TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

tereses penales, superiores at maximum que es permitido estipular, se

rebajan en lo que excedan at maximum de dicho interes. Por ejemplo: el
Banco de Chile, presta mil pesos at 20 per ciento de interes mientras
lure el contrato y at 30 por ciento de intereses penales en caso de more
del deudor; Inter - es corriente 12 por ciento. El primer interes se rebaja al
12 por ciento, y el segundo at 18 par ciento.

3 ; ) Finatmente, tratandose de obligaciones de valor inapreciable o

indeterminado, no ha podido la ley filar un maxima haste el cual pue-
de Ilegar la pena, y de ahi que haya dejado entregado a Ia prudencia del
juez rebajar Ia pena, cuando segtin las circunstancias, Ia pena parezca
enorme. Aqui si que el juez tiene un poder discrecional; Is ley le entrega
par exclusivo la reducciOn que debe experimenter la pena en este caso,
en conformidad al inciso final del art. 1544 que dispone: "En las segundas
se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circuns-
tanclas pareciere enorme".

Pongamos un ejemplo en que tiene aplicacion el inciso final del ar-

ticulo 1544: un empresario contrata un actor pare que de representacio-
nes en un teatro determined, con prohibiciem de representar en otro, y
en caso de violin la prohibiciOn incurrird en una rnutta de clan mil pesos,
-

y el actor garter& segtin el contrato, mil pesos mensuales. Aqui el juez

rebajard la pena, porque un actor que gang mil pesos mensuales, no po-
dria pager den mil pesos, es frecuente la aplicachin del inciso final del
art. 1544, en el caso de haberse contratado un empieado en el extranjero,
con Ia prohibiciOn de que se emplee en otra parte. Todas estas son obli-
gaciones de un valor inapreciable o indeterminado, cuyas penes quedan
entregadas at criterio del juez, quien tomar en cuenta, para rebajarlas,
la solvencia del deudor, los antecedentes que han determined la viola-
don de Is obligacian, etc.

Las disposiciones del articuto 1544, no se aplican en el caso de pe-

nes senaladas por !eyes espectales, porque estas deben prevaiecer sobre
las reglas generates de acuerdo con lo dispuesto en los articulos 13 y 4
del C. Civil; asI, la ley de patentes municipales, autoriza a la municipaii-
dad para clausurar negocios o establecimientos del contribuyente que
no pagaren Ia patente profesional a industrial; la ley de asociaciOn de
Canalistas, autoriza al Directorio de AsociaciOn, pare cortar el agua de
aquet asociado que no pagare las cuotas a que esta obliged. Todas es-
tas disposicior.es no quedan regidas por el C. Civil, y no seria at caso,
rebajar las rmas.

G0Poz!Hlyljhoz!E}psphylz!kls!Ejyllkoy

Tanta la ejecuciOn forzada, corm la indemnizaciOn de perjuiclos, se

hacen efectivos sabre los bienes del deudor, ya sea obteniendo at cumpli-
miento de la obligaciOn, ya sea obteniendo Ia reparaciOn del daho cau-
sed. El acreedor tiene, por eso, un interes evidente en que los bienes
del deudor se mantengan intactos, en que los elementos que componen
el patrimonto que constituyen para el acreedor una especle de prenda,

141
 ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

no se alteren, no se menoscaben, porque si el deudor pudiera los destrui-

ria o los dilapidaria, y se alteraria en forma considerable para el acreedor, y
sus derechos se harian ilusorios, porque de nada sirve tener el derecho de
exigir el cumplimiento de Ia obligaciOn, o de exigir la indemnizaciOn
de perjuicios, si no hay sobre que hacer efectivos estos derechos.

A evitar estos inconvenientes tienden los derechos auxiliares que

la ley da at acreedor, cuyo objeto primordial es conserver el patrimonio
del deudor, evitar que este especie de prenda que la ley da al acreedor,
puede destruirse o menoscabarse, en tdrminos que pueda hacer ilusorio
para el acreedor, el cumplimiento de la obligacidn. ES por eso, que hemos
definido los derechos auxiliares como aquellos que tienen por objeto de-
jar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligacion, to-
mando medidas para su conservacien y seguridad a fin de hacer posible
el pago de Is deuda.

El objeto de los derechos auxiliares es conserver intacto, mantener

inc6lume el patrimonio del deudor, hacer que esta especie de prenda que
el acreedor tiene con respecto a los bienes del deudor, no se altere, no su-
fra menoscabo, que hays una materialidad sobre que pueda hacerse efec-
tivo el derecho principal y el derecho secundario de pedir Ia obligaciOn
principal y Ia indemnizaciOn de perjuicios.

Dentro de este objeto, persiguen los derechos auxiliares una doble

finalidad perfectamente bien disenada: unos de estos derechos auxiliares
tienen por objeto conservar intacto el patrimonio del deudor, mantenerlo
en un ser, evitar que salgan de manos del deudor los bienes que lo com-
ponen, que esos bienes no se destruyan ni se menoscaben en forma alguna;
y otros tienen por objeto hacer ingresar a ese patrimonio bienes que de-
ben formar parte de el, y que el deudor no quiere hacer incorporar para
perjudicar at acreedor, o que ha hecho salir del patrimonio, con el propesi-
to tambien, de perjudicarlo. En el primer caso, lo que se persigue es man-
tener la integridad del patrimonio, evitar que los diversos elementos que
lo forman, puedan it saliendo y reducirlo a la nada; en el otro caso
tienden a aumentar el patrimonio del deudor, a acrecentarlo. i,Cerno? Con
los bienes que deben entrar a el y que el deudor no quiere hacer entrar,
o con los bienes que pertenecieron a ese patrimonio y que el deudor hizo
salir.

Estos derechos auxiliares del acreedor son cuatro: 1 9 ) Medidas con-

servatives o de precaucien: 2) Ejerciclo por el acreedor de ciertas ac-
ciones o derechos del deudor; 3) La accin Pauliana o revocatorla: y
4) El beneficio de separacidn.

El primero y el cuarto de los derechos que acabo de sefialar, las me-

didas conservatives o de precaucien y el beneficio de separacidn, realizan
Ia primera de las finalidades que he serialado, mantener intacto el patri-
monio del deudor, evitar que salgan de el los elementos que lo componen
asegurando en poder del deudor su permanencla. El segundo y tercero
de estos derechos, el ejercicio por el acreedor de ciertas acciones o dere-
chos del deudor, y la accien Pauliana o revocatoria, realizan Ia segunda

142
 TEORIA DE LAS OBIJGACIONES

st"esas finalidades, que tiene por objeto aumentar el patrimonlo del deu-
dor, haciendo ingresar bienes que deben former parte de el y que el deu-
dor por negligencla, no quiere adquirle o hacienda voiver at patrimonlo
aquellos bienes que el deudor ha hecho salir en perjuicio de los acree-
dores.

Qlkpkhz!Gouzlyh{plz!o!kl!Tyljh{>jpku

Son aquetias que tienen pier objeto rnantener Intacto el patrimonlo

del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que to forman a
fin de [lacer posible el curnplimiento de la obligacien; el nombre to este
indicando, conserver intacto el patrimonlo del deudor, tomando las pro-
videncias necesarias para que los bienes del deudor no se destruyan, no se
menoecaben, no sufran detrimento.

Nuestro C. Civil no ha establecido at respecto un principio general

que consigne este derecho del acreedor a impetrar providencias conser-
vatives, ni consigna tampoco una regla general que senate los casos en
quo este derecho procede, Pero esto no significa que of acreedor no lo ten-
ea, porque de diversas disposiciones del C. Civil, del C. de P. Civil y
del de Comerclo, aparece que el acreedor tiene 6l derecho de ex/ear que el
patrimonlo del deudor se menoscabe, o destruya, a se dilapide. Podemos
titer como disposiciones que ponen de manifiesto Is existencia de este de-
recho en el C. Civil los artfculos 1222 y 1223 que autorizan a los acree-
dores del difunto pare solicitor y pare intervenir en la guards de los pa-
poles y en la aposicien de los seltos, porque dicen estas disposiciones: "To-
do el que tiene Interes en alto"; los acreedores tienen un Interes manifiesto
en que los bienes del difunto se guarden en las debidas condiciones; el ar-
ticulo 1255 reconoce tambien este derecho al acreedor pare, en la con-
feccien del inventario solemne, intervenir con respecto a los bienes del di-
funto; identicos derechos les reconoce a los acreedores de la sociedad con-
yugal y de los cenyuges el articulo 1766; ei ecreedor condicional y el fi-
deicomisario tienen identicos derechos que los reconocen los articelos
1492, 1078 y 761; et derecho legal de retention x}l!la ley ha contem-
plado en el arrendamiento, en el mandato, en of depersito, etc. es (era ma-
nifestaclan de este derecho. En el C. de P. Civil encontramos tainleen,
numerosfsimas disposiciones que le acuerdan a los acreedores este de.
recho de impetrar providencias conservatives a de precauclem; el ejeniplo
tipico es el articulo 280 qua dice: "Para asegurar el resulted de la ac-
dein, puede ei demandante en cualquier estado del juicio, sun cuando no
estuviere co itestada (a demanda, pedir una o mds de las sigulentes me-
didas: 1') El secuestro de la cosa quo es objeto de la demanda: 2') El norn-
bramiento de una o mas Interventores; 39 La retencien de bienes deter-
minados; y 6 0 +!sh!prohibicien de celebrar actos o contratos sabre bienes
determinados".

