Professional Documents
Culture Documents
UZMANLIK TEZ
Pnar YILMAZ
ANKARA
EKM 2011
T.C.
UZMANLIK TEZ
Pnar YILMAZ
DANIMAN
zleme ve Deerlendirme Dairesi Bakan
Nurullah ZTRK
ANKARA
EKM 2011
Radyo ve Televizyon st Kurulu Bakanlna,
Ad Soyad mza
ONAY
26/09/2011
st Kurul Bakan
TEZ TESLM TUTANAI VE DORULUK BEYANI
../10/2011
Pnar YILMAZ
st Kurul Uzman Yardmcs
EK:
Tez (3 adet)
Ve nihayet, anne ve babama ve bana varl ile mutluluk veren kardeim Dr. Gne
YILMAZa teekkr ederim.
NDEKLER
NDEKLER ................................................................................................... i
KISALTMALAR LSTES................................................................................. v
GR .................................................................................................................. 1
BRNC BLM
FADE HRRYET: KAVRAMSAL EREVE VE TEMEL METNLER
i
KNC BLM
KTLE LETM HRRYET
NC BLM
FADE HRRYETNN SINIRLANDIRILMASI
ii
fade Hrriyetine Mdahale Koullar .......................................................... 73
3.2.3.1. Mdahalenin Kanunla Belirlenmi Olmas ........................... 74
3.2.3.2. Mdahalenin Meru Bir Amala Yaplmas ......................... 76
3.2.3.2.1. Ulusal Gvenlik ve Kamu Dzeninin
Korunmas ............................................................................. 78
3.2.3.2.2. Kamu Gvenlii, Toprak Btnl ve
Suun nlenmesi .................................................................. 84
3.2.3.2.3. Genel Ahlakn Korunmas .................................... 84
3.2.3.2.4. Bakalarnn hreti ve Haklarnn Korunmas .... 89
3.2.3.2.5. Yarg Gcnn Otorite ve
Tarafszlnn Korunmas .................................................... 98
3.2.3.3. Mdahalenin Demokratik Bir Toplumda
Gerekli Olmas ...................................................................... 100
3.2.3.3.1 Demokratik Toplum Dzeni Kriteri Esas
Alnarak Denetlenen RTK Kararlar ................. 104
3.2.3.3.2. RTK Yaptrmlarnn Denetiminde AHM
Tarafndan Esas Alnan lkeler ve Hatrlatlan
tihatlar ............................................................... 118
3.3. Trk Hukukunda Grsel itsel letiim Hrriyetinin Snrlandrlmas ...... 122
3.3.1. Genel Olarak ...................................................................................... 122
3.3.2. Grsel itsel letiimi Snrlandrma Rejimi ..................................... 124
3.3.3. Snrlama Makam Olarak Radyo ve Televizyon st Kurulu ............ 127
3.3.3.1. Bamsz dari Otoriteler...................................................... 127
3.3.3.2. Bamsz dari Otorite Olarak Radyo ve Televizyon
st Kurulu ............................................................................ 130
3.3.3.3. Yaymclkta Kamu Yarar Anlay ve Grsel itsel
letiim Hrriyetine Etkisi .................................................... 132
3.3.3.4. RTK n zin Yetkisi ve fade Hrriyeti ........................... 138
3.3.3.5. RTK n Dzenleme Yetkisi ve fade Hrriyeti ............... 141
3.3.3.6. Program Dzenleme Serbestisi ve fade Hrriyeti............... 145
3.3.3.6.1. 3984 Sayl Kanun un 25. Maddesi ve
6112 Sayl Kanunun 7. Maddesi ............................. 145
iii
3.3.3.6.2. Reklamlarla lgili Snrlamalar .................. 146
3.3.3.6.3. Mali Destek Gren Programlar ................. 148
3.3.3.6.4. Seim Dneminde Yaynlar ...................... 148
3.3.3.6.5. 6112 Sayl Kanun un 15. Maddesi......... 149
3.3.3.6.6. 6112 Sayl Kanun un 16. Maddesi......... 149
3.3.3.6.7. 6112 Sayl Kanunun 17. Maddesi............. 150
3.3.3.7. RTK n Yaptrm Uygulama Yetkisi ve
fade Hrriyeti ....................................................................... 151
3.3.3.7.1. dari Yaptrm ve dari Dzen Kavramlar ............ 151
3.3.3.7.2. Grsel itsel letiim Alanndaki
dari Yaptrmlar ................................................... 152
3.3.3.7.3. RTK n Yaptrm Uygulama Yetkisinin
fade Hrriyeti Asndan Deerlendirilmesi ........ 155
iv
KISALTMALAR LSTES
v
GR
nsan; sosyal bir varlk olmann gerei olarak kendi dndaki dnya ile iletiim
halindedir. Bu iletiim sonucu ok eitli bilgi ve kanaatlere vakf olan kii, edindii
verileri zihninde ileyerek muhakeme etmekte ve bylece dnme eylemi
gereklemektedir. Kiinin tamamen i leminde gereklemekte olan dnme
eyleminin, kii tarafndan d dnyaya herhangi bir vasta ile yanstlmas da
dnceyi aklama olarak nitelendirilmektedir. Kiinin sahip olduu dnceyi
herhangi bir baskya maruz kalmadan serbeste aklayabilme hrriyeti, ifade
hrriyeti kavramn oluturan unsur hrriyetten ( Bilgi Edinme ve Dnme
Hrriyeti, Dnce Hrriyeti ve Dnceyi Aklama Hrriyeti ) en nemlisidir.
yle ki, ifade hrriyeti kavram yerine ou zaman dnceyi aklama hrriyeti
kavram kullanlmaktadr.
1
fade hrriyetinin oulcu tartma ortamnn en nemi gerei olmasnn yannda
ayrca, bireyin kiisel geliimini salayc ve onun entelektel dzeyini artrc etkiye
sahip olduu da kabul edilmektedir.
1- Herhangi bir dnce susmak zorunda braklrsa, bu dnce bizim kesin olarak
bilebileceimiz eylere karn, doru olabilir. Bunu kabul etmemek yanlsamaz olduumuzu
sanmak olur.
2- Susturulan dnce yanl olsa bile, bunda bir para gerek bulunmas olanakldr, pek ok
kez de bulunur ve mademki herhangi bir konuda genel olan ya da baskn olan dnce
nadiren gerein tamam olur ya da hibir zaman olmaz, o halde gerein geriye kalan
ksmnn tamamlanmas olasl ancak kart dncelerin arpmasndadr.
3- Doruluu belirlenmi saylan dnce yalnz doru deil, ayn zamanda gerein btn
bile olsa; ona kuvvetle ve ciddi olarak itiraz edilmesine katlanlmadka ve fiilen itiraz
olunmadka, o dnceyi kabul edenlerin ounca, akla uygun nedenleri ok az anlalarak
ve sezilerek bir nyarg eklinde inanlr.
4- retinin kendi anlam da, kaybolmak, zayflamak ve insan karakteriyle yaam tarz
zerindeki hayat etkisinden yoksun kalmak tehlikesine der: Dogma, btn btn etkisiz,
bouna yer kaplayan, fakat herhangi bir gerek ya da yrekten duyulan bir inancn akl ve
kiisel deney yolundan gelimesini ortadan kaldran, salt biimsel bir aklama halini alr.
1
John Stuart Mill, zgrlk stne, Belge Yaynlar, stanbul, 2000, s.73.
2
A.g.e., s.17.
2
kaldrmak gnei evrenden karmaktan daha zordur. 3 szleri ile vurgulamtr.
Atinal ( usta siyasetileri temsil eden Anytos, hatipleri temsil eden Lykon ve airleri
temsil eden Meletos ) tarafndan, ehrin tanrlarna inanmayp yeni tanrlara inand,
genleri batan kard gerekesiyle sulanan Sokrates, Beyzler Meclisinde
yarglanmakta iken, bu sulamalarn filozoflara kar yneltilen klasik sulamalar
olduunu dile getirmitir. Sokrates bilge bir filozof olmas nedeniyle her gittii yerde
genlerin ilgisini ekmekte ve genler Sokrates ile eitli konular hakknda
tartmaktadrlar. Bu tartmalarda, hem Sokrates hem de genler dncelerini dile
getirmektedir. En iyiyi ve en faydaly bulmak iin Sokrates soru cevap yoluyla
genlerle sohbet etmekte ve ald cevaplara gre genlerin tezlerini rtmeye
almaktadr. nl savunmasnda, bir daha insanlar sorguya ekmeyecei ve
filozofluk etmeyeceine dair sz vermesi artyla affedileceinin vaat edilmesi
halinde bile, bir deil bin kere lmesi gerekse de yolunu asla deitirmeyeceini
vurgulamaktadr. Beyzler Meclisi tarafndan 220 oya kar 281 oyla lm cezasna
mahkm edilen Sokrates, cezasnn aklanmas sonrasnda mahkemeye kar yapt
konumada zerinde dnlmeyen ve sorgulanmayan bir hayatn yaanmaya deer
bir hayat olmadn dile getirmitir4.
3
Platon, Sokratesin Savunmas, (eviren: Annamaria Aslanolu), Altn Kitaplar, stanbul, 2005,
s.42.
4
A.g.e., s.25.
3
kabul edilmekte ve bu gerekelerle Anayasal dzenlemede ve Anayasa Mahkemesi
kararlarnda dncenin dnceyi aklamadan ayr tutulmas eletirilmektedir.
fade hrriyeti klasik anlam ile bireysel zellik tamaktadr. Bununla birlikte
egemen anlayta, kitle iletiim aralar yoluyla kullanlan ifade hrriyeti kolektif hak
olarak tanmlanmakta ve zellikle de grsel iitsel kurululara ynelik yasal ve
uluslararas dzenlemelerin temelinde bu anlay yer almaktadr.
Kolektif ifade hrriyeti anlaynda, grsel iitsel iletiim bir kolektif ifade
eididir. fade, bireysel bir faaliyet olmaktan kmakta ve kolektif bir zellik
kazanmaktadr. Kolektif ifade faaliyeti; kitleleri bilgilendirmekte, dncelere yn
vermekte ve kamuoyu oluturmaktadr. Bu zellii sebebiyle grsel iitsel iletiimin,
bireysel ifade hrriyeti gibi ele alnmamas ve kendine zg snrlandrmalara tabi
tutulmas gerekmektedir. Grsel iitsel alana girite izin rejiminin ngrlm olmas
bu snrlandrmalardan en belirgin olandr.
5
Kayhan el, Yener nver, Kitle Haberleme Hukuku, Beta Yaynclk, stanbul, 2009, s.24.
4
Grsel iitsel iletiim yukarda da aklanm olduu gibi kendi doasna zg
birtakm snrlandrmalara ve ilkelere tabi tutulmu olmas nedeniyle, ifade
hrriyetinin klasik gerekleri bu alanda farkllamaktadr. Bireysel ifade hrriyeti
alanna devletin mdahale etmemesi anlay benimsenmiken (ifade hrriyetinin
negatif nitelii), grsel iitsel iletiim alannda devletin mdahalesi kabul edilmekte
ve hatta devletin bu alanda gelitirici ve tevik edici bir takm nlemler almas
benimsenmektedir. nlemler alnmasnn amac, kitlelerin doru bilgi almasn temin
etmek, oulcu tartma ortamnn salkl olarak oluumunu salamak ve bu yolla
demokrasinin geliimine katkda bulunmaktr.
Grsel iitsel alanda ifade hrriyetinin alann nitelii gerei snrl olduu kabul
edilmektedir. Avrupa nsan Haklar Szlemesinin 10. maddesinin 1. fkrasnda ve
Anayasann 26. maddesinin 1. fkrasnda belirtilen esaslarn, yayn izni ile
badaaca yine ayn fkralarda belirtilmitir. Ancak, Anayasann 26. maddesinin 2.
fkrasnda ve AHSnin 10. maddesinin 2. fkrasnda saylan snrlama nedenlerinin
yayn izni verilmesinde de idare tarafndan gzetilecei ve bunlar gereke
gsterilerek izin verilemeyebilecei kabul edilmelidir.
lkemizde grsel iitsel iletiim alann dzenleme yetkisi; bamsz bir idari
otorite olan Radyo ve Televizyon st Kuruluna aittir. RTK, Anayasann 133.
maddesine 5370 sayl Kanunla eklenen ek fkra ile anayasal kurum niteliine
kavumutur. 6112 Sayl Radyo ve Televizyonlarn Kurulu ve Yaynlar Hakknda
Kanunda belirlenen yetkiler dorultusunda yaync kurululara yayn izni verme,
kurulular denetleme ve belirtilen ykmllklere aykrlk hallerinde yaptrm
uygulama yetkisine sahip olan RTKn bu kararlar yargsal denetime tabidir.
Mlga 3984 Sayl Kanunun 4. maddesinin 1. fkras ile zel yaynclara kamu
hizmeti anlayn gzeterek yayn yapmalar ykmll getirilmitir. Grsel
iitsel faaliyetin kamu hizmeti anlay gzetilerek yaplmas, alanla ilgili mevzuatn
5
btnne kamu yarar anlaynn hkim olmas ve ifade hrriyetinin kamu yarar
dorultusunda snrlandrlabilecei anlamna gelmektedir. 6112 Sayl Kanunun
Yayn Hizmetleri lkeleri balkl 8. maddesinin 1. fkrasna gre ise Medya
hizmet salayclar, yayn hizmetlerini kamusal sorumluluk anlayyla bu fkrada yer
alan ilkelere uygun olarak sunarlar hkm yer almaktadr. 3984 Sayl Kanundan
farkl olarak 6112 Sayl Kanunda yaynclk faaliyeti kamu hizmeti olarak ele
alnmam ve ifade hrriyeti bal bana bir deer olarak kabul edilmi ve fakat
radyo ve televizyonun toplumsal etkileri de gz ard edilmeyerek yaynclk
faaliyetinin kamusal sorumluluk anlayna uygun ekilde yaplmas kabul edilmitir.
6
maddesinde dzenlenmi olan Kamunun nemli Olaylara Eriimi balkl madde
de haber alma hakknn salanmas niteliindedir.
7
deinilmitir. Avrupa nsan Haklar Szlemesinde fade Hrriyetine Mdahale
adl ikinci blm altnda, ifade hrriyetine yaplan mdahalelerin meru saylmas
iin Avrupa nsan Haklar Mahkemesi tarafndan ngrlen artlara ve bu artlarn
her birinin uygulanma rneklerine AHM kararlarndan rnekler verilmek suretiyle
deinilmitir. Bu ksmda, sadece grsel iitsel iletiime ynelik mdahalelerle ilgili
mahkeme kararlarna yer verilmesi ile yetinilmeyerek, nitelik itibariyle bu alana
tatbik edilebilecek ilkeler ieren mahkeme kararlarna yer verilmitir. Radyo ve
Televizyon st Kurulu tarafndan radyo televizyon kurulularna uygulanan
yaptrmlardan AHM huzuruna tanm olan kararlara da deinilmi ve ayrca bu
kararlarda zikredilen ilke ve itihatlar derlenmitir. Trk Hukukunda Grsel itsel
Medyann Snrlandrlmas balkl nc blmde ise, Radyo ve Televizyon st
Kurulu incelenmi ve Trk hukukunda grsel iitsel medyay snrlandrma rejimi
zerinde durulmutur.
8
BRNC BLM
9
1.2. FADE HRRYETNN BOYUTLARI
6
Aktaran Ersan lal, Dnceleri Aklama zgrl, Ynsal letiim Aralar ve Anayasa
Mahkemesi Kararlar, Anayasa Yargs Dergisi, Cilt 3, Say:1, 1986, s.64.
7
A.g.e., s.65.
10
Doktrinde her ne ekilde adlandrlrsa adlandrlsn, ifade hrriyetinin olmazsa
olmaz (sine qua non) unsur hrriyetten oluan bir btn olduunu sylemek
mmkndr 8:
10
Gnmzde, bilgi edinmenin en yaygn yolu, kitle iletiim aralardr .
Kitleler asndan bilgi edinme hakk kapsamnda yer alan hak, yayn yapanlar
asndan da dnceyi aklama hrriyeti kapsamnda yer almaktadr. Kitle iletiim
aralarnn yaplar itibariyle geni kitlelere ulat ve kitleler zerinde daha fazla
etkiye sahip olduu kabul edilmektedir. Bu nedenle, gnmzde, dnceleri
aklama zgrl, ynsal iletiim aralarnda dnceleri aklama zgrl
11
olarak tanmlanmaktadr . Demokratik devlet olmann olmazsa olmaz koulu,
halkn bilgi edinme hrriyetinin en st dzeyde gvence altna almaktr. Devlet, bilgi
edinme hrriyetinin salanmas iin sadece koruyucu nlemlerle yetinmemeli, ayrca
hrriyetin geliimi iin aktif bir tutum ve anlay iinde bulunmaldr. Ancak bu
yolla; kamuoyu ve dnceler oluur, tartlr ve toplum iin en faydal olan tespit
edilebilir.
8
Blent Tanr, Siyasi Dnce Hrriyeti ve 1961 Anayasasndan aktaran Ali Okumu, Avrupa nsan
Haklar Mahkemesi Karalarnda fade Hrriyeti: Trkiye, Gaziosmanpaa niversitesi, Sosyal
Bilimler Enstits, Kamu Ynetimi Anabilim Dal, Yaymlanm Yksek Lisans Tezi, 2006, s.17.
9
A. Okumu, 2006, s.17.
10
A.g.e., s.19.
11
E. lal, 1986, s.61.
11
Bu amac salamak iin kitle iletiim aralarnn yaynlarna getirilen
kstlamalar ve bu yaynlardan dolay uygulanacak yaptrmlar yasayla
dzenlenmelidir. Ancak bu tr kstlama ve yaptrmlarn sadece yasayla
dzenlenmesi yeterli deildir. Bu tr yaptrmlar ayn zamanda istisnai nitelikte
olmal ve bilgi edinme hrriyetini nemli lde ortadan kaldrmaya ynelik
12
olmamaldr . Yine, bilgi edinme hakknn kullanmna ynelik yasalarla idareye
verilen takdir hakknn dar tutulmas gerektii belirtilmitir 13.
Dnme hrriyetinin olmad bir yerde yeni fikirlerin ortaya kmas mmkn
olmaz. Byle bir ortamda ifade hrriyeti, kiilerin d dnyadan aldklar bilgi ve
fikirleri, onlara herhangi bir katkda bulunmakszn yeniden d dnyaya aktarmaktan
14
te bir anlam tamayacaktr . Dnme eylemi kiinin kendi i dnyasnda
gerekleen bir eylem olmas sebebiyle, nitelii gerei snrlandrlmaya tabi
tutulamaz.
Dnce, elle tutulup gzle grlmeyen ancak hissedilen ve hem toplumun hem
de btn insanln hayatna yn veren, geliimini derinden etkileyen ve
12
A. Okumu, 2006, s. 21.
13
A.g.e., s. 8.
14
A.g.e., s.24.
15
A.g.e., s.26.
12
16
renklendiren, insann en deerli rndr . Dnce; kiinin dnme eylemi ile
yapt muhakeme ve deerlendirmeler sonras varm olduu bir sonu veya yapm
olduu bir tercihtir. Dnce de, dnme eylemi gibi kiinin tamamen i dnyasn
ilgilendirmesi sebebiyle herhangi bir snrlandrmaya tabi tutulamamaktadr. Kiinin
tamamen i dnyasn ilgilendiren dnme ve dnce hrriyeti, doktrinde sert
ekirdekli haklar arasnda mtalaa edilmekte, yani hibir durumda ve koulda
snrlanamayaca kabul edilmektedir.
16
Ahmet Gken, Halk Kin ve Dmanla Aka Tahrik Crmnden aktaran A.Okumu, 2006,
s.26.
17
A. Okumu, 2006, s.32-33.
18
Blent Tanr, Siyas Dnce Hrriyeti ve 1961 Trk Anayasasndan aktaran Kemal Gnler,
Teoride ve Avrupa nsan Haklar Mahkemesi Kararlarnda fade zgrl, Atatrk niversitesi
Sosyal Bilimler Enstits Kamu Hukuku Anabilim Dal, Yaymlanm Yksek Lisans Tezi, 2006,
s.17.
13
Daha nce de belirtildii gibi, Anayasa Mahkemesi kararlarnda ve 1982
Anayasasnda ifade hrriyeti; dnce hrriyeti ve dnceyi aklama hrriyeti
olarak ele alnmaktadr.
19
E. lal, 1986, s.62.
20
Sulhi Dnmezer, Basn ve Hukuku, Sulhi Garan Matbaas, stanbul, 1976, s.27.
21
Adnan Kk, fade Hrriyetinin Unsurlarndan aktaran K. Gnler, 2006, s.20.
14
Bir kiinin dnceyi aklama zgrl ayn zamanda bakalarnn renme
22
ve bilgilenme zgrlklerinin kaynadr . John Stuart Mill , zgrlk stne
de dnceleri susturarak, kitlelerin bilgi edinme hakknn engellenmesini insan
soyuna yaplm bir ktlk olarak u szlerle dile getirmektedir 23:
Bir dncenin susturulmasndaki asl ktlk, onun insan soyuna, yaayan nesle olduu
gibi gelecek nesillere kar da bir haydutluk olmas; o dnceye taraftar olanlardan daha
da fazla, o dnceye katlmayanlara kar bir soygunculuk olmasdr. Eer dnce
doruysa insanlar yanl olan doru olanla deitirmek olanandan yoksun braklrlar;
eer yanlsa onlar hemen hemen ayn derecede byk bir yarar, yani gerein hakszlkla
arpmas sonucunda onun daha ak olarak anlalmasn ve daha canl bir etki
yaratlmasn, elden karm olurlar.
22
K. Gnler, 2006, s.21.
23
J.S.Mill, 2000, s.30.
24
A.g.e., s.30.
25
Necmettin Saygn, nsan Haklar, (http://www.inhak-bb.adalet.gov.tr/aihs/madde10.htm) s.4
(04.11.2010.)
15
Avrupa nsan Haklar Mahkemesi, Handyside/ngiltere Davasnn karar
gerekesinde de her trl dncenin ifade edilmesinin demokratik toplumun gerei
olduunu yle belirtmitir 26:
16
1.4. ULUSAL VE ULUSLARASI ETL BELGELERDE FADE
HRRYET
17
Trk Anayasa Hukukuna dnceleri aklama zgrlnn ve onun uzants olan basn
zgrlnn girmesi daha balangcnda arpk ve ieriksiz bir yapy yanstr. 1876
Anayasasnda matbuat hrriyeti 12. maddede yer alr ama onun asl ieriini oluturmas
gereken fikir hrriyeti Anayasada yoktur. Bu bir unutkanlk deildir. Herkes kaalen ve
kalemen beyan efkrda azadedir hkmn getiren Mithat Paa tasarsnn 46. maddesi
anayasa koyucu tarafndan st izilerek metin d braklmtr.27
1909 ylnda, Kanun- Esaside baz deiiklikler yaplmtr. Kanun- Esasi nin
12. maddesi Matbuat kanun dairesinde serbesttir. cmlesi ile basnn zgr
olduunu bildirirken, 1909 deiiklii ile Hi bir vehile kableltab tefti ve
muayeneye tbi tutulamaz. cmlesi eklenerek sansrn hibir durumda kabul
edilmeyecei hkm getirilmitir.
21 Ocak 1921 ylnda kabul edilen, yirmi drt maddeden oluan ve Tekilat
Esasiye Kanunu olarak bilinen 1921 Anayasas, yargdan ve temel haklardan hi sz
etmemitir28. Bu durumun en byk sebebi hi kukusuz, olaanst dnemde
yaplan bir anayasa olmas sebebiyle otorite- zgrlk ikileminde otoriteye arlk
vermesidir.
27
E.lal, 1986, s.62.
