros en
virtud del imperio del art. 20 de la C.N., as como del art. 13 del PIDCP.
El Ejecutivo no puede fijarle, a quien ejerce el derecho de opcin, el lugar del
extranjero donde debe dirigirse, pues ello no surge del texto constitucional, amn de
que las autoridades argentinas no tienen jurisdiccin fuera del pas. Lamentablemente
existe un precedente Alvear63 en donde la Corte declar que el derecho de opcin no
es absoluto, de tal modo que le concedi bajo el compromiso de que Alvear no
residiese en pas limtrofe, bajo advertencia de suspender la autorizacin de salida.
Posteriormente (1944) el mximo tribunal modific su jurisprudencia y entendi
irrazonable e inconstitucional este tipo de condicionamientos entendiendo que de otro
modo bastara con que se le fijase un lugar lejano e inaccesible para volver ilusorio el
ejercicio del derecho.64
La Junta Militar que encabez el Proceso de Reorganizacin Nacional dispuso el
mismo da del golpe militar decret: Suspndase la vigencia de la parte del ltimo
prrafo del art. 23 de la Constitucin Nacional que dice si ellas no prefiriesen salir
fuera del territorio argentino. Estas normas fueron convalidadas por la Corte en el fallo
Ercoli, Mara C.65

59 Fallos, 293-382.
60 Fallos, 167-267.
61 Fallos 282:63, caso Chvez.
62 Art. 4.4 de la ley 23.098, Fallos 201:498 Biasi y Fallos 202:153 Peter.
63 Fallos 167:267.
64 Fallos 200:253 Rodrguez Araya.
65 Fallos 296:372.

17
En cuanto al derecho a regresar al pas, la Constitucin guarda silencio. La doctrina
entiende que la persona que ejerci su derecho a salir del pas, recupera el derecho a
entrar al pas y permanecer en l una vez que ese estado de sitio ha sido levantado,
sea por acto formal o por haberse agotado el plazo de su vigencia.66
Actualmente se encuentra derogada la norma de facto n 21.338 que reprima con una
pena de 1 a 4 aos de prisin a la persona que regresara al pas luego de ejercer el
derecho de opcin de salir del pas.
De darse la situacin de que una persona regrese al pas luego de haber ejercido su
derecho a salir del mismo y vuelva a ser detenido en virtud del estado de sitio,
entendemos al igual que Gabino Ziulu y Romero, que la persona tiene el derecho a
volver a ejercer el derecho de opcin, ya que el derecho no se agota con su
ejercicio67, no existe norma que lo impida, y se trata de una norma protectoria de la
libertad que corresponde interpretar de acuerdo al principio pro homine.

VI.- CONTROL JUDICIAL SOBRE EL ESTADO DE SITIO.-

La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se desarroll partiendo
de un criterio segn el cual no corresponda ejercer ningn tipo de control judicial
sobre la declaracin de estado de sitio y las medidas adoptadas en dicho marco, hasta
adoptar un criterio que admite el control judicial, siendo una constante la deferencia
hacia el Poder Ejecutivo y excepcionales los casos en donde el control judicial implic
un freno a los atropellos cometidos bajo el amparo del estado de sitio.
Para analizar el control judicial sobre el estado de sitio comenzaremos haciendo un
recorrido por la jurisprudencia de la Corte Suprema, para luego analizar la situacin
luego de la sancin de la ley de hbeas corpus y la incorporacin de los tratados
internacionales sobre derechos humanos.
VI.1.- La jurisprudencia de la Corte Suprema desde 1853 hasta 1983.
Hasta el ao 1959 la Corte sostuvo, con la nica excepcin del caso Alvear de 1933,
que la declaracin en estado de sitio era una cuestin poltica no justiciable,
entendiendo que los actos del Poder Ejecutivo estaban amparados por la esfera de
reserva de los poderes polticos y que al Poder Judicial no le compete su
conocimiento.68
Este criterio se aplicaba conjuntamente con el que entenda que El estado de sitio
importa la suspensin de todas las garantas constitucionales.69
Esta postura fue sostenida en doctrina por Joaqun V. Gonzlez, Montes de Oca,
Ramella y Gonzlez Caldern quien en su voto (en disidencia) como integrante de la
Cmara Federal de Apelaciones de la Capital Federal en el caso Marcelo T. de Alvear
sostuvo que: Todas las garantas de la libertad civil quedan suspendidas en virtud del
estado de sitio: la inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia, de la propiedad,
el hbeas corpus, los derechos de peticin, reunin y asociacin, la libertad de
imprenta, la de locomocin, etc.; porque nada ha dicho el art. 23 que pueda tomarse
como fundamento para excluir de un alcance tan vasto, como el que fluye de sus
propios trminos, algunas de las garantas individuales. El art. 23 limita expresamente
los poderes del presidente de la Nacin durante el estado de sitio, pero no restringe la
amplitud de las palabras suspensin de las garantas constitucionales. 70

