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Aldemir Berwig
DIREITO
MUNICIPAL
Catalogao na Publicao:
Biblioteca Universitria Mario Osorio Marques Uniju
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Sumrio
INTRODUO ............................................................................................................................... 9
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Conhecendo o Professor
ALDEMIR BERWIG
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Introduo
A diretriz que vai nortear a discusso terica a respeito do contedo do Direito Muni-
cipal vai ser estabelecida a partir deste livro-texto que servir de material de apoio para a
conduo dos estudos e das avaliaes. As unidades deste livro-texto so uma sistematiza-
o do contedo do componente curricular, sendo necessrio um aprofundamento do con-
tedo na bibliografia que faz parte do plano de ensino.
Necessrio salientar que a discusso do contedo se dar sob o ponto de vista estrita-
mente jurdico, mas nunca esquecendo que o ordenamento jurdico o instrumento que
ns, juristas, utilizamos ou podemos utilizar como meio para provocar mudanas sociais e
novas condutas, tanto do cidado quanto do administrador pblico.
Minha preocupao parte do dia a dia da administrao pblica, uma vez que tenho
visto e acompanhado, muitas vezes prestando assessoria jurdica, outras vezes desempe-
nhando atividades dentro da prpria administrao ou do Legislativo, ou ainda, por meio de
estudos tericos sobre os temas a serem propostos, que difcil estabelecer mudanas que
busquem modificar a prtica existente no cotidiano das prprias administraes.
Salientando este dever legal, tanto no campo do Executivo como do Legislativo, ne-
cessrio lembrar que Mello (2009) salienta que o agente pblico ao desempenhar suas com-
petncias cumpre um verdadeiro dever-poder, uma vez que esse exerccio decorre da lei e tem
como finalidade a satisfao das necessidades do cidado. Seria o caso de afirmar que o
agente pblico que desempenha uma determinada funo no pode se esquivar daquilo que
esteja previsto em lei.
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Bem, iniciamos pela CR. Para termos uma viso social do Direito Municipal, h neces-
sidade de olharmos os princpios fundamentais da Repblica (Ttulo I artigos 1 a 4) e os
direitos e garantias fundamentais do cidado (Ttulo II artigos 5 a 17), como normas de
respeito obrigatrio pelo poder pblico e, especificamente, pela administrao.
Para que vocs percebam a importncia deste contedo que j estudaram nos semes-
tres anteriores e de outros que ainda vo estudar, necessrio frisar que eles vo limitar a
atuao administrativa. A Constituio da Repblica, por exemplo, vocs nunca podero
deixar de lado quando estiverem estudando o Direito, pois o fundamento ltimo de todo
ordenamento jurdico.
b) as competncias comuns da Unio, Estados, Distrito Federal e dos municpios (artigo 23);
Disso que est sendo afirmado neste primeiro momento, decorre que toda atividade
municipal depende de lei que a autorize e esta lei deve se fundamentar na Constituio da
Repblica. Assim, da CR deriva toda a legislao que vai autorizar o desempenho das ativida-
des municipais e que sero organizadas na forma que estabelecer a Lei Orgnica Municipal.
No basta o ordenamento formal. preciso mais. E para que isso acontea necess-
ria a participao popular, da sociedade civil, durante o processo legislativo, durante a ela-
borao do ordenamento em si, pelo menos para apontar os rumos que a cidadania partici-
pante deseja tomar. No basta uma pequena participao na discusso da execuo ora-
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mentria. preciso mais, bem mais. E talvez para que isso ocorra seja necessria uma for-
mao cidad do sujeito, que hoje se encontra muito passivo e alheio s discusses da esfera
poltica.
com base neste pensamento, que tenta englobar mecanismos jurdicos de participa-
o popular, seja na formulao da ordem legal e/ou nas decises administrativas, que pen-
so o Direito Municipal. Um pensamento voltado a esta perspectiva possibilita vislumbrar
um horizonte de mudanas estruturais e polticas, pelo menos no sentido da instituio
concreta de polticas pblicas.
Dito de outra forma, poderamos afirmar que esta autonomia assenta-se em quatro
capacidades, segundo Silva (1998, p. 621):
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Unidade 1
Seo 1.1
O Direito Municipal
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Seo 1.2
O Municpio
A auto-organizao (artigo 29, caput, CR/88) do municpio ocorre por meio de Lei
Orgnica votada em dois turnos, com interstcio mnimo de dez dias, aprovada por dois
teros dos vereadores, nos termos da Constituio da Repblica e da Constituio do res-
pectivo Estado-membro do qual integrante.
Pelo autogoverno, tem capacidade para eleger seus representantes polticos: o prefei-
to, o vice-prefeito e os vereadores.
Pela autoadministrao, tem capacidade para estabelecer sua prpria estrutura admi-
nistrativa, observados os preceitos constitucionais federal e estadual.
Pela autolegislao, tem capacidade para estabelecer sua legislao municipal, obser-
vados os limites estabelecidos pelas normas constitucionais federal e estadual.
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c) realizao do plebiscito pelo Tribunal Regional Eleitoral segundo os critrios da lei com-
plementar estadual, dentre os quais a fixao de qurum para a validade da consulta
como de maioria absoluta dos eleitores que comparecerem s urnas;
Seo 1.3
Dito isso, a auto-organizao do municpio ocorre pela edio da sua Lei Orgnica,
que dever observar todas as prescries constitucionais aplicveis aos municpios, sob pena
de inconstitucionalidade de suas nor mas. Alm disso, sua auto - organizao
complementada por todas as leis decorrentes desta lei maior.
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Com a emancipao do novo municpio, os bens pblicos, de uso comum, de uso espe-
cial e dominicais, na forma da lei criadora, passaro automaticamente para o patrimnio do
novo municpio, independentemente de escritura e transcrio. Os dbitos, acaso existentes
do municpio-me, vinculados a tais bens, so transferidos ao novo municpio: os nus e
bnus se transferem e se comunicam de modo que o municpio-me deixa de ter o encargo
sobre bens que foram transferidos ao novo municpio em razo de sua emancipao.
Seo 1.4
Poder Legislativo
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Esta nova regra estabeleceu que o percentual de 75% do subsdio dos deputados varia
de acordo com o nmero de habitantes de cada municpio, no podendo o total da despesa
com remunerao de vereadores ultrapassar o montante de 5% da receita do municpio (Lenza,
2011, p. 441-442), nos termos do quadro a seguir:
Tambm foi estabelecido limite relativo ao total da despesa do poder Legislativo Muni-
cipal, neste caso, includo o valor referente aos subsdios dos vereadores e excludos os gas-
tos com inativos, que no podero ultrapassar os percentuais estabelecidos no artigo 29-A
da Constituio da Repblica, conforme Quadro 2:
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Por outro lado, deve-se salientar que quem faz o repasse dos valores para a Cmara
Municipal o prefeito. Caso ele deixe de fazer o repasse dos valores, ser incurso em crime
de responsabilidade, nos termos do Decreto-Lei n 201/1967.
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b) de interesse local, prevista no artigo 30, I, que diz respeito s peculiaridades e necessida-
des relativas localidade ou seja, seu interesse predominante;
d) para estabelecer o plano diretor, prevista no artigo 182, 1, obrigatrio para cidades
(municpios) com mais de 20.000 habitantes, a ser aprovado pela Cmara Municipal, nos
termos do Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001);
e) estabelecer os tributos municipais, prevista no artigo 156, nos termos das competncias
prescritas constitucionalmente, por meio do Cdigo Tributrio Municipal.
b) transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza
ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como ces-
so de direitos a sua aquisio;
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O processo legislativo no existe autonomamente, como valor em si, pois tcnica a servio de
concepes polticas, realizando fins do poder. Da sua mutabilidade no tempo e sua compreen-
so variada, refletindo a organizao social, as formas de Governo e de Estado, a estrutura
partidria e o sistema poltico (Horta, 1989, p. 5).
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a) A fase introdutria, que consiste na proposio do projeto de lei, faculdade essa atribuda
a pessoas ou rgos, de forma geral ou especial. o ato que desencadeia o processo
legislativo.
Essa fase se completa com a apreciao, pelo Executivo, do texto aprovado pelo
Legislativo. a interveno do Executivo no aperfeioamento da lei. Tal apreciao pode
resultar no assentimento (a sano) ou na recusa (o veto). A sano transforma em lei o
projeto aprovado pelo Legislativo.
Pode o Executivo recusar sano proposio de lei, impedindo, dessa forma, sua
transformao em lei. Tal recusa se manifesta pelo veto, que pode ser total ou parcial, con-
forme atinja toda a proposio ou apenas parte dela.
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A promulgao o ato que declara e atesta a existncia da lei, indicando que esta
vlida e executvel. Cabe ao chefe do Executivo promulgar a lei. Se ele, nos casos de sano
tcita e de rejeio do veto, no o faz no prazo de 48 horas, deve o presidente da Casa
Legislativa faz-lo. Depois da promulgao vem a publicao, que, em nosso sistema, o
meio de tornar a norma conhecida, vigente e eficaz.
V projeto de resoluo;
VI indicao;
VII requerimento;
IX pedido de informao;
X recurso;
XI emenda;
XII subemenda;
XIII substitutivo;
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possvel constatar que este Regimento Interno denomina proposio a todas as pro-
postas de vereadores que possam levar a uma deciso em Plenrio. importante mencionar,
no entanto, que em alguns casos, como das decises terminativas, possvel que o debate
no v a Plenrio e seja deliberado na prpria comisso especfica.
Por outro lado, importante salientar que as leis complementares e ordinrias munici-
pais devero guardar fidelidade com a Lei Orgnica Municipal, caso contrrio sero ilegti-
mas e invlidas, desde que assim as declare o Judicirio.
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Pelo aspecto formal, sendo uma lei em sentido estrito, diferencia-se da lei ordinria
em razo do qurum necessrio para aprovao. Somente a maioria absoluta dos mem-
bros da Cmara Municipal que validamente a aprovar. Esta qualificao do qurum se
impe em razo da importncia da ordenao jurdica contida nela, por previso em Lei
Orgnica.