Todas estas medidas que el demandante puede solicitar en caso do

juicio y qua at juez este autorizado pars decretar cuando constituyan an-
tecedentes y presunciones graves de lo que el demandante reclama tie.
nen por objeto mantener el patrimonlo del deudor en un set-, evitando

143
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

qua salgan de sus manos los bienes que lo forman. El embargo que pro-
cede en el juicio ejecutivo es otro caso tiplco de una medida conservati-
ve o de precaucien, ya que au objeto es sustreet 4 at deudor sh!disposicien
y administraciOn de ciertos bienes. En el caso del concurso y en el caso de
la quiebra, la ley autoriza tamblen a los acreedores pare que por inter-
macho del sindico, tomen una aerie de medidas conservatives.

Todas estas disposlciones diseminadas en los Cedigos. Clvil, de Pro-

cedimiento y de Comerclo, nos permiten entonces establecer, qua en la le-
gislacien chilena, los acreedores tienen el derecho de Impetrar medidas
de conserved& o de precaucien con el objeto de asegurar el ejerciclo de
los derechos que to ley les confiere.

4)//Iqlyjpjpo!woy!ls!Ejyllkoy!kl!Gply{hz!Ejjpoulz!o!Hlyljhoz
kls!Hl}koy

De los preceptos contenidos en los articulos 2465 y 2469 del C. Ci-

vil que ya conocemos, se desprende que todos los bienes del deudor seen
presentes o futuros, raices o muebles, constituyen una especie de prenda
para los acreedores, quienes tienen el derecho de pedir que estos bienes
se vendan para que con el producido de ellos, se les pague sus creditos
con sus intereses y las costas de Ia cobranza; es deck, todos los bienes
que forman el patrimonio del deudor, con las excepciones que esos mis-
mos articulos determiner), esto afectos at cumplimiento de su obligaclen,
pueden ser objetos de la persecucien por parte de los acreedores.

Entre estos bienes que forman el patrimonio del deudor, se encuen-

tran los derechos y acciones, que aunque son cosas incorporates, porque
zoso!shz!concebimos por abstraccien, no por eso dejan de ser bienes, y en-
por consIguiente, at patrimonio del deudor, puesto que Ins articulos
2465 y 2469 hablan de bienes sin entrar a distingulr si son los corpora-
tes o los incorporates, y es sabido que donde la ley no dIstingue no le es II-
cito at hombre distinguir. Los derechos y las acciones son tainbien, en
consecuencia. objeto de las acciones quo los articulos 2465 y 2469 otor-
gan h!soz!acreedores; es deck, estos bienes incorporates tambien quedan
jouz{p{}pkoz!lu!wylukh!lu!mhoy!kl!soz!hjyllkoylz.!!h!z}!ylzwlj{o.!{ht/
[lu!los acreedores pueden proceder en Ia misma forma en que pueden
hacerto con respecto a las cosas corporates.

Puede suceder que el deudor no quiera ejercer estas acciones o estos

derechos; puede suceder que el deudor comprenda que todo esfuerzo
qua hags sere InOtil, porque va a redundar en provecho de los acreedores,
to que pasare cuando este recargado de obligaciones, y las acciones o los
derechos que ejerza van a servir OnIcamente pare que los acreedores se
hagan pago y solo a ellos beneficien. Los acreedores, por su parte, tienen
inters evidente en que esto no suceda, porque cada cosa que el deudor
no adquiera disminuye las probabilidades de pago que ellos tienen.

En estas circunstancias, en presencia de este Interes indiscutible de

los acreedores de que el deudor incorpore bienes en su patrimonio, y en

166
"cQ[aUM"PQ"LMb"[NLUSMOU[ZQb

presencia de la negligencia del deudor pare incorporar tales bienes, Ia ley

ha tenido que adopter las medidas necesarias en resguardo de los intereses
de los acreedores, y a esto se debe que Ia ley les de el derecho de ejercer
ciertas acciones y derechos del deudor que este no quiere ejercer. Por eso,
el articulo 2466 autoriza a los acreedores pare subrogarse o sustituirse
en ciertos derechos y ciertas acciones que pertenecen al deudor, ya que
dispone:,"Sobre las especies identificabtes que pertenezcan a otras perso-
nas por razem de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, con-
servaran sus derechos los respectivos duetios, sin perjuiclo de los de-
rechos reales que sobre ellos competan al deudor, .como usufructuario a
prendario, o del derecho de retention que le concedan las !eyes; en todos
los cuales podran subrogarse los acreedores". "Podran asimismo subro-
garse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segCm
lo dispuesto en los articulos 1965 y 1968" (incisos 1 9 y 2 9).

De este disposition legal y de otras que mss adelante indicaremos,

se desprende la autorizaciOn que los acreedores tienen de ejercer a nombre
del deudor, las acciones y derechos que a este corresponden; y mediante
este ejercicto llegan a lncorporar al patrimonto del deudor, los bienes qua
a este pertenecen.

El objeto de este derecho auxiliar es entonces, conseguir u obtener

que el acreedor se subrogue o se sustituya en el lugar del deudor para ejer-
cltar a nombre de este, las acciones o derechos del deudor que le corres-
ponden y que el deudor per negligencia o par perjudicar a los acreedores,
no quiere incorporar en su patrimonio. Por ejemplo, al deudor se le hace
una donaciOn, pet el no qulere aceptarla, porque comprende que con ello
solo va a mejorar la situacian de los acreedores y en ning(in case Ia suya.
En presencia de este circunstancia el deudor preflere renunciar o repudiar
la cloned& que se to ofrece. Esta renuncia perjudica a los acreedores
que von una posibilidad menos de poderse pager, ye que se les alejan es-
tos bienes que aumentarian las posibilidades de pogo. En eats situaciOn,
Is ley autoriza a los acreedores para que se sustituyan o subroguen al deu-
dor y para si aceptar la donation.

Puede suceder tamblen que el deudor sea lnstituido heredero o le-

gatario en un testamento, y por las mismas circunstancias apuntadas re-
pudle la herencia o el legado que se le asigna: los acreedores del deudor
estan autorizados, entonces, para en nombre y en lugar del deudor, ejer-
cer los derechos que a este corresponden y pare it en nombre del deudor
a aceptar to Eerencia o el legado que se le ha asignado at deudor, e incor-
porarlo en su patrimonio.

Este es el efecto Onico que este derecho auxiliar produce: autorizar

5"lox"fhwjjiowjx"ufwf" subrogarse o sustitulrse al deudor y para ejercer en
nombre y representaclOn de este, ciertas acetones y derechos que at deu-
dor competes, y que este por negligencia u otra rag ., no qulere aceptar.
Pero no autoriza este derecho auxiliar pare nada mss a los acreedores.
No podrian, por lo tanto, Los acreedores ejercer este derecho sustituyen-
dose o subrogandose al deudor en Is administration de sus bienes, ni

145
 ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

mucho menos despoOndolo de esa administraci6n; por male o detestable

que parezca, ese resultado se obtiene mediante el ejercicio de otras
acciones, por otras medidas de precauclOn, la quiebra o el concurso, por-
que en virtud del articulo 2466 en concordancia con otras disposiciones,
no pueden los acreedores sustituirse en Ia administraciOn de los bienes del
deudor, ni privarlo de ells.

e,En clue acciones o derechos pueden subrogarse o sustituirse los

acreedores? ,Con respecto a clue accic5n o a qu6 derecho del deudor pue-
den los acreedores impetrar esta facultad que la ley les da?

