TEORIA DA CINCIA JURDICA

2 ED., SO PAULO: SARAIVA, 2009, PP. 34 A 38

WILLIS SANTIAGO GUERRA FILHO E HENRIQUE
GARBELLINI CARNIO

1.2. Ocorre com o Direito o mesmo que se d com a Histria.

Tanto nesta como naquele usa-se, indistintamente, igual nome para
designar o objeto de estudo e a cincia que o estuda. Assim como o
objeto da histria a Histria, o objeto da cincia jurdica o Direito.
Este por natureza um objeto multifacetado, donde a necessidade de uma
diviso de trabalho no estudo do Direito39.
Em sentido estrito, a cincia do Direito teria por objeto o sistema
de normas jurdicas que compe determinado ordenamento jurdico
positivo, constituindo, assim, a Dogmtica Jurdica.
A palavra dogmtica pode trazer lembrana significados
distintos daquele da expresso acima. Primeiramente, dogma, na
linguagem comum, so aquelas verdades religiosas postas acima de
qualquer questionamento por parte dos simples mortais, isentos, portanto,
da necessidade de justificar racionalmente sua validade. Para Kant,
dogma seria uma proposio diretamente sinttica que deriva de
conceitos e como tal distinta de uma proposio do mesmo gnero,
derivada da construo dos conceitos, que um matema; em outros
termos os dogmas so proposies sintticas a priori de natureza
filosfica, ao passo que no poderiam ser chamadas a proposies do
clculo e da geometria40. J para Ccero e Sneca o termo se configurava
como juzo, deciso, decreto de ordem, indicando assim as crenas
fundamentais das escolas filosficas e para indicar as decises dos
conclios e das autoridades eclesisticas sobre as matrias fundamentais
da f41. J o dogmatismo, como postura diante do problema
gnosiolgico, a confiana ingnua na capacidade da razo humana para
conhecer a realidade sem precisar de maiores ponderaes, ou seja, duma
anlise mais acurada42. Esses significados da palavra no correspondem
quele da dogmtica jurdica, embora no sejam totalmente
desvinculados. Como assinala Karl Popper, em sua autobiografia
intelectual (Unended Quest, p. 51), o conhecimento cientfico forma-se
por oposio ao conhecimento dogmtico, como uma crtica a este, que
resulta, portanto, imprescindvel enquanto etapa inicial. J Franz
Wieacker, em obra fundamental sobre Histria do Direito, mostra como a
cincia jurdica europia se forma sob a gide da Igreja, donde advm
uma influncia marcante da teologia dogmtica na metodologia jurdica.
Assim, na Idade Mdia, com a sua redescoberta, o corpus juris civilis vai
representar para o Direito o que a Bblia era para a religio: dogmas
indiscutveis, pois nesses textos a razo (logos) tinha-se convertido em
palavra escrita, em ratio scripta. o perodo dos Glosadores.
As universidades italianas do sculo XII promoveram um
renascimento dos estudos do direito romano, aplicando sua pesquisa o
mtodo didtico concebido por Irnerius, no ano 1100, derivado da
filosofia escolstica, poca dominante. A metodologia de Santo Toms
de Aquino exige que cada argumento seja baseado na autoridade; o
dogmatismo que a Igreja Catlica adotou como filosofia oficial e que vai
ser incorporado ao estudo da jurisprudentia de maneira to intensa que
at os nossos dias os dois sero confundidos como uma s coisa 43.
Irnerius, cognominado primus illuminator scientiae nostrae, predicava
que se construsse um aparato de glosas, notas explicativas dos textos da
compilao do direito romano, conhecida por Corpus Juris Civilis, que
fornecia a autoridade ou a legitimidade necessria aceitao das
opinies emitidas pelos juristas. Irnerius teve seguidores ilustres, tais
como Bulgarus, Martinus, Jacobus e Hugo, que, juntamente com seus
discpulos, formaram a chamada Escola dos Glosadores44.
Esses estudos precursores nos sculos XII, XIII e princpios do
sculo XIV prepararam o aparecimento de um autor cuja obra um
grande marco na cincia jurdica, Bartolus de Saxoferrato (1314-1357),
fundador da escola dos ps-glosadores ou bartolistas, segunda fase da