A Lei Ordinria o ato legislativo tpico, que, em regra, prescreve normas gerais e
abstratas. disciplinada em Lei Ordinria a matria no reservada Lei Complementar, ou
seja, a maioria das matrias da competncia do municpio. Vrios dispositivos da Lei Org-
nica dependem de regulamentao por Lei Ordinria.
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1.4.1.8 Emenda
Quando proposto um projeto de lei, caso a Lei Orgnica o permita, ele poder ser
alterado mediante emenda.
Proposto o projeto de lei, iniciam-se os debates para sua aprovao. Durante os deba-
tes a proposta poder ser emendada pelos parlamentares, nicos que no Direito brasileiro
detm competncia para emendar o projeto de lei. Deve-se deixar claro, portanto, que nem
todo titular de competncia para propor a iniciativa de lei tem competncia para emendar a
proposta (Berwig, 2011).
Aps o protocolo do projeto de lei, preclui o prazo para que o proponente promova
alteraes no projeto de lei, de modo que lhe vedado apresentar emenda. Existe reserva
dessa competncia aos vereadores, de modo que somente eles podem emendar o projeto de lei.
Significa que, aps proposto o projeto de lei, o autor no poder alter-lo, havendo
apenas a possibilidade de retir-lo e apresent-lo novamente, reformulado. Admite-se, en-
tretanto, que o autor altere a proposta sem retir-lo unicamente nos casos de incluso de
dispositivos na proposta apresentada, jamais para suprimir dispositivo.
Mesmo que se afirme que somente os vereadores podem apresentar emendas ao proje-
to de lei, no significa que todo e qualquer vereador possa apresent-las a qualquer momen-
to. Para propor emenda a projeto de lei necessrio observar em que fase da apreciao ele
se encontra e verificar se ou no cabvel a emenda.
Embora se assevere que nem todo titular de iniciativa goza do poder de emenda, uma
vez que esta faculdade reservada aos vereadores, uma prtica comum na tramitao de
projetos de lei a possibilidade de alterao do projeto mediante a apresentao de mensa-
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gens aditivas. Essa alternativa tem seus limites, no podendo ser empregada para suprimir
ou substituir dispositivos. A supresso ou a substituio somente poder realizar-se pela
retirada e posterior reapresentao do projeto (Berwig, 2011, p. 110).
Nos debates nas comisses o projeto de lei poder sofrer emendas ou ter substitutivo
apresentado pelos vereadores, sendo posteriormente analisado quanto aos aspectos consti-
tucionais, legais, jurdicos, regimentais ou de tcnica legislativa.
Uma vez aprovado nas comisses, o projeto seguir para o Plenrio da Cmara de
Vereadores, quando ser discutido e votado nos termos do respectivo Regimento Interno.
Tratando-se de lei ordinria, a aprovao do projeto de lei condiciona-se maioria simples
dos membros da Cmara, ou seja, somente haver aprovao pela maior quantidade dos
votos, presente a maioria absoluta de seus membros.
Durante os debates nas comisses poder haver o pedido de vista, instrumento regi-
mental concedido somente aos membros da Comisso, para que possam analisar mais
detalhadamente o projeto. A vista do processo poder ser individual ou conjunta e o prazo
estabelecido no Regimento Interno. vedada a concesso a pedidos sucessivos e para pro-
jetos em regime de urgncia.
D-se redao final aos projetos em geral e s Propostas de Emenda Lei Orgnica
aps sua aprovao nos turnos regimentais. O parecer de redao final, emitido pela Comis-
so de Redao da Cmara Municipal, d forma matria aprovada, segundo a tcnica
legislativa, corrigindo eventual vcio de linguagem, defeito ou erro material. Para a mesma
finalidade admitida emenda redao final, durante a discusso do parecer. Aprovada a
redao final, a matria enviada sano ou promulgao, conforme o caso.
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1.4.1.11 Qurum
Vamos, portanto, esclarecer a ideia de qurum. O que vem a ser qurum? o nmero
de manifestaes favorveis aprovao do projeto. Ele pode ser de maioria simples, de
maioria absoluta e o especial.
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A funo fiscalizadora exercida pela Cmara Municipal de Vereadores tem limites es-
tabelecidos na Constituio da Repblica que, no artigo 31, prev as diretrizes a serem
observadas na fiscalizao do municpio:
Art. 31. A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo Municipal, mediante
controle externo, e pelos sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da
lei.
1 O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos Tribunais de
Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios,
onde houver.
2 O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o Prefeito deve anual-
mente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara
Municipal.
3 As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qual-
quer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos
termos da lei.
d) tomada e julgamento das contas do prefeito, s podendo ser rejeitado o parecer prvio do
Tribunal de Contas competente pelo voto favorvel de dois teros dos membros da Cmara;
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a misso do Poder Legislativo, por fora das disposies constitucionais e da Teoria do Estado
Democrtico, est ligada sua responsabilidade poltica de vigilncia sobre os fatores que
contribuem para que a mquina do Estado no seja objeto de negligncia, desonestidade, incom-
petncia, desmandos e prepotncia. O Poder Legislativo dispe de instrumentos hbeis para o
saneamento das atividades administrativas: as Comisses Parlamentares de Inqurito e os Tribu-
nais de Contas (Baracho, 1988, p. 1).
Tem poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previs-
tos no Regimento Interno (ou na Lei Orgnica do Municpio), e criada mediante requeri-
mento de um tero dos membros da Casa Legislativa, para a apurao de fato determinado
e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pbli-
co, ou a outra autoridade competente, para que se apure a responsabilidade civil, criminal
ou administrativa do infrator.
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b) decretar a perda do mandato do prefeito e dos vereadores, nos casos indicados na Cons-
tituio da Repblica, na Lei Orgnica e na legislao federal aplicvel;
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O prefeito pode cometer tanto crime comum quanto de responsabilidade. Alexandre de Moraes
(apud Lenza, 2011, p. 618) afirma que no existe possibilidade de criao de imunidades formais
em relao aos vereadores, pela Constituio do Estado tanto pela Lei Orgnica Municipal, em
razo de que a competncia para legislar sobre Direito Civil, Penal e Processual Penal de compe-
tncia da Unio, nos termos do inciso I do artigo 22 da Constituio da Repblica.
Quanto aos crimes dolosos contra a vida, segundo entendimento do Supremo Tribu-
nal Federal (STF), a prpria Constituio da Repblica veda tal possibilidade. Os vereado-
res, por crime doloso contra a vida, sero julgados pelo Tribunal do Jri, no havendo qual-
quer possibilidade de foro por prerrogativa de funo.
Em relao aos crimes comuns, excetuados os dolosos contra a vida, parece ser melhor
entendimento o que determina a competncia da Comarca local da Justia Estadual para
seu julgamento.
Seo 1.5
Poder Executivo
Sempre que nos referirmos a poder Executivo Municipal estaremos nos referindo a um con-
junto de rgos pblicos e seus servidores, a pessoas que em decorrncia de um vnculo mantido
com a pessoa estatal, desempenham suas atribuies. O municpio e seu poder Executivo so repre-
sentados pelo prefeito, seguindo a estrutura federal estabelecida na Constituio da Repblica.
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Por outro lado, seguindo a disposio constitucional a que nos referimos anteriormen-
te, o chefe do poder Executivo Municipal o prefeito, dirigente mximo e representante do
municpio. Como afirma Costa (2006, p. 147):
As decises so tomadas exclusivamente por ele, sem ter obrigao de consultar quem quer que
seja, tendo obrigao apenas de prestar contas Cmara Municipal. No est sequer submetido
s autoridades federais ou estaduais, havendo plena liberdade em seus atos, observadas as dispo-
sies constitucionais e orgnicas.
Caso o prefeito venha a assumir outro cargo ou funo na administrao pblica dire-
ta ou indireta, ressalvada a posse em razo de concurso pblico, perder seu mandato, nos
termos do artigo 28, 1, c/c o artigo 29, XIV, ambos da CR/88.
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Ainda pertinente comentar que pode a Lei Orgnica Municipal estabelecer a linha
sucessria em caso de impedimentos, o que, em tese, no contraria a Constituio da Rep-
blica. A respeito do assunto, Lenza (2011, p. 599) defende no ser razovel que na hiptese
de impedimentos, assuma o cargo o presidente do Tribunal de Justia, posto que no existe
Judicirio municipal.
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O prefeito pode cometer tanto crime comum quanto de responsabilidade. Nestes casos,
tem ele foro por prerrogativa de funo? importante evidenciar a distino que faz Lenza
(2011, p. 616) ao considerar a existncia de crime de responsabilidade prprio (ou em sentido
estrito constitui delito, configurando infrao penal) e crime de responsabilidade imprprio
(ilcito poltico-administrativo), que, (...), trata-se de crime que no crime. Para o autor:
O prefeito ser julgado pelo TJ local, nas hipteses de crime comum (art. 29, X, da CF); pela
Cmara Municipal, nos crimes de responsabilidade (art. 31 da CF); pelo TRE, nos crimes eleito-
rais, e pelo TRF, nos crimes federais (art. 109, IV, da CF). Nesse sentido a S. 702/STF: a competn-
cia do TJ para julgar prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da Justia comum estadual;
nos demais casos, a competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau.
b) crimes dolosos contra a vida: aplica-se a regra do artigo 29, X, da CR/88, segundo a qual
o foro competente para julgar os prefeitos o Tribunal de Justia tambm nos crimes
dolosos contra a vida;
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i) aes de natureza civil: essas aes, nas quais no se est julgando aes de natureza
criminal praticada pelo prefeito, no gozam de foro privilegiado. Aes populares, aes
civis pblicas, responsabilidade civil no desempenho das funes, improbidade adminis-
trativa, devem ser ajuizadas no foro da Comarca, em 1 grau de jurisdio, no sendo
competncia originria do Tribunal de Justia.
Seo 1.6
Competncias Municipais
a) zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o
patrimnio pblico;
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EaD DIREITO MUNICIPAL
O pargrafo nico do mesmo artigo prev a cooperao dos vrios entes da Federao
a ser fixada em normas de lei complementar visando ao equilbrio do desenvolvimento e do
bem-estar em mbito nacional.