Unica y exciusivamente respecto de los derechos y acetones en que

Ia ley expresamente les ha concedido esta facultad, porque nuestro C. Ci-
vil, a diferencia del COdigo franceis que en su articulo 1166 consagra co-
mo principio general que el acreedor podra ejercer los derechos y accio-
nes del deudor, no tiene ningtin articulo que tel principle establezca y se
ha limitado el C6digo chileno a gel -later determinados casos en los cuales
es posible el ejercicio por el acreedor de determinadas acetones o derechos
del deudor. No hay en Ia legislaciOn chilena, entonces, un principio ge-
neral como el consagrado en el articulo 1166 del C. frances que dice:
"Los acreedores podr6n ejercer los derechos y acciones del deudor", sen-
tando asf una regla general que la doctrine se ha encargado de desarrollar
en sus diversas aplicaciones. Entre nosotros no hay sino disposiciones als-
ladas que establecen que los acreedores pueden subrogarse o sustituirse
en ciertas y determinadas acciones o derechos del deudor. Consecuencla
de ello es que entre nosotros este derecho auxiliar no puede ejercerse sin
con respecto a los derechos y a las acciones en que Ia ley expresamente
establece Ia sustituciOn o subrogaciOn, InterpretaciOn esta ampllamente
corroborada por el articulo 617 (616) N 4 ; del C. de P. Civil at hablar
de las atribuciones que tiene el sindico en los concursos; y este regla se
apnea igualmente a las quiebras ya que establece que el sindico puede
sustituirse por cuenta del concurso en los derechos y acetones del deudor
en los casos en qua Ia ley permite esta sustituciOn. La redacchin del articu-
lo 617 N 9 4 viene a confirmar Ia opinit5n que se acaba de manifestar
pues indica en Ia frase "en los casos en que Ia ley permite este susti-
tuciOn", que no siempre se permite la subrogaci6n o sustituciOn.

Pero sin perjuicio de esto, podemos decir que la ley chilena solo
autoriza Ia sustituciOn o subrogaciOn del acreedor en ciertos derechos y ac-
ciones del deudor, en aquellos derechos y en aquellas acetones que se re-
fieren a los bienes embargables. Y la raz6n es obvia: desde el momento
que por el ejercicio de estas acciones y derechos lo que se pretende es
mejorar la situaciOn de los acreedores aumentando el patrimonlo del deu-
dor no se comprenderfa qu6 utilidad podrfa tener at ejercicio de acciones v
derechos para incorporar bienes que en ningOn caso van a ser objeto de
la persecuciOn por parte de los acreedores, ya que son inembargables.

Por Ia misma razOn no puede tener lugar este derecho auxiliar con
respecto a aquellos derechos que no son patrimoniales, como los dere-
chos de familia, de pedir el divorcio, por ejemplo, etc.; ni en todo dere-

146
 YJTWNF IJ QFS TBZLFHNTSJS

cho que no puede ser objeto de la persecuciOn por parte del acreedor, o
que recaigan sabre cosas que no son susceptibles de una avaluacin pe-
cunlaria.

En Ia legislaciOn chliena solo precede is sustituciOn o subrogaciOn

de los acreedores en ciertos y determinados derechos y acciones, que
son los sIguientes: 1 ; Los acreedores pueden subrogarse o sustituirse at
deudor, con arreglo al articulo 2466, en los derechos reales de usufructo,
prenda, hipoteca y dern6s anaiogos. Escapan de esta regla los derechos
de use y habitaciem, come lo dice el propio articulo 2466, incise final,
porque elios son inembargabies, son derechos personalisimos, que sOlo
pueden ser ejercidos per la persona en cuyo favor se han constituido; y
lo mismo cabe decir de los usufructos legates.

2 Pueden tambien subrogarse los acreedores en et derecho de re-

tenciOn que al deudor puede corresponder en ciertos cases come arren-
datario, depositario, etc., derecho del cual nos ocuparemos en el memen-
to oportuno.

3 ; Precede adernas Ia sustituciOn o subrogaciffin en el derecho quo

el deudor tiene come arrendador o arrendatario, con arreglo a los ar-
ticulos 1965 y 1968 del C. Civil.

4 ; Otro caso de subrogacidn to tenemos en el articulo 1677 del

C. Civil que dispone: "Aunque por haber perecido la cosa se extinga la
obligaciOn del deudor, podra exigir el acreedor que se le cedan los dere-
chos o acciones quo tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o
culpa hays perecido la case".

5; Finalmente, tiene lugar esta sustituciOn o subrogaciOn en los

derechos o acciones del deudor por et acreedor, en el caso de is repudia-
cidn de una herencia o legado, o en el caso de una repudiaciOn de una do-
nacidn, contemplados en los articulos 1238 y 1394 del C. Civil que dis-
ponen respectivamente: "Los acreedores del quo repudia en perjulcio de
los derechos de ellos, podran hacerse autorizar per el juez pare aceptar por
el deudor, En este case la repudiaciOn no se rescinde sino en favor de los
acreedores y haste concurrencia de sus creditos; y en el sobrante sub-
siste" (articulo 1238). "No done el que repudia una herencia, legado o
donaciOn, o deja de cumplir la condiciOn a qua esta subordinado un de-
recho eventual, aunque asi lo haga con el objeto de beneficiar a un ter-
core". ''Los acreedores, con todo, podr6n ser autorizados per el juez pare
sustituirse a un deudor que as( lo pace, haste concurrencia de sus creditos,
y del sobrante, si to hubiere, se aprovechar el tercero". (articulo 1394).

Los que acabo de indicar son los iinicos casos on que precede to sus-
tituciOn de los acreedores en las acciones y derechos del deudor, por-
que come ya se ha (fiche, no hay entre nosotros un principle general que
autorice a los acreedores pare sustituirse en todos los derechos y ac-
clones del deudor, sine tinicamente en los casos taxativamente serialados
per la ley.

147
 ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

i,Cuales son las condiciones o requisitos necesarios para que los

acreedores puedan subrogarse o sustituirse en los derechos y acciones
del deudor en los casos en que Ia ley acepta esta sustituciOn?

V) En primer lugar, que el crddito sea cierto, es decir, que realmen-

te se tenga Ia calidad de acreedor. Es sabido que sin inter 6s no hay acciOn,
-

y si este derecho tiene por objeto darle al acreedor los medios necesarios
para hacer efectivos sus derechos, se comprende fcilmente que no puede
tener ningOn provecho en ello, quien no tiene interes en Ia situation del
deudor.

2) En seguida, es menester que el acreedor no sea condicional, por-

que este derecho tiene por objeto hacer posible el cumplimiento de la obli-
gacien, y el acreedor condicional, mientras pende Ia condiciOn, nada pue-
de reclamar en calidad de tal; el Unico derecho que tiene y que Ia ley le
reconoce es Impetrar providencias conservatives, y este derecho dista mu-
cho de Ia sustituciOn o subrogaciOn. Un acreedor a plazo si que podrfa
ejercitar este derecho, porque un acreedor a plazo tiene interns evidente
en que Ia obligaciOn se cumpla.

Y, finalmente es necesario que el deudor no quiera ejercer las

acciones o derechos de que se trate, porque precisamente Ia ley autoriza
al acreedor a Ia sustituciOn cuando el deudor no quiere ejercer estos dere-
chos en perjuicio de los acreedores. La prueba de la negligencia del deu-
dor debe ser suministrada por of acreedor con arreglo a los principios ge-
nerates, porque no es necesario que el deudor constituya en mora al acree-
dor de ejercer estos derechos o acciones; Ia ley en ninguna parte lo dice,
ya que se trata lisa y Ilanamente de una subrogaciOn.

No es necesario tampoco que el acreedor, antes de ejercer este dere-

cho se hags autorizar por el juez, u obtener del juez una autorizaciOn
en clue lo declare subrogado o sustituldo al deudor, porque se trata de
un derecho que Ia ley reconoce al acreedor; el papel del juez se limitary
entonces a reconocer que exists la disposiciOn legal que tat derecho con-
fiere al acreedor. Solo por excepciOn de los articulos 1238 y 1394, es
necesaria previamente una autorizaci6n judicial en que se declare sub-
rogados a los deudores por los acreedores, en el ejercicio de las acclones
a que tales articulos se refieren.