66 Gabino Zuilu, Adolfo, ob. cit.,p. 108.

67 Romero, Derecho , ob. cit. T. II, p. 164.
68 Fallos 195-439 Asociacin Constitucin y Libertad Argentina de 1943.
69 Fallos 160-104, Bertoto, Jos Guillermo, del 11/03/1931.
70 La sentencia de segunda instancia est transcrita junto al pronunciamiento de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en Fallos, 167-267.

18
Este criterio fue modificado en el caso del ex presidente Marcelo T. de Alvear (1933), 71
quien encontrndose declarado el estado de sitio fue detenido por el Poder Ejecutivo,
quien le neg su solicitud de salir del pas (derecho de opcin). La Corte sostuvo que
Constituye pues, el estado de sitio un rgimen de excepcin y por consiguiente la
interpretacin de los poderes que por l se acuerdan debe hacerse restrictivamente y
en sentido favorable a la seguridad personal, especialmente, cuando, como en el caso
la extensin y medida de aqullos en uno de sus aspectos se presta a la discusin y a
la duda.72 As fall que corresponda al Poder Judicial controlar que el Poder Ejecutivo
ejerza los poderes conferidos por la Constitucin dentro de los lmites impuestos por
ella, y que violaba tales lmites no hacer lugar a la salida del pas.
Este severo control del ejercicio de las potestades otorgadas al Poder Ejecutivo por la
declaracin en estado de sitio no fue mantenida por la Corte Suprema en su
jurisprudencia posterior volviendo al criterio sostenido en Bertotto, como lo
demuestra la sentencia dictada en 1956 en el fallo Juan Antonio Grosso 73, donde se
volvi a sostener que el estado de sitio suspende todas las garantas constitucionales.
A partir del caso Sofa, Antonio y otro74 de 1959 se abre lo que alguna doctrina
entiende como una segunda etapa en la jurisprudencia de la CSJN aplica una doctrina
finalista, segn la cual slo son pasibles de ser suspendidos los derechos y garantas
que tienen vinculacin con el motivo que origin la declaracin del estado de sitio,
volviendo a ejercer control de constitucionalidad.
Esto sin romper con el criterio que vena sustentando, sino ms bien creando
excepciones a tal criterio y por sobre todo manteniendo su condescendencia con el
accionar del Poder Ejecutivo durante el estado de sitio.
En el mencionado caso Sofa el mximo tribunal dijo que El control de los actos en
virtud de los cuales el Poder Ejecutivo hace efectivo el estado de sitio declarado por el
Congreso por ejemplo, la prohibicin de una reunin pblica es ajeno a la
competencia judicial, salvo casos estrictamente excepcionales. As aqul procedera si
mediara trasgresin franca y ostensible de los lmites trazados por la Ley Fundamental
en cuanto a la facultad de arrestar o trasladar personas de un punto a otro de la
Nacin; y respecto de la generalidad de las medidas de ejecucin del estado de sitio,
cuando ellas sean clara y manifiestamente irrazonables, es decir, cuando impliquen
medios que no guarden relacin alguna con los fines del art. 23 de la Constitucin
Nacional. El juez Orgaz vot en disidencia entendiendo que la prohibicin de la
reunin no tena vinculacin con la finalidad que motiv la declaracin del estado de
sitio, diciendo que Determinar en cada caso si el derecho restringido durante la
vigencia del estado de sitio est dentro o fuera de la rbita excepcional de ste, no
importa querer sustituir el juicio de la autoridad encargada de la preservacin de la paz
pblica, en materia que le concierne, con el juicio de los tribunales, sino establecer
simplemente, de una manera objetiva, si aquella autoridad ha excedido o no los lmites
de la propia ley que invoca y aplica.75

71 Fallos 167:267.
72 Fallos, 167:267.
73 Fallos 236-41.
74 Fallos 243:504.
75 Fallos 243-504. En este caso la CSJN convalid la denegacin de la autorizacin para hacer un acto
pblico en un teatro de la Capital Federal, que haba sido requerida por la Liga Argentina por los Derechos
del Hombre, con la finalidad de tratar la situacin de derechos humanos en Paraguay, utilizando como
fundamento que se suspendan las garantas referentes a derechos individuales, civiles y polticos, en
relacin con la necesidad razonable de prevenir la emergencia que le dio motivo.