28
Zehra Odyakmaz, mit Kaymak, smail Ercan, Anayasa Hukuku-dare Hukuku, kinci Sayfa
Yaynlar, Ankara, 2008, s.17.
29
A.g.e., s.22.
30
brahim Kabolu, zgrlkler Hukuku, Afa Yaynlar, stanbul, 1998, s.202.
18
31
denetlenemez, muayene edilemez. 1924 Anayasasnn 68. maddesinde ise
hrriyetin doal haklardan olduu kabul edilmi ve bu nitelikte olan hrriyetin
herkes iin snrnn bakalarnn hrriyetinin snr olduu belirtilmitir 32.
1961 Anayasas, temel hak ve hrriyetlere, 1924 Anayasasna oranla hem daha
geni, hem daha gvenceli bir yer vermitir. Trkiye Cumhuriyetinin niteliklerini
belirten 2nci madde, bu nitelikler arasnda insan haklarna dayanan devlet
olma niteliini de saymaktadr. Bu deyim, hrriyeti (liberal) bir siyasal rejimi ifade
etmektedir 33.
31
A.g.e., s.202.
32
Yusuf evki Hakyemez, Militan Demokrasi Anlay, Sekin Yaynlar, Ankara, 2000, s.137.
33
Ergun zbudun, Trk Anayasa Hukuku, Yetkin Yaynlar, Ankara, 2002, s.102.
34
A.g.e., s.43.
35
Y. . Hakyemez, 2000, s.140.
19
zgrlnn snrlanmas iin kullanlabilirlii konusunda doktrinde tartmalar
kmtr.
1971 ylnda yaplan Anayasa deiiklii ile temel hak ve zgrlkler nemli
lde kstlanmtr. 1961 Anayasasnda 1971 ylna kadar zgrlkler konusunda
ana kural serbestlik iken, 1971 deiiklikleri sonrasnda snrllk olmutur 36.
Sonu olarak, 1971 Anayasa deiiklikleri ile bir yandan dnce zgrl de
dhil olmak zere tm hak ve zgrlklerin 11. maddede belirtilen nedenlerle
snrlanmas amalanm, dier taraftan da yine tm hak ve zgrlkler iin geerli
bir ktye kullanm yasa getirilmitir.
36
A.g.e., s.141.
20
aklamaya zorlanamamas ve kimsenin dnce ve kanaatlerinden dolay
yarglanamamas eklinde boyutu vardr. Dnce hrriyeti; fikir ve kanaatlerin
baslm ekilde yaynlanmas sz konusu olduu zaman basn zgrln,
dncelerin sanat yoluyla aklanmas durumunda sanat zgrln, dini
inanlarn aa vurulmas (veya vurulmamas) ile ilgili olduu zaman da din ve
37
vicdan zgrln dorudan ilgilendirmektedir . Bu anlamda sz konusu
zgrlkler, dnce zgrlnn varl ile ilevsellik ve nem kazanmakta, anlan
zgrlklerin temelini dnce ve ifade hrriyeti oluturmaktadr.
Dnceyi aklama ve yayma hrriyeti ise, daha nce de belirtildii gibi kiinin
grlerini ve dncelerini serbeste aklayabilmesidir. fade hrriyetinin tam
anlamyla gerekleebilmesi iin dnce ve kanaat hrriyetinin dnceyi aklama
hrriyetiyle tamamlanmas gerekir 38.
Dnceleri aklama zgrl kendiliinden (pers se) deer tayan, salt bir
dnceyi ya da aklamay korumay amalayan bir zgrlk deildir, toplumun
ynetiminde en uygun zmlerin bulunabilmesi iin her dncenin kamuoyuna
yansmasn, halkn katlmn - zetle demokrasiyi salamak temel amacn gden
bir zgrlktr ve bu amacn nemi nedeniyle gnmz uygarlnn ada siyasal
kltrnde tartmasz ana zgrlk olarak kabul edilmitir 39.
Herkes, dnce ve kanaatlerini sz, yaz, resim veya baka yollarla tek bana veya toplu
olarak aklama ve yayma hakkna sahiptir. Bu hrriyet resm makamlarn mdahalesi
37
Mustafa enay Canoru, Trk Anayasa Hukukunda Grselitsel letiim zgrlnn
Nitelii, (www.esosder.org), s.330, ( 07.09. 2010)
38
A. Okumu, 2006, s.32-33.
39
E. lal, 1986, s.66-72.
21
olmakszn haber veya fikir almak ya da vermek serbestliini de kapsar. Bu fkra hkm,
radyo, televizyon, sinema veya benzeri yollarla yaplan yaymlarn izin sistemine
balanmasna engel deildir.
Bu hkm ile ifadenin herhangi bir yolla (resim, yaz, sz veya baka yollarla)
da vurulabilecei ve resmi makamlarn mdahalesi olmakszn haber ya da fikir
almak ya da vermek serbestsinin dnceyi aklama ve yayma hrriyeti
kapsamnda ele alnaca aklanmtr. fadenin sadece sz, yaz, resim ile deil
ayrca baka yollarla da da vurulabileceine dair anayasal gvence, grsel-iitsel
kurulularnn yaym yolu ile ifadede bulunabilmelerini de kapsamaktadr. Bununla
birlikte; radyo ve televizyon yoluyla yaym yapmann izin sistemine balanabilecei
yolundaki hkm; Avrupa nsan Haklar Szlemesinin 10. maddesinin 1. fkrasnn
son cmlesinde dzenlenmi olan ve devletlerin radyo ve televizyon iletmelerini
izin rejimine tabi tutabilecei yolundaki hkm ile paralellik arz etmektedir.
Dnceyi aklama ve Yayma Hrriyeti, Mill gvenlik, kamu dzeni, kamu gvenlii,
Cumhuriyetin temel nitelikleri ve Devletin lkesi ve milleti ile blnmez btnlnn
korunmas, sularn nlenmesi, sulularn cezalandrlmas, Devlet srr olarak usulnce
22
belirtilmi bilgilerin aklanmamas, bakalarnn hret veya haklarnn, zel ve aile
hayatlarnn yahut kanunun ngrd meslek srlarnn korunmas veya yarglama grevinin
gereine uygun olarak yerine getirilmesi amalaryla snrlanabilir.
Burada dikkate deer bir husus; 26. maddenin 2. fkrasnda, genel ahlak
kavramna bir snrlama sebebi olarak yer verilmemi olmasdr. Ancak baz
kanunlarda genel ahlak kavram, snrlama sebebi olarak ele alnmaktadr. 6112
sayl Radyo ve Televizyonlarn Kurulu ve Yaynlar Hakknda Kanunun 8.
maddesinin 1. fkrasnn (f) bendine gre, Radyo, televizyon ve veri yaynlar,
hukukun stnlne, Anayasann genel ilkelerine, temel hak ve zgrlklere, mill
gvenlie ve genel ahlka uygun olarak kamu hizmeti anlay erevesinde yaplr.
Anayasada, genel ahlak snrlama sebebi olarak ele alnmazken 6112 sayl Kanunda
snrlama sebebi olarak saylmasnn nedeni; taraf olduumuz Avrupa nsan Haklar
Szlemesinin 1. maddesinin 2. fkrasnda genel ahlaka snrlama sebebi olarak yer
verilmesi ve Anayasann 90. maddesinin 5. fkrasnda belirtilen Usulne gre
yrrle konulmu milletleraras andlamalar kanun hkmndedir hkm
gereidir.
40
E. zbudun, 2002, s.102.
23
2. 26. maddede belirlenen zel snrlandrma sebepleri ile
26. maddede saylan sebeplerden baka bir sebep ile ifade hrriyeti
snrlandrlamaz.
Snrlama ise, ancak yasama meclisi tarafndan yaplan bir kanunla yaplabilir.
24
Bununla birlikte yine Anayasann 15. maddesi uyarnca;
25
Virginia Haklar Bildirisi, basnn sahip olmas gereken zgrl tanmlamas
asndan son derece nemlidir 43.
1791 de kabul edilen Fransz Anayasasna nsz olarak eklenen Fransz nsan
Ve Yurtta Haklar Bildirgesinin, 11. maddesinde dnce ve ifade hrriyeti u
ekilde aklanmtr 45:
43
Fikret Yazc, fade zgrl ve Avrupa Birlii Medya Politikasna Uyum erevesinde Televizyon
Programlarnn Snflandrlmas Sorunu, Gazi niversitesi Sosyal Bilimler Fakltesi Radyo-
Televizyon ve Sinema Anabilim Dal, Yaymlanm Yksek Lisans Tezi, 2008, s.34.
44
Cevdet Perin, Tarih Boyunca Dnce ve Basn zgrlnden aktaran F. Yazc, 2008, s.34.
45
F.Yazc, 2008, s.35.
26
1.4.2.3. BM nsan Haklar Evrensel Beyannamesi
Her ferdin fikir ve ifade zgrlne hakk vardr. Bu hak, fikirlerinden dolay rahatsz
edilmemek, memleket snrlar sz konusu olmakszn bilgi ve fikirleri her vasta ile aramak,
elde etmek ve yaymak hakkn gerektirir.
Madde metninde bilgi ve fikirlerin her vasta ile aranmas ifadesinin, basn
zgrln ve ayrca grsel iitsel medya hrriyetini de gvenceye alr nitelikte
olduu sylenebilir.
46
A.g.e., s.36.
47
A.g.e., s.36.
27
1.4.2.4. Avrupa Konseyi nsan Haklarn ve Ana Hrriyetlerini Koruma
Szlemesi
48
A.g.e., s.38.
28
Grld gibi bu ilk paragrafta, dnceleri aklama zgrl ile kanaat
zgrl hatta haber alma ve haber verme zgrl bir arada dzenlenmitir49.
Ayrca, maddede dzenlenen esaslarn radyo ve televizyon iletmelerinin izin rejimin
balanmas ile badaabilecei de hkm altna alnmtr.
49
Y. . Hakyemez, 2000, s.116.
50
A.g.e., s.116-117.
29
kanaat aklama hrriyetleri teminat altna alnm, bunun yannda basn hrriyeti
ve radyo televizyon yayncl hrriyeti nden de dolayl olarak sz edilmitir 51.
Szlemenin 10. maddesi sadece yazl basnla deil, ayn zamanda grsel
basnla da ilgilidir. Her trl mesaj bu maddenin gvencesi altndadr. fadeyi
iletmek iin kullanlan vastalar, radyo ve televizyon gibi aralar da gvence sistemi
iindedir. letilen bilginin muhtevas siyasi, kltrel, ekonomik, ticari, artistik vs.
52
olabilir . AHM bu balamda, bilgi edinme hrriyetinin uluslararas televizyon
yaynlarn da ierdiini belirtmitir 53.
Birlemi Milletler tarafndan Dnya ocuk Yl olarak ilan edilen 1979 ylnda,
Polonya Hkmeti 1959 tarihli ocuk Haklar Beyannamesine dayanarak ocuk
Haklar Szlemesi adyla bir tasar sunmutur. Szleme taslann hazrlanmas
grevi, Birlemi Milletler nsan Haklar Komisyonu tarafndan oluturulan ocuk
55
Haklar Szlemesi alma Grubuna verilmitir . Birlemi Milletler Genel
Kurulu tarafndan 20 Kasm 1989 tarihinde benimsenen szleme, 2 Eyll 1990
tarihinde yrrle girmitir. Trkiye ocuk Haklar Szlemesini 2 Ekim 1995te
uygulamaya balamtr.
51
A. Okumu, 2006, s.55.
52
Vahit Bak, Avrupa nsan Haklar Mahkemesi Kararlarnda fade zgrl, Liberal Dnce
Topluluu, Ankara, 2002, s.398.
53
Reyhan Sunay, Avrupa Szlemesinde ve Trk Anayasasnda fade Hrriyetinin Muhtevas ve
Snrlarndan aktaran A.Okumu, 2006, s.57.
54
A.Okumu, 2006, s.39.
55
F. Yazc, 2008, s. 40.
30
Szlemenin 12. maddesi incelendiinde;
Taraf devletler, grlerini oluturma yeteneine sahip ocuun, kendini ilgilendiren her
konuda grlerini serbeste ifade etme hakkn bu grlere ocuun ya ve olgunluk
derecesine uygun olarak, gereken zen gsterilmek suretiyle tanrlar. ifadesi ile ocuun
kendisini ilgilendiren konularda sz hakk bulunduu dile getirilmitir.56
1.ocuk, dncesini zgrce aklama hakkna sahiptir; bu hak, lke snrlarna bal
olmakszn; yazl, szl, basl, sanatsal biimde veya ocuun seecei baka bir arala her
trl haber ve dncelerin aratrlmas, elde edilmesi ve verilmesi zgrln ierir.
56
A.g.e., s. 41.
57
A.g.e., s.41.
31
1.4.2.6. Avrupa Birlii Snr tesi Televizyon Szlemesi
58
A.g.e., s.42-43.
59
A.g.e., s.43.
32
KNC BLM
nsann en belirgin zellii toplumsal bir varlk olmasdr. Toplumsal bir varlk
olmann gerei ve toplu yaamn sreklilii insanlar birbirleri ile iletiime
zorlamaktadr. Ancak iletiim yoluyla bireyler sosyalleebilirler; bilgi, duygu ve
dncelerini kar tarafa aktarabilirler.
60
Sevan Nianyan, Szlerin Soyaac, Everest Yaynlar, stanbul, 2010, s.450.
61
K. el, Y. nver, 2009, s.4.
62
nsal Oskay, XIX. Yzyldan Gnmze Kitle letiiminin Kltrel levleri, Kuramsal Bir
Yaklamdan aktaran K. Gnler, 2006, s.7.
33
ekmektedir. Bu anlamda haberleme 63 bir yanda haberi veren (kaynak), dier yanda
haberi alan ve bir de haberi simgeleyen mesaj olmak zere eden oluur 64.
Haberi veren veya gnderen konuarak, yazarak, izerek ya da herhangi bir harekette
bulunarak bu ii yapan birey yahut yaym evi, radyo veya televizyon istasyonu, film stdyosu
gibi bir haberleme rgtdr. Haberi alan ya da dinleyen, izleyen, okuyan bir tek kii ya da
bir grubun (dershanedeki renci grubu, tartma grubu, kitle dinleyicisi - mass audience-
gibi) yesi olabilir. Kt stne eitli biimlerde baslm mrekkep, havadaki ses dalgalar,
elektrik devresindeki titreimler veya herhangi bir sinyal ise nc eyi, yani mesaj
meydana getirir. 65
63
Kayhan el ve Yener nver, Kitle Haberleme Hukuku isimli kitaplarnda iletiim terimi yerine
haberleme terimini kullanmaktadrlar. Dilin zenginlemesini salamas asndan hem haberleme
hem de iletiim kelimesinin kullanlmas gerektiini belirtmektedirler.
64
K. el, Y. nver, 2009, s.4.
65
A.g.e., s.4
66
Yaar Salihpaaolu, Trkiyede Basn zgrl, Ankara niversitesi Sosyal Bilimler Enstits
Kamu Hukuku Anabilim Dal, Yaymlanm Doktora Tezi, 2007, s.11.
34
dourmakta ve yazl basndan farkl hukuki dzenlemelere tabi olmasn
gerektirmektedir.
Basn okuyucusunun kendisini semesini bekler; okuyucu rekabet halindeki eitli basn
organlar arasndan birisini tercih edecek ve satn alacaktr. Gazete insann dncesine hitap
etmektedir; bir gazeteyi okuyan kii gzlerini gazeteden kaldrarak dnebilir ve tefekkr
edebilir, okuduu eyi deerlendirebilir ve bu deerlendirmenin gerekli kld zamana
sahiptir. Buna karlk radyo ve televizyon, kendisini nceden tercih etmi bir kitleye hitap
etmemektedir; radyo dinleyicisi bir yayn sratle dinlerken gzn kapayp tefekkr
edebilmek imknna sahip bulunmayan pasif kii konumundadr.67
67
S. Dnmezer, 1976,s.16-17.
68
K. el, Y. nver, 2009, s. 11.
69
Aysel Aziz, Televizyon ve Radyo Yayncl (Giri), Turhan Kitabevi Yaynlar, Ankara, 2006, s.13.
70
A.g.e., s.13.
35
sonra gelierek sregelmi, radyonun icadna kadar da en nemli haber kayna
olarak varln srdrmtr 71.
71
K. Gnler, 2006, s.10.
72
K.el, Y.nver, 2009, s.8.
73
B. Obrick., Halkla likilerden aktaran K. el, Y.nver, 2009, s.14.
74
K. el, Y. nver, 2009, s.14.
75
K.Gnler, 2006, s.11-12.
36
2.3. KTLE LETM HRRYET
2.3.1. Kavram
76
K. el, Y. nver, 2009, s.23.
77
zkan Tikve, Mukayeseli Hukukta Ve Trk Hukukunda Sinema Filmlerinin Sansrnden aktaran,
K. el, Y. nver, 2009, s.23.
78
K. el, Y.nver, 2009, s.24.
79
Nermin Abadan, Basn ve Haberleme Hrriyetinden aktaran K.el, Y.nver, 2009, s.28.
80
S. Dnmezer, 1976, s.19.
37
Gnmzde; basn ve iletiim zgrlnden anlalmas gereken devletin bu
konuda kstlayc tedbirler almamas, tarafsz bir tutum taknmas ve basnn
geliimini salt onaylamas deildir. Bu saylanlarn yannda basn ve iletiim
81
hrriyetinin adeta kolektif bir hrriyet, sosyal bir hak olarak ortaya kmas
sebebiyle hrriyetin kullanmnn salanabilmesi iin devletin tarafsz bir tutum
taknmamasnn yeterli olmad ayrca hakkn geliimi ve kullanm iin baz tevik
edici tedbirler almas gerektii gr yaygn kabul edilen bir grtr. Bu anlamda
82
basn zgrl, kolektif bir zgrlk ve sosyal bir haktr . Gerekten Anayasann
83
28. Maddesinin 2. fkras Devlet, basn ve haber alma hrriyetini salayacak
tedbirler alr hkmn koyarak, 29. maddesinin 4. fkras da Sreli yaynlar,
Devletin ve dier kamu tzel kiilerinin veya bunlara bal kurumlarn, ara ve
imknlarndan eitlik esasna gre yararlanr demek suretiyle basn ve haberleme
81
A.g.e., s.79.
82
A.g.e., s.227.
83
MADDE 28- Basn hrdr, sansr edilemez. Basmevi kurmak izin alma ve mal teminat yatrma
artna balanamaz.
(Mlga: 3/10/20014709/10 md.)
Devlet, basn ve haber alma hrriyetlerini salayacak tedbirleri alr.
Basn hrriyetinin snrlanmasnda, Anayasann 26 ve 27 nci maddeleri hkmleri uygulanr.
Devletin i ve d gvenliini, lkesi ve milletiyle blnmez btnln tehdit eden veya su
ilemeye ya da ayaklanma veya isyana tevik eder nitelikte olan veya Devlete ait gizli bilgilere ilikin
bulunan her trl haber veya yazy, yazanlar veya bastranlar veya ayn amala, basanlar, bakasna
verenler, bu sulara ait kanun hkmleri uyarnca sorumlu olurlar. Tedbir yolu ile datm hkim
kararyla; gecikmesinde saknca bulunan hallerde de kanunun aka yetkili kld merciin emriyle
nlenebilir. Datm nleyen yetkili merci, bu kararn en ge yirmidrt saat iinde yetkili hkime
bildirir. Yetkili hkim bu karar en ge krksekiz saat iinde onaylamazsa, datm nleme karar
hkmsz saylr.
Yarglama grevinin amacna uygun olarak yerine getirilmesi iin, kanunla belirtilecek snrlar
iinde, hkim tarafndan verilen kararlar sakl kalmak zere, olaylar hakknda yaym yasa konamaz.
Sreli veya sresiz yaynlar, kanunun gsterdii sularn soruturma veya kovuturmasna
geilmi olmas hallerinde hkim kararyla; Devletin lkesi ve milletiyle blnmez btnlnn,
mill gvenliin, kamu dzeninin, genel ahlkn korunmas ve sularn nlenmesi bakmndan
gecikmesinde saknca bulunan hallerde de kanunun aka yetkili kld merciin emriyle toplatlabilir.
Toplatma karar veren yetkili merci, bu kararn en ge yirmidrt saat iinde yetkili hkime bildirir;
hkim bu karar en ge krksekiz saat iinde onaylamazsa, toplatma karar hkmsz saylr.
Sreli veya sresiz yaynlarn su soruturma veya kovuturmas sebebiyle zapt ve msaderesinde
genel hkmler uygulanr.
Trkiyede yaymlanan sreli yaynlar, Devletin lkesi ve milletiyle blnmez btnlne,
Cumhuriyetin temel ilkelerine, mill gvenlie ve genel ahlka aykr yaymlardan mahkm olma
halinde, mahkeme kararyla geici olarak kapatlabilir. Kapatlan sreli yaynn aka devam
niteliini tayan her trl yayn yasaktr; bunlar hkim kararyla toplatlr.
38
zgrlnn fiilen gerekletirilmesini salamak hususunda devleti ykml
tutmutur 84.
Esasen, 28. maddenin 2. fkrasnn basn zgrlnn yan sra Haber alma
hrriyeti nden de sz etmesi, haberlerin serbeste alnmas hakkn da kapsayan
haberleme zgrlnn bu cephesinin Anayasa tarafndan kolektif bir zgrlk,
sosyal bir hak eklinde kabul edildiini aka ortaya koymutur 85.
84
K.el, Y.nver, 2009, s.57.
85
A.g.e., s.57.
86
A.g.e., s.62.
87
S. Dnmezer, 1976, s.62.
39
Basnn haber, dnce ve kanaatleri serbeste toplama hakk, bir demokraside
vatandalarn kamu ilerinin nasl idare edildii hususundaki bilgi edinme yetkilerine
dayanr. Devlet ilerinde gereinden fazla gizlilik demokrasiyi tehdit eder. Bilmek ve
renmek hakkna ynelen tehditler, dier hrriyetleri de snrlar88.
Elde edilen bilgi ve haberlerin, kitle iletiim aralar ile geni halk ynlarna
ulatrlabilmesinin temini de kitle iletiim zgrlnn temel elerindendir. Kitle
iletiim aralarnn demokratik bir rejimde, kendilerinden beklenen ilevleri yerine
getirebilmeleri iin, haber ve fikirleri yayma hakk, baslm eserlerin datlmasnn
nnde fiil ve hukuk engeller karlmamasn, kitleleri etkileyebilme potansiyeline
88
K. Gnler, 2006, s.31.
40
sahip dnce, kan ve eletirilerin onlara ulatrlmasna olanak tannmasn gerekli
klar.
Kitle haberlemesi 20. yzylda ulusal snrlar aarak uluslararas alanda da byk bir
nem gstermeye balad iindir ki; eitli uluslar aras kurulular basn ve haberleme
zgrl konusuna eilmek zorunluluu duymulardr 89. Gerekten, insanlarn tm
dnyann sorunlar ile gn getike daha ok ilgilenmeye balamas ve bylece kitle
haberlemesinin uluslararas nitelik kazanmaya ynelmesi, basn ve haberleme
zgrlnn sadece i hukuk hkmleri ile gvenceye alnmasnn yetersizliini ortaya
koymu, bu alanda uluslararas gvence gereksinimini dourmutur. 90
Yine daha nce, fade hrriyetinin uluslararas belgelerde dzenleni ekli blmnde
de akland zere nsan Haklar Evrensel Bildirisinin 19. maddesinde her vasta
deyiminin kullanm ile haberleme hrriyeti de gvenceye alnmaktadr. Ayn balk
altnda ele alnan Avrupa Konseyi nsan Haklarn ve Ana Hrriyetlerini Koruma
Szlemesinin 10. maddesinde basn ve iletiim zgrl dolayl olarak ele alnmtr.