Veamos ahora los efectos que se producen con el ejercicio de este

derecho.

Cuando los acreedores proceden a ejercer una accien o derecho de

propiedad del deudor, no lo ejercen, por consiguiente, en nombre pro-
pi, sino en el nombre y representaciOn del deudor; por eso se dice que
este derecho es oblicuo o indirect, porque no lo ejercen en su proplo
nombre ni en su calidad de propIetarlos de tal derecho, sino, si se pu-
diera aceptar el termino, como mandatarios o representantes del deu-
dor. LCual es entonces Ia consecuencia lOgica que de esta premisa se des-
prende? (hie todo lo que adquieran los acreedores en ejercicio de estos

148
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

derechos en los cuales se han subrogado o sustituido, no ingresa al pa-

trimonio de los acreedores, sino que todo lo que asi se obtiene ingress
al patrimonio del deudor, porque el resulted de este derecho debe apro-
vechar a Ia persona en cuyo favor el derecho se haya constituido.
la persona esa no es el acreedor, sino el deudor. Cuando el mandata-
rio representante o apoderado de otra persona, obra en nombre de la
persona que representa, el derecho que ejercita beneficia al mandante o
represented. Lo mismo pasa en la subrogaciOn por los acreedores en
ciertos derechos y acciones del deudor. Luego, no es solamente el acree-
dor que se subroga en el derecho del deudor, el inico que se beneficia
o que lo aprovecha, sino todos los acreedores; en otras palabras, los
bienes adquiridos mediante el ejercicio de este sustituciOn entran al pa-
trimonio del deudor y una vez incorporados en el pueden ser objeto de
las acciones de todos los acreedores del deudor, con erre& a los articu-
los 2465 y 2469 del C. Civil.

[Ph!Ejjp8u!Th}sphuh!o!Vlojh{oyph

Klulyhspkhklz0!!Otro de Ios derechos auxillares que is ley reco-

noce a los acreedores, es la acciOn pauliana o revocatoria que tiene rz-
hmo rfx importancia practice que el anterior.
El patrimonio del deudor puede debilitarse, no solo porque el deu-
dor deje de ejercer las acciones o derechos que traerian coma cense-
cuencia la incorporaciOn al patrimonio de ciertos bienes, sino tambien
porque el deudor puede enajenar, ceder o graver sus bienes en beneficio
de terceros. Si el primer procedimiento es peligroso y perjudicial pars
los acreedores, lo es dobiemente perjudicial este otro procedimiento,
primero, porque mediante el, el patrimonio del deudor disminuye efec-
tivamente, ya que sale de of alguno de sus componentes; y en seguida,
porque en la practice hay infInitos y numerosisimos recursos de que se
valen los deudores inescrupulosos, pare aparecer ante sus acreedores
coma incapaces de poder pager la obligaciOn; hacen yentas simuladas,
ceden sus bienes o los reducers a valores o dinero mucho mas faciles de
ocultar qua un bien raiz. Este situaciOn perjudica evidentemente a los
acredores, porque cada bien que salga del patrimonio del deudor, fx
una posibilidad menos que tienen de pagarse. La ley no ha podido mi-
rar impasible este situacidn, y asi coma estableci6 en el caso anterior Is
subrogaciOn o sustituciOn en clertos derechos y acetones del deudor par
los acreedores, los ha autorizado Igualmente para que puedan hacer
volver al patrimonlo del deudor los bienes que fraudulentamente este
hizo sail, con ls!propOsito de perjudicar a los acreedores, colocado en
-

un aparente estado de negligencia.

A este tiende Ia acciOn pauliana, a la cual se refiere el articulo 2468,
y que puede definirse como la que tienen Los acreedores pare obtener Is
revocaciOn de los actos realizados por el deudor en frauds de sus derechos.
Se llama revocatoria porque mediante ells se obtiene to revocacin
o invalidaciOn de los actos ejecutados por el deudor; y se llama paulia-
na porque fue el pretor Paulo el que Ia introdulo en el H0!Romano.

149
EVT1NV2!EPIWWERHVM!VOHVMKUIa!

Como se ye, el objeto de la acciOn pauliana es obtener la revoca-

ciOn de los actos que el deudor ha ejecutado para empobrecerse, es de-
cir, para disminuir su patrimonio en perjuicio de los acreedores, a fin
de que, medlante esta revocaciOn, vuelvan al patrimonio del deudor los
bienes que en 6l se encontraban y que at deudor hizo salir fraudulen-
tamente.
Ilene Ia action pauliana por fundamento at acto fraudulento eje-
cutado por el deudor, y tiene por objeto la revocaclOn o destrucciOn de
los actos que el deudor ha ejecutado en fraude de los acreedores, es
decir, con el propOsIto de perjudicarlos. Resulta entonces que el funda-
mento juridico de Ia acciOn pauliana es at acto Melba cometido par el
deudor. En efecto; el deudor al contraer Ia obligacIOn que debe ser
ejecutada de buena fe, le ha dado a los acreedores, como garantra de
ella, todo su patrimonio, todos sus bienes. El deudor que obra de bue-
na fe debe cuidar que esa garantla no desaparezca, que los acreedores
tengan la seguridad de hacerse pago de la obligaciOn en caso de mora
o incumplimiento; si el deudor no cuida esta garantia, si hate salir
fraudulentamente los elementos que la forman, comete un verdadero
acto Welt, un verdadero delito civil, que en conformidad a los prin-
cipios estudiados, debe dar a los acreedores, Ia debida reparaciOn del
dar o.
De to dicho se desprende que Ia action pauliana, a diferencia de
lo quo sucede con to anterior, corresponde a los acreedores personalmente,
as una action que les es propla, no as una acciOn que vayan a ejercer en
nombre y en sugar del deudor, sino que In van a ejercer en su proplo
nombre, es una action directa, que les pertenece a ellos, qua est6 en su
patrimonio y no en el patrimonio del deudor, les pertenece en su ca-
tided de acreedores lesionados, en su calldad de victimas de un delito,
en su caltdad de sujetos pasivos de un hecho ilicito, y como todo he-
cho Welt impone responsabilidad y da derecho a la reparaciOn del dafio
causado, los acreedores tienen una action, y In action que conduce a ese
fin, es Ia action pauliana.
Tanto Ia acci6n paullana como at ejercicto de las acetones o de-
rechos del deudor por los acreedores, conducen a un mismo fin: Is in-
corporaciOn de bienes en at patrimonio del deudor. Pero entre uno y
otro derecho auxiliar, hay diferencias que conviene sefialar y qua ponen
de manifiesto In diferencia jut-Idles de Was dos instituciones. Las prin-
ciples diferencias que podemos sefialar son:
19 El ejercicio de las acciones y derechos del deudor por los
acreedores supone que el deudor ha sido negligente on at ejercicio de
ciertos derechos y de ciertas acciones, supone que ha habido de su parte
omisiOn o negligencia para entrar ciertos bienes que deberian ester en su
patrimonio. En cambio, en la action pauliana, es un acto suyo, un hecho de
su parte, el que ha hecho salir los bienes de su patrimonio. En el primer
caso estamos en presencia de una actitud pasiva del deudor; en el caso de
la action pauliana o revocatoria, estamos on presencia de una actitud
active.
150
TEORIA DE LAS OBUGACIONES

2) En el caso del ejercicio de los derechos y acciones del deu-

dor por los acreedores, se trate generalmente de hater ingresar bienes
que nunca han estado en el patrimonio del deudor, como una heren-
cia o una donacin que el deudor no acepta; la accidin pauliana persi-
gue tambien la incorporacin de bienes, pero ,que bienes? los que ya
forrnaban parte del patrimonlo del deudor, y que el deudor fraudulen-
temente hizo salir.

3?) La accidin pauliana o revocatoria es una acciOn directa, que per-

tenece por derecho propio a los acreedores coma consecuencia del delito
civil que el deudor ha cometido, y que is ejercen en su proplo nombre, en
su calidad de acreedores lesionados; en cambia, en el caso anterior, los
acreedores estan ejerciendo una acciOn que compete al deudor y por con-
siguiente, no obran en su proplo nombre sino que a nombre y en repre-
sentaciOn del deudor, porque ese derecho tiene par objeto sustituir o su-
brogar al deudor en el ejercicio de ciertas acetones y de clertos derechos.