19
La importancia del fallo est dada por dos motivos. En primer lugar la Corte introduce
la posibilidad (excepcional) de ejercer el control judicial sobre las medidas adoptadas
durante el estado de sitio. En segundo trmino el voto en disidencia introduce el
criterio de realizar un control judicial estricto en atencin a que el estado de sitio
constituye un rgimen excepcional y que como tal es de aplicacin estricta.
En el caso Rodrguez, Juan C. y otros de 1962 expres que el estado de sitio no
implica la suspensin de la Constitucin ni de las garantas.76
En Primera Plana77 de 1970, estableci que el control judicial abarca un doble
aspecto: a) la relacin entre la garanta afectada y el estado de conmocin interna, y,
b) la verificacin de que el acto de la autoridad guarda adecuada proporcin con los
fines perseguidos por la ley que declara el estado de sitio.
Este fue el criterio aplicado por la Corte en los casos Zamorano 78 y Timerman79
durante la ltima dictadura militar.80 En el primer caso la Corte sostuvo que, en la
emergencia del estado de sitio, el control de constitucionalidad del Poder Judicial
sobre el ejercicio de los poderes de excepcin no se retrae sino que, al contrario, debe
desarrollarse hasta donde convergen sus competencias con los valores de la sociedad
argentina. En Timerman, la Corte fue todava un poco ms lejos y cuestion la forma
genrica en que se haba justificado la relacin entre la detencin y las causa que
motivaron el estado de sitio, ordenando la libertad del detenido.81
El ltimo precedente de nuestro Tribunal Cimero es el fallo Granada 82 dictado luego
de la entrada en vigencia de la ley 23.098 que establece que se podr juzgar la
legitimidad del estado de sitio. En este fallo se mantiene la doctrina emanada de los
fallos anteriores y se le da una interpretacin restrictiva al concepto de legitimidad
sosteniendo que el legislador no quiso otorgar al juez la facultad de decidir respecto de
la existencia de las causales de hecho que permiten la declaracin del estado de sitio.
No obstante esta interpretacin restringida del inc. 1 de la ley 23.098 la Corte
robusteci el control judicial en lo concerniente a la competencia y a los requisitos
formales y sustanciales de la declaracin, como por ejemplo la determinacin espacial
y de la duracin temporal.
VI.2.- El control de constitucionalidad a la luz de la normativa vigente.
VI.2.1.- Durante el estado de sitio rigen plenamente las garantas judiciales que
protegen derechos fundamentales.
La Constitucin nacional (art. 43) y la ley 23.098 (art. 4) establecen que el hbeas
corpus es el remedio judicial durante el estado de sitio para que el Juez compruebe la
legitimidad de la limitacin del derecho a la libertad.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 27) va ms all y establece
que no pueden suspenderse las garantas judiciales indispensables para la
proteccin de los derechos cuya suspensin prohbe.

76 Fallos 254-116.
77 Fallos 276-72.
78 Fallos 298-441.
79 Fallos 300-816 y 301-771.
80 Los dos casos citados son precedentes aislados dentro de la jurisprudencia de la Mximo
Tribunaldurante la ltima dictadura militar. La Corte designada por el Proceso de Reorganizacin
Nacional aval con su silencio el secuestro, la desaparicin, torturas, vejaciones y asesinato de 30000
personas, el robo de bebs y del patrimonio pblico, entre otros gravsimos delitos.