Her ne kadar maddede basn zgrlnden dorudan sz edilmemise de AHM, bu
maddede ele alnan zgrlklerin kullanlmas bakmndan basna zel stat tanyan bir dizi
ilke ve kural ortaya karan kapsaml bir itihat hukuku gelitirmitir. 92
1 Austos 1975te Helsinkide kabul edilen Avrupa Gvenlik ve birlii Konferans Son
Senedi nde ise, senedin Enformasyon baln tayan blmnde geni anlamda
enformasyon zgrlklerinin salanabilmesi iin, her eit enformasyonun daha geni ve
zgr biimde yaymn kolaylatrmann, bu alanda lkeler arasnda geni bir ibirliinin
gereklilii vurgulanarak, yazl enformasyon, szl enformasyon, ve sinema, radyo-
televizyon alanlarndaki genel ilkelerle, Avrupa lkeleri arasndaki ibirlii esaslar
dzenlenmitir. 93
89
K. el, Y. nver, 2009, s.31.
90
S. Dnmezer, 1976, s. 29.
91
K.el, Y.nver, 2009,s.32.
92
Monica Macovei, fade zgrl Avrupa nsan Haklar Szlemesinin 10. Maddesinin
Uygulanmasna likin Klavuz, nsan Haklar El Kitaplar, Strazburg, 2004, s.17.
93
K. el, Y. nver, 2009, s.34.
41
Haberleme konusu son yirmi yldr uluslar aras kurulularn gndeminden
dmeyen en nemli konulardan birisi haline gelmitir. Nitekim gerek Birlemi
Milletlerin, gerekse UNESCOnun bu yllardaki almalarnda haberlemeye ilikin
konular hep arlkl bir neme sahip olmutur. Bunun sonucunda 1938 yl
Uluslararas Haberleme Yl olarak kabul edilmi ve bu yl iinde yaplan pek ok
toplantda haberleme ile ilgili sorunlar tartlmtr. Bu meyanda, UNESCO
Trkiye Milli Komisyonu Enformasyon htisas Komitesince dzenlenen letiim
Teknolojisindeki Gelimelerin Ulusal Kltrlere ve Basna Etkileri konulu
uluslararas seminerde (stanbul, 26-28 Eyll) kitle haberleme aralarnn ba
dndrc gelimesi sonucunda kltr sistemlerinin etkilenmesi konusu ele alnm
ve haberleme alannda uluslararas ibirlii zorunluluu vurgulanmtr.
Daha nce de belirtildii gibi, 1876 tarihli Kanunu Esasinin 12. maddesinde
belirtilen Matbuat kanun dairesinde serbesttir hkmne, 1909 tarihli deiiklik ile
Hibir vehile kableltabb tafti ve muayeneye tabi tutulamaz hkm eklenerek
sansr yasa getirilmitir.
94
A.g.e., s.39.
42
Temsilciler Meclisinde yaplan grmelerde, Anayasa Komisyonunun
hazrlad metnin 17. maddesinde bulunan Herkes her trl aralarla haberleme
hrriyetine sahiptir hkmndeki her trl aralarla ibaresinin metinden
karlmas istenmitir. Sz geen ibarenin herkese radyo vericisi kurmak hakknn
tannd biimde yorumlanmaya elverili grlmesi bu deiiklik isteinin gerekesi
olmu ve Genel Kurul deiiklik nergesini kabul ederek maddenin 1. fkrasn
Anayasadaki ekline sokmutur95. Bu anlamda 17. madde Haberleme hrriyeti
kenar baln tamasna ramen kitle haberleme aralarn kapsamamakta, zel
haberleme gizliliini dzenlemektedir. 1961 Anayasasnn basn ve yaymla ilgili
hkmleri, 22-27. maddeler arasnda dzenlenmitir. Anayasann, kitle iletiim
hrriyetinin temeli olan dnce zgrln dzenleyen 20. maddesinde Herkes,
dnce ve kanaat hrriyetine sahiptir; dnce ve kanaatlerini sz, yaz, resim ile
veya baka yollarla tek bana veya toplu olarak aklayabilir ve yayabilir. Kimse
dnce ve kanaatlerini aklamaya zorlanamaz ifadeleri ile kitle iletiim
zgrlnn de gvence altna alnd sylenebilir. Anayasann 22-27. maddeler
arasnda dzenlenen blmnde kitle iletiim aralarnn yalnz basnla ilgili ynn
anayasal gvence altna alnmtr. Ancak ele96 gre 22. maddede97 sadece basn
hrriyetinden bahsedilmeyerek, ayrca haber alma hrriyetinden de bahsedilmesi, bir
yandan kitle haberlemesini gerekletirenlerin haber kaynaklarndan yoksun
braklamayacan ifade ederken, dier yandan kitleler tarafndan haber, dnce ve
kanaatlerin kitle haberleme aralarndan izlenmesi hakkn da kapsamaktadr.
95
A.g.e., s.45.
96
A.g.e., s.47.
97
1961 Anayasasnn 22. maddesinin 2. cmlesi Devlet, basn ve haber alma hrriyetini salayacak
tedbirleri alr. eklindedir.
43
ve kanaatlere ulalmasnn ve kamuoyunun serbeste oluumunu kstekleyici
kaytlamalar koyamaz. hkmn iermektedir. Kamu tzel kiileri elindeki basn
d kitle iletiim aralar ifadesi; radyo-televizyonu ifade etmektedir. Kamu tzel
kiileri elindeki basn d haberleme ve yayn aralarndan kiilerin ve siyasal
partilerin kanunla dzenlenecek esaslar iinde yararlanma hakknn bulunduu 26.
madde, belirli haller dnda, kamunun halkn bu aralarla haber almasn, dnce ve
kanaatlere ulamasn ve kamuoyunun serbeste oluumunu engelleyici kaytlar
koyamayacan ngrerek, snrl biimde dahi olsa, haberleme zgrlnn bu
98
deindiimiz cephesini kapsamna almtr . 1961 Anayasasnn radyo ve
televizyon istasyonlar, ancak devlet eliyle kurulur ve idareleri tarafsz bir kamu tzel
kiilii halinde kanunla dzenlenir hkmn ieren 121. maddesi radyo ve
televizyon zerindeki devlet tekelini Anayasal gvence altna almtr. Bu anlamda,
kamu tzel kiileri eliyle kurulup iletilebilen radyo ve televizyonlar asndan
iletiim zgrl gvenceye alnmtr.
98
K. el, Y. nver, 2009, s.47.
44
yeni bir sistem kurulmutur 99. zellikle 4709 sayl Kanunla yaplan 2001 Anayasa
deiiklii ile Anayasa daha zgrlk bir yapya kavumutur.
99
A.g.e., s.55.
45
Anayasann 28. maddesinde basnn hr olduu ve sansr edilemeyecei
aklandktan sonra, basmevi kurmann izin alma ve mali teminat yatrma artna
balanamayaca ifade edilmitir. 29. maddede dnemsel olmayan yaynclk
gvence altna alnmtr. 30. maddede basmevi ve basn aralarnn su aleti olduu
gerekesiyle zapt ve msadere edilemeyecei belirtilerek basn zgrl konusunda
nemli bir adm atlmtr. 31. maddede kiilerin ve siyasi partilerin kamu tzel
kiilerinin elindeki basn d kitle haberleme aralarndan faydalanabilecei ve
yararlanabilecei belirtildikten sonra, bu yararlanmann 2001 deiiklii ile 2.
fkraya eklenen zel snrlama sebepleri ile snrlanabilecei ifade edilmitir. Ve
nihayet Anayasann 133. maddesinin 1. fkrasna gre Radyo ve televizyon
istasyonlar kurmak ve iletmek kanunla dzenlenecek artlar erevesinde
serbesttir. Maddenin 3913 sayl Kanunla 1993 ylnda yaplan deiiklii ncesi
radyo ve televizyon istasyonu kurmak devlet tekelinde iken, deiiklikle beraber
kanunla dzenlenecek snrlar iinde kalnmas artyla serbest braklmtr. zel
radyo ve televizyonlarn anayasal dayanan oluturan bu hkmn Trkiyede
haberleme zgrlnn nemli bir yapta niteliini tadn syleyebiliriz100.
100
A.g.e., s.54.
46
2.6. KTLE LETM ARACI OLARAK RADYO VE TELEVZYON
101
E. Barnouw Mass Communucatondan aktaran K.el, Y.nver, 2009, s.331.
102
A.g.e.,s.331.
103
A.g.e.,s.331.
104
A. Aziz, 2006, s.14.
105
. Oskay, Toplumsal Gelimede Radyo ve Televizyondan aktaran F. Yazc, 2008, s.14.
47
ve bundan sonra ABDdeki byk i yerleri kendi binalarndan yayn yapmaya
balamlardr. Fakat bu yaynlarda programlama diye bir ey dnlmyor, i
yeri sahibi sadece yayn iiten kimselerin oteline, dkknna veya gazetesine
gelmesi amac gdyordu. Daha sonralar, ABDde din ve eitim rgtleri de radyo
istasyonlar kurmaya balamlar ve bunlardan bazlar snflara koyduklar
mikrofonlarla yayn denetlemilerse de, akustik ynde olanakszlklar yznden bu
iten vazgemilerdir106.
106
E. Barnouw Mass Communucatondan aktaran K. el, Y. nver, 2009, s.331.
107
Ersan lal, Radyo Hrriyeti, zerklik ve 1961 Anayasasndan aktaran K. el, Y. nver, 2009,
s.332.
108
E. Barnouw, Mass Communucatondan aktaran K. el, Y. nver, 2009, s.332.
109
F.Yazc, 2008, s.13.
48
gibi birok bilim adam katkda bulunmutur. 1800l yllarda ortaya atlan fikirler
1920lerde hayata geirilmitir. lk deneme yaynlar ngiliz bilim adam Baird
tarafndan Londradaki laboratuarnda, ou bilim adamndan oluan 40 kadar
konuun nnde gerekletirilmitir110. lerleyen yllarda bu cihaz daha da gelitiren
Zworskin, 30 yatay izgiden oluan bir grnty tayabilen katod-n tpn
bulmutur. Televizyonun teknik anlamda bylesine gelimesi bu cihazn toplum
yararna kullanlmas dncesini de beraberinde getirmitir111.
110
Erman ener, Televizyon Videodan aktaran F.Yazc, 2008, s.14.
111
F.Yazc, 2008,s. 14.
112
Nurdoan Rigel, Elektronik Rnesanstan aktaran F.Yazc, 2008, s.15.
113
F.Yazc, 2006, s.15.
114
A.g.e., s.15
49
2. Dnya Sava televizyonun bu hzl geliimini durdurmutur. Sava srasnda
savata kullanlacak elektronik aralar yapan fabrikalar, savan bitmesi ile
televizyon yapmna hz vermilerdir. Teknik olanaklarn daha gelimesi sayesinde,
1945 ylndan itibaren ABD de ve Bat Avrupa lkelerinde her evin damnda bir
televizyon anteni ykselmeye balam ve oturma odalarnn biimi deitirilerek
gnlk yaant televizyona gre ayarlanmtr115.
lkemizde ilk defa 1927 ylnda bir Fransz irketi tarafndan Ankara ve
stanbulda balatlan radyo yayn Telsiz-Telefon Trk Anonim irketi tarafndan
1936 ylna kadar yrtlmtr116. 1936 ylnda radyo yayncl PTTye
devredilmi ve 1940 ylnda Matbuat Umum Mdrlnn kurulmas zerine
yaynclk bu kurulu tarafndan srdrlmtr.
115
E. Barnouw Mass Communucatondan aktaran K.el,Y.nver, 2009, s.332.
116
Zakir Avar, Radyo ve Televizyon Hukuku, Radyo ve Televizyon st Kurulu Yayn, Ankara, 2003,
s.17
117
A.g.e., s.17.
118
zden ankaya, Dnden Bugne Radyo-Televizyondan aktaran F. Yazc, 2008, s.16.
50
Birinci be yllk kalknma plannda sadece radyo yaynlarnn
yaygnlatrlmasna ynelik kararlar alnarak, televizyonla ilgili kararlar alnmamas,
henz televizyonla ilgili altyapnn olumam olmas ile aklanabilir. kinci be
yllk kalknma plannda ise, kinci Be Yllk Kalknma Plan, film, radyo,
televizyon ve yayn eitimden geni biimde yararlanlaca konusunu benimsedii
gibi, televizyonun bir eitim arac olarak deerlendirilmesini ve televizyon
yaynlarnn byk halk kitlelerine ulatrlmas amacn gtmektedir119 ifadesini
tamaktadr.
31 Ocak 1968 ylnda ise Ankarann sadece merkezinde izlenebilmi olan ilk
deneme yayn, TRT tarafndan gerekletirilmitir.
Yaynclk alannda, 1980li yllarn bana kadar hkim olan iki yaynclk
anlay mevcuttur. Bunlardan ilki, Amerikada gelimi olan ve yayncl zel
sektrn yrtmesinin gerekli bir ticari faaliyet olarak gren anlaytr. Bir dieri ise,
Avrupada gelimi olan ve kamu hizmeti anlaynn esas alnarak yayncln
devlet tekeli altnda yrtld yaynclk modelidir. lkemizde, 1961
Anayasasnn 121.maddesi 1488 sayl Kanunla deitirilmeden nce radyo ve
televizyon yaynclnda devlet tekelinin varl kabul ediliyordu. 121. maddede
ifade edilen Radyo ve televizyon istasyonlarnn idaresi, zerk kamu tzel kiilii
halinde, kanunla dzenlenir. cmlesinde geen zerk kamu tzel kiilii nin
kurulmasna kadar Trkiye radyolar Basn- Yayn Turizm Genel Mdrlne bal
119
DPT kinci Be Yllk Kalknma Planndan aktaran F.Yazc, 2008, s.18.
120
Hlya Yengin, Ekrann Bysnden aktaran F.Yazc, 2006, s.52.
51
kalmtr. 2 Temmuz 1963 tarihinde Turizm ve Tantma Bakanlnn kurulmas ile
sz konusu tekel bu bakanlka yrtlmtr.
121
K.el, Y. nver, 2009, s.343.
122
A.g.e., s.343-344.
123
A.g.e., s.344.
52
Mdrl Tarafndan Kurulmas ve letilmesi ile Baz Kanunlarda Deiiklik
Yaplmas Hakknda Kanun uyarnca, radyo-televizyon istasyonlarn kurma ve
iletme yetkisi ve tekeli TRTden alnarak PTTye verilmitir. Yurt iine ve dna
yayn yaplmas ile yaynlarn dzenlenmesi tekeli ise TRTde kalmaya devam
etmitir. Ancak, 3517 Sayl Kanun hkmleri PTTnin tarafsz yapya ve ynetime
sahip olmad gerekesiyle Anayasann 133. maddesine aykr bulunarak iptal
edilmitir.
lkemizde 1968 ile 1990a kadar sren devlet tekeli esnasnda125, Avrupada
yaanan gelimelerden etkilenilmitir. TRTnin yaynclk anlaynn kamuoyunun
gereksinimlerini karlamaktan uzak olmas ve Avrupada yaygnlaan zel radyo
televizyonlar, Trkiyede devlet tekelindeki yaynclk anlayn fiilen (de facto)
sonlandran giriimlere yol amlardr126.
124
Cem Pekman, zelletirme Srecindeki Trk Televizyonu ya da Avrupay Yeniden Kefetmek ten
aktaran F.Yazc, 2008, s.19.
125
Z. Avar, 2003, s.18.
126
F. Yazc, 2008, s.20.
53
1989 Mays aynda yaplan belediye seimlerinden sonra, byk kentlerde radyo
ve televizyon kurma hazrlklarna balanmtr. 2813 sayl Telsiz Kanunu ve 2954
sayl Trkiye Radyo ve Televizyon Kanunun btn ilgili maddelerinde radyo-
televizyon yaynclnn Devlet tekelinde yaplaca hkmleri olsa da, bata
belediyeler olmak zere her geen gn artan zel radyolar yaynlarna
balamlardr.127 1 Ekim 1990 tarihinde ilk zel televizyon kurularak Magic Box ad
ile yayna balamtr. lkemizdeki anayasal hkmler dolays ile hukuka aykr
konumda olan radyo ve televizyon yaynlar risklerine ramen piyasaya yeni
irketlerin girmesi ile gelimi, 1992de Tele-on ve Show TV ardndan, filmlerin ve
spor karlamalarnn yaynland Cine 5 yayna balamtr128.
127
A.g.e., s.21.
128
Jale Sarmak, Trkiyede Radyo ve Televizyon Dzeni nden aktaran Z.Avar, 2003, s.18.
129
Z. Avar, 2003, s.18-19.
54
NC BLM
Bu anlamda bir basn toplants yapmak, kard bir dergi veya gazete araclyla
dncelerini kamuoyuna aktarmak kadar, maa zamm orann protesto etmek amacyla
bordro yakmak, bir devleti knamak iin onun bayran yrtmak yahut atee vermek, zel
radyo istasyonlarnn susturulmasna kar tavr olarak siyah kurdele takmak yahut her
akam ayn saatte bir dakika boyunca lambalar yakp sndrmek de birer ifade biimi
olarak anlalabilir.130
130
K. Gnler, 2006, s.22.
131
M. Macovei, 2004, s.25.
55
Dnce ve kanaatlerin ifade edilme biimlerinin farkl ve nakledili aralarnn
eitli olduu gerei karsnda bir gazete ke yazsnn, radyo ve televizyon
araclyla iletilen mesajn, genel anlamda yaynn da ifade olduu belirtilmekte,
gerek basn zgrl, gerekse grsel- iitsel iletiim zgrlnn ifade zgrl
genel kategorisi iinde yer ald kabul edilmektedir132.
Herkes fikrini szl, yazl ve resimli olarak serbeste ifade etmek ve yaymak ve kendisini
genel olarak eriilebilir kaynaklardan serbeste bilgilendirmek hakkna sahiptir. Basn
zgrl ve yayn (radyo-televizyon) yoluyla haber verme ve film zgrl garanti
134
altndadr. Hibir sansr yaplmayacaktr.
fade hrriyeti; yine ilk blmde belirtilmi olduu gibi, basn hrriyeti,
haberleme hrriyeti, bilim ve sanat hrriyeti, din ve vicdan hrriyeti gibi
hrriyetlerin temelini oluturmaktadr. Ksaca, fikir ve kanaatler, hangi aralarla ve
yollarla ifade ediliyorsa dnce zgrl o ismi almaktadr135. Fikir ve kanaatlerin
radyo ve televizyon yoluyla ifade edilmesi ise grsel iitsel iletiim hrriyeti
kavramn ortaya karmtr.
132
Halit Ylmaz, darenin Grsel- itsel letiim alanndaki levi, maj Yaynclk, Ankara, 2005,
s.23.
133
K.Gnler,2006,s.23.
134
Aktaran, F.Yazc, 2008, s.49.
135
zkan Tikve, Mukayeseli Hukukta ve Trk Hukukunda Sinema Filmlerinin Sansrnden aktaran
M..Canoru, www.esosder.org., s.330, (07.09.2010).
56
Radyo ve televizyon hrriyeti, yzyl biterken dnce hrriyetinin yazyla
iletiimi derecesine ulamtr. Bununla birlikte grsel iitsel iletiim hrriyetine
uygulanan hukuki rejim ile yazl basna uygulanan hukuki, rejim birbirinden
farkldr. Grsel iitsel alanda ifade zgrl, snrldr, rgtldr ve
gzetimlidir136.
136
. Kabolu,1998,s.286.
137
A.g.e., s.286.
138
brahim Kabolu, Kolektif zgrlklerden aktaran M..Canoru, (www.esosder.org), s.333,
(07.09.2010).
139
M.. Canoru, ( www.esosder.org.), s.333, (07.09.2010).
57
zgrlkleri nceden idari ve yargsal bir makama bilgi vermeksizin kullanabilir140.
Bastrc yntemin apisteriori nitelik tad sylenebilir.
Grsel iitsel iletiim hrriyeti snrldr. Basn hrriyetinin aksine grsel iitsel
iletiim hrriyetinde nleyici rejim geerlidir. n izin rejimi (nleyici rejim), teki
zgrlkler iin sakncal olmasna karlk grsel-iitsel iletiim iin gvence
zellii tar141.
Bu rejim gerei olarak yaynclk faaliyeti ncesi izin alnmaldr. Avrupa nsan
Haklar Szlemesinin 10. maddesinin ilk paragrafnn nc cmlesi devletlerin,
radyo-televizyon iletmesini izin rejimine bal klabileceklerini ngrmektedir.
Ancak, Avrupa nsan Haklar Komisyonu bu hkmn lisans verip vermeme
konusunda devletlere snrsz yetki tanmadn u ekilde belirtmektedir142:
Devletler lisans sistemiyle ilgili snrsz bir takdir serbestisine sahip deildirler. Szleme,
lisans ile ilgili yayn giriimcilerine baz haklar gvence altna almam olmasna karn,
bununla birlikte, Devletin yaplan lisans bavurularn reddetmesi aka keyfi veya ayrmc
nitelikte olmamal, szlemenin nsznde gsterilen prensiplere, szlemede gvence altna
alnm haklara aykr olmamaldr.
140
M.. Canoru, (www.esosder.org.), s.334, (07.09.2010).
141
. Kabolu, 1998, s.291.
142
David Wnn, European, Community and nternational Media Lawdan aktaran M. Canoru,
(www.esosder.org.), s.335, (07.09.2010).
143
Anayasann 26/1 hkmnde Bu fkra hkm, radyo, televizyon vb. yollarla yaplan yaynlarn
izin sistemine balanmasna engel deildir. ifadesi yer almaktadr.
58
Grsel-iitsel iletiim zgrlnn kullanmnda nleyici usuln
benimsenmesinin nedenleri; teknik, sosyolojik ve ekonomik adan ele alnmaktadr.
Teknik Neden
144
. Kabolu,1998, s.287.
145
M. Canoru, (www.esosder.org.), s.336, (07.09.2010).
146
M. Macovei, 2004, s.22.
147
Dava ile ilgili bilgiler
(http://www.byegm.gov.tr/yayinlarimiz/kitaplar/avrupa/bolum_1b1.htm#_ftn5) adresli siteden
alnmtr. (06.08.2010)
59
srld davada, mahkeme teknik gelimeler sayesinde, gnmzde lisans
vermeme ve benzer snrlamalarn frekans ve kanal saysna bal sebeplerle
yaplmasnn mmkn olmadn aklam ve uydu iletimi ve kablolu televizyonun,
frekanslarn saysnn snrsz hale getirmi olduu belirtilmitir.
148
K.Gnler, 2006, s.96-97.
60
oluturulmutur. 6112 sayl Kanunun 37. maddesinin (c) bendi ile, medya hizmet
salayc kurulularn yayn lisans talebinde bulunabilmeleri iin gerekli idari, mali
ve teknik artlar belirlemek ve bu kurululardan artlar salayanlara yayn lisans
vermek, denetlemek ve gereinde iptal etmek, Radyo ve Televizyon st
Kurulunun grevleri arasnda belirtilmitir.
Bylece, radyo- televizyon rejiminde yazl basndan farkl olarak izin sistemi
kabul etmitir. Bunun nedeni, bir yandan frekans ve kanallarn dzene sokulmas
zorunluluu, dier yandan ise radyo-televizyon yaynclnn toplum zerindeki
nemli etkileridir149.
Sosyolojik Neden
Bu etkenler, grsel-iitsel kesime, ieriinin yazl basna gre daha titiz biimde
dzenlenmesini gerekli klan bir nem atfeder150.
149
K.el, Y.nver, 2009, s.394.
150
. Kabolu, 1998, s.287.
151
M.. Canoru, (www.esosder.org.), s.339-340, (07.09.2010).