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SNTESE DA UNIDADE 1
Nesta Unidade apresentamos o municpio a partir da organizao
e estruturao de seus poderes, do governo municipal e suas dire-
trizes, especialmente mediante a especificao das atividades e
competncias locais.
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Unidade 2
MEIOS DE AO MUNICIPAL
Debater sobre a criao e extino de cargos e empregos pblicos e seus regimes jurdicos;
acessibilidade, remunerao e desligamento de servidores pblicos no mbito municipal.
Proporcionar uma reflexo sobre os bens pblicos municipais, sua classificao, regime
jurdico e instrumentos de utilizao pelo cidado.
Destacar a importncia das finanas como instrumento de concretizao das aes muni-
cipais.
Seo 2.1
Servidores Municipais
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O estatuto rege a vida funcional dos servidores ocupantes de cargo efetivo e, em al-
guns casos, pode reger a vida funcional de servidores ocupantes de cargos em comisso e
servidores temporrios, no que for compatvel a eles, de acordo com a previso legal.
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Estas pessoas fsicas que mantm com os entes municipais um vnculo de trabalho
contratual regido pelo regime celetista, detentoras de emprego pblico, so denominadas,
normalmente, empregados pblicos.
Como Regime Especial podemos destacar o regime jurdico que vai disciplinar a
contratao de servidor por tempo determinado para atender necessidade temporria de
excepcional interesse pblico, prevista no artigo 37, IX da Constituio da Repblica.
1
importante ressaltar que a Emenda Constitucional n 19/1998 extinguiu a figura do Regime Jurdico nico (RJU) previsto no caput
do artigo 39 da CR, entretanto em 2/8/2007, em decorrncia da ADIn n 2.135-4, o Supremo Tribunal Federal declarou, liminarmente,
a inconstitucionalidade formal da nova redao dada ao artigo, determinando a suspenso do mesmo e a vigncia da antiga redao do
artigo. Dessa forma, em tese, hoje vige o RJU, de modo que vedada a contratao celetista no mbito das pessoas jurdicas de Direito
Pblico.
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Este regime uma exceo estabelecida pela Constituio da Repblica que possibili-
ta a contratao por prazo certo, visando a atender a necessidades que diferem das comuns,
por serem qualificadas como de excepcional interesse pblico, cujo carter , portanto,
imprevisvel. So os casos de calamidade pblica, epidemia, vacinao em massa, contratao
emergencial de professores, por exemplo.
A lei que autorizar a contratao temporria vai estabelecer em que condies espec-
ficas ela se dar como o caso da acessibilidade, das vedaes, das infraes disciplinares,
do tempo de contratao, da possibilidade ou no de prorrogao, da extino do contrato
e a possvel incidncia de normas estatutrias sobre a contratao.
Verifica-se que a lei pode disciplinar a contratao especfica dispondo sobre os direi-
tos dos servidores estatutrios, extensivos aos temporrios.
A ideia de funo pblica est ligada a um conjunto de atividades que devero ser
desempenhadas pelo servidor pblico e que estaro devidamente ordenadas e explicitadas
de modo a atenderem s necessidades do servio pblico. De regra, os estatutos de servido-
res no preveem o exerccio autnomo de funo pblica em razo de que esto sempre
atreladas ao preenchimento de cargo pblico.
necessrio ressaltar que a doutrina especializada entende que possvel a funo sem
cargo, como o caso do exerccio da funo de jurado, por exemplo. No Direito Administrativo
brasileiro, entretanto, os estatutos de servidores referem-se funo como um conjunto de atribui-
es acrescidas ao cargo pblico, como o caso das funes de chefia, direo e assessoramento.
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pria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em
comisso. Em ltima instncia, a ideia de cargo o lugar que dever ser ocupado pelo
servidor pblico.
Em qualquer dos trs casos fica assegurado ao servidor o contraditrio e a ampla defe-
sa, por fora dos artigos 41, 1 (com redao pela EC 19/98) e 5, LV da Constituio da
Repblica. A Emenda Constitucional 19/98 alterou as regras constitucionais sobre estabili-
dade dos servidores pblicos, estabelecendo no caput do artigo 41 que esta ser adquirida
aps trs anos de efetivo exerccio.
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A acessibilidade o modo de ingresso no cargo ou emprego pblico e est prevista nas normas
constitucionais. A Constituio da Repblica estabelece em seu artigo 37, I (com redao pela EC
19/98) que os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os
requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei. Isso quer dizer que a lei
vai estabelecer os requisitos necessrios para a investidura em cargo ou emprego pblico.
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Durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, prev o artigo 37, IV,
da Constituio da Repblica que o aprovado em concurso pblico de provas ou de provas
e ttulos ser convocado, com prioridade sobre novos concursados, para assumir cargo ou
emprego na carreira.
A lei que institui o regime jurdico dos servidores vai estabelecer as vantagens
pecunirias permanentes que vo compor a sua remunerao, estabelecendo a sua
irredutibilidade, respeitado o teto mximo estabelecido constitucionalmente.
O vencimento vai ter seu valor fixado e alterado, posteriormente, mediante a edio de
lei especfica, que ter por objeto exclusivo a fixao ou alterao do vencimento ou subs-
dio, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre
na mesma data e sem distino de ndices (artigo 37, X, CR, com redao pela EC 19/98). A
competncia para iniciativa de lei que vise reviso do vencimento dos servidores privati-
va do prefeito.
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Estabelece o artigo 169 da Constituio da Repblica que a despesa com pessoal ativo e
inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios no poder exceder os limites
estabelecidos em lei complementar. O 3 prev que para o cumprimento dos limites estabelecidos
com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os municpios adotaro as seguintes providncias:
I) reduo em pelo menos 20% das despesas com cargos em comisso e funes de confiana;
II) exonerao dos servidores no estveis. O 4 prev que se as medidas adotadas com
base no 3 no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da
lei complementar referida, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que por ato
normativo motivado de cada um dos poderes especifique a atividade funcional, o rgo
ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal.
O servidor estvel que perder o cargo na forma do 4 far jus indenizao corres-
pondente a um ms de remunerao por ano de servio. Em caso de demisso de servidor
estvel, o cargo objeto da reduo ser considerado extinto, vedada a criao de cargo,
emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. A
Lei Complementar federal 101/2000 Lei de Responsabilidade Fiscal regulamenta o artigo
169 da Constituio da Repblica. A Lei Federal 9.801/99 dispe sobre as normas gerais a
serem observadas pela Unio, Estados, Distrito Federal e municpios para a perda de cargo
em razo de conteno de despesas com pessoal.
Seo 2.2
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EaD DIREITO MUNICIPAL
realidade, precisamos entender que entre os bens do municpio ou das pessoas integrantes da
administrao pblica podemos ter duas espcies de bens: os bens pblicos e os bens privados.
Assim sendo, no podemos nem generalizar todos os bens que so de propriedade do municpio
e dos entes de sua administrao indireta, nem descartar aqueles que, embora particulares, so
necessrios satisfao dos interesses que devem ser garantidos pelo Estado.
Para o novo Cdigo Civil so bens pblicos os bens das pessoas jurdicas de Direito
Pblico. Parece-nos, porm, que no to simples assim, uma vez que a categorizao
como bem pblico tem especial relao com o regime jurdico aplicvel a eles. Assim,
necessrio entender a razo e os limites da caracterizao de uma determinada categoria
como bem pblico. O critrio mais adequado o da afetao. Assim, consideramos bens
pblicos todos aqueles pertencentes s pessoas jurdicas de Direito Pblico, bem como aqueles
que, embora pertencentes a pessoas jurdicas de Direito Privado, estejam afetados presta-
o de um servio pblico, sobre eles incidindo o regime jurdico administrativo.
Os bens pblicos municipais podem ser classificados quanto a sua natureza, a sua
formao, aos aspectos geogrficos, a seus titulares e a sua destinao. Assim, quanto a sua
natureza so classificados em: bens corpreos e incorpreos; bens imveis, mveis e
semoventes; bens fungveis e infungveis. Quanto a sua formao, podem ser divididos em
bens naturais (rios, lagos) e bens artificiais (pontes, viadutos, edifcios). Quanto aos aspec-
tos geogrficos os bens pblicos imveis subdividem-se em bens do domnio hdrico e bens
do domnio terrestre (Mello, 2009).
Dentre os bens do domnio hdrico esto as guas correntes (mares e rios), guas dor-
mentes (lagos, lagoas e audes) e os potenciais de energia hidrulica. Dentre os bens do
domnio terrestre esto os bens do solo (terras devolutas, terrenos de marinha, terrenos mar-
ginais, terrenos acrescidos e ilhas) e do subsolo (cavidades subterrneas, jazidas minerais
do subsolo). Quanto a sua destinao, so classificados em bens de uso comum, bens de
uso especial e bens dominicais.
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EaD Aldemir Berwig
Esses bens, quando o ente tiver personalidade de Direito Pblico, ou quando, tendo
personalidade de Direito Privado, estiverem vinculados a um servio pblico, devem ser con-
siderados pblicos, o que se revela pelo regime jurdico dos bens dessas entidades, como a
inalienabilidade (a Lei Federal 8.666/93, em seus artigos 6, IX e 17 e 1, estabelece aplic-
veis administrao indireta em razo de seu patrimnio pblico); a Constituio da Rep-
blica estabelece em seus artigos 70 e 71, IV e VII a fiscalizao patrimonial dessas entidades
pelo Tribunal de Contas; a Lei 8.429/92 aborda as condutas lesivas sobre o acervo patrimonial
das entidades da administrao indireta por improbidade administrativa; alm disso, a Lei
Federal 4.717/65 prev em seu artigo 1 a ao popular como forma de salvaguardar o
patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos municpios e de seus entes da
administrao indireta e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos
cofres pblicos.
O critrio da destinao ou afetao est previsto nos artigos 98 a 103 do Cdigo Civil
de 2002, sendo considerada a distino mais relevante no ordenamento jurdico brasileiro.