81 Nino, Santiago, Fundamentos de Derecho Constitucional, p. 492. Ed. Astrea, 2 reimpresin.

82 Fallos 307:2284

20
La Corte Interamericana de Derechos Humanos emiti dos opiniones consultivas (8/87
y 9/87) en donde fij el alcance de la garanta estableciendo que el art. 27.1 de la
CADH garantiza la vigencia efectiva tanto del hbeas corpus como del recurso judicial
sencillo y rpido para proteger derechos fundamentales (el amparo), an y por sobre
todo, durante la implantacin del estado de sitio, el cual no puede importar la
supresin o prdida de efectividad de las garantas judiciales que los Estados Partes
estn obligados a establecer. La CIDH considera que es violatoria de la Convencin
toda disposicin adoptada en virtud del estado de emergencia, que redunde en la
supresin de esas garantas.
Para que las garantas del hbeas corpus, el amparo y cualquier otro medio judicial
que prevea la normativa interna de cada estado cumpla con el estndar de la CADH
debe respetarse el debido proceso legal. Los principios del debido proceso legal no
pueden ser suspendidos en ningn caso y bajo ninguna circunstancia, en tanto y
cuanto que constituyen una condicin necesaria para que los instrumentos
procesales, regulados por la Convencin puedan considerarse como garantas
judiciales.83
De esta forma toda persona durante el estado de sitio tiene derecho a interponer
hbeas corpus y/o accin de amparo, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin del pas, la ley o la propia
CADH y que la inexistencia o ineficacia de tales recursos implican una trasgresin por
parte del Estado Parte del CADH que lo hace incurrir en responsabilidad internacional.
VI.2.2.- El control judicial debe ser eficaz.-
La CIDH en el punto 24 de la Opinin Consultiva N 9 establece las condiciones que
debe tener el recurso judicial en los siguientes trminos: Segn este principio, la
inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones a los derechos reconocidos
por la Convencin constituye una trasgresin de la misma por el Estado Parte en el
cual semejante situacin tenga lugar. En ese sentido debe subrayarse que, para que
tal recurso exista, no basta con que est previsto por la Constitucin o la ley o con que
sea formalmente admisible, sino que se requiere que sea realmente idneo para
establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y proveer lo
necesario para remediarla. No pueden considerarse efectivos aquellos que, por las
condiciones generales del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso
dado, resulten ilusorios. Ello puede ocurrir, por ejemplo, cuando su inutilidad haya
quedado demostrada por la prctica, porque el Poder Judicial carezca de la
independencia necesaria para decidir con imparcialidad o porque falten los medios
para ejecutar sus decisiones; por cualquier otra situacin que configure un cuadro de
denegacin de justicia, como sucede cuando se incurre en retardo injustificado en la
decisin; o, por cualquier causa, no se permita al presunto lesionado el acceso al
recurso judicial.
La eficacia es requisito esencial de los procesos judiciales destinados a proteger y
garantizar derechos fundamentales y no admite ninguna limitacin, ni siquiera durante
el estado de sitio. La idoneidad del control judicial esta dada por su eficacia.
VI.3.- Alcances del control judicial.-
Es por esta razn que el art. 4 de la ley 23.098 establece que el procedimiento de
hbeas corpus podr tender a comprobar, en el caso concreto: 1.) la legitimidad de la
declaracin del estado de sitio.
Resulta imprescindible a fin de garantizar la efectividad del amparo o del hbeas
corpus que el juez pueda controlar si el estado de sitio fue declarado legtimamente
esto es conforme lo habilita la Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales con
jerarqua constitucional.

83 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva N 9, punto 30, emitida el 6 de

octubre de 1987.