4?) Finalmente, en el caso del ejercicio de las acciones o derechos

del deudor por los acreedores, los bienes que eel se obtlenen entran al
patrimonlo del deudor y por esto todo acreedor puede hacerse pago con
ellos, porque todos los acreedores tienen igual derecho con respecto al
patrimonio del deudor; la acciOn paullana, coma veremos, solo aprove-
cha a los acreedores que Ia han ejercitado, pero no aprovecha a los acree-
dares que no la han intentado.

Owoy{}upkhk!lu!x}l!Mh!Ejjphu!Th}sphuh!w}lkl!Iqlyjp{hyzl

tin puntu muy interesante que se suscita con motivo de la accidin

pauliana, es el que dice relaciOn con la oportunidad o circunstancia en
quo esta accln puede ejercitarse. iEs necesario que el deudor este de-
clarado en concurso pare que puede ejercerse la acciOn pauliana, o puede
ejercerse este accidin sin necesidad de que el deudor haya hecho cesiOn
de bienes, o haya sido declarado en quiebra?

Algunos creen que solo procede cuando el deudor se halla en con-

curso o en quiebra a ha hecho cesiOn de bienes, porque el articulo 2468
habla de los actos ejecutados antes de Ia cesiOn de bienes o de la aper-
ture del concurso. Sin embargo, no es este la opinion que ha triunf ado
en la doctrine y en la jurisprudencia; Ia mayorta cree, y esta es la opi-
niOn que me parece mds acertada, que pare el ejercicio de la accin pau-
liana no es necesario que el deudor est6 declarado en concurso o que
haya hecho cesiOn de bienes. El hecho de que el articulo 2468 se re-
fiera a los actos ejecutados antes del concurso o de la cesiOn de bienes,
no se ref lore at caso de que solo durante el concurso o de la cesiOn pue
da ejercitarse la accifm pauliana, sino que esa disposiciOn tiene por ob-
jeto senalar o demostrar la diferente situation juridica que ante el De-
recho tienen los actos ejecutados por el deudor antes del concurso y
despus del concurso. En el articulo 2467 dice at COdigo: "Son nulos
todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de
que ha hecho cesiOn, o de qua se ha ablerto concurso a los acreedores"

151
 ARTURO ALESSAND R1 RODRIGUEZ

En cambio, los actos ejecutados antes de Ia cesiOn de bienes o de Ia

apertura del concurso, no son nulos, sino que respecto a ellos, coma
dice el articulo 2468, "se observaran las disposiciones siguientes", etc.
Pero este articulo no ha pretendido decir que solo puede intentarse Ia
acciOn pauliana Onicamente cuando el deudor este declarado en concurso
o haya hecho cesiOn de bienes.
Hay todavfa muchas otras razones: si hubieramos de aceptar Ia
doctrine que no ha triunfado en Ia jurisprudencia ni en la opinion de
Ia mayoria de los autores, tendriamos que Ilegar a absurdos manifiestos,
tendriamos que aceptar que cuando el deudor tiene varios acreedores no
podria ejecutar actos fraudulentos, porque en tal caso seria declared
en concurso y los actos fraudulentos que hubiera ejecutado con anterio-
ridad caerian mediante el ejercicio de la acciOn pauliana. En cambio,
cuando hubiera un solo acreedor, el deudor podria ejercitar dichos ac-
tos y habria entonces que admitir que es mejor la situaci6n de los acree-
dores cuando hay muchos que cuando hay uno, y habrfa que Ilegar a
is conclusiiin de que cuando hay muchos acreedores, la ley no permite
que el deudor pueda ejecutar actos fraudulentos y que cuando hay po-
cos permite la ley la ejecuciOn de estos actos fraudulentos. Enseguida,
si se acepta que la acclOn pauliana solo procede en el caso de concurso
o de cest& de bienes, habrfa que Ilegar a la conclusiOn de que es me-
jor Ia situaciOn del deudor que no tiene bienes que Ia situaciOn del
deudor que tiene bienes, porque es manifiesto que el- deudor quo no
tiene bienes no sera declarado en concurso ya que los acreedores no
tienen ningUn inters en declararlo en concurso, pues el deudor carece
de bienes.
Pero hay todavia otro argumento deducido del propio texto del ar-
ticulo 2468, Inciso 1 ; que parece apoyar la opiniOn que se viene in-
dicando, cuando dice: "En cuanto a los actos ejecutados antes la cesiOn
de bienes o Ia apertura del concurso, se observaran las disposiciones si-
guientes..." y la cesiOn do bienes, con arreglo al articulo 1614, "el
abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acree-
dor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no
so halla en estado de pagar sus deudas". Luego Ia cesiOn de bienes pue-
de hacerse a un acreedor o a varlos acreedores; y el articulo 2468 no
solamente contempla el caso del concurso, sino tambin el de la cesiOn
de bienes, admitiendo par lo tanto la posibilidad de que pueda ejercitar-
se esta acciOn cuando hay un solo acreedor. Ahora bien; cuando hay un
solo acreedor no va a poder pedirse por este Ia formaciOn del concurso
necesario; luego tenemos que aceptar que el acreedor puede ejercer Ia
acciOn pauliana o revocatoria sin necesidad de Hever a concurso al deu-
dor. De otra manera este derecho serfa completamente ilusorio, ya que el
acreedor no podria obligar al deudor a hacer cesiOn de bienes; (,de que
medios se valdria entonces el acreedor para poder colocar al deudor en Ia
situaciOn juridica necesaria para ejercer Ia acciOn pauliana?
Por Codas estas rezones, la opinion que se viene sustentando ha
triunfado en la jurisprudencia, y en el Unico caso fallado por Ia Corte
al respecto, se ha resuelto que no es necesario que el deudor sea decla-

152
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

rado en concurso o haya hecho cesiOn de bienes pare que proceda

acciOn pauliana, la cual puede ejercitarse aun cuando haya un solo acree-
dor. Este sentencia dictada por la Corte de Santiago, se encuentra en la
Gaceta de los Tribunales, ano 1879, sentencia 519, pagina 345.

Como consecuencia de este conclusiOn, tenemos que Ia acciOn pau-

liana compete a todos los acreedores, o a cualquiera de ellos individual-
mente, puesto que a todos la otorga el articulo 2468. Si el deudor es-
te declarado en concurso o en quiebra, la intentaran todos los acreedo-
res, o bien aquellas que deseen hacerlo, o tambien .el sindico en repre-
sentaciOn de los acreedores. Si es uno de los acreedores quien pretende
el pago de Ia obligaciOn, sera el personalmente quien la ejerza.

Ej{oz!N}ypkpjoz!Vlojhislz!woy!sh!EjjpOu!Th}sphuh

Thyh!determiner cueles son los actos ejecutados por el deudor sus-

ceptibles de revocarse par la acciOn pauliana, es menester distinguir, Co-
mo resuita de los articulos 2467 y 2468, entre los actos ejecutados por
el deudor antes de la cesiOn de bienes o de Ia aperture del concurso, y
los ejecutados una vez que el deudor este concursado, porque los actos
ejecutados por el deudor en concurso, relativamente a los bienes com-
prendidos en el concurso o en la cesiOn, son nulos de pleno derecho, por
disposiciOn expresa del articulo 2467; de manera que respecto a ellos
los acreedores no necesitan intentar la acciOn pauliana, sin vzo bastard
demostrar que el deudor se encuentra en concurso o qua el deudor ha
hecho cesiOn de bienes y que los actos qua se refieren a aquellos blenes
quedan comprendidos en la cesiOn o en el concurso, para gue woy!ese
solo hecho se declare su nulidad.

Los actos susceptibles de revocarse por el ejercicio de la acciOn

pauliana son los anteriores a la cesiOn o al concurso, es decir, los reali-
zados por el deudor que no se halla en concurso y quo tiene la libre
administracien de' sus bienes, y a los cuales se refiere el articulo 2468,
esto es, los actos ejecutados mientras el deudor no ha sido declarado en
concurso ni ha hecho cesiOn de bienes.

La razOn de este distinciOn es perfectamente explicable: el deudor

quo ha sido declarado en concurso ha perdido la administraciOn de sus
bienes, administraciOn que de derecho pasa a los sindlcos nombrados par
el tribunal o por los acreedores en la forma que determine el C. de P.
Civil; el concursado queda inhibido de la administraclOn de sus bie-
nes, se produce coma dice el C. de Cornercio, "el desasimiento de los
bienes del fallido", y se comprende entonces que si el fallido no tiene
la administration de sus bienes, no puede ejecutar ningUn acto con re-
laciOn a ellos, ya que si lo ejecuta su proposito es burlar a los acree-
dores.