escola estatutria italiana45. O trabalho de Brtolo e de seus discpulos
traz uma consolidao dos princpios adotados na poca para solucionar
os conflitos de leis no espao, alm de introduzir uma terminologia que
foi essencial ao desenvolvimento do direito internacional privado. Tal
obra o faz merecedor do ttulo de pai do direito internacional privado
(Casteltani).
Como aponta, Jos Reinaldo Lima Lopes, para Brtolo a
jurisprudncia, a disciplina intelectual do direito, constitui uma civili
sapientia, uma sabedoria regrada sobre o bem comum e, assim, a
compreenso do bem comum indispensvel na compreenso da lei. Esse
posicionamento esclarece sua inclinao sobre a cincia do Direito
pressupondo a tica, algo como o direito sendo uma especializao da
tica, um saber das aes devidas e boas e das respectivas regras. Nesse
sentido tico, Brtolo passa a considerar o direito como um derivado da
justia, ou seja, se a justia uma igualdade, o direito o resultado da
aplicao desta igualdade, assim a jurisprudncia uma cincia, saber ou
conhecimento do direito, que se presume que est de acordo com a
justia46.
Utilizando-se de um mtodo eivado de tomismo e
nomi-nalismo47, mtodo gramatical ou etimolgico, que leva realizao
de anlises puramente conceituais, Brtolo opera a distino bsica entre
statuta realia, statuta personalia e statuta mixta, que, para Arthur
Nussbaum48, constitui a prpria teoria dos estatutos. Os statuta realia
so aqueles que se aplicam s pessoas e coisas dentro do territrio (p. ex.,
leis sobre imveis); os statuta personalia acompanham as pessoas fora
de seu domiclio (p. ex., leis sobre o estado da pessoa); e os statuta
mixta so aqueles de natureza duvidosa (p. ex., leis sobre contratos).
Os estudiosos apontam que Brtolo no fez qualquer
sistematizao, limitando-se a uma casustica, embora fosse uma
casustica judiciosa, por afeita prudentia romana. Niboyet defende a
opinio, explicando que os ps-glosadores no edificaram qualquer
sistema, mas apenas procuraram solues especficas para cada caso
particular, inspirados pelo bom senso e sentido de eqidade (a aequitas
predicada por Ccero), buscando resolver as questes ba-seadas no que
depois se chamou natureza das coisas49. Benjamin de Oliveira, em sua
Introduo cincia do direito, j assinalou que o casusmo a morte da
cincia, mas Niboyet explica que a maneira emprica de proceder dos
estatutrios italianos no fechou os horizontes de onde surgiu o direito
internacional privado e deixou o campo demarcado e livre para
investigaes cientficas posteriores50.
O certo que Brtolo, tendo por base o texto romano Cunctos
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Populos e a glosa Quod si bononiensis , firmou duas hipteses
fundamentais: 1) se o estatuto prprio de um territrio estende-se s
pessoas; 2) se o efeito do estatuto prolonga-se para fora do territrio. O
campo de incidncia das hipteses abrange diversas matrias, tendo-as
Brtolo dividido em nove: a) contratos; b) delitos cometidos no territrio
por estrangeiros; c) testamentos; d) matrias que no so nem contratos
nem delitos nem atos de ltima vontade; e) aplicao ao clero de estatutos
feitos para os leigos; f) extenso dos estatutos alm de seu territrio, no
que diz respeito s disposies proibitivas; g) disposies permissivas; h)
disposies penais; e i) aplicao das sentenas penais fora dos limites da
jurisdio que as ditou52.
Da se depreende facilmente que Brtolo emprega o mtodo
escolstico, fazendo divises e subdivises no tratamento da matria
estudada. Observa-se, tambm, que, se no foi ele quem classificou os
estatutos em reais, pessoais e mistos, pelo menos fazia a distino entre
os trs tipos, assim como tambm entre os estatutos pessoais, proibitivos
(estabelecem capacidades) e permissivos (conferem faculdades); os
primeiros, por sua vez, podiam ser favorveis (extraterritoriais) ou
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odiosos (territoriais) .