21
As lo entiende la CIDH cuando establece que Estando suspendidas las garantas,
algunos de los lmites legales de la actuacin del poder pblico pueden ser distintos
de los vigentes en condiciones normales, pero no deben considerarse inexistentes ni
cabe, en consecuencia, entender que el gobierno est investido de poderes absolutos
ms all de las condiciones en que tal legalidad excepcional est autorizada.84
La Corte Interamericana entiende que el respeto de las condiciones en que tal
legalidad excepcional est autorizada es consustancial a la existencia de una
sociedad democrtica donde los derechos y libertades inherentes a la persona, sus
garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, donde cada uno de cuyos
componentes se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros.
La CIDH avanza sobre un aspecto que la CSJN se ha negado a controlar: la
legitimidad del estado de sitio o, dicho de otra forma, si se han respetado las
condiciones en que tal legalidad excepcional est autorizada.
Dentro de los lineamientos establecidos por la CIDH se encuentra la Corte
Constitucional de Colombia, quien llama material 85 a este control de
constitucionalidad. As desde su primera sentencia (1992) la Corte Constitucional de
Colombia entendi que deba ejercer un control material sobre la declaracin de
estado de excepcin, esto es, que tena que verificar si la situacin justificaba o no la
adopcin de un estado de excepcin. El control material se refiere a la constatacin
de la existencia de una situacin de guerra, de los hechos que generen una grave
perturbacin del orden social econmico y ecolgico, o amenacen con provocarla, sin
que esta pueda ser enfrentada a travs de los mecanismos ordinarios del Estado.
El control material exige que la Corte verifique, primero, si los hechos sobrevinientes
invocados por el gobierno representan o no una calamidad pblica o una crisis
econmica, social o ecolgica grave; y segundo, la Corte debe analizar si el gobierno
ha mostrado que carece de los instrumentos legales para enfrentar la crisis, que es lo
que se llama tcnicamente el juicio de suficiencia.
Este control material, de legitimidad, que controla si las condiciones en que tal
legalidad excepcional est autorizada es consustancial con la vigencia efectiva de un
Estado Social de Derecho. Es imposible que existan actos emanadas por los rganos
del Estado sin que existan controles sobre ellos, ya que no pueden existir actos
arbitrarios o desprovistos de control por parte de los rganos que detentan el poder.
La Corte Constitucional tiene establecido que el ejercicio de un control integral
sobre los actos de los poderes constituidos asegura la primaca de la Constitucin
como Norma de Normas que manda la regla 4a. del Estatuto Mximo y la misin
confiada a su guardiana de preservar su "supremaca e integridad" por el
constituyente en el artculo 215 superior. Si el Gobierno decreta la emergencia sin que
existan hechos sobrevinientes, graves o inminentes que perturben el orden
econmico, social o ecolgico o amenacen perturbarlo, no est acaso violando la
integridad de la constitucin? Un decreto con esas caractersticas sera abiertamente
inconstitucional y no tendra razn de ser que ello no pudiera establecerse por el
rgano creado para tal fin, esto es, la Corte Constitucional. Si as no se hiciere, se
estara violando la integridad de la Constitucin por la misma entidad a la cual le fue
confiada su guarda.
Dicho de otro modo, si la Corte elude el control material de los decretos que declaran
un estado de excepcin, ello significara que las facultades del Presidente de la
Repblica en esta materia seran supraconstitucionales. Y ms an: que esta Corte

84 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin consultiva n 9, punto 35, 3 prrafo, emitida el
6 de octubre de 1987.
85 El control material colombiano es nuestro control de legitimidad en los trminos de la ley 23.098.

22
podra tolerar la actividad inconstitucional del Ejecutivo renunciando as a su deber de
restablecer el imperio del Estatuto Supremo.86

VII.- ESTADO DE SITIO Y LEY MARCIAL.-

La ley marcial es la ley de la guerra. 87 La caracterstica principal de esta figura es la
sustitucin de la autoridad y jurisdiccin civil por la autoridad y jurisdiccin militar.
La Constitucin no prev su existencia. La ley marcial resulta repugnante a su sistema,
pues en ningn caso cesa el imperio de las normas fundamentales, ni la competencia
de los poderes, ni las garantas jurisdiccionales.
Lamentablemente en nuestro pas se ha aplicado la ley marcial a pesar de ser
manifiestamente ilegal.
Desde 1860 hasta 1930 se aplic en Salta (1868)88 y San Juan (1869).89
Desde 1930 a 1976 se implant la ley marcial en 1930 90, 194391, 195692, 196993 y
197694.
Bartolom Mitre95, sostuvo que Nuestra Constitucin, al asimilar a una plaza sitiada el
punto donde se declarase el estado de sitio, ha determinado las facultades de que
nicamente puede usarse sin alterar las leyes ni las jurisdicciones en cuanto a las
personas. El estado de sitio es la negacin expresa de la ley marcial.
Snchez Viamonte expres que el estado de sitio excluye a la ley marcial, que existe
slo en los pases donde no hay estado de sitio sino, simplemente, suspensin de
hbeas corpus, como Inglaterra y los Estados Unidos. Y agreg: As resuelve el
problema la Constitucin argentina. Ni ley marcial, ni estado de asamblea, ni ninguna

86 Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-004/1992.