61
1978 ylnda verilmi olan bu karardan gnmze dek, grsel-iitsel iletiim
aralarnn kitleler zerindeki etkisi giderek artmtr. Bu nedenle, grsel-iitsel
iletiim alanna girite nleyici usuln benimsenmesi gerektii anlay nem
kazanmtr.
Ekonomik Neden
152
. Kabolu, 1998, s.287.
153
M..Canoru, (www.esosder.org.), s.340, (07.09.2010).
154
A.g.k., s.340, (07.09.2010).
62
Televizyon st Kurulu sahiptir. RTK, 6112 sayl Radyo ve Televizyonlarn
Kurulu ve Yayn Hizmetleri Hakknda Kanun da belirlenen yaynclk ilkeleri
dorultusunda yayn kurulularnn yaynlarn denetlemekte, yine ayn kanunda
belirlenen yaptrmlar kurululara uygulamaktadr. Bu ilkelere uymak kaydyla
radyo-televizyon kurulular programlarn istedikleri gibi dzenleme serbestliine
sahiptirler. Buna, doktrinde Program Dzenleme Serbestlii ad verilmektedir.
Radyo-televizyon zgrl, programlar dzenleme serbestliidir155.
155
F.Yazc, 2008, s.71.
156
. Kabolu,1998, s.288.
157
M..Canoru,( www.esosder.org.), s.341, (07.09.2010).
158
. Kabolu, 1998, s.288.
63
Bir tanmlamaya gre tekelleme, bir pazarda bir ya da birka kuruluun zaman zaman
aralarnda gizli ya da ak anlamalar yaparak pazarda egemenlik kurmu olmasn anlatr.
ktisat asndan bakldnda tekelleme iki biimde ortaya kar: Sermayenin younlamas
ve sermayenin toplulamas. Sermayenin younlamas, ayn iletme, kurulu ya da
kurulular topluluu ierisinde daha byk bir birikim salanmasdr. Sermayenin
toplulamas ise, eitli daha kk sermayelerin daha byk bir sermaye iinde
erimesidir.159
159
Nazif Ekzen, Medya ve Ekonomi: Trk Basn Endstrisinde Younlama-Toplulama- Tekelleme
den aktaran Burak Demirhan elik, Basnda Tekelleme ve Demokrasi, Mlkiye Dergisi, Cilt 25,
Say 227, s.133.
160
A.g.m., s.133.
161
B.D.elik, 2009, s.134.
64
Daha nce de akland gibi, Bilgi Edinme ve Dnme Hrriyeti ifade
hrriyetinin ilk aamasn oluturmaktadr. Bilgi Edinme ve Dnme Hrriyeti
yoluyla kii d dnyadan ald bilgileri zihninde ileyerek bir kanaate varmakta,
farkl bilgiler arasndan seim yaparak dncesini oluturmaktadr. Medyada
tekelleme olgusu ise oulculuu yok ederek; izleyici veya okuyucunun farkl ve
eitli bilgilere, grlere ulamak suretiyle bunlar arasndan eleme yapmak hakkn
ortadan kaldrmaktadr. Bylece ifade hrriyeti, daha ilk aamada olumsuz olarak
etkilenmektedir.
zgrlk bir iletiim dzeninin sz konusu olmas iin, "zgr dolam" salanan
haberin ya da bilginin "doru haber/bilgi" olmasn salayacak, gereklerin saptrlmasn
engelleyecek nlemlerin alnmas konusunda siyasal gcn ykmllk stlenmesi gerekir.
Bu ykmllk, demokratik dzende egemen halkn sadece bilgi edinmesi kuralnn deil,
doru bilgi edinmesi hakk kuralnn doal sonucudur.163
162
D.B. elik, 2009, s.139.
163
etin zek, Basn zgrlnden Bilgilenme Hakknadan aktaran D.B. elik,2009,s.140.
65
Medyada tekellemenin, herhangi bir alanda tekellemeden daha farkl sonular
douracan Berksoy u ekilde aklamaktadr164:
164
Taner Berksoy, Basn Kendini Sorguluyordan aktaran Sevim Koer, Yazl Basnda Yapsal
Deiim Tekelleme ve Promosyonun Rol, Kocaeli niversitesi Sosyal Bilimler Enstits
Yaynlanm Yksek Lisans Tezi, 2002, s.44,45.
66
Daha nce de ele alnm olan Informationsverain Lentia ve dierleri /
Avusturya davasnda, bavuran davaclarn bavuru nedeni Avusturya Devletinin
kendilerine yayn lisans vermemekle Austrian Broadcasting irketi lehine kamu
tekeli oluturduu idi. Mahkeme davada, lisans vermeme durumunun frekans
yetersizlii gibi teknik bir nedene atfla aklanamayacan aklamtr. Tekel
iddialar ile ilgili olarak ise Avusturyadaki mevcut tekelin, ulusal dzenleme
(tanzim) makamlarna verdii denetim yetkisi sayesinde programlarn dzeyine ve
dengesine katkda bulunduunu kabul etmi, bu amacn 10. maddenin 1. paragrafnn
3. cmlesine uygun olduunu belirtmi fakat tekel nedeniyle bavuranlara uygulanan
mdahalenin demokratik bir toplumda gerekli olmad sonucuna varmtr 165.
165
(http://www.byegm.gov.tr/yayinlarimiz/kitaplar/avrupa/bolum_1b1.htm#_ftn5) (06.08.2010)
166
A.g.k.
167
.Kabolu,1998, s.288
67
hakkdr168. Hakkn kolektif hak niteliinde olmas, devletin hakkn kullanmn
geliimini salayc nlemleri almasn gerektirmektedir. Ek olarak, bu yaklam
devletin ifade zgrl beslemek, enformasyon kaynaklarnn oulculuunu
salamak iin yazl basnda olduu gibi, grsel-iitsel alana mdahalesini hakl ve
zorunlu klmaktadr. Birok Avrupa lkesinde olduu gibi, Trkiyede de grsel-
iitsel alanda gzetleme, denetleme ve gerektiinde yaptrm uygulama yetkileriyle
donatlm bir bamsz idari otorite olan Radyo ve Televizyon st Kurulu
kurulmutur169.
Ayrca bu hak, kamu gleri yannda zel glere kar da korunmay ve karar
alma srecine yararlanclar ile bamsz kiilerin katlmn gerektirir170.
168
M.. Canoru, (www.esosder.org) (07.09.2010), s. 343.
169
A.g.k., s. 344.
170
A.g.k., s. 343.
171
fade hrriyetinin kullanmnda mdahale deyimi; kullanmda ekil artlar tesis edilmesi,
kullanmn koullar ve snrlandrmalara tabi tutulmas ve yaptrm uygulanmasn ifade etmektedir.
Devletin mdahalesi, kamu erkini ve grevlerini kullanan ya da kamu hizmeti yapan her tr
merciden, rnein mahkemelerden, savclklardan, polisten, her tr kolluk kuvvetinden, istihbarat
servislerinden, merkezi ya da yerel meclislerden, bakanlk tekilatlarndan, ordunun karar verme
yetkisine sahip organlarndan, kamusal nitelikte mesleki kurululardan kaynaklanan mdahale olarak
anlalmaldr. (M. Macovei, 2004, s.55) Avrupa nsan Haklar Szlemesinde fade Hrriyetine
Mdahale adl blmde alntlar dnda snrlandrma deyimi yerine, mahkeme itihatlarna uygun
olarak mdahale deyimi kullanlacaktr.
68
ekillerde yansm olsun" demektedir. Bu eitliliin sebebi hrriyetin ok ynl bir
kavram olmasdr. Hrriyet, bamszlk olarak da eitlik ya da zellik ve gizlilik
olarak da deerlendirmektedir. Deiik siyasal sistemler ve felsefi inanlar hrriyeti
ok eitli ekillerde tanmlamlardr. Bu konuda 1789 tarihli nsan ve Vatanda
Haklar Bildirgesi "Hrriyet kiinin bakasna zarar vermeyen her eyi
yapabilmesidir" derken, Montesquieu "Hrriyet kanunlarn izin verdii eyleri
yapabilmek" olarak tanmlamtr. J. Barthelemy ise "Hrriyet tarif edilemeyip
duyulan eydir" tanmn yapmtr. Eski Yunan ve Roma'da hrriyette anlalan,
herkesin yasalara ve sadece yasalara uyma mecburiyetidir. Bu konuda Colliard
"Uygar toplumlarda kiilere, devlete dzenlenen ve korunan baz haklar tannmtr;
bunlar kamu zgrlkleridir" tanmn yaparken, Acton ise hrriyeti "Herkesin
kendisine deni yapmas ve bunu yaparken; iktidardan, ounluktan ve trelerden
ekinmemesi" olarak tanmlamaktadr172.
172
http://www.turkhukuksitesi.com/makale_24.htm, Temel Hak ve Hrriyetlerin Snrlandrlmas ve
Durdurulmas, (03.08.2010)
173
A.g.k.
69
fade hrriyeti asndan ise, ifade hrriyetine mdahale edilebilecei veya
edilemeyeceine dair grler mevcuttur. Mdahale edilebileceine dair grler,
ifade hrriyetinin dier hrriyetlerin temeli olmas ve az mdahale edilebilecei
gerektii eklindedir. fade hrriyetine mdahale edilemeyeceine dair grlerin
temelinde ise ifade hrriyetinin mutlak bir hak olmas yatar. Ulusal ve uluslararas
belgelerde ise; ifade hrriyeti, mdahale edilemeyen mutlak bir hak grnmnde
belirmez.
174
A. Okumu, 2008, s.76.
175
Reyhan Sunay, Avrupa Szlemesinde Ve Trk Anayasasnda fade Hrriyetinin Muhtevas ve
Snrlarndan aktaran A. Okumu, 2008, s.77.
176
A. Okumu, 2008, s.77.
70
deerdir ki, kstlanmas her zaman, yalnzca parlamentoda yaplacak tartma ve
oylamayla salanabilecek olan demokratik meruiyet temelinde olmaldr177.
Bu AHS hkmlerinden hibiri, bir devlete, toplulua veya kiiye, AHSte tannan hak ve
zgrlklerin yok edilmesine veya burada ngrldnden daha geni lde snrlamalara
uratlmasna ynelik bir etkinlie girime ya da eylemde bulunma hakkn salar biimde
yorumlanamaz.
Aktr ki, bir hakkn ierii zerinde bir snrlama, o hakkn yok edilmesi gibi
bir eydir.179
177
M. Macovei, 2004, s.57.
178
A.g.e., s.36.
179
A.g.e., s.36.
180
Murat Yiit, Gvenlik ve zgrlklerin Denetlenmesi Asndan fade Hrriyeti,
http://www.inhak-bb.adalet.gov.tr/aihs/madde10.htm
71
Somut ve yakn tehlike ltne gre, bir ifadeye mdahale edilebilmesi iin u
koullar gerekir:
-Her hangi bir dncenin aklanmas ile yani i lemden d dnyaya ktktan
sonra tehlikenin ortaya km olmas gerekir. Bir baka deyile, byle bir durumda
sadece niyet yeterli deildir, tehlike oluturabilecek bir dncenin aklanm
olmas gerekir.
-Ortaya kan tehlike ile dncenin aklanmas arasnda uygun bir nedensellik
bann bulunmas gerekir.
Bu lte gre, tehlike bir yandan ciddi ve somut olacak, dier yandan ak ve
mevcut olacaktr. Aklk, pheye veya vehimlere yer brakmayacak ekilde
tehlikenin ortada olmasdr. Tehlikenin yakn olmas ise, kullanlan kelimelerin zarar
yaratma olaslnn kesine yakn olmasn ifade etmektedir. Nitekim Yarg Holmes
tehlikenin ak ve mevcut olmas durumunu, hnca hn dolu bir tiyatroda (yangn
olmad halde) yangn var diye barlmas rneiyle aklamaktadr. Byle bir
ortamda yangn var kelimelerinin yarataca panik ve dolaysyla yarataca tehlike
ak ve mevcuttur. Burada kelimelerin ifade edildii koullar da nemlidir. Ayn
72
tiyatroda oyun gerei yangn var diyen aktrn szleri doal olarak ak ve mevcut
tehlike kapsamnda deerlendirilmeyecektir181.
Bu karar, bundan sonra birok lkede ortak bak as haline gelmitir: Temel
iletiim zgrl hakknn, sonular hesaba katlmakszn herhangi bir ifadeye
snrsz zgrlk tanyacak kadar geni olmad kabul edilmitir. letiim
zgrlnn snrlandrlmasnda hasar engellemek olarak tanmlanan bu gereke
daha nce de filozof John Stuart Mill tarafndan kabul grmt 182.
Avrupa nsan Haklar Mahkemesi, ihlal iddialar ile ilgili bavurular incelerken,
ncelikle ihlal konusu tekil ettii iddia edilen olayla, ihlal edildii dnlen
szleme maddesi arasnda iliki olup olmadn saptamaktadr. liki olduu
kanaatine varlrsa yaplan ilemin hak ya da zgrle mdahale olup olmad,
mdahale edildii dnlmekte ise rnein, ifade hrriyetine dair bavurularda
szlemenin 10. maddesinin 2. fkrasnda saylan mdahale nedenlerinin,
mdahaleye meruiyet salayp salamad incelenmektedir. Mdahalenin meru
saylmas iin koulu salamas gerekmektedir. Bunlar; mdahalenin kanunla
belirlenmi olmas, meru bir amacnn olmas ve demokratik toplumda gerekli
olmasdr.
181
M.Yiit, Gvenlik ve zgrlklerin Denetlenmesi Asndan fade Hrriyeti,
http://www.inhak-bb.adalet.gov.tr/aihs/madde10.htm
182
Jan Cuilenburg, Medya ve Demokrasi, Televizyon Haberciliinde Etik, Fersa Matbaaclk,
Ankara, s.112.
73
mdahalenin haksz olduuna, dolaysyla da ifade hrriyetinin ihlal edilmi
olduuna karar verir. Ulusal mahkemeler de, ifade hrriyeti sorununu ilgilendiren
btn davalarn tetkikinde ve kararlarnda bu koulu aramak zorundadr. AHS
sisteminin birincil amac, AHS metninin lkelerin mahkemeleri tarafndan AHM
itihad temelinde uygulanmasdr. AHM son are olarak bavurulacak merci
olmaldr 183.
183
M. Macovei, 2004, s.55.
184
A.g.e., s.56.
185
A. Okumu, 2008, s.97.
186
M. Macove, 2004, s.58.
74
Mahkeme bunun da tesine geerek Barthold/Almanya Davasnda, profesyonel
etik kurallarn (somut olayda Veteriner Hekimler Birliinden kan kurallarn) dahi
10/2 ye gre kanun kapsamnda ele alnmas gerektii kanaatindedir187.
187
M.S. Alpaslan, Avrupa nsan Haklar Szlemesi Uygulamasnda Dnce ve Basn
zgrlden aktaran, K.Gnler, 2006, s.70.
188
N. avuolu., HAS ve Avrupa Topluluk Hukukunda Temel Hak ve Hrriyetler zerine den
aktaran K.Gnler ,2006, s.70-71.
189
Aktaran A. Okumu, 2008, s.9798.
75
tadktan sonra onun kanun, ynetmelik vs. adlarla ifade edilmesi kanunilik artnn
varln engellemez 190.
Mahkeme, yasa uyarnca ifadesinin yalnzca ikyet konusu tasarrufun i hukukta bir tr
temeli olmasn gerektirmedii, ayn zamanda sz konusu yasann niteliine de atfta
bulunduu, yani ilgili kii iin eriilebilir ve etkileri asndan ngrlebilir olmas gerektii
yolundaki itihadn yeniden hatrlatr. Ancak, i hukukun yorumlanmas ve uygulanmas
ncelikle ulusal mercilerin, en bata da mahkemelerin iidir.
76
2. fkra ifadesi ile,Kullanlmas grev ve sorumluluk ykleyen bu zgrlkler, demokratik
bir toplumda, zorunlu tedbirler niteliinde olarak, ulusal gvenliin, toprak btnlnn
veya kamu gvenliinin korunmas, asayisizliin veya su ilenmesinin nlenmesi, saln
veya ahlakn, bakalarnn hret ve haklarnn korunmas, gizli kalmas gereken haberlerin
yaylmasna engel olunmas veya yarg gcnn otorite veya tarafszlnn salanmas iin
kanunla ngrlen baz formalitelere, artlara, snrlamalara ve yaptrmlara balanabilir.
193
M. Macovei, 2004, s.63.
194
K.Gnler, 2006, s.72.
77
tanmak suretiyle szlemedeki hrriyetlerin korunmas bakmndan szleme
organlarna denetleyici ve tamamlayc bir rol tevdi edilmitir. lkelerin takdir pay,
szleme organlarnn denetimine tabidir 195.
195
A.Okumu, 2008, s.80.
196
A.g.e., s.77-78.
197
Metin Gnday, dare Hukuku, maj Yaynclk, Ankara, 2003.s.386.
78
Kamu dzeni kavram ise, bozulduunda kamu yararn olumsuz ynde etkileyen ve
bozulmasnn nlenmesiyle de kamu yarar gerekleen bir dzendir. Kamu dzeni toplumun
d ve maddi dzeni olup, yollar, parklar, meydanlar gibi umumi yerlerde ve gazino,
kahvehane, tiyatro, sinema, han, hamam, otel, lokanta, gibi umuma ak yerlerde geerli
bulunan dzeni ifade etmektedir ve de bu gibi umumi veya umuma ak yerlerde bireylerin
gvenlik, dirlik ve esenlik iinde ve de salkl olarak yaamalarnn salanmas anlamna
gelmektedir.198
198
A.g.e., s.246.
79
kitap Amerika Birleik Devletlerinde basld ve Britanyada grlmeye balad. Bu
geree ramen, gazetelere kar verilmi olan geici tedbir kararlar Ekim 1988e
kadar yrrlkte kald. 1988de Lordlar Kamaras basavcnn talep etmi olduu
daimi tedbir kararn vermeyi reddetti. The Observer ve The Guardian gazeteleri
geici tedbir kararlar aleyhine AHMe bavurdular. Britanya Hkmeti geici
tedbir kararlarnn alnd aamada Peter Wrightn ulam olduu bilgilerin devlet
srr nitelii tadn ne srd. Bu bilgilerin yaynlanmas halinde, Britanya
istihbarat servisi, grevlilerinin kimliklerinin ortaya kmasyla byk bir zarar
grecekti; mttefik lkelerle, kurulularla ve kiilerle olan ilikiler de zarar
grecekti; btn bunlar Britanya istihbarat servisine gvenlerini yitireceklerdi 199.
Davaya ilikin olarak AHM; Spycatcher adl kitabn daha nceden Amerikada
yaynlanm olmasndan dolay, ieriinin sr olmaktan kt, dolaysyla geici
tedbir kararnn artk "gerekli" olmad gerekesiyle, 10. maddenin ihlaline karar
verdi.
199
M. Macovei, 2004, s.68-69.
200
A.g.e., s.72-73.
80
Devletler, ifade hrriyetine, yazl basnda ve grsel-iitsel ortamda yaplacak
yaynlara ulusal gvenlik gerekesiyle, yasayla bir takm zorunlu kstlamalar
getirebilir, karlnda yaptrm dzenleyebilirler. Bylece devletler, rnein terr
tevik etmeyi, etnik ayrmcl, kargaa karmay, demokratik rejimi ortadan
kaldrmay amalayan aklama ve yaynlar yasaklayabilir ve kurallara uymayanlar
iin, eylemin arlnn hakl klaca lde yaptrm ngrebilirler 201. Bunlarla
beraber, devlet srr niteliinde bir bilgiyi yaynlamakta olan bir gazete hakkndaki
bir tedbir karar, da gizli kalmas gereken haberlerin yaylmasna engel olunmas
ve ulusal gvenlik kar temelinde hakl gsterilebilir 202.
Burada nemli olan bir sorun, ifade hrriyeti ve kamuoyunun bilgi edinme hakk
ile gizli addedilen bilgilerin atmas durumunda ne gibi bir yol izleneceidir.
Bu ilkeler erevesinde; ilk nce herkesin bilgi edinme hakkna sahip olduu,
snrlara maruz kalmadan yazl ya da grsel-iitsel medya asndan da bilgi
201
Sefa Reisoglu, Uluslararas Boyutlaryla nsan Haklarndan aktaran K Gnler, 2006, s.74-75
202
K.Gnler, 2006, s.75.
203
Medya ve Gvenlik Sektr Gzetimi (Snrlar ve mknlar), Tesev Yaynlar, 2009, stanbul,
http://s3.amazonaws.com/academia.edu.documents/605670/9641medyaElKitabiWEB08_06_09.pdf,
s.37, (10.09.2010.).
81
edinmenin, almann ya da aklamann bu zgrle dhil olduu belirtildikten sonra
ulusal gvenlik hakknda bu saylan haklarn kullanmna uluslar aras hukuk
erevesinde ve belirlenmi koullar dhilinde mdahale edilebilecei aklanmtr.
AHMin ifade hrriyetine yaplan mdahaleler iin ngrm olduu koullardan;
yasayla tanmlanma ve demokratik dzende gerekli olma koulu burada da dikkate
alnmtr. Bunlara ek olarak; ulusal gvenlii koruma adna yaplan mdahalelerin
meru saylmas iin mdahalenin gerek amacnn ulusal gvenlik karn korumak
olduunun ispatlanabilir etkilerinin varl gerekmektedir.
204
A.g.k., s.39-43.
82
kaynaklanan huzursuzluu bastrmak gibi, ulusal gvenlikle alkasz karlar korumak
olduu hallerde meru deildir.
15 ve 16. prensiplere bal olarak, ifade zgrl ancak hkmetin aadaki koullar
aka ispat etmesi hlinde ulusal gvenlie dayandrlarak cezalandrlabilir:
c) fade ile bylesi bir iddet ihtimali ya da eylemi arasnda dorudan ve yakn iliki varsa.
205
A.g.k., s.40.
83
Gizli bilgilerin ifas hakknda benimsenen ilke ise, bilginin ifas ulusal
gvenlik karlarna bilfiil zarar vermiyorsa veya verme ihtimali yoksa ya da bilginin
ifasndan edinilecek kamusal kar zarardan fazlaysa, bu bilgiyi ifa etmekten dolay
ulusal gvenlik gerekesiyle ifade hrriyetine mdahale edilemeyecei eklindedir.
Hukuk, insann kendi nefsine ve i dnyasna ilikin devleriyle ilgili olan sbjektif ahlk
ile deil, bireyin dier fertlere kar olan devlerini bildiren objektif yani sosyal ahlk
anlay ile ilgilidir. nk bireysel ahlk anlayna aykr bir davran, ferdin vicdann
huzursuz ederken, toplumun ortak ahlki deerlerine aykrlk, ferdi vicdan yannda kamusal
(sosyal-ortak) vicdan da rahatsz edecektir. Bu sebeple hukuk dzenin ilgilendii de, zaten
sbjektif ahlk deil, objektif (sosyal-kamusal) ahlk anlay genel ahlaktr.207
206
Perelman, Droit, Morale et Philosophie, Paris, 1976dan aktaran Ate Derya, Borlar Hukuku
Szlemelerinde Genel Ahlaka Aykrlk, Ankara niversitesi Sosyal Bilimler Enstits Doktora Tezi ,
Ankara,2006, s.130.
207
Derya Ate, Borlar Hukuku Szlemelerinde Genel Ahlaka Aykrlk, Ankara niversitesi Sosyal
Bilimler Enstits Doktora Tezi, Ankara, 2006, s.130-131.
84
Ahlak olgusu duraan olmayp; zamana, mekna ve toplumlara gre deiebilen
bir nitelik tamaktadr. Bu anlamda, genel ahlak kavramnn genel geer bir
tanmnn yaplmas zorlamaktadr. fade hrriyetine genel ahlak sebebi ile
mdahale edilmesinde, genel ahlak kavram esaslarnn (lkeden lkeye, zamandan
zamana deiiklik gsterecei iin) ulusal makamlar tarafndan belirlenmesinde
Avrupa nsan Haklar Mahkemesi geni bir takdir hakk brakmaktadr. Ancak daha
nce de belirtildii gibi bu takdir hakk denetime tabidir.