No sucede lo mismo con el deudor quo no ha sido declarado en con-

curso por dificil o precaria que sea su situation. Iz{l!deudor conserve la
administraciOn de sus bienes, ya que no hay ningim hu{ljlklu{l!para

153
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

presumir que el acto que ejecuta sea ejecutado en fraude o en perjuicio

de los acreedores, y de ahi que Ia ley acepte que el individuo que se halla
en esta circunstancia, pueda ejecutar un acto juridico, pero at mismo tiem-
po autoriza a los acreedores para pedir Ia revocaciOn de dicho acto si
el se ha celebrado con el propOsito de perjudicar a los acreedores.

Thyh!x}h!soz!hj{oz!jlsliyhkoz!woy!ls!kl}koy!jou!hu{lypoypkhk!h!sh
jlzpOu!kl!iplulz!o!h{!jouj}yzo!w}lkhu!ylojhyzl.!lz!kljpy.!zllu!z}zjlw/
{pislz!kl!zly!h{hjhkoz!woy!Mh!hjjp8u!wh}sphuh.!hz!tlulz{ly!x}l!jouj}yyhu
h!z}!ylzwlj{o.!shz!koz!jpyj}uz{hujphz!zpn}plu{lz=!x}l!ls!hj{o!jh}zl
}u!wlyq}pjpo!hs!hjyllkoy>!!x}h!h{!hj{o!hhh!zpko!jlsliyhko!jou!myh}kl0
En otros terminos, en Ia celebraciOn del acto debe haber perjuicio y frau-
de para el acreedor.

En conformidad a las reglas generates de Ia prueba, incumbe pro-

bar Ia existencia del perjuicio y del fraude at acreedor que intents Ia
accien pauliana, porque son estos los hechos en que funda su acciOn y
de los cuales deriva la responsabilidad que imputa at deudor y at ter-
cero que con el contrat6.

Typtly!ylx}pzp{o

El primero de los requisitos es Ia existencia del perjuicio, expre-

samente exigido en los nOmeros 1 y 2? del articulo 2468, que auto-
rizan Ia rescisiOn de los actos que allf se serialan cuando se hayan eje-
cutado con la intenciOn de causer perjuicio a los acreedores. Dice el
N 1 del articulo 2468: "Los acreedores tendran derecho para que
se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis
que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de male fe el
otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mat estado de
los negocios del primero". Y el N. 2? agrega: $Poz!actos y contratos
no comprendidos bajo el nOmero precedente incluso las remisiones y
pactos de liberaciOn a Mut gratuito, seran rescindlbles, probandose la
male fe del deudor y el perjuicio de los acreedores".

iCuando hay perjuicio, cuando se entiende que el acto es perju-

dicial a los acreedores?

Un acto cause perjuicio a los acreedores en el caso a que nos es-

tamos refiriendo, cuando acarrea Ia insolvencia del deudor, o aumenta
una insolvencia preexistente. En otras palabras, cuando produce una dis-
minucien del patrimonio del deudor.

El acto es entonces perjudicial at acreedor cuando a consecuencia

de el los demas bienes que quedan en poder del deudor son insuficientes
para hacer pago at acreedor o acreedores; cuando como resultado del
acto ejecutado por el deudor no va a quedar lo necesario para hacer
frente a sus compromisos, de tai manera que los bienes restantes no van
a ser bastantes pare pager sus obligaciones.

176
 YJTWNF IJ QFS TBQNLFHNTSJS

Si a pesar del acto e)ecutado pot el deudor, conserve el bienes su-

ficientes pare que sus acreedores sean pagados, no se produce insol-
vencla del deudor, ni se aumenta una insolvencia preexistente, y no
hay en consecuencia, perjuicio, porque los acreedores pueden ser total-
mente satisfechos, y el acto que el deudor ha ejecutado queda sin in-
fluencia alguna con respecto a los bienes que el deudor tiene en su
der. Si un deudor debe 200 y tiene 400 en bienes y enajena 100 o ena-
jena 200, no puede decirse que el acto sea perjudicial a los acreedores,
porque los bienes que quedan en su poder bastan pare responder a Co-
das sus obligaciones.

Seca esto, para que los acreedores puedan intentar la accien re-
vocatoria en contra del deudor, es menester que prueben que los bienes
quo quedan en su poder son insuficientes pare hacer frente a sus com-
promises, que los bienes que quedan no van a alcanzar a satisfacer el
month total de sus al-Mites. Per eso, los autores franceses dicen que la
accien pauliana as subsidiaria, que solo puede intentarse cuando los
acreedores no pueden obtener el pago de sus creditos par los denies me-
dios que la ley les franquea. De aqui que solo sean revocables o sus-
ceptibles de la accien pauliana los actos que producen una disminucien
del patrimonio del deudor, los actos que producen un empobrecimien-
to del deudor, en terminos de no hacer posible el page total de sus obli-
gaciones cualesquiera que estos sean, ya consistan en enajenaciones, con-
tratos, cesiones, etc., porque la enumeracien del articulo 2468 no es ta-
xativa, sino per via de ejemplo.

Por lo mismo, no son susceptibles de la accien pauliana los actos

que Onicamente dejen de enriquecer al deudor y los actos que recaigan
sobre bienes Inembargables, porque estos actos no causan perjuicio a
los acreedores.

Los actos que dejan de enriquecer al deudor no privan a este de

algo que este tenga, sine de algo que este puede obtener; si el deader
no acepta una donacien, no *cute an acto sino que deja de ejecutar
un acto. Este pasividad del deudor no es susceptible de revocarse por
la accien paullana, porque el articulo 2468 habla de actos ejecutados,
de actos que supongan aria actitud active de parte del deudor, y por-
que el objeto de Ia accien pauliana es reconstruir el patrimonlo al es-
tado que tenga en el momenta en que la obligacien se contrajo, hacer
entrar en 01 bienes que pertenecian al deudor y que este hizo salir; pero
no tiene por objeto hacer entrar bienes que nunca han formado parte
del patrimonlo, porque pare este efecto la by concede otro derecho, otros
medlos, el segundo de los derechos auxiliares que ya conocemos.

Los actos que recaigan sobre bienes inembargables tampoco pue-

den ser revocados per la accien pauliana, per una razen fedi de corn-
prender, los bienes inembargables estn expresamente exceptuados de
este derecho de prenda que los acreedores tienen sobre el deudor, es de-
ck, lee bienes inembargables no son Ia garantia de los acreedores; tanto
el articulo 2465 come el articulo 2469 establecen expresamente que no

377
 ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

pueden ser objeto de Ia acciOn pauliana los bienes inembargables, "se

excepthan los inembargables", dicen estos articulos. Si es asi, poco o
ningOn interes pueden tener los acreedores en la conservaciOn de esos
bienes, o de hacer entrar dichos bienes, aun cuando hayan salido del
patrimonio; Ia disposiciOn de estos bienes no redunda en perjuicio de
los acreedores, porque conservense o no consdrvense en poder del deu-
dor, no afectan de ninguna manera a los acreedores y si es asi, lo mismo
da que estos bienes inembargables queden o no en manos ael deudor.

Segundo requisito

El otro requisito necesario para que proceda Ia acciOn pauliana es

el fraude, o como dice el articulo 2468. "la male fe", que el acto haya
sido celebrado de mala fe.

El fraude o male fe a que este articulo se refiere, no tiene nada de

parecido con el dolo en los contratos. El dolo en los contratos son las
maquinaciones fraudulentas de que se vale una persona o un tercero
pare arrancarle el consentimiento a Ia otra. Aqui no hay nada de eso;
aqui se ha celebrado un acto por el deudor con prescindencia absolute
de los acreedores, no ha habido maniobras de ninguna especie para con-
seguir el consentimiento; hay lisa y Ilanamente la ejecuclen de un acto
juridico con el propOsito de perjudicar a los acreedores, que quedan al
margen de Ia celebracien del acto.

Se entiende por fraude, o por male fe, como dice at articulo 2468.
el hecho de quo el deudor celebre el acto juridico conoclendo el mal es-
tado de sus negocios. La ley presume que un deudor que celebra un
acto juridico en estas condiciones, lo hace con el propOsIto de perjudi-
car a sus acreedores. En el N 1 9 del articulo 2468, nuestro C. Civil
ha definido lo que se entiende por male fe para este efecto, cuando dice:
"...estando de male fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero".