Esta classificao, como o prprio nome indica, vai salientar a destinao do bem e quem
dele se utiliza: so os bens de uso comum do povo, os bens de uso especial e os bens domi-
nicais.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Estes bens so, de regra, utilizados indistintamente por uma pluralidade de pessoas
no individualizadas, independentemente de consentimento da administrao pblica.
Embora os bens tenham estas caractersticas, haver momentos em que a lei estabelecer
que o uso de determinados bens de uso comum sero onerosos.
O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo (oneroso), de acordo
com a previso legal (artigo 103 do CC/2002). o caso do estacionamento rotativo no cen-
tro da cidade, dos pedgios nas rodovias e da ancoragem em portos. Igualmente, a norma
jurdica pode estabelecer limite de tempo e cobrana de tarifas para que veculos permane-
am estacionados em vias pblicas.
Dito isso, podemos considerar como bens de uso especial os bens mveis e imveis
destinados prestao de um servio aos cidados ou estabelecimento utilizado pelo Esta-
do. Nesta categoria esto os veculos oficiais, mercados municipais, teatros pblicos, mu-
seus, universidades, prdios de escolas e reparties pblicas e as reservas indgenas. O
beneficirio direto desses bens o cidado usurio do servio prestado e o servidor pblico
que o utiliza para o exerccio de suas atividades.
Esta classe de bens no comporta o uso geral e irrestrito por todos, razo pela qual seu
uso no est indistintamente aberto a todos. Cabe administrao pblica administrar o
seu uso em conformidade com sua destinao. Esta classe de bens poder ter parte utilizada
por particular desde que a atividade a ser desenvolvida seja compatvel com a sua destinao
e seja de interesse coletivo. o caso ilustrativo de uma livraria de propriedade particular
estabelecida em escola pblica.
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EaD Aldemir Berwig
A redao do pargrafo nico do artigo 99, III do CC/2002 no clara. Estabelece que
no dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas
jurdicas de Direito Pblico a que se tenha dado estrutura de Direito Privado. Quer parecer
aqui que a estrutura de Direito Privado aquela estabelecida em lei. Assim, poderamos con-
siderar que o CC/2002 quer aqui se referir aos bens das empresas estatais, cuja personalidade
jurdica de Direito Privado e referidos pela doutrina como domnio privado do Estado.
Dentre estes bens poderamos citar as reservas ecolgicas e florestas que embora desti-
nadas a fins de preservao ambiental, so enquadradas no artigo 20, II, da Constituio da
Repblica como terras devolutas. Entendemos, particularmente, que sendo bens destinados
a fins de preservao ambiental, no devem ser considerados bens sem destino. So bens
afetados ao bem comum do cidado e da coletividade, apresentando as caractersticas e
qualidades para serem enquadrados como bens de uso especial ou, ainda, de uso comum, se
levarmos em considerao o artigo 225 da CR.
Tais entendimentos podem causar equvocos. O certo que os bens pblicos tm uma
nova conotao no Cdigo Civil de 2002. O artigo 100 estabelece que os bens de uso co-
mum do povo e os de uso especial so inalienveis enquanto conservarem a sua qualifica-
o, na forma que a lei determinar. O artigo 101 determina que os bens pblicos dominicais
podem ser alienados, observadas as disposies legais. A alterao dos dispositivos no novo
Cdigo Civil no modificou o regime jurdico aplicvel aos bens pblicos.
Os bens dominicais esto submissos ao mesmo regime jurdico aplicvel aos demais
bens pblicos. Os artigos 17 a 19 da lei de licitaes estabelecem normas aplicveis a todos
os bens pblicos, includos os dominicais. Tm tambm a caracterstica da imprescritibilidade,
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EaD DIREITO MUNICIPAL
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EaD Aldemir Berwig
Assim, a lei vai possibilitar a alienao de qualquer bem pblico. A Lei 8.666/93, em seus
artigos 17 a 19, estabelece normas para alienao de bens da administrao pblica, subordi-
nada existncia de interesse pblico devidamente justificado e precedida de avaliao.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
A aquisio de bens pelo municpio ocorre pelos institutos de Direito Privado, como
compra e venda, permuta e doao e mediante institutos especficos do Direito Pblico,
denominados desapropriao e determinao legal.
A determinao legal ou aquisio por fora de lei a aquisio de bem pelo munic-
pio to somente em razo da fora dispositiva da lei, nada mais se exigindo para a transfe-
rncia do bem ao domnio pblico. A Lei de parcelamento do solo urbano estabelece em seu
artigo 4 que parte da rea loteada, nos termos do projeto e do memorial descritivo, ser
transferida ao municpio e afetada como bem pblico de uso comum ou uso especial, no
podendo ter sua destinao alterada pelo loteador, desde a aprovao do loteamento (artigo
17, Lei 6.766/79). Em regra, a rea transferida ser de at 35% do total do loteamento.
A alienao de bens pblicos segue a regra da inalienabilidade. Tal se deve ao fato de que
somente aquele que detm a senhoria sobre a coisa pode dispor dela. O administrador pblico
simples mandatrio que concretiza, em nome da coletividade, a consecuo do interesse pbli-
co. Por esta razo, no pode alienar a coisa pblica. A regra, entretanto, tem exceo.
A utilizao dos bens pblicos por particulares, de regra, segue a sua prpria
destinao, porm em determinados momentos os bens pblicos so utilizados, no todo
ou em parte, por particular, afastando o uso por outras pessoas. O cidado no um
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EaD Aldemir Berwig
usurio annimo do bem nem pode ser considerado beneficirio de servio pblico, mas se
apresenta como o usurio certo ao qual foi atribudo um uso especfico, parcial ou total,
de bem pblico.
Quanto forma de utilizao (Chapus, apud Medauar, 2000, p. 291) de bens pblicos
por particular, distingue-se:
c) uso em que predomina o interesse pblico, como a rea utilizada por construtor privado
para execuo de obra pblica, como a construo de um viaduto ou ponte.
Visto que possvel a utilizao de bens pblicos pelo cidado, importante fazer
referncia a alguns aspectos detalhados por Medauar (2000):
a) a compatibilidade com o interesse pblico, pela qual o seu uso no poder contrari-lo,
razo pela qual ocorre discordncia em se falar em uso anormal atribudo por muitos
doutrinadores a tais usos;
e) a precariedade, que regra para o uso privativo, quando por motivo de interesse pblico pode
a administrao pblica cessar unilateralmente o uso, mesmo quando estabelecido prazo
determinado e mediante contrato, ensejando direito indenizao em favor do particular.
Estas notas devero ser observadas pelo administrador pblico quando for transferido
o uso dos bens, constando dos instrumentos formais de utilizao de bem pblico, que so
a autorizao, a permisso, a concesso e a concesso de direito real de uso.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
de circo ou de canteiro de obras ou o fechamento de rua para a relao jurdica que investe
a pessoa, fsica ou jurdica, na
atividade de lazer ou outra de interesse coletivo. posse, uso e gozo de uma
coisa, corprea ou incorprea.
Permisso de uso de bem pblico o ato discricionrio e Direito real pleno o poder
precrio pelo qual se atribui ao particular o uso privativo de bem exclusivo de usar, gozar e
dispor da coisa. o direito de
pblico. De regra, a permisso de uso se aplica a usos privativos propriedade. Direito real
apenas compatveis com a destinao do bem. o caso da insta- acessrio o direito de
garantia sobre a coisa,
lao de banca de jornais no passeio pblico e de mesas e cadei- segundo conveno firmada
ras em frente a restaurantes e lanchonetes. entre seu proprietrio e o
credor garantido. Direito real
A permisso de uso, de regra, independe de autorizao parcial ou fracionado o que
se frui limitadamente, seja
legislativa e exigncia de licitao, porm, nos casos em que hou- porque os domnios se tenham
ver possibilidade de disputa entre dois ou mais interessados, desdobrado (domnio direto e
domnio til), ou porque se
recomendvel efetuar o certame, assegurando-se, assim, a igual- tenha dado uma limitao a seu
dade de oportunidade e a impessoalidade. A permisso de uso de uso (servido, usufruto).
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EaD Aldemir Berwig
so de direito real de uso poder ser contratada por instrumento pblico ou particular ou
por simples termo administrativo e ser inscrita e cancelada em livro especial. Desde a sua
inscrio, o concessionrio fluir plenamente do terreno para os fins estabelecidos no con-
trato e responder por todos os encargos civis, administrativos e tributrios que venham a
incidir sobre o imvel e suas rendas.
A Lei 8.666/93 prev a concesso de direito real de uso de bens imveis construdos e
destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de interesse
social, por rgos ou entidades da administrao pblica, especificamente criados para este
fim, dispensada a exigncia de licitao pblica (artigo 17, I, f da Lei 8.666/93). instituto
pelo qual a administrao poder conceder direito real de uso de bens imveis, dispensada
licitao, quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da administrao pblica
(artigo 17, 2 da Lei 8.666/93).
Seo 2.3
Finanas Municipais
simples, qualquer indivduo s pode gastar o que ganha, caso contrrio ter um
saldo financeiro negativo, ou seja, um dficit. Com o municpio no diferente, s que neste
caso, se no tiver receita pblica, poder ter um dficit pblico.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Alm disso, salienta-se que vrios outros dispositivos da Constituio regulam ativi-
dades financeiras dos entes estatais, como o caso do artigo 52, V, da CR/88, que atribui
privativamente ao Senado a competncia para autorizar operaes externas de natureza
financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios.
a disciplina que, pela investigao dos fatos, procura explicar os fenmenos ligados obteno
e dispndio do dinheiro necessrio ao funcionamento dos servios a cargo do Estado, ou de
outras pessoas de direito pblico, assim como os efeitos outros resultantes dessa atividade gover-
namental.
Explica-nos Valrio (1987, p. 42) que seu contedo constitui-se das tradicionais re-
as da despesa, da receita, do oramento e do crdito pblico e, mais, tudo o que diga respei-
to atividade financeira do Estado relacionada com a interveno deste no domnio priva-
do, por razes de ordem poltica, econmica e social.