208
A.g.e., s.132.
209
Nihat Bulut, Hak ve zgrlklerin Snrlandrlma Nedeni Olarak Genel Ahlak,
(http://www.jura.uni-sb.de//turkish/NBulut.html) (24.08.2010)
85
Genel ahlak kurallar ayn toplumda, ayn zamanda yaayan bireyler arasnda
dahi farkllklar gsterebilmektedir. Bu durumda kimin ahlak anlay nn genel
ahlakn belirlenmesinde esas alnaca sorunu ortaya kmaktadr.
Kimin ahlak anlay nn esas alnaca noktasnda, mesele ancak, pozitif hukukun
yetersiz kald noktalarda, hukukun hedefi olan adaleti ve hakkaniyeti salayacak olan
temel hakkaniyet ilkelerine gre zlebilir. Bu neden kanun koyucu tarafndan genel
ahlk kavramn somutlatrmas ve takdir yetkisi erevesinde bu intra legem boluu
doldurmas gereken hkime yol gsterecek olan; drst, makul, davranlarnn sonucunu
bilen, orta zekl (MK.m.2/I) insan modeli ve bu kiiye ait ahlaki deerlerdir. Bu demektir
ki, her topluma, zamana hatta kiiye gre farkllk gsterebilen ahlk kurallarnn tekrar
ve davrann sreklilii incelenirken, ne ok olgun bir insann gelimi zihniyeti, ne
ahlken pek dk seviyede bulunan bir kiinin dnce ve hareket tarz, ne de sadece
birka kiinin toplumsal, dini ya da felsefi grleri l alnmayacaktr.210
Genel ahlakn bir snrlama sebebi olarak ele alnmasnda ise nemli olan nokta
snrlamann belli bir ahlak anlayn halka benimsetmek ya da var olan ahlak
anlayn salamlatrmak amacyla yaplmamas gerektiidir. Gerekten, mdahale
makamlar ahlakn ne olmas ya da olmamas gerektii konusunda kendilerine
belirleyicilik atfetmemeli ve mdahale kamu dzenini korumak amacyla uluslararas
kstaslar da dikkate alnarak yaplmaldr.
210
D. Ate, 2006, s.134-135.
211
Nihat Bulut, Hak ve zgrlklerin Snrlandrlma Nedeni Olarak Genel Ahlak,
(http://www.jura.uni-sb.de//turkish/NBulut.html) (24.08.2010)
86
Avrupa nsan Haklar Mahkemesine, genel ahlak bal altnda mstehcen
yaynlarla ilgili bavurularda bulunulmutur. Bu davalardan en bilineni Handyside /
Birleik Krallk davasdr. Danimarkal yazarlar S. Hansen ve J. Jensen tarafndan
yazlan Kk Krmz Ders Kitab adl eser, Birleik Krallkta yaynlanm ve
Birleik Krallk Mahkemesi eserin mstehcen olduu gerekesiyle el koyma, hak
kayb ve imha karar vermitir. Bunun zerine yaync Handyside, Avrupa nsan
Haklar Mahkemesine bavurmu ve yerel mahkeme kararnn ifade hrriyetine bir
mdahale oluturduunu iddia etmitir. Avrupa nsan Haklar Mahkemesi, ngiliz
Mstehcen Yaynlar Yasasna dayanan bu mdahalenin, hukukun ngrd bir
mdahale olduunu ve mdahalenin szlemedeki genel ahlak koruma amacn
tadn belirtmi ve sz konusu mdahalenin demokratik toplumda gerekli olmas
nedeniyle, 10. maddeye aykrlk tekil etmediini ifade etmitir 212.
Kararda, her lkenin ahlaki deerlere ilikin yaklam ve dncelerinin hzl bir
deiim gsterdiini, ahlaki gerekliliklerin kapsam ve bunlar karlamak iin
getirilecek yaptrmlarn nitelii bakmndan, taraf devletlerin herhangi bir grn
aklanmasnda uluslararas bir yargtan daha elverili bir konumda olduklarn
213
aklamtr. Ayrca, sz konusu ders kitabnn, genellikle doru ve kullanl
bilgiler kapsadn ama baz yerlerde, gelimesinin ok nemli bir aamasnda
bulunan genlerin, zararl ergenlik faaliyetlerine almalar ve hatta su fiillerini
ilemeleri iin tevik edici biimde yorumlanabileceini belirtilmektedir. Burada
mstehcenlik ile genlerin sua tevik edilmesi tehlikesi arasnda iliki kurulmas,
Avrupa nsan Haklar Mahkemesinin, genel ahlak-kamu dzeni balantsn dikkate
aldnn bir gstergesi saylabilir 214.
212
A.g.k.
213
A. Okumu, 2008, s.85.
214
Nihat Bulut, Hak ve zgrlklerin Snrlandrlma Nedeni Olarak Genel Ahlak,
(http://www.jura.uni-sb.de//turkish/NBulut.html.) (24.08.2010)
87
sergisinde sergilenen tablolarla ilgili olarak sergiyi dzenleyenlerin ulusal yarg
makamnca para cezasna arptrlmasna yaplan itiraz konu edinmektedir. Sergide
yer alan tablolarda; fiili livata, mastrbasyon, ecinsellik ve hayvanlarla cinsel iliki
sahneleri yer almakta idi. Ulusal yarg makamnca, Muller ve dzenleyiciler
hakknda mahkmiyet karar ve el koyma karar verilmiti. Muller ve sergi
dzenleyicilerinin 10. maddenin ihlali iddiasyla AHMe bavurmas sonucunda,
AHM Handyside davasnda yer verdii; ulusal mahkemelerin lkelerinin kendi
gerekliiyle dorudan temas halinde olduklar ve ahlak olgusu ile ilgili sorunlarda
uluslararas yarglardan daha elverili konumda bulunduklar gereine bir kez daha
deinmitir. Sz konusu serginin halka ak olmas ve zellikle de ya snrlamasnn
olmamas, ulusal yarg makamnn ifade zgrlne mdahalesinin AHM
tarafndan hakl bulunmasnda nemli bir rol oynamtr.
1- Ahlak gibi hassas bir alanda dahi, ifade hrriyetine dair genel bir yasaklama
ngrlemez.
88
uygulanacak yntem, ahlak d etkiyi azaltmada gsterilen zeni kantlamaktadr.
Ayrca, hrriyete keyfi olarak mdahaleyi engellemek iin ifadenin ahlak alanna
gerekten bir zarar verildii tespit edilmelidir. Dolaysyla, da vurulan ifadede var
olduu iddia edilen ahlak dl nlemeye yetecek bir tedbir varken, daha ar bir
tedbir alnmamas gerekmektedir.
215
M. Macovei, 2004, s.86.
216
Gilles Dutertre, Avrupa nsan Haklar Mahkemesi Kararlarndan Alntlar,
(http://www.coe.int/t/e/human_rights/awareness/7._special_projects/key_case_law_extracts_turkish.p
df,) (06.08.2010)
89
fade hrriyeti ve (dolaysyla basn hrriyeti) ile bakalarnn hak ve hret
deerlerinin atmas halinde Avrupa nsan Haklar Mahkemesince eitli
davalarda alnan yol gsterici ilkeler u ekilde zetlenebilir:
217
Lingens/Avusturya Davasna ait bilgilere M. Macoveinin ismi geen eserinin 96.ve 97. ; Ali
Okumuun ismi geen tezinin 89. ve 90. sayfalarndan ulalmtr.
218
A.Okumu, 2008, s.89.
219
Aktaran M. Macovei, 2004, s.97.
90
Politikaclara yaplan eletirilere, politikaclarn tahamml etmek zorunda
olduklar itihat edilmi olsa da ayn durum politikaclarn yneltecekleri eletiriler
asndan da geerlidir. Politikaclarn daha fazla ifade hrriyetine sahip olduu
Castells/spanya Davasnda dile getirilmitir.
220
Bak Vahit, 2002, s.27.
91
Her ne kadar mahkeme kararnda, politikaclara ynelik eletirinin sradan
insanlara yneltilen eletirilerden daha geni bir snra sahip olduu belirtilmi olsa
da uygulamada her iki deer arasnda tercih yapmak pek kolay olmamaktadr. Doal
olarak, politikaclarn hretlerinin korunmas tamamen yadsnmamakla birlikte,
mahkemeye gre, ifade hrriyeti ile hret ve haklarn korunmas deerleri
attnda, korumann gereklerinin mi yoksa siyasi sorunlarn kamuoyunda aka
tartlmasna duyulan ihtiyacn m ar bast belirlenmeli ve ona gre tercih
yaplmaldr. Bu ilkenin, benzer konulu davalarda da esas alnmas gerektii ifade
edilmektedir. Neticede somut olayn artlar titizlikle incelenmeli, kiinin hretinin
korunmasnn m yoksa sorunlarn kamuoyunda tartlmasnn m baka bir deyile
kamuoyunun hakknn m tercih edilecei tespit edilmelidir.
Bunun zerine Avrupa nsan Haklar Mahkemesi, olgu ve kanaat ayrm itihad
gelitirerek, deer yarglarnn doruluunu kantlamann olgularn aksine olanaksz
bir ey olduu yargsna varmaktadr. Mahkemeye gre, davac Lingensin
anslyenin siyasi tutumu konusundaki kanaatleri, bilgi yayma hakkndan ziyade
kanaatlere sahip olma ve bunlar yayma hakknn basit bir ifadesiydi. Olgularn
varl kantlanabilir olmakla birlikte, deer yarglarnn (kanaatlerin) doruluu
kanta bavurularak ortaya konulamamaktadr. Deer yarglarnn doruluunu
221
kantlama koulu bizatihi ifade zgrlne byk bir darbe vurmak demektir .
Bununla birlikte, olgulara dayanarak hrete halel getirme davalarnda iyiniyet
savunmas kabul edilmelidir222. Gazeteci haberi makul bir aratrma sonucu ve
iyiniyetle yapyorsa, haberin bu maddi gereklii esas gerekliinden farkl olup
kiinin hretine halel getiriyorsa gazetecinin sorumluluu yoluna gidilmemelidir.
221
M Macovei, 2004, s.99.
222
A.g.e., s.102.
92
nk Sunday Times/ Birleik Krallk kararnda da belirtildii gibi, haberin
yaynlanmasnn, ksa bir sre iin bile olsa gecikmesi, btn deerini ve ilginliini
ortadan kaldrabilir.
4- Bir dier ilkeye gre, ulusal mahkemeler gazetecilere ynelik zellikle de cezai
mahkmiyet uygulamaktan kanmaldrlar. Bu ynde bir tutum, gazetecinin haber
223
A.g.e.,s.100.
93
yaparken daha ekingen davranmasna yol aabilecek ve basnn beki kpei
roln oynamasn engelleyebilecek, hem yazl hem de grsel-iitsel medya
asndan sansr ilevi grebilecektir. Bu ilke Lingens Davasnda u ekilde dile
getirilmitir224:
Hkmetin iaret ettii gibi, tartma konusu yazlar o aamada zaten geni lekte yaylm
bulunuyordu. Dolaysyla, her ne kadar yazara verilen ceza, kelimenin dar anlamnda, bu
kiinin kendisini ifade etmesine engel olmuyorsa da, bir tr sansr ilevi grmektedir ve
gelecekte yeniden bu tr bir eletiri yapma cesaretini krabilecektir. (...) Siyasi tartma
balamnda, bu tr bir ceza gazetecileri toplum hayatn etkileyen konularn kamu nnde
tartlmasna katkda bulunmaktan caydrabilir. Ayn nedenle, bu trden bir yaptrm, basnn
bilgi sunma ve kamunun gz kula olma grevlerini yerine getirmesini engelleme
tehlikesini tar.
224
Aktaran M. Macovei, 2004, s.9899.
225
A.g.e.,s.101.
226
A.g.e., s.103.
94
ekmesi ve bu alanda geni bir tartma ortam bulunmas sebebiyle 10. maddenin
ihlal edildii sonucuna varmtr. Mahkeme, kamu grevlilerinin de, resmi yetkilerini
kullanmakta iken, kabul edilebilir eletiri snrlarnn sradan yurttalara gre daha
geni olduunu belirtmitir.
227
A.g.e., s.110.
228
Jersild/Danimarka Davasna ilikin bilgilere Vahit Bakn ismi geen eserinin 171-181.
sayfalarndan ulalmtr.
95
Ulusal mahkemede yaplan yarglamada, muhabir sulu bulundu. Mahkeme,
rportajn daha nce, Information adl gazetede yaynlandn ve muhabirin
televizyon program yapma konusunda insiyatifini kullandn aklayarak; rk
beyanlarn dile getirileceinin nceden bilindii kanaatine vard. Rportaj srasnda
Danimarka Televizyonu tarafndan paras denen biralarn iilmesi de,
Yeilceketlilerin rk grlerini beyana tevik niteliinde grld. Dahas,
muhabir rk beyanlar eletirir bir aklamada bulunmamakla beraber birka saat
sren rportaj kaydn montajlam ve kaba yorumlar karmamt.
229
V. Bak, 2002, s.179.
96
aracl ile snrl ve sosyal durumlarndan dolay hayal krkl iinde olan, daha
nce su ilemi ve iddet barndran tutumlara sahip genlik grubunun tehir ve
tahlil edildii dile getirilerek, kamusal kayg kayna olan bir meselenin muayyen
veheleri ile ele alnm olduu belirlenmitir 230.
Mahkeme ifade hrriyetinin demokratik bir toplumun esas temellerinden birisi olduunu ve
basna salanacak gvencelerin zel nemi haiz olduunu tekrar etmektedir. Basnn kendisi
iin ngrlen snrlamalar, bu meyanda, dierlerinin itibar ve haklarnn korunmasna
ilikin hkm inememesi gerekmekle birlikte, basn kamuyu ilgilendiren bilgi ve fikirleri
yaynlamakla ykmldr. Basn yalnzca bu bilgi ve fikirleri sylemek grevine sahip
deildir; halk da bunlar almak hakkna sahiptir. br trl olsayd, basn halk bekisi
olmak gibi bir hayati rol ifa edemezdi. Her ne kadar bu ilkeler yazl basn iin ngrlm
olsa da grsel-iitsel medya iin de, hi phesiz, geerlidir.
Bir gazetecinin devi ve sorumluklarn deerlendirmede ilgili aracn potansiyel etkisi nemli
bir faktrdr ve grsel-iitsel medyann basl medyadan ok daha hzl ve gl bir etkisi
olduu yaygn kabul gren bir husustur. Grsel-iitsel medya yazl medyann iletmeyi
baaramayaca anlamlar imajlar vastasyla aktarabilme imknna sahiptir.
Ayn zamanda objektif ve dengeli haber bildirim metodlar, sz konusu medyaya bal
olarak, olduka deikenlik gsterir. Gazetecilerin ne tr haber bildirim tekniklerini
benimseyeceklerine ilikin grlerini basnn grlerinin yerine ikame etmek, ne bu
mahkemenin, ne de sz konusu mesele bakmndan ulusal mahkemelerin ii deildir. Bu
balamda mahkeme, 10uncu maddenin ifade edilen fikir ve bilgilerin yalnzca esasn deil
aktarlma biimlerini de koruduunu hatrlatmaktadr.
230
V. Bak, 2002, s.182.
231
Aktaran V. Bak, 2002, s.181.
97
3.2.3.2.5. Yarg Gcnn Otorite ve Tarafszlnn Korunmas
Mahkemelerin bir bolukta almad genel olarak kabul gren bir olgudur. Mahkemeler
uyumazlklarn zlmesi iin birer forum ilevi grmekle birlikte, bu sz konusu
uyumazlklarn nceden, ister uzmanlk dergileri, ister genel olarak basn, ister genel olarak
kamuoyu, baka yerlerde tartlamayaca anlamna gelmez. Ayrca, kitle yayn organlar
yargnn dzgn ileyiinin gereklerinin belirledii snrlar amamakla ykml olmakla
birlikte, kamu yararn ilgilendiren baka alanlarda olduu gibi, mahkemelerin grd
davalar konusunda da bilgi vermek ve fikirleri yaymak grevleridir. Sadece medyann bu tr
bilgi ve fikir yayma grevi yoktur; halkn da bunlara ulama hakk vardr.
98
grlmekte olan davalar hakknda da, medyann bilgi verme ve fikir yayma grevini
yerine getirmesi gerekmektedir. Medya asndan grev niteliinde olan bu durum
ayn zamanda kamuoyunun bilgi alma hakkn da iermektedir. Thalidomide adl
ilacn yan etkisi olarak bebeklerin zrl dnyaya gelmeleri olay kamuoyunu st
dzeyde ilgilendirmesi bu kararn verilmesinde belirleyici etken olmutur.
99
demokratik bir toplumda gerekli olup olmaddr. fade hrriyetine uygulanan
mdahalenin demokratik bir toplumda gerekli olduunun kabul iin mdahalenin
acil ve sosyal bir ihtiyaca cevap vermesi ve mdahalenin orantllk ilkesine uygun
olmas gerekmektedir. Orantllk ilkesi, ifade hrriyetine uygulanacak mdahalenin
korunmak istenen yarar gerekletirmeye elverili olmasdr. Orantllk ilkesi
gerei, sansr dnda daha hafif bir yaptrm uygulanmak suretiyle korunmak istenen
yararn korunmas mmknse sansr uygulamas meru olmayacaktr. Sansr
uygulanabilecek en ar mdahale ekli olduundan kanunda tadadi ekilde saylan
ve sansr uygulamasna ihtiya gsteren durumlarn varl sansr uygulamas iin
tek bana yeterli olmamakta ayrca sansr uygulamasnn acil ve sosyal bir ihtiyaca
cevap vereceinin tespit edilmesi de gerekmektedir. Acil ve sosyal bir ihtiyacn
varlnn tespiti taraf devletlerin takdir pay iinde olmakla beraber bu takdir hakk
AHM tarafndan denetime tabi tutulmaktadr.
fade hrriyetine yaplacak bir mdahalenin meru saylmas iin gerekli olan
son art, mdahalenin demokratik bir toplumda gerekli olmasdr. Demokratik
toplumun gerekleri mdahalenin kabul edilebilirlii konusunda nemli bir kriterdir.
Demokratik toplum kriteri Szlemenin en orijinal kriteri olarak kabul edilmektedir.
Bu kriter szlemenin nsznde yer almakta ve szlemenin genel yapsnn nemli
bir parasn oluturmaktadr232.
232
V. Bak, 2002, s.21.
100
Demokratik toplum kavramnn tanm ya da bu kavramdan ne anlalmas
gerektii szlemede belirtilmemitir. Szlemede belirtilmemesinin sebebi; duraan
bir kavram yaratmamak ve muhtemel davalarda somut olayn koullarn dikkate
alma niyetidir.
fade hrriyeti toplumun ilerlemesi ve her insann gelimesi iin esasl koullardan biri olan
demokratik toplumun ana temellerinden birini oluturur. fade hrriyeti onuncu maddenin
snrlar iinde sadece lehte olduu kabul edilen veya zararsz veya ilgilenmeye demez
grlen haber dnceler iin deil, ama ayrca devletin veya nfusun bir blmnn
aleyhinde olan onlara arpc gelen, onlar rahatsz eden haber ve dnceler iin de
uygulanr. Bunlar oulculuun, hogr ve ak fikirliliin gerekleridir. Bunlar olmakszn
demokratik toplum olmaz. Bu demektir ki baka eyler bir yana bu alanda getirilen her
formalite, koul, yasak ve ceza meru amala orantl olmaldr.
101
sahip olmad, bir toplumsal ihtiya basksnn varlna iaret ettiini
belirtmitir235.
Dolaysyla, bir kstlamann 10. madde tarafndan korunmu olan haliyle ifade
zgrl ile badap badamadna ilikin son karar verme yetkisi AHMdedir.
Buradan ulusal mahkemeler iin kan sonu, bir ifade hrriyeti davasnda, AHMin
itihadn daha birinci durumadan itibaren uygulamalardr. AHMin itihad
trnden Avrupa standartlar, ifade hrriyetine lke yasalarndan ve itihat
hukukundan daha yksek dzeyde bir koruma saladna gre, iyi niyete sahip her
hkimin yapabilecei tek ey, daha yksek olan Avrupa standartlarn
uygulamaktr237.
235
K. Gnler, 2006, s.82.
236
Aktaran M. Macovei, 2004, s.67.
237
M. Macovei,2004, s.68.
102
deyimi ise szlemenin 10. maddesinin 2. fkrasnda saylan sebepleri belirtir. 10.
maddenin 2. fkrasnda saylan deerleri korumak amacyla uygulanan mdahale,
korumay salayacak lde olmaldr. Daha hafif yaptrmlarla koruma salanmas
mmknken, ar bir yaptrm uygulanmas ama-ara dengesini bozucu niteliktedir.
Sz gelimi; bakalarnn n ve hretini korumak amacyla tazminata hkmedilmesi
korumay salamada yeterli olabilecekken, kiiye hapis cezas uygulanmas halinde
ilke ihlal edilmi olacaktr.
103
dikkate alnmas gerektiini, hkmetlerin sahip olduklar hkim pozisyon nedeniyle
kendilerine yaplan haksz eletirilere cevap vermek iin baka yollar varken cezai
ilemlere bavurmamas gerektiine iaret etmektedir239.
239
A. Okumu, 2008, s.95.
104
kaydeden mahkeme, incelemesini mdahalenin demokratik bir toplumda gerekli
olup olmad kriterine gre yapmtr. Bu uyumazlklar u ekilde sralanabilir:
Mihr cemaatinin binlerce mensubu bize soruyor o gece, zelzele gecesi evimizde mi
kalacaz yoksa dar m kacaz? Allah-u Teala cevap veriyor: Evlerinde kalacaklar.
Tebli ediyoruz: Hepiniz evlerinizde kalacaksnz. Binlerce kardeimizden hibirine bir ey
olmuyor Allahn dmanlarna Allahn aka ihtar bu. Bize dman olanlar yaptklarn
mutlaka derler vaktiyle mlkn sahibi Abdlkadir Geylani hazretleriydi te onun fizik
olarak demeyi kabul ediyorsanz buyurun yolunuza devam edin ama O affetmiyor
yaptklarnz Korkun bir cinayet ileniyor. Milyonlarca insann cehenneme gitmesi.
Sylediklerimizin grenler iin, etin hakikatleri grenler iin bile bile insanlar cehenneme
240
Nur Radyo ve Televizyon Yayncl A./ Trkiye Davas Kararna dair bilgilerin elde
edilmesinde Dileri Bakanl ok Tarafl Siyasi ler Genel Mdrlnn gayr resmi
tercmesinden faydalanlmtr. Sz konusu evirinin yaynland Adalet Bakanl Eitim Dairesi
Bakanl Yarg Mevzuat Bltenin 21 Nisan 2010 tarihli saysna
(http://www.edb.adalet.gov.tr/Ymb/pdf/445.pdf) adresli siteden ulalabilir. (08.11.2010)
105
gtrmekteki srar ve arkalarna taktklar milyonlarca insan cehenneme gtrmek lahiyat
Fakltesi retim kadrosunun da, u televizyonlar da parsellemi olan zavalllarn da,
Diyanet leri Tekilatnn da yapt yegne i bu zelzele kesin bir l ierisinde kesin
bir kaderdir. On yedi bin kiinin kaderi Allahn eliyle, Allahn emriyle, onlarn lmyle
sonulanm. Ve Mihr Vakfnn mensuplarndan hi birisine bir ey olmadan, hibirinin
burnu kanamadan olay tamamlanyor.241
241
Radyo ve Televizyon st Kurulu 13 Ekim 1999 tarihli Nur Radyo ve Televizyon Yayncl A.
karar.
