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(UPOLI)
Integrantes:
Karen Orozco Garca
Harold Soza Fitoria
Con el fin de mantener un equilibrio apropiado entre los intereses de los titulares
del derecho y los usuarios de contenidos protegidos, las leyes sobre derecho de
autor permiten ciertas limitaciones respecto de los derechos patrimoniales, es
decir, en los casos en los que las obras protegidas pueden ser utilizadas sin
autorizacin del titular de los derechos y contra el pago o no de una remuneracin.
Artculo 9
Artculo 10
1) Son lcitas las citas tomadas de una obra que se haya hecho lcitamente
accesible al pblico, a condicin de que se hagan conforme a los usos honrados y
en la medida justificada por el fin que se persiga, comprendindose las citas de
artculos periodsticos y colecciones peridicas bajo la forma de revistas de
prensa.
Artculo 10 bis
El artculo 9.2 del Convenio de Berna autoriza adems a los Estados miembros a
limitar el derecho de reproduccin en determinados casos especiales. Dicha
facultad se inscribe sin embargo, en un marco que permite limitar sus efectos
perjudiciales para los autores o los derechohabientes. As, es preciso que la
reproduccin tolerada en estas condiciones no atente a la explotacin normal de
la obra ni cause un perjuicio injustificado a los intereses legtimos de su autor. La
frmula, que podra parecer vaga a un lego en la materia, saca justamente la
fuerza que tiene de esta flexibilidad suya. Las tres condiciones acumulativas que
impone para que se acepte una excepcin al derecho exclusivo se conocen hoy
con el nombre de la prueba en tres etapas.
Las excepciones a los derechos exclusivos vinculadas a la representacin
se parecen bastante a las que se admiten en materia de reproduccin (necesidad
de informar, enseanza). No obstante, la libertad de utilizacin a ttulo privado
parece admitirse ms ampliamente (por interpretacin de los textos que se refieren
a la representacin pblica) que los casos especiales, introducidos en 1971 al
apartado 2 del artculo 9, que no conciernen sino a una nica reproduccin.
La prueba en tres etapas constituye sin duda uno de los elementos cruciales que
harn posible las construcciones futuras. Desde esta perspectiva, no cabe sino
regocijarse de que esta prueba se haya aplicado en el Acuerdo sobre los ADPIC a
todas las excepciones a los derechos de autor (vase ms adelante).
Copias privadas
A primera vista parecera que la copia privada es una excepcin universal.
No obstante, esta excepcin adopta formas muy diferentes y plantea varias
cuestiones que an no han sido resueltas.
Casi todos los sistemas admiten el principio de la libertad de copia privada, pero
sus formas y enunciados son muy diferentes.
Citas
El principio segn el cual las citas deben escapar al derecho exclusivo de los
titulares del derecho de autor o de los derechos conexos es de amplia aceptacin.
La solucin se deriva del artculo 10.1 del Convenio de Berna que dispone que
Son lcitas las citas tomadas de una obra que se haya hecho lcitamente accesible
al pblico, a condicin de que se hagan conforme a los usos honrados y en la
medida justificada por el fin que se persiga, comprendindose las citas de artculos
periodsticos y colecciones peridicas bajo la forma de revistas de prensa.
El artculo 10.2 del Convenio de Berna ofrece a los Estados miembros la facultad
de establecer excepciones especficas en la materia. La Comisin Europea aborda
la cuestin en el artculo 5.3 de la propuesta de Directiva relativa a la armonizacin
de determinados aspectos de los derechos de autor y derechos afines en la
Sociedad de la informacin, al mismo tiempo que aborda los lmites a los derechos
en razn de una investigacin, como sigue: 3. Los Estados miembros podrn
establecer limitaciones de los derechos a que se refieren los artculos 2 y 3 en los
siguientes casos: a) cuando el uso tenga nicamente por objeto la ilustracin con
fines educativos o de investigacin cientfica, siempre que se indique la fuente y
en la medida en que est justificado por la finalidad no comercial perseguida,
siempre que los derechohabientes reciban una compensacin equitativa.
Sera sin duda interesante destacar el lugar que se atribuye a cada una de
estas situaciones. Limitndose a una visin general, puede sin embargo sealarse
que la teora permite precisar la deontologa que se exige a los autores y la
manera como deben ejercer sus prerrogativas. De este modo, en lo que concierne
a los derechos de autor y derechos conexos, estos principios permiten determinar
un cdigo de buena conducta que deben aplicar quienes ejercen sus derechos en
este campo. En ciertos Estados sin embargo, este correctivo parece estar menos
desarrollado o ser desconocido. Donde se reconoce sobre todo es en los pases
que aplican el sistema de excepciones denominado cerrado. De hecho, y
respecto del derecho de autor se trata, sobre todo, de establecer un correctivo en
los sistemas que asignan un lugar preponderante al creador de la obra. En estos
sistemas se preconiza una cierta prudencia en la aplicacin de la teora y slo se
interviene en presencia de desviaciones manifiestas. Sin embargo, en Francia no
se vacila en aplicar la teora del abuso del derecho a lo que se considera ms
sagrado en el derecho de autor, es decir, el derecho moral, esa prerrogativa
personalsima que a veces se califica de discrecional. Pero, en todo caso, no se
trata de un lmite al derecho propiamente tal, al derecho en s, sino de un
correctivo al ejercicio de tal derecho. Es paradjico que este mecanismo no
debilite el derecho de autor. Al contrario, en tanto que un derecho que se ejerce de
manera abusiva provocara un rechazo general y global del derecho de autor, con
el peligro de una cierta ineficacia, la presencia de los correctivos lo fortalece y
legitima por cuanto los terceros se saben al abrigo de abusos potenciales. Subiste
sin embargo el hecho de que, como para todas las cosas que entraan un riesgo,
esta teora sobre el abuso del derecho se debe aplicar con moderacin.