87 El diccionario de la Real Academia Espaola da dos significados al trmino ley marcial. El primero
es ley de orden pblico una vez declarado el estado de guerra y el segundo ley o bando de carcter
penal y militar, aplicados en tal situacinhttp://lema.rae.es/drae/?val=ley+marcial.
88 Fallos, 7-205.
89 El Ejrcito Argentino aprehendi a Zacaras Segura, un caudillo del interior, a quien someti a un
consejo de guerra, fue condenado a muerte y ejecutado
90 Por bando militar del 6 de septiembre de 1930 el General Jos F. Uriburu, como presidente de facto
autoriz a los comandos militares a detener y ejecutar, sin proceso alguno, a toda persona que fura
sorprendida in fraganti en la comisin de un delito contra la seguridad o los bienes de los habitantes o que
atente contra la seguridad pblica.
91 El gobierno de facto del general Rawson lo impuso y rigi por 4 das.
92 El Presidente Arturo Frondizi dict el decreto 262/60 que puso en vigencia el Plan Conintes. Por l,
las fuerzas policiales de las provincias quedaban subordinadas a las fuerzas armadas de la Nacin, en las
tareas de prevencin y represin de ciertos delitos contra la seguridad pblica. Quienes fueran acusados
de incurrir en ellos quedaban sometidos a las leyes militares.
93 El gobierno de facto de la autodenominada Revolucin Argentina estableci consejos de guerra, a
los cuales habilit para el juzgamiento de civiles, en casos de comisin de determinados delitos.
94 El Proceso de Reorganizacin Nacional impuso la ley marcial a travs de las leyes 21.264 y 21.461,
habilitaba a los miembros de las fuerzas armadas y de seguridad a disparar contra civiles, creaba
consejos de guerra especiales, a cuyo cargo estaba el juzgamiento de determinados delitos que pudieran
estar vinculados con la actividad subversiva.
95 Mitre, Bartolom, Cmara de Senadores de la Nacin, Diario de Sesiones, 1869.

23
otra denominacin. Todos los casos de peligro, por graves que sean, estn previstos
en el art. 23: Ataque exterior o conmocin interior que pongan en peligro el ejercicio
de la constitucin y las autoridades creadas por ella.96
En 2008 la ley 26.394 derog el Cdigo de Justicia Militar de manera tal que ya no
existe supuesto alguno en que un civil pueda quedar sujeto a jurisdiccin militar,
terminado as con la inconstitucionalidad que significaba tener una norma que impona
restricciones a los derechos y garantas de la poblacin civil argentina que no
encontraba su fundamento en la Constitucin Nacional.

VIII.- CONCLUSIN.-
En la Argentina, desde el 1 de mayo de 185397 hasta el 31 de diciembre de 2001,
hemos vivido casi un 25 % del tiempo bajo el estado de sitio, porcentaje que se eleva
al 45 % si slo se computa el perodo transcurrido entre 1930 y 1983.98
La historia nacional y latinoamericana ensea que el estado de sitio lejos de haber
sido utilizado como una herramienta extraordinaria, lo fue con una habitualidad y
prolongacin en el tiempo que desnaturaliz su fin originario, siendo sinnimo de la
arbitrariedad, la violacin a los derechos humanos y al estado de derecho.
El desconocimiento de los derechos y garantas casi nunca se presenta como una
negativa lisa y llana a su validez, sino a travs de planteos sobres su carcter
relativo; el hecho de que deben ceder ante consideraciones de bien comn; la
necesidad de reglamentar su ejercicio; la de dar lugar al poder de polica que tiene
el gobierno; la de impedir los abusos de tales derechos, o la de atender a situaciones
de emergencia en que el ser nacional est en peligro.99
La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha evolucionado (muy
lentamente y muchas veces sin efectos concretos) en direccin a ejercer un control
judicial de constitucionalidad cada vez ms intenso sobre las decisiones tomadas por
el Poder Ejecutivo durante el estado de sitio.
El control de constitucionalidad y la declaracin de invalidez de la declaracin del
estado de emergencia100 y de las decisiones adoptadas en virtud de los poderes que
dicha declaracin otorga han sido ejercidos en la jurisprudencia comparada desde
hace siglos.
Existen precedentes de control de constitucionalidad pleno en Inglaterra (1794) 101,
Francia (1832)102, Estados Unidos (1861)103, Colombia (1992)104.

