Capitulo II

Delitos cometidos por Funcionarios Pblicos

Seccin II
Concusin

Art. 384.- Colusin Simple y Agravada

El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por

razn de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o
contratacin pblica de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier
operacin a cargo del Estado concierta con los interesados para defraudar al
Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.

El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por

razn de su cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o
servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado mediante
concertacin con los interesados, defraudare patrimonialmente al Estado o
entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos y con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa."

Palabras Claves:
Funcionario: En algunos pases, persona que ocupa, en calidad de
titular, un cargo o empleo en la Administracin pblica.
Servidor: Que est al servicio de algo o de alguien.
Concesiones: Es el otorgamiento del derecho de explotacin, por un
perodo determinado, de bienes y servicios por parte de una
Administracin pblica o empresa a otra, generalmente privada.

Entidad: Asociacin de personas de cualquier tipo, en especial la que se dedica a

una actividad laboral.
Bien Jurdico Protegido

Colusin es todo acuerdo clandestino entre dos o ms personajes para

conseguir un fin ilcito, mediante la traicin a la confianza o la elucin de la
actividad legitima de terceros.

El bien jurdico directamente atacado es patrimonial, es decir, atenta contra el

patrimonio administrado por la administracin pblica en cuanto a lo que ella
debera obtener como contraprestacin del particular que contrata con el
Estado.

Se ve afectado tambin el deber de lealtad, probidad e imparcialidad que

deben guardar en la gestin de la funcin pblica.

Tipicidad Objetiva

a. Sujeto Activo

Solo pueden serlo los funcionarios o servidores pblicos. Tendrn calidad de

participes o cmplices en la realizacin del tipo los particulares interesados en
los convenios, ajuste, liquidaciones o suministros que conciertan con los
autores del delito.

b. Sujeto Pasivo

Es el Estado como titular del bien jurdico vulnerado.

c. Modalidad Tpica

Consiste en concertar, coludirse, con la intensin de defraudar al Estado,

arreglando licitaciones, adjudicaciones de terceros en perjuicio del Estado.
Estafar o timar al Estado, quebrantamiento del rol especial asumido por el
agente y la violacin del principio de confianza depositada, con el consiguiente
engao al inters pblico, al comportarse el sujeto activo en su beneficio. El
agente con su accionar busca ocasionar un perjuicio ya sea real o potencial al
patrimonio del Estado u organismo Estatal que ha negociado con los terceros
interesados.

Tipicidad Subjetiva

Se exige dolo directo, esto se desprende del conocimiento y voluntad de

concertar, defraudar al Estado.

En el primer prrafo del articulado observamos que se trata de un delito de

mera actividad, siendo que en el primer supuesto, colusin simple, se castiga
sin necesidad de haberse obtenido un resultado. Convirtindose en gravoso
con la consumacin de la defraudacin.

Ejemplo:

Caso Alex Kouri: Delito de colusin agravada

La sentencia emitida por la Cuarta Sala Penal Liquidadora del Poder Judicial,
mediante la cual se sentencia al exalcalde a cinco aos de pena privativa de la
libertad efectiva, por su calidad de autor del delito de colusin desleal en
agravio del Estado (Municipalidad provincial del Callao).

Recordemos:
El artculo 384 del Cdigo Penal tipifica el delito de colusin, siendo para la
doctrina una modalidad de corrupcin en sentido lato del sujeto pblico
que nos muestra crudamente la venalidad y deslealtad, de funcionarios y
servidores especialmente vinculados con el bien jurdico, siendo sus actos
incompatibles con el cargo o comisin.
Como seala la sentencia [] exige este tipo penal que el servidor pblico
realice actividades propias de su funcin, pero tendientes a engaar, defraudar
y perjudicar al Estado, con un efectivo o potencial dao patrimonial [dao an
debatible] (p.24).

Colusin simple o agravada?

La sentencia expresa:

Colusin simple: Bajo el criterio de preservar una buena administracin pblica

y que los funcionarios pblicos en el ejercicio de su funcin, cumplan con sus
obligaciones legales de manera fiel y velando siempre por los intereses y
bienestar del Estado, aun cuando no haya perjuicio patrimonial, se le
denominar colusin simple.
Colusin agravada: Cuando est presente el dao patrimonial real o
potencial.

El caso se resuelve con la sentencia del delito de colusin agravada, en el que

el sujeto activo [Alexander Martin Kouri Bumachar] quebranta un esencial deber
de funcin [velar por los intereses estatales] mediante la concertacin o
acuerdo perjudicial para el Estado, pudiendo ser dicho perjuicio patrimonial o
moral (p. 25).
Tambin vale la pena recordar que dicho delito en su modalidad agravada
atae el trmino defraudare como verbo rector, significando segn la
doctrina como engao al inters pblico y, como consecuencia de ello, un
efectivo perjuicio patrimonial al erario pblico, configurndose con la propia
defraudacin que se produce al patrimonio del Estado. Por lo que, la colusin
simple se configura con la simple concertacin con los interesados con la
finalidad de perjudicar el patrimonio pblico. En la agravada, se exige efectivo
perjuicio al patrimonio del Estado, en tanto que en colusin simple, solo se
exige la sola concertacin con aquella finalidad.

Finalmente es importante sealar que pese a que el tipo exige la concertacin

entre el funcionario o servidor pblico que incumple un deber especial, as
como con el interesado. Cuestin que no figura en dicha sentencia ya que solo
condena a al autor, mas no a los cmplices.