Isso posto, a partir destas consideraes podemos concluir que por finanas pblicas
municipais teremos de compreender as atividades do municpio que possibilitam a
concretizao de suas atividades por meio do suprimento de recursos financeiros bem como
da organizao da despesa, sempre mediante a edio e observao das respectivas prescri-
es legais.
59
EaD Aldemir Berwig
Uma questo que devemos lembrar aqui refere-se competncia legislativa concor-
rente e suplementar. Lembra da competncia legislativa a que nos referimos anteriormente?
Que tal voc relembrar os artigos 24, 30 e 32 da Constituio da Repblica?
Vamos l.
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
II oramento;
(...)
2 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suple-
mentar dos Estados.
3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa
plena, para atender a suas peculiaridades.
4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no
que lhe for contrrio.
(...)
III instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem
prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei;
(...)
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, vota-
da em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara
Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio.
Pois bem, quando se trata de elaborao de normas gerais aplicadas ao Direito Finan-
ceiro, o instrumento legislativo a ser utilizado a Lei Complementar, segundo a previso
estabelecida no 9 do artigo 165 da Constituio da Repblica, cuja competncia da
Unio.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Esta organizao se d por meio da lei, nos termos do artigo 165 e seguintes da Cons-
tituio da Repblica, que apresentamos a seguir:
I o plano plurianual;
II as diretrizes oramentrias;
3 O Poder Executivo publicar, at trinta dias aps o encerramento de cada bimestre, relatrio
resumido da execuo oramentria.
I o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da admi-
nistrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico;
III o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados,
da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo
poder pblico.
61
EaD Aldemir Berwig
III a realizao de operaes de crditos que excedam o montante das despesas de capital,
ressalvadas as autorizadas mediante crditos suplementares ou especiais com finalidade preci-
sa, aprovados pelo Poder Legislativo por maioria absoluta;
VIII a utilizao, sem autorizao legislativa especfica, de recursos dos oramentos fiscal e da
seguridade social para suprir necessidade ou cobrir dficit de empresas, fundaes e fundos,
inclusive dos mencionados no art. 165, 5;
XI a utilizao dos recursos provenientes das contribuies sociais de que trata o art. 195, I, a,
e II, para a realizao de despesas distintas do pagamento de benefcios do regime geral de
previdncia social de que trata o art. 201.
1 Nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro poder ser iniciado
sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize a incluso, sob pena de crime de
responsabilidade.
62
EaD DIREITO MUNICIPAL
Despesa pblica, segundo Baleeiro (1990, p. 65), pode ter dois conceitos. Um, mais
amplo, outro mais restrito. No primeiro caso,
designa o conjunto de dispndios do Estado, ou de outra pessoa de direito pblico, para o funci-
onamento dos servios pblicos. Assim, a despesa parte do oramento, nela estando classifica-
das todas as autorizaes para gastos com as diversas atividades estatais. Em outras palavras,
forma o complexo da distribuio e emprego das receitas para custeio dos diferentes setores da
administrao.
Assim, a despesa pblica pressupe emprego dos recursos pblicos visando a objetivos
pblicos. Em consequncia, esclarece o autor, se o objetivo pblico alcanado sem essa
aplicao de dinheiro, no h despesa pblica, mas outro processo financeiro e administra-
tivo (p. 65). Em decorrncia disso, a despesa pode ser entendida como uma parte do ora-
mento direcionada ao custeio de determinado setor administrativo que cumprir uma fun-
o ou atribuio governamental.
Assim, toda despesa pblica visa ao atendimento das demandas sociais que o Estado
tem competncia constitucional para concretizar.
63
EaD Aldemir Berwig
Neste cenrio aprovada a Lei Complementar 101, de 4 de maio de 2000, mais conhe-
cida como Lei de Responsabilidade Fiscal, inicialmente muito criticada politicamente, mas
que, impondo um rgido controle do gasto pblico e do prprio administrador, estabelece o
dever de estabilizao entre receitas e despesas.
Este um marco importante no ajuste das contas pblicas. esta lei que vai ajustar
as condutas estabelecidas pela Lei 4.320/64. Se nesta lei temos a instituio de normas de
Direito Financeiro, com previso da receita e despesa pblicas, sua classificao e
contabilizao no oramento da entidade federativa, a Lei Complementar n 101/2000, es-
tabelece que esta relao deva ser equilibrada, com o administrador sendo o responsvel
pelo equilbrio das contas.
Outra lei muito importante o Cdigo Penal, que contm um captulo denominado
Crimes contra as finanas pblicas, acrescido pela Lei 10.028, de 2000, que tambm fez
previso, em seu artigo 5, de uma infrao administrativa contra a lei de finanas pblicas,
aplicada exclusivamente ao gestor pblico.
Neste vis, em qualquer ente estatal o ordenador de despesa ser o responsvel pelos
gastos pblicos e, nesta condio, poder responder pela sua m aplicao.
64
EaD DIREITO MUNICIPAL
Voc lembra que sempre afirmamos que a administrao pblica deve obedecer ao
princpio da legalidade? Pois , toda despesa deve ter previso legal. Outros aspectos, no
entanto, devem ser observados para garantir a legitimidade das aes administrativas, como
o caso da utilidade e da oportunidade.
Como toda atividade administrativa, devemos pensar que a despesa pblica ser leg-
tima se considerarmos pelo menos trs requisitos: a convenincia, a oportunidade e a lega-
lidade.
(...)
65
EaD Aldemir Berwig
Significa, portanto, que o manuseio dos recursos financeiros municipais deve ser feito
de forma legal, observando sua indisponibilidade para que, com eles, se concretize o interes-
se da coletividade.
Em decorrncia de sua autonomia financeira (artigo 30, III CR), o municpio pode
instituir e arrecadar tributos de sua competncia (previstos no artigo 156 da CR), bem como
aplicar suas rendas, mas delas decorre o dever constitucional de prestar contas.
A receita que vai possibilitar a realizao dos fins constitucionais do municpio constitui-
se dos tributos municipais e da explorao de bens e servios (preos pblicos). Tributo munici-
pal a obrigao legal imposta ao cidado que, diante de uma determinada circunstncia
prevista em lei, leva recursos financeiros aos cofres pblicos municipais. Decorrem do poder
impositivo do municpio. Preos pblicos municipais so pagamentos feitos ao poder pblico
66
EaD DIREITO MUNICIPAL
Seo 2.4
Considerado nestes termos o servio pblico apresenta-se como uma dentre as mlti-
plas atividades desempenhadas pela Administrao, que deve utilizar seus poderes, bens e
agentes, seus atos e contratos para realiz-lo de modo eficiente (Medauar, 2000, p. 368).
Mello (2009) afirma que de nada adianta construir um conceito se este no fornecer a
indicao dos princpios e regras pertinentes soluo de questes jurdicas. Assim, o refe-
rido autor vai apresentar sua noo de servio pblico como sendo composto necessaria-
mente de dois elementos: o substrato material, que equivale prestao de utilidade ou
comodidade fruvel diretamente pelos cidados, sendo que estas atividades esto excludas
da esfera do comrcio privado so de titularidade do ente estatal; e o trao formal indis-
pensvel, que revela a sua submisso ao regime jurdico de Direito Pblico, ou seja, ao
67
EaD Aldemir Berwig
conjunto de normas que se fundamentam nos princpios de Direito Pblico. De nada adian-
taria qualificar de servio pblico determinadas atividades prestadas pela administrao
pblica se algumas fossem regidas pelo regime jurdico de Direito Pblico e outras em regi-
me de economia privada. Desta forma, a qualificao de determinada atividade como servi-
o pblico deve possibilitar os meios para que o jurista distinga uma atividade de outra.
noes como servio pblico econmico, por exemplo (isto , servio estatal prestado sob
regime fundamentalmente de Direito Privado), no servem para nada. possvel que, talvez,
possam interessar a economistas ou politlogos, mas para a rea jurdica seu prstimo ne-
nhum. Antes, pior do que nenhum, pois s podem induzir a confuses e causar equvocos aos
menos desavisados (Mello, 2009, p. 674).
Divergente o entendimento de Mukai (1999), para quem muitos autores ora fo-
gem distino, identificando o servio pblico atividade econmica, ora verificando
a inevitabilidade da distino, e utilizam to somente o critrio formal para diferenci-
los pela sua comodidade. E nisso h sintonia com o pensamento de Mello (2009), pois
afirma que
o servio pblico, antes de tudo, um fato social, que tem em si determinado valor e um interesse
especial para a coletividade, o que lhe d um carter impar de interesse pblico e de
essencialidade. Por isso, ao critrio formal, h que se juntar o critrio material, para se chegar a
dizer (caso por caso) o que um servio pblico (Mukai, 1999, p. 49).
A resposta a este problema no pode ser respondida de forma simplista com a seguinte
afirmao: Servio pblico aquilo que a lei considera como tal (Mukai, 1999, p. 50),
pois este enfoque no satisfaz. Relembra a seguir que a expresso servio pblico foi enten-
dida pela doutrina em trs sentidos: o orgnico, o formal e o material. O orgnico como
aquele que reflete uma organizao ou um rgo administrativo; o material como uma ati-
vidade das pessoas administrativas e o formal como aquele estabelecido como tal em lei. O
orgnico como aquele que prestado por rgos pblicos, o formal devido a caractersticas
extrnsecas estabelecidas em lei e o material quando definido em razo de seu objeto.
68
EaD DIREITO MUNICIPAL
Ainda segundo Mukai (1999), para conceituarmos o servio pblico necessrio veri-
ficar que a partir do intervencionismo estatal ocorrido no sculo passado, os conceitos org-
nico e material no mais se prestam, pelo menos em utilidade prtica, para nos dar uma
viso, mesmo que parcial, de servio pblico. necessrio dar maior nfase ao aspecto
material e menor ao orgnico. compreensvel tal entendimento pelo fato de que o Estado
atual tem diminuda sua capacidade econmico-intervencionista de modo que estas ativi-
dades especficas passam a ser transferidas a entes particulares para que as explorem comer-
cialmente.
assim que o autor afirma que o sentido orgnico deve ser substitudo por um concei-
to formal, adotando-se a ideia de norma legal, de modo que servio pblico o que o legis-
lador rotular como tal. Quanto ao sentido material, afirma o autor, deve-se deixar de lado a
ideia de pessoa administrativa para relacion-la atividade humana que, por suas caracte-
rsticas naturais, possa ser designada de servio pblico.