96 Snchez Viamonte, Carlos, Enciclopedia Jurdica OMEBA, voz Estado de sitio, Buenos Aires,
Bibliogrfica Argentina, 1960.
97 Fecha en la que fue sancionada la Constitucin Nacional por el Congreso General Constituyente
reunido en Santa Fe, conformado por diputados de todas las provincias, excepto de Buenos Aires.
98 Vitolo, Alfredo, Emergencias Constitucionales I Estado de Sitio-, p. 14, 1 edicin, Editorial Ciudad
Argentina, ao 2004.
99 Nino, Carlos Santiago, obra citada, pg. 481.
100 Ya sea estado de sitio o suspensin de hbeas corpus.
101 Vtolo, Alfredo, obra citada, pg. 18. Ver punto El estado de excepcin en el derecho anglosajn
102 Ziulu, Adolfo G., obra citada, pg. 9.
103 Nino, Carlos S., obra citada, pg. 489. Caso Ex parte Merryman, 17 F. Cas. 144 (C.C.D. Md. 1861)
(No. 9487).
104 Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-004/1992.

24
En nuestro derecho el ejercicio de un control pleno, material o de legitimidad 105 ha
sido admitida por la Corte en el fallo Verrochi cuando estableci que corresponde al
Poder Judicial el control de constitucionalidad sobre las condiciones bajo las cuales se
admite esa facultad excepcional, que constituyen las actuales exigencias
constitucionales para su ejercicio. Es atribucin de este Tribunal en esta instancia
evaluar el presupuesto fctico que justificara la adopcin de decretos de necesidad y
urgencia (confr., con anterioridad a la vigencia de la reforma constitucional de 1994,
Fallos: 318:1154, considerando 9) y, en este sentido, corresponde descartar criterios
de mera conveniencia ajenos a circunstancias extremas de necesidad, puesto que la
Constitucin no habilita a elegir discrecionalmente entre la sancin de una ley o la
imposicin ms rpida de ciertos contenidos materiales por medio de un decreto.106
Juan Manuel Estrada se preguntaba Qu me importa a m que una Constitucin
declare que yo tengo el derecho a defenderme ante los tribunales, mientras no tenga
nada que defender? Qu me importa tener leyes, Constituciones y garantas para
tiempos pacficos y normales, si esas garantas se han de suspender cuando los
casos de ms peligro, es decir, en los tiempos crticos? Esto me recuerda aquel
cuento, un poco grotesco, pero grfico, de aquel barbero que tena un paraguas roto y
que, interrogado por un conocido por qu usaba un paraguas tan roto como el que
llevaba, le contest: ste lo tengo para los das que llueve. Estas garantas,
suspendidas en los das crticos, son como el paraguas del barbero, son para los das
que llueve.107
En la eterna lucha por la vigencia de los derechos constitucionales resulta
imprescindible que el Poder Judicial cumpla su funcin y ejerza un control de
constitucionalidad pleno que garantice controlar eficazmente:
1.) Que la declaracin en Estado de Sitio sea el resultado de una deliberacin, con
el mximo grado de participacin y reflexin posible dentro de un
procedimiento democrtico de discusin y decisin.108
2.) La existencia concreta de conmocin interior o de ataque exterior, que pongan
en peligro el ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades creadas por
ella.
3.) Que no se suspendan aquellos derechos y garantas protegidos por la
Declaracin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de
Costa Rica) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
4.) La razonabilidad de las decisiones que el Poder Ejecutivo adopte durante su
vigencia a fin de dilucidar si las circunstancias que justifican una limitacin de
derechos se verifican en cada caso particular.
5.) Que los procedimientos sustitutivos de las garantas suspendidas se acerquen
lo ms posible a lo requerido por tales garantas.
Aun el control judicial pleno no ser garanta suficiente para que el estado de sitio no
vuelva a ser el cementerio de nuestras libertades109, pero sin l seguir siendo una
receta ms para erigir dictaduras, que se hallan aderezadas con el conocido, aunque

105 Para utilizar el mismo trmino del art. 4 inc. 1 de la ley 23.098.
106 Fallos 322:1726.
107 Debates de la Convencin Constituyente de la Provincia de Buenos Aires, sesin del 24/09/1872.
Citado por Carlos Snchez Viamonte, Ley marcial y estado de sitio en el derecho argentino, Perrot,
Bs.As, 1957, pg. 51 y 52.
108 Nino, Carlos Santiago, obra citada, pg. 486.
109 Nino, Carlos Santiago, obra citada, pg. 489.

25
disimulado, ingrediente de la razn de Estado, que es la razn de la sinrazn, la razn
de la fuerza.110

110 Snchez Viamonte, obra citada, pg. 168.

26