242
Handyside/Birleik Krallk, Radio France ve dierleri / Fransa, Gndz/Trkiye ve
Giniewski/Fransa davalarnda da bu itihat vurgulanmtr.
106
yalnzca yazl basn iin deil, ayn zamanda radyo yayncl iin de zel nem
tad karar verilmitir.
107
zgr Radyo-Ses Radyo Televizyon Yayn Yapm ve Tantm A. / Trkiye
Davas 243
108
zgr Radyoya 365 gn yayn durdurma cezas verilmitir. hukuk yollarnn
tketilmesi sonucu, yaymc kurulu Avrupa nsan Haklar Mahkemesine
bavurmutur.
109
Medya FM Reha Radyo ve letiim Hizmetleri A. /Trkiye Davas 245
Biz insanz, mslmanz ve inancmzdan dolay bu yaplyor. Allahn emrine yaplan bir
saldrdr ve onun nne ekilmek istenen bir settir u anda sistemin tepesinden en dip
noktasna kadar yaanan bir atma var Yargtay Cumhuriyet Basavcs Vural Sava,
mevcut yasaklar yetersiz grm olacak ki, ceza yasasnda basn zgrlne ynelik, dier
zgrlklere ynelik yeni yasaklarn ortaya konulmas ynnde bir taleple ortaya kt.
Bugn gazetemiz manetten te sava muhtras diye vermiti. Bu gerekten de yasak bir
sava muhtrasyd zmn temelinde belki de, MGKnn kaldrlmas yatyor Hem
bizler glendik, hem ailelerimiz bilendi, farknda deiller. Toplumu potansiyel tehlike
haline getirdiler Hakszlk karsnda susanlar, hakszla boyun eenler, haklaryla beraber
ereflerini de kaybederler.246
245
zgr Radyo-Ses Radyo Yayn Yapm ve Tantm A./ Trkiye Davas Kararna dair bilgilerin
elde edilmesinde Yargtay Bakanlna ait siteden faydalanlm olup karara u adresten ulalabilir:
(http://www.yargitay.gov.tr/aihm/upload/32842_02.pdf ), (08.11.2010.)
246
Radyo ve Televizyon st Kurulu 06 Ocak 2000 tarihli Medya FM Radyo ve letiim Hizmetleri
A. karar.
110
Yemeni bir yamaktr.
Bayraktr barts.
Kana kan, die di bu mcadele.
Mazlumlar hesap soracak.
Dklen her damla gzyanda.
Zalimler boulacak.247
247
Bkz. ayn karar.
111
gden, iddeti ven ya da iddete tevik eden konumalar olarak
deerlendirilebilecek beyanlarn hogr anlayyla badamayaca ve Avrupa
nsan Haklar Szlemesinin nsznde belirtilen bar ve adalete dair temel ilkelere
ters decei eklindeki itihad hatrlatm ve uygulanan yaptrmn acil bir sosyal
ihtiyaca cevap verdiine kanaat getirmitir.
248
zgr Radyo-Ses Radyo Yayn Yapm ve Tantm A./ Trkiye Davas Kararna dair bilgilerin
elde edilmesinde Yargtay Bakanlna ait siteden faydalanlm olup karara u adresten ulalabilir:
(http://www.yargitay.gov.tr/aihm/upload/10129-04.pdf ).(08.11.2010)
112
Katliam Gibi Saldr balkl haber u ifadeleri iermektedir.
Adanada, sivil polislere ait olduu belirtilen bir aratan, Krtlerin younlukta olduu Ova
Mahallesindeki snnet dnne ate ald. 4 ocuk 10dan fazla kii yaraland. Olay
protesto eden DEHAP Adana l rgt, Parknda eylem yapt. Eyleme EMEP, SDP, P,
ESP, DP, HD ye ve yneticileri ile Mersin Akdeniz Belediye Bakan Fazl Trk ve
Kkdikili Belediye Bakan Mehmet Yak da katld.
nn Parknda aklama yapan DEHAP Adana l Bakan Kerem Uur halkn can ve mal
gvenliini salamakla sorumlu olan polisin ok ak bir ekilde halkn canna kastettiini
syledi. Uur, alan ate sonucunda 17 yandaki Ramazan Pakrak, 15 yandaki Mehmet
zdemir, 16 yandaki Murat Akba ve 11 yandaki ar lsemi hastas Necmettin Ergl adl
ocuklarn da yaralandn bildirdi. Uur, ok sayda yaralnn hastanede tedavi altnda
olduunu szlerine ekledi.
Cesaret Alyorlar
Mevcut hkmet bir yandan ABye uyum yasalar karrken te yandan son gnlerde
demokratik parti ve oluumlara kar bask politikalarn srdrmektedir. Ayrca krsal alanda
operasyonlar balatp, huzur ve bar ortamn provoke ederek ksmi de olsa var olan
toplumsal bar ve uzla zeminini tmden yok etmek suretiyle lkemizi sonu olmayan
macera ve atmalara srklemektedir eklinde konuan Uur, Ankara Kzlay
Meydannda kamu emekilerine ynelik saldr karsnda Babakan ve emniyet
yetkililerinin aklamalarnn, saldrganlar cesaretlendirdiini anlatt.
Bakrhan Knad
DEHAP Genel Bakan Tuncer Bakrhan ise yapt aklamada, yarallardan birinin
durumunun ar olduunu bildirdi. Saldry knayan Bakrhan, mahalle sakinlerinin ve
partililerin verdii bilgilere gre, sz konusu salgnlar mahallelilerin ok iyi tandn, sivil
otonun polise ait olduunu syledi.
Son gnlerde emniyet glerinin tahrik edici hareketlerle partilerine ynelik basksna dikkat
eken Bakrhan, Anayasa ve yasalarn gvencesi altnda olduklarna inanmak istediklerini
ifade etti. Devletin glerinin, tm partilere eit mesafede bulunmas ilkesinden hareket
etmesini isteyen Bakrhan, olayn faillerinin yakalanarak yarg nne karlmasn da
istedi.249
249
http://www.evrensel.net/arsiv.php.
113
hukuk yollarnn tketilmesi sonucu zgr Radyo AHMe ifade hrriyetinin
kstland iddiasyla bavurmutur. Mevcut davada AHM, snrlamann kanunla
ngrlm ve meru bir amacn korumasna ynelik olduunu kabul ederek
snrlamann demokratik toplum dzeninde gerekli olup olmad artn incelemitir.
Bu incelemelere gre; ihtilaf konusu yaznn yazl basnda yer alm bir makalenin
yorumsuz olarak iletilmesi niteliinde olduu, makaleden alnan blmlerin gvenlik
glerine kar dmanla sevk eder bir nitelik tasa da, iddet kullanmna,
bakaldrya ya da silahl direnie ynelik bir vg niteliinde olmad belirtilmitir.
Bu nedenle ifade hrriyetine ynelik mdahalenin acil ve sosyal bir ihtiya nedeni ile
yaplmad ve otuz gn sreyle yayn durdurma yaptrmnn ise, ar olduuna
karar verilmitir.
250
Sz konusu bavurular AHM tarafndan birletirilerek incelenmitir. zgr Radyo-Ses Radyo
Televizyon Yayn Yapm ve Tantm A./ Trkiye Davas Kararna dair bilgilerin elde edilmesinde
Dileri Bakanl ok Tarafl Siyasi ler Genel Mdrlnn gayr resmi tercmesinden
faydalanlmtr. Sz konusu evirinin yaynland Adalet Bakanl Eitim Dairesi Bakanl Yarg
Mevzuat Bltenin 17 Temmuz 2007 tarihli saysna (http://www.edb.adalet.gov.tr/Ymb/pdf/343.pdf )
adresli siteden ulalabilir. (08.11.2010)
114
64178/00 Numaral Bavuruya Konu Karar
251
Radyo ve Televizyon st Kurulu, 28 Temmuz 1998 tarih ve 25 numaral karar.
115
64181/00 Numaral Bavuruya Konu Karar
02 Mays 1998 tarihinde, zgr Radyoda canl olarak gazete ve dergi haber
yazlarnn okunup deerlendirildii Tersname adl bir program yaynlanmtr.
Programda Emek Gazetesi nde yaynlanan bir yazya yer verilmitir. Yazda u
ifadeler yer almaktadr:
8 Haziran 1998 tarihinde, zgr Radyoda Ters name adl bir program
yaynlanmtr. Programda,
Bir silahl kuvvetler kuruluu olan JTEMin cinayetleri gzler nnde olmasna ramen
inkr edilmeye devam edildi, byle bir rgt yok diye Mulal Mustafa Paa ne yapmt?
Krt kylsn kuruna dizmiti. Sular filan olduundan deil, can yle istediinden.
Peki, Paadan yarm asr sonra JTEM ne yapmaktadr? Kuruna dizmeye devam etmektedir,
yoksul Krt kyllerini. stelik imdi lm emri orgenerallerden baavularn azna kadar
dmtr. Emir komuta zinciri iinde, zel savan konseptini kavray en alt noktalara
kadar inmitir.253
252
Radyo ve Televizyon st Kurulu, 11 Haziran 1998 tarih ve 27 numaral karar.
253
Radyo ve Televizyon st Kurulu, 28 Temmuz 1998 tarih ve 16 numaral karar.
116
eklindeki ifadeler nedeniyle 3984 sayl Kanunun 4. maddesinin (g) bendinde
belirlenen Toplumu iddete, terre ve etnik ayrmcla sevk eden ve toplumda
nefret duygular oluturacak yaynlara imkn verilmemesi ilkesinin ihlal edilmi
olduu gerekesiyle RTK zgr Radyoya 90 gn yayn durdurma cezas
vermitir.
Eer 1 Mays iiler ve emekiler iin, bata ii snf iin bir birlik, dayanma ve
mcadele gn ise bunun ierii, smrnn ve basknn olduu her yerde kavga dolu,
mcadele dolu bir ekilde gerekleebilir, gerek olan budur, dierleri aldatmacadr.
Kavga iin iki taraf gerekiyor ve kyasya atmasdr 1 Mayslarda. nk gelenei bu
tarzda olumu ii snfnn ve onu ezen, smren kesimin karsnda bir duruu simgeler
1 Mays.254
ifadeleri ile, 3984 sayl Kanunun 4. maddesinin (g) bendinde belirlenen Toplumu
iddete, terre ve etnik ayrmcla sevk eden ve toplumda nefret duygular
oluturacak yaynlara imkn verilmemesi ilkesinin ihlal edilmi olduu gerekesiyle
RTK, zgr Radyoya uyar cezas vermitir.
254
Radyo ve Televizyon st Kurulu 11 Haziran 1998 tarih ve 28 numaral karar.
117
Bu incelemede, programlarn ierii dikkate alnm ve kamuoyunu yakndan
ilgilendiren sorunlara deinildii gzlemlenmitir. Dava konusu programlarda,
yolsuzluk, gvenlik glerinin terrist eylemlerle mcadelesi gibi basnda geni yer
tutan olaylara deinildii belirtilmitir. Sz konusu bilgilerin daha nce de
yaynlanm olduu bildirilerek bunlarn engellenmesinin gereklilik arz etmedii,
yaynlarda her defasnda alnt yapld ancak gazetecilerin alntnn ieriinden
srekli ve ak olarak uzak kalmalarnn istenmesinin basnn belli bir dnemde var
olan olay ve fikirler konusunda toplumu bilgilendirme grevi ile badamad
vurgulanmtr. Ayrca, yaynlarda sert ifadeler tayan blmler olduu kabul
edilmektedir. Ne var ki, bu sert blmlerde iddete, silahl direnie, isyana tevik gibi
durumlarla karlalmad da aklanmaktadr. Bu nedenlerle, zgr Radyonun
Radyo ve Televizyonlarn Kurulu ve Yaynlar Hakkndaki Kanun tarafndan
ngrlen azami cezayla cezalandrlmasnn amala orantl olmadna ve
dolaysyla demokratik bir toplumda gerekli olmadna karar verilmitir.
118
Bu ilke; Castells/spanya, Handyside/Birleik Krallk, Jersild/Danimarka, zgr
Radyo Ses Radyo Televizyon Yayn Yapm ve Tantm A. / Trkiye, Nur Radyo
ve Televizyon Yayncl A./ Trkiye kararlarnda dile getirilmitir.
119
4. fade hrriyetine mdahalede acil ve sosyal bir ihtiyacn varlnn
deerlendirilmesi ilk olarak ulusal mercilerin grevi ve takdirindedir. Ancak bu
takdir hakk, Avrupa nsan Haklar Mahkemesinin hem yasa hem de yasann
uygulanmasna ilikin kararlar zerinde uygulad denetime tabidir.
Acil ve sosyal ihtiyacn varln kabul iin ifadelerde kullanlan dil ve slubun
yaynland koullar da AHM tarafndan dikkate alnmaktadr. Kullanlan dil ve
slubun yaynland koullarn dikkate alnd davalardan birisi Lingens/Avusturya
davasdr.
120
Gazetelerden yaplan alntlarda; alntnn ieriinden srekli ve ak olarak uzak
kalnmasn istemenin, basnn belli bir dnemde var olan olay ve fikirler konusunda
toplumu bilgilendirme grevi ile badamamakta olduu vurgulanmtr. Bu
ifadeden, yazl basnda yer alan haber ya da makalenin grsel-iitsel medyada
okunmas ile yetinilmeyerek, bunlar hakknda yorum yaplabilecei, subjektif
deerlendirmelerde bulunulabilecei sonucu karlabilir.
7. Yazl basnda yer alm bir haber ya da makale nedeniyle sorumlularn cezai
takibata uram olmalar hususunun, ayn haber ya da makalenin grsel-iitsel
medyada dile getirilmesinde ne gibi sonular dourmas gerektii yolunda ak bir
yaklam bulunmamaktadr. zgr Radyo Ses Radyo Televizyon Yayn Yapm ve
Tantm A. / Trkiye Davas kararnda Dava konusu olan yazlardan bazlar,
haklarnda herhangi bir takibat yaplmayan gazetelerde yaynlanm olan haberlerin
yorum yaplmakszn tekrarndan ibarettir. eklinde bir cmleye yer verilmitir. Bu
cmleden; yaynlanan bir makale ya da haber sebebiyle sorumlularn cezai takibata
uram olmas durumunda, sz konusu makale ya da haberin grsel iitsel
medyada tekrarlanmamas gerektii anlam karlabilir.
121
Mahkemesinin asl dikkate ald nokta; iddet kullanmnn var olup olmad,
yaynlarn silahl direni ya da bakaldrya ynelik vg olup olmad ve kin ieren
sylem ihtiva edip etmediidir.
Daha nce de dile getirildii gibi ifade hrriyeti pek ok hak bakmndan kaynak
hak niteliindedir. Grsel iitsel iletiim hrriyeti de, ifade hrriyeti genel kategorisi
iinde yer almaktadr. Sadece dnce ve kanaatler deil, Avrupa nsan Haklar
Mahkemesinin Muller-svire kararnda da belirtmi olduu gibi, bir fikir ifade
etmeyi ya da bilgi sunmay amalayan resimler, grntler ya da eylemler de ifade
kapsamna dhil edilmitir. Genel anlamyla, bu ifadelerin davurumunda grsel ve
iitsel iletiim aralarnn kullanm, grsel ve iitsel iletiim hrriyeti kavramn
ortaya karmaktadr.
255
(http://www.anayasa.gov.tr/index.php?l=manage_karar&ref=show&action=karar&id=2338&conten
t=), (10.10.2010).
122
Ancak, grsel iitsel iletiim zgrl mutlak olmayp, belli snrlandrmalara
tabidir. Anayasa Mahkemesinin 1986/12 Esas ve 1987/4 sayl kararnda256
snrlandrmann gerekeleri u ekilde dile getirilmitir:
lkemizde devlet tekeli ve kamu denetimi altndaki radyo ve televizyon yaynlar dnda
kalan aralardan pek ounun yapt ticari amal yaynlarn, giderek ulusal yararlar
asndan sakncal boyutlara ulat, bir baka deyile muzr (zarar verici) bir nitelik
kazand grlmektedir. Saldrganl, alkol ve sigara imeyi, kumar oynamay, uyuturucu
madde alkanln, fuhu ve pornografik seks servenlerini, yaynlarnn ekici z haline
getiren, bylece gl adam imajna ynelik zendirici ve yanltc mesajlar tayan
yaynlarn, ocuklar ve genleri iyi insan ve iyi yurtta olma idealinden uzaklatrd
kaygyla izlenmektedir... Bu durumda, bir yandan hukuk devleti ilkesine sadk kalarak
demokratik hak ve zgrlkler iinde nemli bir yer igal eden basn zgrln
zedelemek, te yandan da salkl bir toplumda insan esinin balca kayna olan
ocuklarn ve genlerin bedensel, ruhsal ve ahlaki gelimelerine zarar verecek ya da onlar
sua itecek yaynlardan korumak zorunluluu, tm uygar lkelerde olduu gibi lkemizde de
ada bir kaygya dnmtr
256
(http://www.anayasa.gov.tr/index.php?l=manage_karar&ref=show&action=karar&id=758&content
=), (10.10.2010).
123
maddesinin 5. fkrasnda da belirtildii zere Usulne uygun yrrle konulmu
milletleraras antlamalar kanun hkmndedir. Bunlar hakknda Anayasaya aykrlk
iddias ile Anayasa Mahkemesine bavurulamaz hkm gerei yasal dayanaa
sahiptir.
257
H.Ylmaz, 2006, s. 8.
258
A.g.e., s.12.
124
Avrupa Parlamentosu ve Avrupa Birlii Konseyi Grsel itsel Medya
Hizmetleri Ynergesi 259 nde de;
259
(http://www.rtuk.gov.tr/sayfalar/IcerikGoster.aspx?icerik_id=e49885dc-005b-4ccc-a381
7789260607b5), (10.11.2010).
260
H.Ylmaz, 2006, s.25,29.
125
Yazl basn asndan ise, durum tamamen farkldr. Gnmzde yazl basn
alannda, grsel-iitsel medyadakinin aksine ifade hrriyetinin amasal grnm
yoktur. Basnda; ifade hrriyeti onu kullananlar asndan geerlidir. Yazl basnda
idari denetim de sz konusu olmayp, devletin buradaki konumu tamamen negatiftir.
Yazl basn zerinde sadece bastrc rejim sz konusu olmakta, ceza hukuku ve
medeni hukukun ngrd snrlar ierisinde sorumluluk ekillendirilmektedir.
Radyo, televizyon ve veri yaynlar ile byk halk kitleleri istenilen dorultuda
ynlendirilebilir.
261
(http://www.anayasa.gov.tr/index.php?l=manage_karar&ref=show&action=karar&id=900&content
=), 12.11.2110.
262
(http://www.anayasa.gov.tr/index.php?l=manage_karar&ref=show&action=karar&id=2338&conten
t=), (12.11.2110.)
126
Yine Dantay da 2001/1 Esas ve 2001/4 Karar263 numaral tihad Birletirme
Kararnda sz konusu etki u ekilde belirtilmektedir:
Grsel-iitsel basnn sahip olduu toplumu etkileme gcnn bykl kamu yararnn
korunmas ynnde bir takm yasaklar da ieren kurallar konulmasn; sz konusu gcn
ktye kullanlmasnn engellenmesini zorunlu klmaktadr.
Grsel-iitsel medya ile yazl basn arasndaki farkl dzenlemelerin bir baka
nedeni basn zgrl konusunda verilen mcadelenin kkl bir gemie sahip
olduudur. Oysa grsel-iitsel iletiim alan yazl basna oranla henz ok yeni bir
alandr.
Farkl dzenlemenin bir dier nedeni de, grsel iitsel iletiim aralarnn ilk
zamanlarda binmeyen farkl doasnn bulunduu264 ve bu belirsizlik ortamnda daha
fazla dzenleme gereinin domu olduudur.
263
(http://www.danistay.gov.tr/kerisim/), (12.11.2010.)
264
H.Ylmaz, 2006, s.37.
265
M.Gnday,2003, s.490.
266
A.g.e., s.493.
127
Amerika Birleik Devletlerinde genel olarak Independent Regulatory Agencies olarak
adlandrlan bu kurumlarn ortaya klarnn temel nedeni, yasamann yrtmeye olan
gvensizlii olmutur. Belli bir hizmet alan ile snrl olarak dzenleme ve organizasyon
yapan, denetleme ve yaptrm uygulama yetkilerine sahip klnan; bir anlamda belli bir
hizmet alan ile snrl olarak kural koyma, koyduu kurallar uygulama ve kurallara
uyulmasn salama yetkileri ile donatlan bu kurumlarn yelerinin ilgili sektrlerce
seilmesi ve yasama organ tarafndan atanmas ngrlmtr 267. Stratejik neme sahip
alanlarda (bankaclk, sermaye piyasas, enerji gibi) faaliyet gsteren bamsz idari
otoritelerin ortaya kndaki bir dier sebep ise, teknolojinin gelimesine paralel olarak
temel hak ve zgrlk alannn daha genilemi olmas ile ilgilidir. Nitekim teknoloji basn
zgrlnn alann geniletmi; ifade zgrlnn aralarn farkllatrm ve hatta daha
ileri giderek grsel ve iitsel iletiim zgrl denen yeni bir zgrlk alan dourmutur.
Teknolojinin bu etkileri sonucunda sz konusu alanlarn klasik idari yaplar tarafndan idare
edilmesinde (dzenlenmesi ve denetlenmesinde) zafiyet riski ortaya km ve buna bal
olarak st Kurullar oluturulmutur.268
lkemizde, bamsz idari otoriteler bamsz, tarafsz ve ayr bir kamu tzel kiiliine
sahip kurululardr. lgili olduklar alanlar regle etme, izleme ve denetleme ve gerektii
halde yaptrm uygulama yetkileri mevcuttur. Bamsz idari otoritelerin sahip olduu
reglasyon, klasik hukuksal kalplar aan, iletme, ynetim bilimi, sosyoloji, politika bilimi
ve hukuk disiplinlerini ortak olarak ilgilendiren bir kavramdr. Esas olarak, belli bir alanda ya
da belli bir faaliyete ilikin olarak oyunun kurallarnn belirlenmesi, yani o alann organize
edilmesi (dzenleme ilevi) ve bunun kontrol edilmesini (denetim ilevi) ierir. Bu
dzenleme ve denetim ilevini yerine getirilirken, sadece hukuk kurallaryla bal
kalnmayp, hatta hukuk kurallar olabildiince az kullanlp, sosyal psikolojiye, deontolojiye
ve ynetim bilimine ilikin yntemlere bavurulur 269. Bamsz idari otoriteler, grevli ve
yetkili olduklar alanlarda hukuka aykrlk tespit ettikleri zaman yaptrm uygulama yetkisine
sahiptirler. Yaptrm uygulama yetkisi, bu kurumlarn zgn niteliklerini en fazla ne karan
zellikleridir. Bu ayn zamanda, klasik idari kurulularn sahip olmad bir yetkidir.270
267
A.g.e., s.490-491.
268
Refik Tiryaki, Bamsz dari Kurum Olarak RTK, Ankara niversitesi Hukuk Fakltesi
Dergisi, Cilt: 51, Say:4, 2010, s.172.
269
A. Ulusoy, Bamsz dari Kurumlar dan aktaran Mehmet Altundi, Bamsz dari Otoritelerin
Trk Hukukunda Ortaya kard Sorunlar ve Trk Hukukuna Etkileri, 1999
(www.danistay.gov.tr/makale_mehmet_altundis 113.htm.) (20.10.2010.)