De qualquer forma, para o autor verifica-se empiricamente que o ser humano para
viver necessita que sejam atendidas determinadas necessidades que ele prprio sozinho ou
em grupo, devido essencialidade e magnitude de sua prestao, no tem condies de
satisfazer, razo pela qual h necessidade de um ente com poder superior que garanta a
satisfao das necessidades vitais e essenciais para a comunidade dos homens. Este ente
superior o ente poltico estatal.
Servio pblico municipal, embora possa ser caracterizado como atividade (ainda que
econmica) do municpio caracterizada como portadora de um valor superior (geral) para
a comunidade, no devendo ser exercido mediante o procedimento das regras comuns do
Direito Privado.
69
EaD Aldemir Berwig
Dentre os servios que podem ser caracterizados como municipais esto os servios de
gua e esgoto, o transporte coletivo, a sade, a educao,3 a iluminao pblica, segurana
urbana, trnsito e trfego, entre outros.
Os modos de prestao do servio pblico dizem respeito aos meios pelos quais o mu-
nicpio concretizar esta atividade. Neste sentido, a prestao de servio pblico poder ser
centralizada ou descentralizada. Alm disso, poder ser direta ou indireta.
Os servios pblicos podem ser prestados de forma centralizada quando a prpria ad-
ministrao direta executar o servio. o caso do Ensino Mdio e Fundamental. Ser pres-
tado de forma descentralizada quando for transferido para uma pessoa fsica ou jurdica
distinta. De outro lado, por prestao direta ou indireta entende-se a participao ou no
na prpria prestao do servio. A prestao direta pelo municpio quando prestado por
sua administrao direta. A prestao indireta quando ocorrer descentralizao para ou-
tra pessoa jurdica estatal ou particular, fsica ou jurdica.
2
A referncia ao servio pblico encontra na expresso Estado sua natureza de servio titularizado pelo ente estatal. necessrio
compreender a expresso como estatal para dizer que o servio est na titularidade de qualquer ente poltico-administrativo.
3
No que se refere sade e educao, lembrar que somente suplementarmente um servio pblico de natureza municipal uma vez que
de responsabilidade de todas as rbitas governamentais. Alm disso, saliento que ser servio pblico unicamente quando prestado pelo
ente estatal, posto que no atividade privativa do ente estatal.
70
EaD DIREITO MUNICIPAL
Nem todas as atividades municipais podem ser consideradas servios pblicos, mesmo
que sujeitas ao regime jurdico de Direito Pblico. Por isso necessrio sempre fazer uma
diferenciao entre os servios pblicos e outras atividades desenvolvidas pelo municpio
visando a demonstrar que, embora tenham aspectos semelhantes, no podem ser enquadra-
das sob um mesmo conceito, por divergirem quanto a seu contedo.
71
EaD Aldemir Berwig
Dentre estas atividades municipais que so excludas dos servios pblicos (Mello,
2009) esto o exerccio da polcia administrativa e a obra pblica. A explorao de atividade
econmica por empresas municipais no prtica usual em administraes municipais.
A obra pblica difere tambm de servio pblico, pois consiste na construo, repara-
o, edificao ou ampliao de bem imvel pertencente ou incorporado ao domnio pbli-
co. Obra e servio apresentam as seguintes distines: a obra um produto esttico, en-
quanto o servio uma atividade, algo dinmico; a obra o produto cristalizado de uma
operao humana e o servio a prpria prestao ou operao ensejadora do desfrute; a
fruio da obra, de regra, independe de uma prestao, salvo quando for o suporte material
necessrio para a prestao de um servio, enquanto a fruio do servio usufruir da
prpria prestao; a obra, para ser executada, independe da existncia de um servio pbli-
co, enquanto o servio, para ser prestado, de regra depende de uma obra que serve de supor-
te material (Mello, 2009).
72
EaD DIREITO MUNICIPAL
a) pelo exerccio do poder de polcia, quando age como agente normatizador e regulador da
atividade econmica;
b) mediante incentivos iniciativa privada mediante favores fiscais (previstos no artigo 174
CR) e,
Ocorre que, caso o municpio desenvolvesse esta atividade por intermdio de um ente
seu com personalidade jurdica de Direito Pblico, a ele transferiria as prerrogativas inerentes
a si e, desta forma, estaria concorrendo de forma privilegiada com os proprietrios privados.
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EaD Aldemir Berwig
Esta nova tendncia que se apresenta em mbito mundial vem marcada por um novo
modelo de regulao, no qual fica reservada ao Estado a titularidade e regulao do servio
pblico, sendo transferida sua prestao iniciativa privada. Rompe-se com a identificao
entre funes de regulao e atividade econmica caracterizadas at o momento como mo-
noplios. A explicao deste fenmeno do aumento da necessidade regulatria se d em
razo de que o Estado deixa de ser ele prprio provedor do bem ou servio de relevncia
social e passa a exercer algum tipo de controle sobre esta atividade, sob pena de estar negli-
genciando o controle da produo de uma utilidade dotada de essencialidade e relevncia
(Marques Neto, 2000, p. 75).
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Em decorrncia desta previso a Lei Orgnica Municipal vai estabelecer quais sero
os servios pblicos municipais, uma vez que a definio constitucional aponta para os
servios de interesse local. Desta previso constitucional esto excludos os servios de
titularidade de outra rbita governamental e prestados pelo municpio em regime de conces-
so e os servios prestados por terceiros em regime de contrato de prestao de servios.
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EaD Aldemir Berwig
SNTESE DA UNIDADE 2
Nesta Unidade procuramos refletir sobre os servidores pblicos
municipais e a forma como ocorre o acesso e desligamento dos
cargos e empregos pblicos, bem como sobre sua remunerao.
Para tanto foi necessrio analisar como ocorre a criao e extino
dos cargos e empregos pblicos no mbito municipal e a distino
entre funo pblica, cargos (efetivos e em comisso) e empregos
pblicos.
76
EaD DIREITO MUNICIPAL
Unidade 3
Seo 3.1
77
EaD Aldemir Berwig
Costa (2006, p. 193), cita o Decreto dAllarde, de 17.3.1791, que em seu artigo 7
determinava que toda pessoa seria livre para realizar qualquer negcio ou exercer qualquer
profisso, arte ou ofcio, desde que pagasse taxas e impostos e se sujeitasse aos regulamen-
tos aplicveis, recebendo para isso uma patente. O autor menciona que questes relativas
salubridade, segurana ou tranquilidade pblicas sempre dominaram o campo do poder de
polcia, havendo nos dois ltimos sculos expanso de seu campo de atuao, envolvendo
hoje questes econmicas como a propriedade privada e o meio ambiente.
uma disciplina de adequao das condutas individuais sempre que essas possam ser
potencialmente contrrias ao interesse pblico. Assim, temos a atuao da polcia adminis-
trativa municipal nas seguintes reas: construes, sanitria, logradouros pblicos, pesos e
medidas, meio ambiente, atividades urbanas, costumes, morturia, entre outras.
Como exemplo mais presente do exerccio do poder de polcia no municpio hoje temos o
chamado Cdigo de Posturas, que uma lei que regula inmeros aspectos da vida nas
cidades. No destoando da exposio feita por Costa (2006), o Cdigo de Posturas existente
na atualidade uma herana portuguesa cujo significado est vinculado ao comportamento
do indivduo em relao sociedade. Diz respeito ao ordenamento estabelecido na Europa a
partir do imprio napolenico, em decorrncia do crescimento das cidades e da necessidade de
estabelecer normas para orientar a conduta dos cidados, o uso dos bens urbanos, sobre os
padres de higiene e salubridade das reas pblicas e das construes. Um conjunto de nor-
mas que englobava, principalmente, proibies e restries, desde a forma de se vestir ao con-
sumo disciplinado de determinados alimentos. Decorrncia dele, a conduta dos cidados era
vigiada e policiada, estabelecendo-se como infraes modos de comportamento at ento ti-
dos como corriqueiros e usuais. Nascia assim o Cdigo de Posturas, conjunto de normas nas
quais inmeros assuntos eram tratados, entre eles o controle de animais soltos, os vendedores
de rua, a licena de comerciar, o policiamento da cidade, o regulamento do trnsito e do
trfego, o horrio de funcionamento do comrcio e os horrios especiais aos domingos e dias
santificados, o controle de algumas atividades profissionais (mascates, farmacuticos e den-
tistas, por exemplo), assuntos ligados sade, como a vacinao, higiene pblica e de deter-
minadas atividades (matadouros, chiqueiros), organizao dos cemitrios, proibio de des-
pejo de detritos nas ruas, licena para construir e tantos outros (Tauil, 2011, p. 1).
78
EaD DIREITO MUNICIPAL
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou
disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em
razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, discipli-
na da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso
ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos
direitos individuais ou coletivos.
Diante dessa conceituao legal, importante fazer a distino, tal como explicitada
por Mello (2009), para explicar que o poder de polcia pode ser entendido em dois sentidos:
um amplo e outro estrito. No sentido amplo consiste em todas as formas de limitao, as
estabelecidas na lei e sua concretizao, no primeiro caso implicando a participao do
Legislativo e do Executivo em sua formao; no sentido estrito a prpria polcia adminis-
trativa, simples concretizao do poder estabelecido na lei.
Em decorrncia disso podemos salientar que o poder de polcia tem seu fundamento
na Constituio da Repblica e ser reproduzido na Lei Orgnica Municipal, sendo regula-
mentado nas leis infraconstitucionais, possibilitando que o poder pblico o exera sob a
forma de polcia administrativa.