No caben, en consecuencia, en el C. Civil chileno, las discusiones

ni las veinte mil interpretaciones que los autores franceses dan de to
que as male fe y de lo que debe entenderse por male fe; ni es necesario
tampoco, probar que el acto se ha celebrado con la IntenciOn de perju-
dicer a los acreedores, porque aqui estamos en presencla de una palabra
definida por Ia ley, y cuando esto sucede, debe darsele a esa palabra su
significado legal. Y en esta acepcidn debe entenderse en el articulo 803,
inciso 2 ; , cuando Ia ley autoriza a los acreedores del usufructuario pa-
re pedir que se rescindan Ia renuncla o ceslen del usufructo hecha en
fraude de sus derechos, aplicacidn esta de la acciOn pauliana a un caso
particular.

Como acabamos de ver, la acciOn pauliana supone Ia ejecuciOn por

parte del deudor de actos destinados a empobrecerlo, a disminuir su pa-
trimonio; y supone por lo mismo, la IntervenciOn de un tercero en cuyo
favor el deudor ha ejecutado el acto juridico destinado a perjudicar at

156
!TIOVME!HI!PEW!OFPMKEGMORIW

acreedor: una compraventa, una cesi6n, una antIcresis, Is constituclOn

de una hlpoteca o de una prenda, etc., que el deudor ha hecho en favor
de una tercera persona.

Surge entonces este primera cuestiOn: el tercero que ha contratado

con el deudor, i,puede ser afectado con Ia acciOn pauliana?

Indudablemente si, porque el articulo 2468 se refiere expresamente

al tercero con quien contrata.

Pero surge tambien este otra cuestiOn: Len clue casos o condiciones
procede la acciOn pauliana contra este tercero? LBasta para ell Ia ma-
le fe del deudor, o es necesario, edemas, la male fe del tercero con quien
el deudor contrata?

Para contester a este pregunta, hay que hacer una distInciOn que vie-
ne desde los tiempos del Derecho Romano, entre los contratos onerosos
y los contratos gratuitos. En uno y otro caso, es necesario el perjuicio
de los acreedores y la male fe del deudor, porque son ambos requisites
generales que deben concurrir en todo acto juridic para que a su res-
pecto puede intentarse is acciOn pauliana. SI falta alguno de ellos, ya
no se podrfa intentar Is acciOn revocatoria.

Si el acto celebrado por el deudor es un contrato memo, o con-

siste en la constituciOn de una prenda, de una anticresis o de una hipo-
teca es necesario edemas del perjulcio pare el acreedor y de la male fe
del deudor Is male fe del tercero con quien el deudor contrata, es decir,
debe ser perjudicial pare el acreedor y debe celebrarse estando ambos de
mala fe, tante el deudor como el tercero adquirente, esto es, conociendo
ambos at mel estado de los negocios del deudor. SI solo hay male fe de
parte del deudor, y at tercero con quien contrata est6 de buena fe; Ig-
nore el mai estado de los negocios del deudor, Ia fled& pauliana no
procede, porque faltarfa uno dp"los requisites necesarios pare que pro-
cede. (Art. 2468, W 1 9).

Tratfindose de los contratos gratuitos, las remisiones y pactos de

liberaci6n a titulo gratuito. la situacl6n se modifica; en #l#"case baste
el perjuiclo del acreedor y Is male fe del deudor y no es necesario que
at tercero co'i quien el deudor contrata conozca el mat estado de los
negocios del deudor; baste qua los conozca el deudor. (14 9 2 del ar-
ticulo 2468). A clue se debe este diversidad de crawl, por qu6 la by
exige en el caso del N? 1? del articulo 2468 Ia male fe de ambos. y por
clue en caso del RC!2? exige el articulo 2468 Ia male fe del deudor?
Por una razOn de equidad y de sentido cormin y es este: cuando se ce-
rebra un contrato oneroso, of tercero que contrata ha dado alga en cam-
hie, se ha desprendido de alga que le pertenece, de modo quo desde
este punto de vista, la situaciOn del tercero que contrata con el deudor
es equivalente a la de los acreedores en cuanto ambos son perjudica-
dos si el acto se revoca o se mantiene; sl se revoca, el tercero; si se
mantiene, los acreedores; Ia situaciOn de ambos es igual, el perjuicio

157
 ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

de uno y otro es el mismo. En igualdad de condiciones entonces, Ia

ley aplica el aforismo romano de que es mejor Ia situaciOn del que
posee, siempre naturalmente, que est6 de buena fe, porque en caso de
estar de mala fe, se hace indigno de Ia protecciOn de Ia ley.

En cambio, en un contrato gratuito, el deudor se ha desprendido

de algo sin que nada reciba; cambia entonces la situaciOn del tercero
que ha contratado con el deudor, porque es muy distinta de la situaciOn
del acreedor. Si el acto se mantiene, los acreedores sufren un perjui-
cio evidente, manifiesto. Si el acto se revoca, ique perjuicios sufre at
tercero, el donatario a quien se le hizo una donaciOn, por ejemplo?
Nada; pierde solo una ventaja o un deseo, y ante esta situaciOn, se pre-
fiere la del que pierde algo real, positivo, y no ampara Ia ley al que solo
pierde una expectativa. En el primer caso hubo desembolso por parte
del tercero; en el segundo caso, no se ha desprendido de nada, y de
aquf que la ley no considere necesaria Ia buena ni Ia mala fe del ter-
cero con quien el deudor contrata.

Acreedores que Pueden Intentar Ia AcciOn Pauliana

1,0ue acreedores pueden intentar Ia action pauliana? iLos que tie-

nen un titulo anterior o posterior al acto perjudicial para ellos?

SOlo los acreedores cuyos crOditos sean anteriores at acto, pueden

Intentar Ia acciOn pauliana; los acreedores cuyos crditos sean poste-
riores a Ia ejecuci6n del acto, no pueden intentar este action, porque
pare que la acciOn pauliana proceda, as menester que el acto juridico
haya irrogado un perjuicio al acreedor, a irroga un perjuicio cuando el
acto del deudor disminuye los bienes que el acreedor tiene en vista at
contratar, de manera que sl el deudor procede a desprenderse de esos
bienes, le irroga un perjuicio. Pero el acreedor que contrata con poste-
riorldad at acto que el primer acreedor ha celebrado, se va a encontrar
con una garantia que no existe, con una garantfa que si bien to fue pare
el primer acreedor, ya no existia cuando el segundo acreedor contrato
con el deudor; tuego ningiln perjuicio puede resultar para 01 de tales
actos, ya que cuando el deudor contrato con el segundo acreedor, no
existian en su patrimonio los bienes que hizo salir con anteriorldad.

Naturaleza Juridica de la AcciOn Pauliana

LDe qu naturaleza es Ia action pauliana, es personal o es real?

La acciOn pauliana esta asimilada por la ley a las acciones de nulidad.
y por eso es que at articulo 2468 habla de rescindirse, que se rescindan,
que habra rescisiOn, etc. Pero Ia acciOn revocatoria no es propiamente
una acciOn de nulidad, porque la acciOn pauliana no proviene del hecho
de haberse celebrado un contrato con omisiOn de ciertos requlsitos, o
con un consentimiento viciado, sino que procede en contra de actos
perfectamente validos y eficaces, pero que han sido ejecutados en per-
juicio de los acreedores. El verdadero fundament() juridic de la acciOn
pauliana es el hecho ilicito ejecutado por el deudor destinado a per-

158
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

judicar a los acreedores, y come todo hecho ilicito destinado a perju-

dicer a los acreedores da una accien para obtener la correspondiente
indemnizacien, este hecho ilicito autoriza a los acreedores para inten-
tar la accien pauliana, destinada a obtener la reparacien del dew cau-
sed por el delito civil. Los efectos de la accidn pauliana son identicos
a los de Ia nuildad, y es per esto que la ley ha asimitado estas dos ac-
clones. Ahora bien; si este accien se funda en el hecho ilicito cometido
por el deudor, si tiene per objeto reparar los defies causados, y si tiende
a dejar sin efecto un contrato ca un acto juridic, es una seder' emi-
nentemente personal, porque solo puede recIamarse de las personas quo
per un hecho suyo hen contraldo las obligaciones correlatives, y per-
que no hay mss acetones reales que las que nacen de los derechos reales
y no hay mes derechos reales que los taxativamente sefialados por la
ley, y de ninguno de ethos podriamos deriver la accien pauliana.