270
Z. Odyakmaz, . Kaymak, . Ercan, 2008, s.746.
271
Mehmet Altundi, Bamsz dari Otoritelerin Trk Hukukunda Ortaya kard Sorunlar ve
Trk Hukukuna Etkileri, (www.danistay.gov.tr/makale_mehmet_altundis 113.htm.) (20.10.2010)
128
Bamsz idari otoriteler iin idarenin btnl ilkesinin iletilemeyecei
yolunda grler bulunmaktadr. darenin btnl ilkesi, Anayasann 123.
maddesinin 1. fkrasnda dare, kurulu ve grevleriyle bir btndr ve kanunla
dzenlenir hkm ile ifade edilmitir. Bamsz idari otoritelerin yapacaklar
ilemler iin merkezi idarenin denetimi yolu ngrlmemitir. Ancak yaygn gr;
bamsz idari otoritelerin yapacaklar ilemler hakknda ilikili olduklar bakanlk
tarafndan dava alabilmesinin, bu kurulularn Cumhurbakanl Devlet
Denetleme Kurulu tarafndan denetlenebilmesinin ve bu yollarla merkezi idare ile
btnlklerinin salanabilecei yolundadr.
272
M. Gnday, 2005, s.509-510.
129
3.3.3.2. Bamsz dari Otorite Olarak Radyo ve Televizyon st Kurulu
273
H.Ylmaz, 2006, s. 233.
130
seim usulleri ve grev sreleri kanunla dzenlenir. hkm yer almaktadr.
Hkmde, RTKn bamszlna ve zerkliine dair herhangi bir ibareye
rastlanmamaktadr. RTKn zerklii ve bamszl anayasal gvenceye sahip
olmasa da, 6112 Sayl Kanunun 34. maddesinde zerk ve tarafsz kamu kurumu
niteliinde olduu belirtilmitir.
131
Ttn, Ttn Mamulleri ve Alkoll kiler Piyasas Dzenleme Kurumunu kamu
kurumu kapsamna ve dolaysyla hizmet yerinden ynetim kuruluu snfna dhil
etmesi; bir bamsz idari otorite olan RTKn de kamu kurumu olarak ve
dolaysyla hizmet yerinden ynetim kuruluu olarak kabul edilmesini
gerektirmektedir. Bununla beraber, 3984 sayl Kanunun 5. maddesinde de
RTKn zerk ve tarafsz kamu kurumu olarak nitelendirilmesi, hizmet yerinden
ynetim kuruluu olduu grn destekler mahiyette iken, 6112 sayl Kanunun
34. maddesinde RTKn tarafsz bir kamu tzel kiilii niteliinde olduu
belirtilmitir.
Yaynclk alanndaki kamu yarar anlayn aklamak iin, ilk nce kamu
hizmeti kavramn tanmlamak gerekmektedir. dare hukukunda kamu hizmeti
kavram; maddi, organik ve ekli adan tanmlanmaktadr. Organik anlamda kamu
hizmeti, belli bir grevi yrtmek iin tahsis edilmi olan ajan ve vastalarn
276
btndr . Ancak gnmzde kamu hizmetinin klasik idari kurulular dndaki
kurulular dnda da yrtlebileceinin kabul ile kamu hizmetini tanmlamada
organik lt yetersiz kalmaktadr. Maddi anlamda kamu hizmeti, kamu yararn
gerekletirmeyi hedefleyen ve kamusal gereksinimi karlayan faaliyetlerdir. ekli
anlamda kamu hizmeti ise, kamusal ynetim biimine gre yrtlen faaliyetlerdir
277
.
276
Z.Odyakmaz, .Kaymak, .Ercan, 2008, s.494.
277
A.g.e., s.495.
132
ya kendisi ya da yakn denetimi ve gzetimi altnda zel kesim tarafndan yrtlen
faaliyetlerdir 278.
278
M. Gnday, 2005, s.285.
279
Z. Odyakmaz, . Kaymak, . Ercan, 2008, s.495.
280
A.g.e., s.498.
133
dorultusunda yaplaca hkm altna alnmt. Grlecei zere grsel iitsel
alanda, basndan farkl olarak kanun koyucunun iradesi kamu hizmeti ve kamu yarar
ynnde gereklemitir. Bu hem Trkiye hem de ortak bir kamu hizmeti anlayn
paylatmz Fransa iin geerlidir. 281
lkemizde; 11.11.1983 tarih ve 2984 Sayl Kanun ile kurulmu olan, zerk ve
tarafsz bir kamu tzel kiisi olduu Anayasa ile gvence altna alnm olan Trkiye
Radyo ve Televizyon Kurumu kamu yayncl yapmaktadr. Yaynclk alannda,
1968 ile 1990 yllar arasnda sren devlet tekeli TRT tarafndan kullanlmtr.
Yayncln kamu hizmeti ve kamu yarar gzetilerek yaplmas gerektii anlay,
devlet tekelini merulatrmtr 282.
Kamu hizmeti yayncl kamu yararn amalamaktadr. Bir kamu tzel kiisi
olarak TRT kamu hizmeti yayncl yapmakta iken, zel radyo ve televizyon
kurulularnn da kamu hizmeti anlayna uygun yayn yapmalar gerektii hkm
yasal gvence altna alnmtr. Kamu hizmeti anlay erevesinde grsel-iitsel
yaynclk; idarenin kamu yarar amacn gerekletirmek iin bizzat kamu
yayncl yapmas (TRT eliyle) ve zel radyo ve televizyon kurulular asndan
ise idarenin kamu hizmeti anlayna uygun yaynclk yaplp yaplmadn
denetleme ve dzenlemesi (RTK eliyle) eklinde ikili bir grnme sahiptir.
134
Trk milli eitiminin genel amalarnn, temel ilkelerinin ve milli kltrn
gelitirilmesi ilkesi ile Radyo ve Televizyonlarn Yaynlarnn Esas ve Usulleri
Hakknda Ynetmelikin Yaynlarda Yer Verilmesi Gerekli Program Trleri ve
Oranlarna Ait Esaslar balkl beinci blmnde yer alan 29. maddede ve 3984
Sayl Kanunun 31. maddesinde zel radyo ve televizyon kurulularnn eitim,
kltr ve Trk Sanat Mzii ile Trk Halk Mzii programlarna hangi oranda yer
vermesi gerektii ve yaynlanmas gerekli eitim spot programlarna ilikin
dzenlemeler ile kamu hizmeti yaynclnn amalam olduu ulusal kimlik ve
kltrn korunmas hedefini gerekletirilmektedir.
Mlga 3984 sayl Kanunda belirlenen yayn ilkelerinde zel radyo ve televizyon
kurulularna hem yasaklar getirilmi hem kurulularn nasl yayn yapacaklarna dair
dzenlemelere yer verilmitir. Bu ilkelerde saylan yasak durumlar dnda, yaync
programn serbeste dzenleyebilecekken ve yasak olan unsuru programn
btnnden ayrabilecekken, nasl yayn yaplmas gerektiine dair ykmllkler
yayncnn program dzenleme serbestsini batan itibaren snrlamaktadr. fade
hrriyetinin grsel-iitsel medya alannda grnm olan radyo ve televizyon
zgrl, program dzenleme zgrldr. Bu balamda, programlarn nasl
yaplmas gerektii yolundaki hkmler da vurulacak ifadenin ieriinin
belirlenmesi anlamna gelmektedir. Yine sz konusu hkmler, kamu hizmeti
amacn gden hkmlerdir. Kamu hizmeti yaynclnn, bilgilendirme, eitme ve
elendirme amalarndan eitme ve bilgilendirme amalar (g) ve (h) bentlerinde
gzetilmekte idi. 3984 Sayl Kanunun 4. maddesinin 1. fkrasnda da programlarn
kamu hizmeti anlay iinde yaplmas ngrlmekte idi. Bir programda, (g) ya da
(h) bentlerine aykr yayn yapldnda, ayn zamanda 1. fkra da ihlal edilmi
olacaktr. Sz gelimi bir programda Trk milli eitiminin genel amalar ile
badamazlk tespit edilmise, hem 4. maddenin 1. fkras hem de (g) bendi ihlal
edilmi olacaktr. Her iki yayn yasa da kamu hizmeti anlayna uygun yaynclk
yaplmasn amalamaktadr. Bu durumda; yayncya, ayn amac hedefleyen iki ayr
yaptrm uygulanabilmesinin yasal dayana mevcuttur. Dolaysyla bu tarz bir yasal
135
yaklamla, ifade hrriyetinin snrlanmasnda gzetilmesi gereken orantllk
ilkesinin gz ard edilme ihtimali gndeme gelmekte idi.
136
Sayl Kanunun 4. maddesinde yer alan (l) bendinde belirlenen, haberlerin
yaynlanmasnda tarafszlk, gereklik ve doruluk ilkelerine bal olunmas
eklindeki olumlu ykmllk, 6112 Sayl Kanunun () bendinde btn yayn
hizmetlerinde uygulanacak olan bir ilke olarak kabul edilmitir. Her ne kadar olumlu
bir ykmllk grnmnde belirse de; tarafszlk, gereklik ve doruluk ilkeleri,
ifade hrriyetinin ilk aamas olan bilgi edinme hrriyetini gvence altna almakta ve
kamuoyunun salkl oluumuna katkda bulunmaktadr.
Yine, mlga 3984 sayl Kanunda ngrld zere yayncln kamu hizmeti
anlay dorultusunda yrtlecei ve dolaysyla kamu yarar anlaynn
gzetilmesi gerektii eklinde bir kabullenme, yaynclk faaliyetinde kamu yararn
amalama ve bu dorultuda ifade hrriyetinin snrlanmas anlamna gelecektir.
Bylece ifade hrriyeti korunmas ve gzetilmesi gereken bir ama ve deer olarak
deil, kamu yarar amacnn gerekletirilmesinde kullanlan bir ara olarak amaca
gre ekillendirilebilecektir. 6112 sayl Kanun ile yayncln kamu hizmeti olarak
grlme anlay terk edilerek, ifade hrriyetinin bal bana bir deer olarak kabul
ile ifade hrriyeti gvenceli bir konuma kavumutur.
137
3.3.3.4. RTKn zin Yetkisi ve fade Hrriyeti
283
A.g.e., s.257.
284
. Kabolu, 1998, s.286.
285
J. Tramoni, Le Contentieux Administratif de la Communication Audiovisuelle den aktaran H.
Ylmaz, 2006, s.262.
138
uyacana dair bir taahhdn alnmasnda nemli bir rol oynar 286. Bu erevede
yaym izninin temel dengeleri kurma ilevinin bulunduu ifade edilir. Buna gre, izin
rejimi yaym zgrl ile kamu otoritesince salanmas gereken kamu dzeni
arasnda denge kurar287.
139
Maddenin 2. paragrafnda belirtildii zere, 5237 Sayl Trk Ceza Kanununun
Millete ve Devlete Kar Sular balkl Drdnc Ksmndaki 3.4.5.6.7 ve 8.
blmlerinde hkm altna alnan sulardan rnein Sava Zamannda Emirlere
Uymama, Halk Askerlikten Soutma ya da Askeri Yasak Blgelere Girme
suundan mahkm olan grevlilerin varl halinde yaym izni alnamayacaktr. Yine
1. paragrafta ismen saylan sulardan rnein ideolojik ve anarik eylemlere katlma
ve bu eylemleri tahrik ve tevik sularndan mahkm olmu grevlilerin varl
halinde yaym izni alnamayacaktr. Dahas; ceza mahkmiyeti btn sonular ile
ortadan kaldrlm olsa dahi, yani genel af messesinin uygulanmas halinde bile
anlan kiilerin saylan sulardan mahkmiyetlerinin varl halinde yaym izni
verilmesi mmkn olmayacaktr. Maddede saylan su eidinin ok geni tutulmas,
yaymclk faaliyetini dorudan etkilemeyecek su eitlerinin yer almas, taksirli
sular hari olmak zere 5 yldan fazla ceza alnmamas artlar; grsel-iitsel alana
girite ok sk ve ar snrlandrc koullar ngrldn gstermektedir.
Maddede saylan sulardan mahkm olunmasnn, yaymclk faaliyetinde
yaymcnn yasalarda belirlenmi olan ykmllkleri ihlal edecei anlamna
gelmemesi gerekmektedir. Sz gelimi ideolojik ve anarik eylemlere katlma ve bu
eylemleri tahrik ve tevik sularndan hkm giyilmesi; yaynlarn ieriinin de
belirli bir ideolojiyi yanstr nitelikte ya da anarik bir eyleme katlm tevik edici
nitelikte olacana dair bir karine tekil etmemelidir. Aksi yndeki yaklamda
mahkmiyet kararlar esas alnmakta ve davurulacak ifade eyleminin de kamu
yararna aykr olaca varsaymndan hareket edilerek daha balangta ifade
hrriyeti zerinde ar snrlandrmalar yaplmaktadr. Kald ki yaymc kurulu
tarafndan ideolojik bir eyleme katlm tevik ya da tahrik edici nitelikte yayn
yaplabilir. fade hrriyeti, her trl fikrin davurumunu, tartlmasn ve ortak iyi
nin bulunmasn gerektirir. Bu noktada nemli olan; tahrik ya da tevik etme eylemi
deil, bu eylemlerin yapl tarz, eylemlerin yapld dnemler gibi durumlardr.
Kamuoyunu iddete ynlendiren, silahlanmay tevik eden, kin ve iddet ars
yapan, kkrtc olan ya da hassas dnemlerde yaplan tahrik ve tevik edici
yaynlarn snrlanmas gerektii phesizdir. Ancak tekrar belirtilmelidir ki; eitli
sulardan mahkm olmann yaymcnn gdecei yaym politikas ve yaymcnn
140
ykmllklere uymayaca konusunda karine saylarak yaym izninin verilmemesi,
olas ifadenin daha bata engellenmesi sonucunu dourmaktadr.
141
mali zerklie sahip, tarafsz bir kamu tzel kiilii niteliinde Radyo ve Televizyon
st Kurulu kurulmutur. Radyo ve Televizyon st Kuruluna bu madde ile, yetkili
ve grevli klnd alanda dzenleme yapmas konusunda aka yetki verilmitir.
Yrtmenin tzk ve ynetmelik kartmak gibi klasik dzenleme yetkisi, idarenin yasall
ilkesi ierisinde snrl ve tamamlayc bir yetki durumundadr; Yrtmenin, Yasa ile
yetkili klnm olmas yasama organnn belirledii kapsam ve snrlar iinde trevsel bir
yetkinin kullanlmas anlamna gelir ; Anayasada belirtilen kimi ayrk durumlar dnda,
yasalarla dzenlenmemi bir alanda yrtmenin znel haklar etkileyen bir kural koyma
yetkisi bulunmamaktadr. Yasayla dzenleme ilkesi, dzenlenen konudan yalnz kavram,
ad ve kurum olarak sz edilmesi deil, bunlarn yasa metninde kuralsallatrlmasdr.
Kuralsallatrma ise, dzenlenen alanda temel ilkelerin konulmasn ve erevenin izilmi
olmasn ifade eder. 288
288
Aktaran H.Ylmaz, 2006, s.252.
142
kural koyamayacak ve hatta idarenin yasada kural koyma konusunda yetkili klnm
olmas da bu sonucu deitirmeyecektir.
retide idareye ifade hrriyeti alannda dzenleme yetkisi veren yasann yeterli
hkmleri iermesi, ltleri yeter derecede ak, hatlar belli, dar, snrl bir biimde
belirlenmi olmas gerektii ifade edilmitir289. Bylece ifade hrriyeti gibi hassas bir
alanda idarenin keyfi uygulamalara yer vermesinin nne geilebilecektir. Bununla
birlikte, yasann temel hak ve hrriyetlerin kullanm ve snrlanmasnda benimsedii
temel felsefe ve yasann ruhu, doal olarak, dzenleyici ileme yansyacaktr.
zgrlklerin asl, snrlamann ise istisna olduu yasalara dayanlarak yaplacak
dzenleyici ilemler de, en az yasalar kadar hak ve hrriyetlerin geliiminde etkin rol
oynayacaktr.
289
Sait Gran, fade Hrriyeti zerinde darenin Yetkileri nden aktaran H.Ylmaz , 2006, s.253.
290
Hafzoullar Zeki, 3984 Sayl Kanunda Dnce, nan ve fade Hrriyetini Kaytlayan
Hkmler ve Bir Mahkeme Karar zerine Dnceler, Ankara Barosu Dergisi, Cilt: Say 1, 1996,
s.21.
291
etin zek, Trk Basn Hukuku, stanbul niversitesi Yaynlar, stanbul, 1978, s.294.
292
A.g.e., s.307.
143
genel bir mstehcenlik tanm vermek yerine; doktrinde u saylan durumlarda bir
eserin mstehcen olarak nitelendirilebilecei kabul edilmektedir293:
1. Cinsel konular, kaba, irendirici, ilkel, eski terimle mstekreh bir biimde ileyen
yaptlar mstehcen saymak gerekecektir. Belirli bir bilimsel ve artistik deeri bulunmayan
ve salt cinsel istekleri ve drtleri istismar ederek belirli kazanlar salamak amac tad
ngrlen rnler mstehcen olarak kabul edilebilir. Bu adan pornografik almalar ve
rnler mstehcendir.
3. Mstehcenlik, salt failin sbjektif durumuna ve eseri meydana getirirken izledii saike
gre saptanamazsa da, cinsel konularla ilgili eserin objektif deerlendirmesinde failin
sbjektif ynelii de bir deerlendirme ls olarak kabul edilecektir.
4. Cinsel ilikiyi gsteren rnler de mutlak olarak mstehcen saylmaz. Artistik ve estetik
deeri olan ve cinsel ilikinin tahrik edici unsurlarndan ok, estetik deeri ve gzellii n
planda tutan rnlerin de mstehcen olarak kabul mmkn deildir.
6. Genel olarak kabul edildii gibi bilimsel ve retici, eitici almalar, mstehcenlik
kavram dnda kalr. Bu trden eserler, ne biimde konuyu ele alrsa alsn, ne gibi bir etki
yaratrsa yaratsn, mstehcen saylamaz.
Bu belirtilen ltlerin yan sra, 765 sayl eski TCKnn 426. maddesinde,
mstehcenlik halkn ar ve hay duygularn inciten veya cinsi arzular tahrik ve
istismar eder nitelikte genel ahlaka aykr fiiller olarak tanmlanmt. Radyo ve
Televizyon Yaynlarnn Esas ve Usulleri Hakknda Ynetmelikin 5. maddesinde
ise; mstehcenlik kavramn hukuken aklamada kullanlan bu esaslardan farkl bir
mstehcenlik tanm getirilmekte, ar ve hay duygularnn istismar esasna maddede
yer verilmemekte ve toplumsal yaam alan iinde sergilenemeyecek mahrem sz
ve davranlar ieren yaynlar, bireyleri cinsel meta olarak gsteren, insan bedenini
cinsel tahrik unsuruna indirgeyen ibareleri ile kavram hukuken kendisine verilen
tanmdan daha geni bir alanda ele alnmaktadr. Doktrinde mstehcenlik kavramn
aklamada kullanlan ve yukarda yer verilen maddelerden 3. maddeye gre salt
293
A.g.e., s.299-300.
144
failin sbjektif durumuna ve eseri meydana getirirken izledii saike gre
mstehcenliin varl saptanamamaktadr. Failin subjektif durumunun eserin
objektif deerlendirmesinde bir l olarak ele alnabilecei sylenmektedir. Ancak,
ynetmelik maddesinde mstehcenlik subjektiflik ve yaynn ierii zerinden
tanmlanm, yaynn objektif deerlendirilmesine yer verilmemitir. Bu nedenle,
geni kapsaml bir mstehcenlik tanm verilerek, ifade hrriyetini snrlamada
kullanlacak olan bu kavramn ana hatlar tam olarak belirlenmemitir. Bylelikle
genel olarak; doktrinde ve kanunda ele alnan mstehcenlik tanm dna klarak,
dzenleme yetkisi alm olmaktadr.
294
K. el, Y. nver, 2009, s.414.
145
6112 Sayl Kanunun, Olaanst Dnemlerde Yaynlar balkl 7.
maddesinin birinci fkrasna gre ise; sava, terr amal saldr, doal afet ve benzeri
olaanst durumlarn ortaya kard kriz zamanlarnda dahi ifade hrriyetinin esas
olacandan bahsedilmitir. Madde metninden, olaanst durumlarn tahdidi olarak
saylmayarak her trl kriz zamanlarnda ifade hrriyetinin ncelikli korunmas
gereken deer olduu sonucu karlmaktadr. Ancak, birinci fkrann ikinci
cmlesine gre milli gvenliin aka gerekli kld hallerde yahut kamu dzeninin
ciddi ekilde bozulmasnn kuvvetle muhtemel olduu durumlarda Babakan ya da
grevlendirecei bakan geici yayn yasa getirebilir. Geici yayn yasa kararnn
ancak kamu dzeninin ciddi ekilde bozulmasnn kuvvetle muhtemel olduu
durumlarda ve milli gvenliin aka gerekli kld hallerde alnabilmektedir.
Geici yayn yasa karar aleyhine yarg yoluna gidilebilir.
Mlga 3984 Sayl Kanunun 19. maddesi uyarnca, reklamlar gnlk yayn
sresinin %15' ini geemeyecektir. Ancak, rnlerin almnn, satmnn,
kiralanmasnn veya hizmetlerin topluma dorudan sunulmasn salamak zere bu
oran spot reklamlarn %15' ini amamas kaydyla %20' ye karlabilir. Bir saatlik
yayn ierisinde spot reklamlara ayrlan sre %20' yi aamaz. rnlerin almnn,
satmnn, kiralanmasnn veya hizmetlerin halka dorudan sunan trden reklamlarn
yayn gnde bir saati geemeyecektir. 6112 Sayl Kanunun ise 10. maddesinin 2.
fkrasnda her trl reklam yaynlarnn oran bir saat bandan bir sonraki saat bana
kadarki yayn iinde yzde yirmiyi aamayacaktr. Tele-alveri yaynlar bu
sreden bamsz olup, sesli ve grntl bir uyar ile aka belirtilmek suretiyle bir
gn iinde toplam bir saati aamaz. Program desteklemesi, rn yerletirme ve
yayncnn kendi programlarn tantt sreler de yine 2. fkrada belirtilen orana
dhil deildir.
Mlga 3984 Sayl Kanunun 20. maddesinde ise reklamlarn biimi ve sunuluu
dzenlenmektedir. Madde uyarnca reklamlar program hizmetinin dier unsurlardan
146
aka ve kolaylkla ayrdedilebilecek ve grsel ve iitsel bakmdan ayrl fark
edilecek biimde dzenlenecek, bilinalt ile alglanan reklamlara izin
verilmeyecektir. Haber veya gncel programlar dzenli olarak sunan kiilerin
grnt ve seslerine reklamlarda yer verilmeyecektir. 6112 Sayl Kanunun 10.
maddesinin 1. fkrasna gre televizyon ve radyo yayn hizmetlerinde reklamlar ile
tele-alveri, sesli ve/veya grntl bir uyaryla aka fark edilebilecek ve
program hizmetinin dier unsurlarndan kolaylkla ayrt edilebilecek biimde
dzenlenecektir.
3984 Sayl Kanunun 21. maddesine gre, reklamlar esas itibariyle program
arasna yerletirilir. Program btnl deeri ve hak sahiplerinin haklar
zedelenmeyecek biimde bir program iine de yerletirilebilir. Konulu filmlerin veya
televizyon filmlerinin sreleri krk be dakikadan fazla olmas halinde, her krk be
dakikalk sre sonunda bir kez olmak zere reklam iin kesinti yaplabilir. Film krk
be dakikadan fazla ise, krk be dakikadan sonraki zamanda her yirmi dakika
aralkla reklam yerletirilebilir. Hibir dini tren yaynna reklam alnamaz. Haber
bltenleri, gncel programlar, ocuk programlar otuz dakikadan ksa olduklar
takdirde reklamla kesilemezler. Yaynlarda gizli reklam yaplamaz. 6112 Sayl
Kanunun 10. maddesinin 6. fkrasna gre, reklam ve tele-alveri yaynlar,
programlarn arasna veya programn btnl, deeri ve hak sahiplerinin haklar
zedelenmeyecek ekilde bir program iine yerletirilebilir. Bamsz blmlerden
oluan programlarda veya devre aralar ieren spor programlar ve benzer yapdaki
olay ve gsteri programlarnda, reklam ve tele-alveri yaynlar blm veya devre
aralarna yerletirilebilir. 7. fkra uyarnca, sinema ve televizyon iin yaplm filmler
ile haber bltenleri ve ocuk programlar planlanan yayn sreleri otuz dakikadan
fazla olmas halinde, her otuz dakikalk yayn sresi iin bir kez olmak zere reklam
ve tele-alverile kesilebilir.