Partindo deste contexto, embora a administrao pblica possa limitar a fruio dos
direitos, deve-se entender que toda e qualquer interveno do poder pblico submete-se ao
princpio da legalidade, de modo que suas aes esto restritas aos limites da lei, sendo
vedada qualquer agresso aos direitos de cidadania e da dignidade da pessoa humana.
Qualquer limitao liberdade, atividade e propriedade somente se identifica quando o
interesse pblico o exigir.
Embora a doutrina costume afirmar que a diferena entre ambos seja a de que o pri-
meiro tenha carter essencialmente preventivo, enquanto o segundo apresente cunho re-
pressivo, no essa a distino que se deve levar em conta em razo de que ambas podero
79
EaD Aldemir Berwig
Para compreender o poder de polcia em seus sentidos amplo e estrito, devemos iniciar
a anlise a partir da Constituio da Repblica, que estabelece um sistema de competncias
reservadas para os municpios ao prever a possibilidade de legislar sobre assuntos de interes-
se local (artigo 30, I, CR/88). A competncia para fixar leis que estabeleam o poder de
polcia decorre do artigo 30 da CR/88. J o exerccio da polcia administrativa (sentido estri-
to) a prpria atuao em decorrncia da previso dos artigos 30 e 23 da CR/88. A Consti-
tuio da Repblica apresenta as situaes e limites em que a administrao municipal
poder agir.
o caso do trnsito, regulado pelo Cdigo Nacional de Trnsito, que prev competncia
aos municpios para concretizarem os servios locais, como o estacionamento, a circulao, a
sinalizao, entre outros. Por outro lado, podemos citar a proteo ao meio ambiente, que tem
no municpio seu mais prximo guardio, haja vista que a Constituio da Repblica atribuiu
expressamente ao municpio, concorrentemente com os outros entes poltico-administrativos,
a competncia para proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas
formas e de preservar as florestas, a fauna e a flora (artigo 23, incisos VI e VII da CR/88).
80
EaD DIREITO MUNICIPAL
Fica evidente que qualquer dos entes poltico-administrativos tem competncia para
aplicar a legislao ambiental, ainda que essa legislao no tenha sido estabelecida pelo
ente pblico que a aplica, uma vez que a competncia administrativa no decorre necessa-
riamente da legislativa. importante mencionar ainda que atualmente est ocorrendo a
municipalizao ambiental, pela qual cada vez mais transfere-se o encargo de atuao na
esfera do licenciamento e da fiscalizao ambiental ao municpio. Assim sendo, realmente
no resta dvida de que tais competncias esto em consonncia com a previso constitu-
cional e que tal poder exercido no mbito municipal.
[...] atividades que, embora tuteladas ou combatidas pela Unio e pelos Estados-membros, dei-
xam remanescer aspectos da competncia local, e sobre os quais o Municpio no s pode como
deve intervir, atento a que a ao do Poder Pblico sempre um poder-dever. Se o Municpio tem
o poder de agir em determinado setor para amparar, regulamentar ou impedir uma atividade
til ou nociva coletividade, tem, correlatamente, o dever de agir, como pessoa administrativa
que , armada de autoridade pblica e de poderes prprios para a realizao de seus fins (1991,
p. 135).
Seguindo as premissas levantadas, compete ao municpio prover tudo que diga respei-
to ao interesse pblico local e ao bem-estar da populao, especialmente:
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EaD Aldemir Berwig
h) ordenar o comrcio e depsito de animais, inclusive a circulao destes nas vias pblicas;
j) regular a proteo do meio ambiente (inclusos florestas, praias, rios e lagos) e o controle
da poluio em geral, de depsito de lixo domiciliar e industrial;
Essas e outras atividades de competncia municipal podem ser entendidas como vin-
culadas ao poder de polcia do municpio quando competir a ele legislar sobre as matrias
expostas anteriormente. Por outro lado, a concretizao do poder de polcia (em sentido
estrito) vai ocorrer mediante o exerccio da polcia administrativa e pode ser apoiada na
prpria legislao municipal ou na legislao federal ou estadual.
82
EaD DIREITO MUNICIPAL
lado, constata-se que ocorre uma ampliao surpreendente do nmero de leis, muitas vezes
contraditrias, o que torna cada vez mais complexo o ordenamento jurdico, embora sempre
se defenda que deve haver uma consolidao normativa.
Embora estejam sendo criados vrios outros cdigos especficos para cada rea, o C-
digo de Posturas permanece sendo utilizado em muitos municpios. o caso, por exemplo,
do Cdigo de Posturas de Caapava do Sul, Lei n 1.616, de 15 de janeiro de 2004, que
institui medidas de polcia administrativa, a cargo da municipalidade, relativas higiene,
ordem e segurana pblicas, aos bens de domnio pblico e ao funcionamento de esta-
belecimentos em geral, regulamentando as obrigaes do poder pblico municipal e dos
habitantes do municpio e em seu artigo 4 estabelece:
Art 4 De acordo com as determinaes desta Lei e observadas as normas estabelecidas, pela
Unio e pelo Estado, a fiscalizao sanitria no territrio municipal compreende:
VII o controle da qualidade da gua destinada ao consumo humano e dos sistemas de elimina-
es de resduos e dejetos;
VIII o controle dos sistemas de eliminao e dos depsitos de dejetos lquidos, slidos e gasosos; e
83
EaD Aldemir Berwig
Afirmo isso em razo de que, como citamos anteriormente, o poder pblico, aparente-
mente, preocupa-se em estabelecer leis que regulem as situaes passveis de fiscalizao,
mas no se preocupa com sua efetividade. o que se verifica, por exemplo, quando se sabe
que existem leis com cerca de 35 anos que no so respeitadas e o poder pblico cria novas
leis para regular aquilo que, aparentemente, j estava regulado. o caso da Lei do Siln-
cio, Lei n 4.543, de 12 de maio de 2006, do municpio de Iju, que estabelece condutas
passveis de notificao pela imposio da polcia administrativa municipal.
Dito isso, talvez seja o caso de investigar se a polcia administrativa est sendo desem-
penhada no mbito municipal e se h realmente necessidade de novas leis a cada instante
para que se estabeleam novas possibilidades de exerccio do poder de polcia no mbito
municipal. De certa forma, aparentemente, a partir da previso constitucional e na Lei Or-
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Art. 6 Os rgos e entidades da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos
Municpios, bem como as fundaes institudas pelo Poder Pblico, responsveis pela proteo e
melhoria da qualidade ambiental, constituiro o Sistema Nacional do Meio Ambiente Sisnama,
assim estruturado:
III rgo central: a Secretaria do Meio Ambiente da Presidncia da Repblica, com a finalidade de
planejar, coordenar, supervisionar e controlar, como rgo federal, a poltica nacional e as diretrizes
governamentais fixadas para o meio ambiente; (Redao dada pela Lei n 8.028, de 1990)
IV rgo executor: o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis,
com a finalidade de executar e fazer executar, como rgo federal, a poltica e diretrizes gover-
namentais fixadas para o meio ambiente; (Redao dada pela Lei n 8.028, de 1990)
85
EaD Aldemir Berwig
1 Os Estados, na esfera de suas competncias e nas reas de sua jurisdio, elaboraro normas
supletivas e complementares e padres relacionados com o meio ambiente, observados os que
forem estabelecidos pelo Conama.
Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as
regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.
86
EaD DIREITO MUNICIPAL
Seo 3.2
J verificamos que na relao existente entre o ente estatal e o cidado que este
pode sofrer imposies legais.
87
EaD Aldemir Berwig
sor), esse entendimento no pode ser tomado no seu sentido absoluto. Decorrncia disso,
podemos afirmar que podero ocorrer limitaes propriedade, com muitas delas decorren-
do diretamente da atuao da administrao municipal, incidindo sobre um ou alguns dos
caracteres apresentados neste pargrafo.
Por que afirmamos que a administrao municipal poder impor uma limitao?
Vejamos. Quando uma limitao imposta em razo do direito de vizinhana tem seu
fundamento no Direito Privado. Quando imposta em prol da coletividade, seu fundamento
est no Direito Pblico. o caso da limitao estatal1 na propriedade.
O Cdigo Civil de 2002 estabelece que o proprietrio poder ser privado da coisa por
necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, mediante desapropriao e, em caso de
perigo pblico iminente, mediante requisio.
Limitao administrativa uma restrio de carter geral imposta pela lei proprieda-
de em prol da coletividade. A restrio ser geral, incidindo sobre todos os imveis indistin-
tamente, promovendo o mesmo tratamento a todas as propriedades, sem disparidade.
1
Quando utilizo o termo estatal estou me referindo a qualquer ente da administrao pblica direta ou indireta de qualquer rbita
governamental.
88
EaD DIREITO MUNICIPAL
3.2.4 TOMBAMENTO
89
EaD Aldemir Berwig
restrio propriedade estabelecida em lei, mas que se concretiza por ato da admi-
nistrao pblica, de qualquer das esferas governamentais. Diferencia-se das restries im-
postas pelo direito de vizinhana, pois visa a adequar a propriedade ao interesse pblico, ao
contrrio da segunda.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
O instituto muito utilizado pelo poder pblico para concretizar obras que visam pres-
tao de determinados servios pblicos em decorrncia das quais no necessria a desapro-
priao do imvel. Em termos de municpio, so exemplos a tubulao de esgotos sanitrios e
escoamento de guas nas cidades, os dutos de passagem de gua e gs, entre outros.
3.2.6 DESAPROPRIAO
c) tem por finalidade o atendimento do interesse pblico com vistas a um resultado benfico
a toda a coletividade;
a) no artigo 5, XXIV que prev a desapropriao por necessidade pblica, utilidade pblica
ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, cujo procedi-
mento deve ser regulado por lei;
91
EaD Aldemir Berwig
Seo 3.3
O municpio, todavia, com base em suas competncias para legislar sobre interesse
local e para suplementar a legislao federal e estadual, concretiza o Plano Diretor, estabe-
lecendo instrumentos para o exerccio concreto do poder de polcia administrativo a ser por
ele posto em prtica.