Efectos de la Accian Pauliana Respecto de los

Terceros Subadquirentes

Puede suceder que at intentarse is accien pauliana por los acree-

dares, Ia cosa se encuentre en manes de un tercero a quien et que con-
trato con et deudor se la haya enajenado o traspasado. Cabe entonces
preguntarse: lafecten las consecuencias de la accien pauliana a este sub-
adquirente de Ia cosa? /En que condiciones Ia accien pauliana afecta a
este subadquirente? Por ejemplo, A deudor, Is vende una cosa a B, con-
curriendo los requisites necesarios pars que puede revocarse este acto:
se Ia vende a C, y cuando Ia cosa se encuentra en manes de C. los
acreedores de A intentan Ia seder' pauliana. Hay que preguntarse en-
tonces: Irevocade el acto entre A y B, debe volver is cosa de C. al pa-
trimonio del deudor, at patrimonlo de A?

Hay quo descartar en primer termino, Ia hipetesis de que el acto

celebrado entre A y B no sea susceptible de la accien pauliana.

En el D. Romano, y esta es is misma doctrine que aceptan los

autores franceses, porque el Cedigo Frances nada dice at respecto, la
accien pauliana afectaba a los terceros en las mismas condiciones y en
los mismos cases en que afecta al primer adquirente. Si era un contrato
nem era menester que el subadquirente estuviera de male fe, lo mis-
mo que el deudor y el primer adquirente: si era un contrato a Mule gra-
tuito era solo necesario to mate fe del adquirente, sin tomer en cuenta la
buena o male fe del subadquirente.

Pero en mi concepto, no es esta is opinion que debe prevalecer on

el C. Civil chileno, porque aqui estarnos en presencia de una accien de
rescisien y la roadster' produce los efectos que la ley Is atrlbuye a la
nutidad o a la rescisten, y el articulo 2468 dice que el efecto proplo
de la accien pauliana as la rescisien de los actos que se hallan en los
cases quo ese articulo determine. La palabra rescisiOn ha side definida
por Ia ley; is ley nos ha cliche en clue consisten Is reaclaien y la acciOn
rescisoria y nos ha seflalado en el titule pertinente de is nuildad y Ia

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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

rescisiOn (Libro IV, titulo XX) de los actos o contratos, los casos en
que se produce y los efectos que de ella se derivan, y es cierto que cuando
Ia ley ha definido una palabra, debe darsele su significado legal.

El articulo 2468 dice que mediante este acciOn, que no Ia nom-

bra, se podran rescindir los actos y contratos ejecutados por el deudor;
no ha modificado los efectos propios y generates de Ia rescisiOn, no ha
establecido reglas distintas en cuanto a los efectos que esta rescisiOn
produce, y habindose dado reglas con un carActer general en el articulo
1681 y siguientes, debemos recurrir a esos preceptos pare determiner
los efectos que en este caso especial produce la acciOn pauliana; luego
las mismas reglas que rlgen Ia rescisiOn en todos los actos y contratos,
deben ser aplicadas a los terceros subadquirentes, y es sabido que Ia nu-
tided legalmente declarada da acciOn contra los terceros poseedores, sin
entrar a averiguar cuel es la naturateza del titulo por el cual el tercero
adquirie la cosa, y sin tomar en cuenta si el acto o contrato por el cual
el tercero adquirici sea gratuito u oneroso. La acci8n pauliana afecta a
los terceros poseedores en los mismos trmlnos que en la acciOn de nu-
tided o rescisiOn afecta a los terceros poseedores de Ia cosa objeto del
contrato que se anula o que se rescinde.

Revocado el acto o contrato que ha sido objeto de Ia acciOn pau-

liana, se producen los efectos propios de lode rescisiOn, porque no han
sido modificados ni alterados por Is regla del articulo 2468; de manera
que el efecto que se produce una vez revocado el acto o contrato cele-
brado por el deudor en perjuicio de los acreedores, concurriendo los re-
quisitos legates, sere que se restituyan las cosas al mismo estado que te-
Wan antes de la celebraciOn del acto o contrato. porque los efectos pro-
pios de In acciOn pauliana, son los efectos de la rescisiOn.

Pero como se trate aqui de una acciOn personal que compete a los
acreedores por derecho propio, y como es sabldo que las sentenclas ju-
diciales afectan sOlo a las personas que han litigado, se resuelve por Ia
doctrine que Is acciOn pauliana sOlo aprovecha en sus resultados a los
acreedores que Ia han intentado, de tal manera que las cosas que fueron
objeto del acto o contrato que se rescinde o se revoca, vuelven al patri-
monio del deudor pars el solo efecto de constituirse en prenda o garan-
tia del acreedor o acreedores que ejercitaron Ia accin pauliana; los que
no Ia ejercitaron no pueden aprovecharse de sus resultados.

Tiempo de Prescripcian de Ia AcciOn Pauliana

La accidn peuliana prescribe en un ario; lo dice el articulo 2468 en

su No "Las acetones concedidas en este articulo a los acreedores
expiran en un ano contado desde Ia fecha del acto o contrato"; y como
estamos en presencia de una prescripciOn de corto tiempo especialmente
reglamentada por la ley, este prescripciOn no se suspende, en conform!.
dad al articulo 2524 que dice: "Las prescripciones de corto tiempo a que
esten sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o con-
tratos, se mencionan en los titulos respectivos, y corren tambidn contra

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 TEORIA DE LAS OBL1GACIONES

toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla"; y como

en el articulo 2468 N no se ha establecido suspension alguna, no ca-
be alegarla, y en consecuencia, corre contra toda clase de personas,

En este punto vuelve nuestro C. Civil a innovar sobre los princi-

pios aceptados por la doctrine francesa. En el COdigo frances no se ha
reglamentado la acciOn pauliana sobre este particular; se Iimita a sefialar
sus efectos, y de ahi que Ia jurisprudencia francesa haya aceptado coma
principios generales los mismos que conceptu6 el D. Romano.

Entre nosotros estas argumentaciones no tienen base ni serian tam-

poco aceptadas por ningOn tribunal chileno, ya que la acciOn pauliana ha
sido expresamente reglamentada por nuestro C. Civil, que establece que
elle expire en un arm. En Francia, sin embargo, Ia acciOn pauliana
extingue en treinta afios porque no se le ha serialaclo un plazo especial.

La acciOn pauliana procede tanto en materia civil como en materia

comercial, y en ambos casos, sujeta a unas mismas reglas. Asi 10 establece
el articulo 1376 del C. de Comercio que en materias de quiebras hate
aplicable la acciOn pauliana y deja sometido su ejercicio y procedimien-
to a las reglas del articulo 2468 del C. Civil. Dice el articulo 1376; "Los
actos y contratos, de cualqulera naturaleza que sean, anterlores a las
epocas que sonata el inciso primero del articulo 1373, son tambidn res-
cindibles, siempre que se justifique la coexistencia de todos las circuns-
tancias que expresa el articulo 2468 del COdigo Civil".

Conviene advertir que en materia comercial hay reglas mucho mas

severas adn que en materia civil por lo que respecta a las que determinan
la situactOn del deudor declared en quiebra, porque alli se anulan todos
los actos y contratos ejecutados despues del die a que el juzgado ref iera
la cesacidn de pages y todos los actos ejecutados dentro de los diez dies
que la han precedido, period que en materia de quiebras se llama "sos-
pechoso" (articulo 1373 a 1377 del COdigo de Comerclo) 1 .

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El ultimo de los derechos auxiliares que tienen los acreedores, es

el beneficio de separaciOn, definido en el articulo 1378 del C. Civil, que
dispone: "Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios
podran pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes
del heredero; y en virtud de este beneficio de separaciOn, tendren dere-
cho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones here-
ditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del here-
dero".

El beneficio de separaciOn es el que tienen los acreedores heredita-

rios y testamentarios pare pedir que no se confundan los bienes del di-
1. En la materia reg fan los articulos 69 y siguientes de Ia ley 4.558, y actualmente los
art lculos 72 y siguientes de la ley 18.175, de 28 de octubre de 1982, con la diferencia quo
los actos y contratos quo Ia ley antigua declaraba nulos y de ningt:rn valor, son
declarados inoponibles a Ia masa por Ia nueva ley.
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ndice