147
6112 Sayl Kanunla bu esaslara ek olarak ilalar ve tbbi tedavilerin tele-
alveriine izin verilemeyecei esas benimsenmitir.
3984 Sayl Kanunun 23. maddesi uyarnca mali destek gren programn banda
ve sonunda, bu durum uygun ibarelerle belirtilir. Mali destek gren programlarda,
destek verene veya nc bir kiiye ait mal ve hizmetlere atfta bulunulmas ve
bunlarn alnmas, satlmas ve kiralanmas tevik edilmeyecektir. Haberlerde ve
gncel programlarda destee yer verilmeyecektir.
6112 Sayl Kanun ile, mali destek gren programlar hakkndaki hkmler aynen
korunmutur.
148
3.3.3.6.5. 6112 Sayl Kanunun 15. Maddesi
295
Kemal ahin, Farkl zgrlk Anlaylar erevesinde fade zgrlnn Temellendirilmesi ve
Snrlandrlmas, stanbul niversitesi Sosyal Bilimler Enstits Kamu Hukuku Anabilim Dal,
Yaynlanm Doktora Tezi, 2008, s.198.
149
uygulanmas, belirli bir program (rnein bir haber ya da kltrel ierikli program)
izlemek isteyen izleyiciyi, sz konusu programdan ok reklmlar izlemeye mahkm
etmektedir. zellikle ocuk programlar bakmndan durum daha da vahimdir.
ocuklar, holandklar bir program izleyebilmek iin reklm bombardmanna
maruz kalabilmekte ve zamanlarnn ounu televizyon banda geirmek zorunda
braklmaktadrlar. Bu durum, yaynlardan beklenen yarar tersine
evirebilmektedir296.
Kamunun nemli Olaylara Eriimi balkl 6112 sayl Kanunun 17. maddesi
gereince st Kurul, toplum iin byk nem arz eden ulusal ve uluslararas
olaylarn lke geneline ifresiz ve cretsiz yayn yapan canl veya banttan
yaynlanmasn salar. st Kurulun konuyla ilgili dier kurumlarn grlerini de
almak suretiyle hazrlam olduu nemli olaylar listesi ilan edilir.
296
A.g.e., s.198-199.
150
3.3.3.7. RTKn Yaptrm Uygulama Yetkisi ve fade Hrriyeti
Genel olarak sosyal dzen ierisinde, idari dzen diye isimlendirebileceimiz bir
dzen bulunmaktadr. Genel olarak sosyal dzen, cezai meyyidelerle korunurken,
idari dzen, idari yaptrmlarla korunmaktadr297.
297
Ramazan alayan, dari Yaptrmlar Hukuku (Kabahatler Kanunu Yorumu), Asil Yaynclk,
Ankara, 2006, s. 22.
298
Ycel Ourlu, dari Yaptrmlar Karsnda Yargsal Korunma dan aktaran R. alayan, 2006, s.
22.
299
A.g.e.,s.22.
300
Feyyaz Glckl, dari Ceza Hukuku ve Anlam: darenin Cezai Meyyide Tatbiki nden aktaran
H. Ylmaz, 2006, s.275.
301
(http://www.anayasa.gov.tr/index.php?l=manage_karar&ref=show&action=karar&id=1288&conten
t=), (12.11.2010).
151
Tanmdan da anlalaca gibi; idari cezalar yasalarn verdii yetkiye
dayanlarak ve idari usuller uygulanarak ve idarece tatbik edilmektedir. dari
yaptrmlar uygulanrken idari dzenin korunmas hedef alnmakta olduundan,
yaptrmlar zorlayclk zelliine sahiptir. Ayrca yaptrmlarn uygulanmasyla idari
dzenin yeniden ihlal edilmemesi amac gdlmektedir. Bu nedenle idari yaptrmlar
nleyicilik zellii tamaktadr.
Mlga 3984 sayl Kanunun 5728 sayl Kanunla deiik 33. maddesinde, Radyo
ve Televizyon st Kurulunun sahip olduu yaptrmlar ve yaptrm usulleri
dzenlenmektedir. Madde uyarnca, st Kurulca ngrlen ykmllkleri yerine
getirmeyen, izin artlarn ihlal eden, yayn ilkeleri ve kanunun ngrd esaslara
aykr yayn yapan kurulular ncelikle uyarlmakta ya da kurulularn ayn yayn
kuanda ak ekilde zr dilemesi istenmektedir. Bu talebe uyulmamas ya da
ihlalin tekrar halinde ihlali gerekletiren programn yaym 1 ila 12 kez arasnda
durdurulmaktadr. Cezaya yol aan fiilde sorumluluklar belirlendii takdirde
programn yapmcs ve varsa sunucusunun da bu sre ierisinde hibir ad altnda
baka bir program yapmas ve sunmas yasaklanmaktadr. Yayn durdurulan
programlarn yerine, ayn yayn kuanda ve reklamsz olarak, ilgili kamu kurum ve
kurulularna st Kurulca hazrlattrlacak eitim, kltr, trafik, kadn ve ocuk
haklar, genlerin fiziksel ve ahlak geliimi, uyuturucu ve zararl alkanlklarla
mcadele, Trk dilinin gzel kullanm ve evre eitimi konularnda programlar
yaynlattrlmaktadr. Aykrl tekrar eden yaym kuruluuna para cezas
uygulanmakta, ihllin, ihll tarihinden itibaren, takip eden bir yl iinde tekrar
hlinde para cezalar yar orannda artrlmaktadr. hllin, ihll tarihinden itibaren
takip eden bir yl iinde ikinci kez tekrarnda ihllin arlna gre izin uygulamas
bir yla kadar geici olarak durdurulmaktadr.
152
4 nc maddenin ikinci fkrasnn (a), (b) ve (c) bentlerindeki ilkelere aykr
yayn yaplmas hlinde st Kurul tarafndan uyar yaplmamakta ve yayn
kuruluunun yayn bir ay durdurulmakta, ihllin tekrar hlinde yayn sresiz olarak
durdurulmakta ve yayn lisans izni iptal edilmektedir.
13. maddede; reklam gelirlerinden ayrlacak olan st Kurul paylar ile TV kanal
ve radyo frekans yllk kira bedellerinin denmesinin gecikmesi halinde yaymc
kurulu uyarlmakta ve 7 gn iinde deme yapmas istenmektedir.
Yayn izninin verilmesi iin gerekli artlardan birini kaybeden veya artlarn
uygunluunu hile ile elde eden kurulularn yayn lisans izni iptal edilmektedir.
153
dari tedbir sonras yayn durdurulan programlarn yerine ayn yayn kuanda
ticari iletiim yayn iermeksizin st Kurulca temin edilen eitim, kltr, trafik,
kadn ve ocuk haklar, genlerin fiziksel ve ahlaki geliimi, uyuturucu ve zararl
alkanlklarla mcadele, Trk dilinin gzel kullanm, evre eitimi, zrl
sorunlar, salk ve benzeri kamuya yararl programlar yaynlanr. Bu hkmde
grlecei zere, durdurulacak programlarn yerine yaynlanacak programlar kamu
yararn gerekletirecek programlardr.
Yayn izninin verilmesi iin gerekli artlardan birini kaybeden yaync kurulular
ile yayn lisans izninin verilmesi iin gerekli artlara uygunluu hile ile elde ettii
tespit edilen yaync kurululara uygulanacak idari yaptrm farkllamaktadr. Yayn
lisans verilmesi iin gerekli 6112 Sayl Kanunda aranan artlardan birinin
kaybedilmesi halinde, ilgili yaync kurulua bu art yerine getirmesi iin otuz gn
sre verilmektedir. Verilen sreye ramen art yerine getirmeyen yaync kuruluun
yayn ay sre ile durdurulmakta, bu sre zarfnda da artn yerine getirilmemesi
halinde kuruluun yayn lisans iptal edilmekte kanal ve frekans kullanmna son
verilmektedir. Yayn lisans iin gerekli artlara uygunluu hile ile elde ettii tespit
edilen yayn kuruluunun yayn lisans iptal edilmektedir.
302
H.Ylmaz, 2006, s.297.
154
3.3.3.7.3. RTKn Yaptrm Uygulama Yetkisinin fade Hrriyeti Asndan
Deerlendirilmesi
155
hrriyetinin idari dzende ya da ceza kanunu ile korunan dzende ele alnmas nem
tamayacaktr. Bu nedenle, ifade hrriyetinin ceza kanunu ile korunan dzende daha
gvenceli bir konumda olacan peinen kabul etmek yerinde bir yaklam deildir.
Kald ki ceza kanunu ile korunan dzende ele alnsa dahi; grsel-iitsel alann nitelii
gerei, yazl basna oranla daha fazla snrlandrlmas gerektii aktr.
305
Z. Hafzoullar, 1996, s.18-27.
156
olgularn varl halinde idare tarafndan yaptrm uygulanmas gerektii de gzden
karlmamaldr.
6112 sayl Kanunda ngrlen yayn yasaklarnn ayn zamanda ceza kanunu
asndan da su tekil etmesi halinde, RTKn yaptrm uygulamas adli ve idari
cezalarn bamszl ilkesi ile aklanabilir. rnein; devletin lkesi ve milleti ile
blnmez btnlne aykr yayn yaplmas halinde; RTK zel radyo ve
televizyon kuruluu olan tzel kiiye yaptrm uygulayacak, sorumlu olan kii ise
ceza kanunu hkmleri gerei cezalandrlacaktr. dari yaptrmlarn ve adli
yaptrmlarn koruduu dzenlerin birbirinden farkl olmas nedeniyle adli yaptrm
uygulanmasn gerektirmeyen bir durumda, idari dzenin ihlali gerekesiyle idari
yaptrm uygulanmas gerekebilir. Ancak ceza yarglamasnda maddi gerek
aratrldndan, ceza mahkemesinin tarafndan maddi olaylarn gerekten vuku
bulmu olmas ya da olmamas hususundaki tespiti, idari otorite asndan da
balaycdr.
157
SONU
Temel bir insan hakk olan ifade hrriyetinin ilk aamasn bilgi edinme
hrriyeti oluturmaktadr. Gnmzde kitlelerin bilgi edinmesi ise, kitle iletiim
aralar ile gereklemektedir. Kitle iletiim aralarndan radyo ve televizyon, dier
kitle iletiim aralarna gre daha geni kitlelere ulaabilme zellii ve etki gc
nedeniyle bilgi edinme hrriyeti asndan olduka byk nem arz etmektedir.
Kitlelerin doru bilgi edinmesi ve kamuoyunun salkl oluumunu salama
dncesi ile grsel iitsel alanda ifade hrriyetinin snrl olduu kabul edilmektedir.
Bireysel ifade hrriyeti negatif bir hak olarak tanmlanrken, grsel iitsel alanda
ifade hrriyeti devletin bu alana mdahale etmesini ve tevik edici nlemler almasn
gerektiren pozitif hak olarak ele alnmaktadr. Bylece; radyo televizyon
kurulularna kamu yarar lehine ykmllkler getirilmekte ve bu amala yaplan
dzenlemelerle kitlelerin bilgi edinme zgrl bilgi edinme hakkna
dnmektedir. Bireysel ifade hrriyeti; ifadede bulunacak zne orijinli olup,
hrriyet bu zne asndan ele alnmakta ve tanmlanmaktadr. Oysa grsel-iitsel
alanda ifade hrriyeti sz konusu olduunda; program yapmcs, sunucusu vs. nin
ifadesinden ziyade, kitlelerin bilgi edinme hakk anlay nem kazanr.
158
bal bana gzetilmesi gereken bir deer olduu anlamna gelmektedir. Yaymclk
faaliyetinin kamu hizmeti anlay erevesinde yaplaca hkm yerine kamusal
sorumluluk anlayna uygun olarak yaplaca hkmnn tesisi ile, grsel iitsel
alanda ifade hrriyetinin ele aln ekli farkllamamaktadr. Yine, ifade hrriyeti
kolektif hak olarak kabul edilmektedir. 6112 sayl Kanunun amacnn ifade ve
haber alma zgrlnn salanmas olarak tanmlanmas bu alanda bilgi edinme
hrriyetinin kitleler asndan bilgi edinme hakkna dntn gstermektedir.
Bununla birlikte ifade hrriyeti, 3984 sayl Kanun anlayndan farkl olarak kamu
hizmeti anlay erevesinde ele alnmamakta ve kamu yarar esas dorultusunda
ekillendirilmeyerek belli bir amaca zglenmemekte, korunmas ve gzetilmesi
gereken bir deer grnmnde belirmektedir. Yine 6112 sayl Kanunun 37.
maddesinde Radyo ve Televizyon st Kurulunun grev ve yetkileri arasnda yayn
hizmetleri alannda ifade ve haber alma zgrlnn korunmas nn saylmas;
hrriyet-otorite ikileminde 6112 sayl Kanunun benimsedii temel felsefenin
hrriyet olduu sonucunu ortaya karmaktadr.
159
yer verilen kararlarn da gzetilmesi bu amaca ulamada temel tekil edebilecektir.
Sz konusu ilkelere ve itihatlara bu tezin ilgili blmnde yer verilmitir.
Daha nce de belirtildii gibi, grsel-iitsel faaliyetin kamu hizmeti olarak ele
alnmas, bu alanda kamu yararnn gzetilmesini ve ifade hrriyetinin kamu yarar
anlay dorultusunda snrlandrlmasn gerektirmektedir. 3984 sayl yasada
gerekse ynetmeliklerde kamu yarar anlaynn gzetilmesi ile yetinilmemekte,
yaynlar 4. maddenin 1. fkrasnda dzenlenen Radyo, televizyon ve veri
yaynlar kamu hizmeti anlayna uygun olarak yaplr eklindeki olumlu
ykmllk ile kamu yarar anlay dorultusunda ekillendirilmekte idi. 4 nc
maddede belirlenen dier olumlu ykmllkler ile ( h, l ve g bentleri ile) yayn
ieriinin nasl dzenlenmesi gerektii belirtilmekte ve yaynn unsurlar batan
itibaren kamu yarar anlaynn unsurlar dorultusunda biimlendirilmekte, bylece
yaymcya hareket edebilecei bir alan braklmamakta idi. Oysa yasak ieren dier
bentlerde yaymc, olumlu ykmllk ieren bentlere gre programn ieriini
belirlemede daha serbesttir. Burada yasak ieren maddeler programn nasl
dzenleneceini deil, nasl dzenlenmemesi gerektiini belirttiinden yasak
unsurlarn programdan ayrtrlmas mmkn olmaktadr. Olumlu ykmllklerde
ise, program tamamen ykmllk ynnde ekillenmi olup, olumlu ykmllkler
artk programn unsuru haline gelmitir ve programdan ayrlamaz hal almlardr.
Bylece grsel iitsel alanda snrl olan ifade hrriyeti olumlu ykmllk ieren
maddelerle neredeyse kullanlamaz hale gelmitir. Bu nedenle, ifade hrriyetini
snrlamada izlenecek yolun olumlu ykmllk tesisinden ziyade yasak unsuru
ieren ykmllkler olmas ifade hrriyetinin geliimine byk oranda katk
salayacaktr. 6112 sayl Kanunda dzenlenen yayn ilkelerinde ise, yayn ieriini
160
ekillendirici olumlu ykmllkler yerine yasak unsuru ieren hkmlere yer
verilmesi bu adan olumludur.
Yine ifade hrriyetinin snrlanmasnda, ulusal yasalarn yan sra, Avrupa nsan
Haklar Szlemesinin ngrd denetim organ Avrupa nsan Haklar
Mahkemesinin gelitirmi olduu geni kapsaml itihat ve ilkelerin de dikkate
alnmas gerekmektedir. Bu itihat ve ilkelerde; grsel-iitsel medyann beki
kpei ( public watchdog ) olma rolne deinilerek, medyann amasal rol ve
kamusal ynne olduka byk nem atfedilmitir. Mahkeme; snrlandrmalara
ilikin itihat ve ilkelerin, Avrupa nsan Haklar Szlemesine ye devletlerce
dikkate alnarak, ulusal kanunlarn bu itihat ve ilkelerin nda yorumlanmas
gerektiini belirtmektedir.
161
fade hrriyetinin snrlanmasnda nemli olan bir dier nokta da, ifade
hrriyetinin baka haklarla atmas durumunda somut olayn koullarnn incelikle
irdelenmesi gerektiidir. fade hrriyetinin kaynak hak olmas ve bu sebeple att
hakka gre daha stn konumda ele alnmas gerektii eklinde bir kan, haklar
arasnda hiyerariye sebep olabilecektir. Bu sebeple zellikle de bakalarnn n ve
hreti ile ifade hrriyeti attnda, ifade hrriyeti mutlak stn bir konumda ele
alnmayarak olayn koullarna gre bir zm yoluna gidilmelidir.
162
KAYNAKA
ankaya, zden (1997), Dnden Bugne Radyo Televizyon, Beta Yaynlar, stanbul.
163
avuolu, N. (1994), HAS ve Avrupa Topluluk Hukukunda Temel Hak ve
Hrriyetler zerine, Ankara.
Gken, Ahmet (2001), Halk Kin ve Dmanla Aka Tahrik Crm, Liberal
Dnce Topluluu Yaynlar, Ankara.
164
el, Kayhan ve Yener, nver (2009), Kitle Haberleme Hukuku, Beta Yaynclk,
stanbul.
Macovei, Monica (2004), fade zgrl Avrupa nsan Haklar Szlemesinin 10.
Maddesinin Uygulanmasna likin Klavuz, nsan Haklar El Kitaplar No:2,
Strazburg.
Mill, John Stuart (2000), zgrlk stne ( eviren: lime Ertan), Belge Yaynlar,
stanbul.
165
Oskay, nsal (1982), XIX. Yzyldan Gnmze Kitle letiiminin Kltrel levleri,
Kuramsal Bir Yaklam, Der Yaynlar, stanbul.
zek, etin (1978), Trk Basn Hukuku, stanbul niversitesi Yaynlar, stanbul.
Perin, Cevdet (1974), Tarih Boyunca Dnce ve Basn zgrl, Remzi Kitabevi,
stanbul.
166
Sunay, Reyhan (2001), Avrupa Szlemesinde ve Trk Anayasasnda fade
Hrriyetinin Muhtevas, Liberal Dnce Topluluu Yaynlar, Ankara.
Tiryaki, Refik (2002), Bamsz dari Kurum Olarak RTK, Ankara niversitesi
Hukuk Fakltesi Dergisi, Say:4, No:51.
Yazc, Fikret (2008), fade zgrl ve Avrupa Birlii Medya Politikasna Uyum
erevesinde Televizyon Programlarnn Snrlandrlmas Sorunu, Gazi niversitesi
Sosyal Bilimler Fakltesi Radyo-Televizyon Anabilim Dal, Yksek Lisans Tezi,
Ankara.
167
Ylmaz, Halit (2006), darenin Grsel-itsel letiim Alanndaki levi, maj
Yaynclk, Ankara.
nternet Siteleri
168
Bilen, Ali (2009), Avrupa nsan Haklar Szlemesi ve Avrupa nsan Haklar
Mahkemesi tihatlar erevesinde Dnceyi Aklama zgrl,
(http://www.danistay.gov.tr/4-AIHS_ve_AIHM.htm ).
Canoru, Mustafa enay ( 2009 ), Trk Anayasa Hukukunda Grsel itsel letiim
zgrlnn Nitelii, (http://www.esosder.org.), (07.09.2010).
169
( http://www.edb.adalet.gov.tr/Ymb/pdf/445.pdf ).
Ulusoy, Ali (1999), Bamsz dari Kurumlar dan aktaran Mehmet Altundi,
Bamsz dari Otoritelerin Trk Hukukunda Ortaya kard Sorunlar ve Trk
Hukukuna Etkileri, ( http://www.danistay.gov.tr/makale_mehmet_altundis113.htm ).
170
Yiit, Murat (2009), Gvenlik ve zgrln Denetlenmesi Asndan fade
Hrriyeti, (http://www.inhak-bb.adalet.gov.tr/aihs/madde10.htm).
Wnn, David (2004), European Community and International Media Law, Trk
Anayasa Hukukunda Grsel itsel letiim zgrlnn Nitelii,
(http://www.esosder.org.) (07.09.2010).
171
ZET
Mlga 3984 sayl Kanun ile, yaynclk faaliyetinin kamu hizmeti anlay
erevesinde yaplmas hkm altna alnmt. Kamu hizmeti anlay gzetilerek
yaynclk yaplmas, bu alanda kamu yararnn esas alnd anlamna gelmektedir.
3984 sayl Kanundan farkl olarak 6112 sayl Kanunda yaynclk faaliyeti kamu
hizmeti olarak ele alnmam ve bal bana bir deer olarak kabul edilmi ve fakat
radyo ve televizyonun toplumsal etkileri de gz ard edilmeyerek yaynclk
faaliyetinin kamusal sorumluluk anlayna uygun ekilde yaplmas kabul edilmitir.
Grsel iitsel medyada ifade hrriyeti, alann nitelii gerei snrldr. Grsel-
iitsel iletiim aralarnn etki alannn geni olmas, grsel-iitsel yayn faaliyetinin
salt ekonomik faaliyet olmaktan te kltrel bir faaliyet de olmas nedenleriyle, bu
alanda zel bir dzenlemeye ihtiya duyulmaktadr.
172
bastrc rejim kabul edilmektedir. lkemizde her iki usul uygulama hak ve yetkisi
Radyo ve Televizyon st Kuruluna aittir. Radyo ve Televizyon st Kurulunca her
iki rejim kapsamnda verilmi olan kararlar ifade hrriyetinin snrlandrlmas
asndan olduka nemlidir. Bu kararlardan bazlar, i hukuk yollarnn tketilmesi
sonucu Avrupa nsan Haklar Mahkemesine tanmtr. AHM tarafnda belirtilen
ilkeler ve itihatlar snrlama makamlarna yol gsterici niteliktedir.
173
ABSTRACT
By the repealed law no 3984, it was legalized that the broadcasting activity
should be done at the concept of public service. Doing the broadcasting activity by
considering the concept of public service, means that public interest predicated on
this area. Unlike the law no 3984, at law no 6112 the broadcasting activity is not
handled as public service and accepted as a value in itself, but also social effects of
radio and TV is not ignored and legalized that the broadcasting activity should be
done by the concept of public responsibility.
174
ZGEM
Pnar Ylmaz, 1979 ylnda Kayseride dnyaya geldi. lk, orta ve lise
reniminin ardndan 1998 ylnda Seluk niversitesi Hukuk Fakltesini kazand.
2003 2007 yllar arasnda Kayseri Barosuna bal serbest avukat olarak alt.
2007 ylnda Radyo ve Televizyon st Kurulunun uzman yardmcl snavn
kazanarak greve balayan Pnar Ylmaz, ngilizce bilmektedir.
175
ARV KAYIT BLGLER
Anahtar Szckler : fade hrriyeti, kitle iletiimi, kitle iletiim zgrl, grsel
iitsel iletiim hrriyeti, grsel iitsel iletiim hrriyetinin
snrlandrlmas, bamsz idari otoriteler, Radyo ve
Televizyon st Kurulu.
176