92
EaD DIREITO MUNICIPAL
O Plano Diretor, enquanto lei estabelecida, deve ser enquadrado na acepo am-
pla de poder de polcia estabelecido anteriormente. Nele esto sendo regulamentados os
instrumentos que sero aplicados no mbito municipal para regular a ocupao e se-
gundo os quais a administrao pblica dever decidir diante das necessidades dos ci-
dados.
A nova concepo de Plano Diretor um processo poltico, por meio do qual o poder
pblico canaliza seus esforos, capacidade tcnica e potencialidades locais em torno de
alguns objetivos prioritrios. importante esse entendimento sobre o Plano Diretor, pois
ele um mecanismo democrtico de construo da cidade, legitimando o prprio poder de
polcia2 nele estabelecido.
No Plano Diretor, por fora do Estatuto da Cidade, estaro previstos alguns instru-
mentos de interveno urbanstica que estabelecem possibilidades de exerccio do poder de
polcia que sero analisados a seguir.
2
Talvez fosse importante adotar uma nova terminologia para a regulao estabelecida pela administrao pblica visando a adequar as
condutas do cidado s diretrizes estabelecidas, de forma a atender ao interesse pblico, entretanto adotada tal denominao em
decorrncia de ser a empregada usualmente pelos doutrinadores ptrios.
93
EaD Aldemir Berwig
3.3.1 MACROZONEAMENTO
A zona urbana poder ser constituda por diversas reas, cada uma com seu perme-
tro. A partir do macrozoneamento se estabelecem ndices de ocupao de acordo com a
compatibilidade entre a capacidade de infraestrutura instalada, as condies do meio fsico,
as necessidades de preservao ambiental e de patrimnio histrico e as caractersticas de
uso e ocupao existentes. Dessa forma, aqui temos um claro exemplo de limitao ou in-
centivo ao uso das propriedades e uma possvel manifestao concreta de polcia adminis-
trativa a partir do Plano Diretor.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
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EaD Aldemir Berwig
Este instrumento tem sido aplicado para os imveis considerados de interesse para
preservao por seu valor histrico, cultural, arqueolgico, ambiental, ou destinado prti-
ca de programas sociais. Por exemplo: ocorrendo o tombamento do imvel, o proprietrio
fica impedido de utilizar o potencial construtivo da propriedade. A transferncia do direito
de construir possibilita a utilizao do direito em outro lugar. Por exemplo: se em um terreno
de 1.000 metros quadrados o proprietrio pode construir at 2.000 metros quadrados, este
nmero o potencial construtivo (metragem mxima a ser construda no imvel). Caso o
prdio existente no imvel seja tombado, o proprietrio fica impossibilitado de construir.
Neste caso, pega-se o potencial construtivo total e diminui-se a metragem da construo
existente, chegando-se a um nmero determinado, ou seja: 2.000 metros menos 500 metros
(digamos que esta seja a metragem do prdio), sobram 1.500 metros (potencial construtivo).
O proprietrio pode exercer este direito em outro imvel, sem pagar nada por isso. Por exem-
plo: se ele for proprietrio de outro imvel no qual em tese pode construir 4.000 metros, se
acima desse limite ele pode construir desde que utilizando a outorga onerosa (solo criado),
poder transferir o potencial do primeiro imvel para o segundo, sem pagar nada para o
municpio.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
SNTESE DA UNIDADE 3
Nesta Unidade abordamos o poder de polcia municipal em seus
sentidos amplo e estrito, estabelecendo a forma como se apresenta
na lei o poder de polcia e como a atuao da administrao gera a
concretizao da polcia administrativa.
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EaD Aldemir Berwig
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Unidade 4
Seo 4.1
Controle Municipal
99
EaD Aldemir Berwig
Tambm visa a limitar o uso da mquina pblica satisfao dos interesses da coleti-
vidade, coibindo a apropriao de recursos pblicos por agentes pblicos ou terceiros e
resguardar o prprio Estado da apropriao privada por grupos que buscam tirar proveito da
mquina estatal e preserv-lo de modo que seus mandatrios cumpram os preceitos e prin-
cpios que norteiam a atividade administrativa. Os controles so instrumentos jurdicos ou
tcnicos, e desta atuao decorre uma providncia ou medida do agente controlador.
necessrio, no entanto, fazer a ressalva de que este enunciado estabelece quem tem
a ltima palavra em termos de deciso que verifique a legalidade. Deve-se salientar que
existem outros tipos de controle da atuao administrativa que vamos estudar a partir de
agora.
Esto sujeitos aos controles que vamos enunciar agora os poderes Executivo e
Legislativo, bem como os entes que compem a administrao municipal indireta, que se
sujeitam a controles internos e externos, nos termos definidos na Constituio da Repbli-
ca, na do Estado e, em decorrncia do princpio da simetria, na respectiva Lei Orgnica
Municipal.
100
EaD DIREITO MUNICIPAL
Seo 4.2
Modalidades de Controle
Quanto ao rgo que o exerce, o controle pode ser administrativo, legislativo ou judi-
cirio. Estas modalidades sero analisadas posteriormente.
O controle de legalidade pode ser feito tanto pelo poder responsvel pelo ato quanto
pelo Judicirio. A anulao ou a convalidao, quando possvel, de ato administrativo, vai
configurar o controle de legalidade. Somente possvel a convalidao quando ainda no
houve reclamao administrativa ou judicial sobre a ilegalidade do ato questionado.
101
EaD Aldemir Berwig
Seo 4.3
Tipos de Controle
e) O controle corretivo aquele realizado aps a prtica do ato, pelo qual se procura corrigir
defeitos, anul-lo ou convalid-lo. Ser repressivo o controle quando exercido aps a
prtica do ato, cuja produo de efeitos independe do prvio pronunciamento da autori-
dade competente. Manifesta-se pela revogao, modificao ou invalidao. o caso da
homologao em processo licitatrio ou concurso pblico.
f) O controle poltico abrange tanto o controle de legalidade como o controle de mrito dos
atos administrativos. um controle caracteristicamente indireto, exercido pelo Legislativo
sobre a atividade administrativa.
g) O controle financeiro e oramentrio objetiva apurar a regularidade das contas dos admi-
nistradores de bens, valores e dinheiro pblicos, assim como o fiel cumprimento do ora-
mento pblico.
102
EaD DIREITO MUNICIPAL
Seo 4.4
Controle Interno
Por este controle se apura tanto a legalidade quanto o mrito do ato administrativo,
lembrando que os atos contrrios ao ordenamento jurdico devero ser anulados ou conva-
lidados, quando possvel, enquanto que os inconvenientes ou inoportunos sero revogados.
o que prev a smula 473 do Supremo Tribunal Federal ao estabelecer que a administra-
o pblica poder rever os prprios atos e anul-los em decorrncia de ilegalidade ou revog-
los, por razo de interesse pblico.
Quando se diz que o controle interno, pressupe-se que sejam controlados todos os
atos internos do ente pblico. O rgo controlador bem como o controlado integram a mes-
ma organizao. Essa fiscalizao exercida pelos rgos superiores em relao aos inferi-
ores e por rgos especializados, como o caso do controle tcnico e das auditorias.
Esto sujeitos a este controle todos os atos editados e todos os agentes pblicos vincu-
lados a estes poderes. Esta forma de controle decorrente da hierarquia existente na organi-
zao administrativa do municpio, na qual estar presente o poder-dever de fiscalizao,
de forma permanente e automtica, ou seja, independentemente de ordem ou solicitao
especfica.
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104
EaD DIREITO MUNICIPAL
Seo 4.5
Controle Externo
O controle parlamentar, exercido pelo poder Legislativo municipal, recai sobre os as-
pectos polticos e financeiros das decises administrativas. Este controle se limita s hipte-
ses previstas na Constituio da Repblica, as quais sero reproduzidas na Lei Orgnica
Municipal, e implica a interferncia do poder Legislativo nas atribuies do Executivo, ob-
servados os limites legais estabelecidos, especialmente os prescritos na CR/88, ficando res-
trito s hipteses previstas constitucionalmente.
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EaD Aldemir Berwig
A Comisso Parlamentar de Inqurito tem por objetivo apurar determinado fato ocor-
rido na administrao pblica, direta ou indireta. dotada de alguns poderes de investi-
gao iguais ou prprios das autoridades judiciais, alm de outros institudos no Regi-
mento Interno da Cmara Municipal, observado o limite institudo pela Constituio da
Repblica.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Deve-se ter cuidado ao afirmar que os atos discricionrios fogem a este controle, pois,
em tese, podem ser submetidos ao controle do Judicirio quanto aos aspectos de legalidade.
107
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Se o poder do povo, nada mais correto que afirmar que o povo elege seus represen-
tantes, mas detm poder para controlar suas atividades. Evidentemente no podemos fazer
uma anlise muito superficial da questo, uma vez que o sistema constitucional vai expres-
sar as premissas sobre as quais construdo todo o ordenamento jurdico.
Para firmar esse entendimento basta verificar que a cidadania se constri a partir de
prticas sociais nas quais emerge a concepo de direitos e deveres, ensejando a reflexo
sobre a responsabilidade social. Pressupe a ampliao da esfera pblica para que o cida-
do exera seu papel sobre o ente estatal, neste caso o municpio, que pela sua proximidade
pode ser controlado mais efetivamente por meio da participao social.
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SNTESE DA UNIDADE 4
Nesta quarta Unidade realizamos o fechamento do contedo ini-
ciado com o estudo do municpio. Verificamos que a concretizao
das aes municipais devem satisfazer o interesse pblico e por
isso haver diversas possibilidades de controle e que ao gestor p-
blico compete a prestao de contas, que se d por meio de diver-
sos instrumentos e estruturas previstas legalmente.
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EaD DIREITO MUNICIPAL
Concluso
A partir de todas essas abordagens podemos concluir que o municpio, enquanto ente
poltico-administrativo, integrante da federao, dotado de autonomia nos termos consti-
tucionais.
111
EaD Aldemir Berwig
112
EaD DIREITO MUNICIPAL
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