Proteccin del consumidor. Aunque parezca sorprendente, se pueden relacionar
estas soluciones con las elaboradas a propsito de la proteccin del consumidor
en la medida en que parecera que el derecho que regula el consumo no permite
poner un lmite a la lista o al contenido de los derechos del consumidor sino slo al
ejercicio que se hace de ellos.
El examen de los lmites que el derecho del consumidor puede aportar a los
diferentes tipos de propiedad intelectual figuraba en el programa de las jornadas
de ALAI, celebrada en Cambridge en septiembre de 1998. En los informes
nacionales que se presentaron en esa oportunidad, se seal que esta cuestin
afectaba a los medios universitarios que, siendo a la vez utilizadores y creadores
de obras, la sentan como una verdadera provocacin. No hubo mucho debate de
modo que no fue posible poner de manifiesto los buenos argumentos que permiten
a este derecho del consumidor aportar restricciones exteriores a los derechos de
propiedad intelectual y ello a pesar de que las intervenciones procedan ms bien
de los consumidores que de los productores de obras.
Libre competencia. Siguiendo esta misma va, cabe preguntarse si en parte no
deberan abordarse desde esta perspectiva algunas de las soluciones aplicadas
en materia de libre competencia. Por lo general, tambin en este caso, no es el
contenido del derecho la causa del problema (al menos as cabe esperarlo) sino el
ejercicio que hacen de l algunas personas.
Este examen sin embargo debe ser matizado ya que, por una parte, es
necesario admitir que, aplicando estas soluciones, los tribunales establecen lmites
considerables al carcter absoluto o exclusivo del derecho de autor y que, por otra
parte, con frecuencia la reaccin de los jueces se basa en razones que no se
atreven a confesar. As, no se puede ignorar que en presencia de obras que en el
mejor de los casos pertenecen a la categora de la pequea propiedad literaria,
el derecho de libre competencia limita el derecho de autor. De hecho, este derecho
se restringe porque no se han respetado otros lmites, a saber, los de las fronteras
del derecho de autor (como lo demuestra la jurisprudencia de los pases de la
Unin Europea). Aqu aparece de nuevo la lgica de la pluralidad de lmites que se
expuso al comienzo del presente estudio. Al no haberse prestado la atencin
debida al problema de las fronteras (qu es una obra y en qu consiste su
originalidad) habr que hacer frente a los efectos que de ello se derivan en lo que
respecta al contenido de estos derechos; como si en relacin con ciertas
pequeas obras slo pudieran existir pequeos derechos. Si bien es cierto que
este razonamiento tiene su lgica, tambin presenta ciertos riesgos ya que al no
tenerse en cuenta las razones en que se basa la propiedad intelectual, se
pervierte toda la cuestin de los derechos de autor con consecuencias nefastas
que, si bien no destruyen la base (y qu quedara del derecho de autor si se
retira la exclusividad?), pueden suprimir la coherencia del sistema.
Derechos de la personalidad. Como se desprende de lo expuesto, la reaccin
del aparato jurdico puede ser vigorosa, cosa que tambin ocurre a propsito de
los derechos de la personalidad. En todos los sistemas que poseen una
concepcin fuerte de los derechos de la personalidad, se acepta que estos
derechos limiten los derechos atribuidos a los creadores y auxiliares de la
creacin. No hay duda de que la sancin no puede consistir en negar el
monopolio, pero sobre esa base es posible impedir la explotacin de la obra o del
elemento protegido as como imponer transformaciones a la creacin.
Puede considerarse que este artculo consagra en un mismo aliento los derechos
del pblico y los derechos de autor de manera que no es necesario sacrificar los
primeros a los segundos, o bien que insiste en un orden de presentacin y que en
consecuencia establece una jerarqua sutil por la que los derechos del pblicos
preceden el inters de los creadores. Tambin causa cierta desazn la
terminologa pues se considera que tomar parte en la vida cultural es un derecho
en tanto que para los creadores slo se habla de una proteccin de sus intereses.
En los textos sobre la propiedad intelectual se ha retenido la solucin inversa.
Cabe hacer una reflexin similar a propsito del Convenio para la Proteccin de
los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales cuyo artculo 10.1
precisa que Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin. Este derecho
comprende la libertad de opinin y la libertad de recibir o de comunicar
informaciones o ideas. El mencionado texto permiti afirmar a la Corte Europea
de Derechos Humanos (CEDH, 25 de agosto de 1998, Hertl cl Suisse) que la
mencionada libertad es uno de los fundamentos esenciales de una sociedad
democrtica en la medida en que favorezca el progreso y el pleno desarrollo de
cada ser humano. De lo anteriormente expuesto cabra acaso deducir que cada
persona dispone en adelante del derecho de recibir cualquier elemento de
conocimiento sin que se le pueda oponer un derecho preexistente, concretamente,
el de propiedad intelectual?
La dificultad surge del hecho de que la mayora de las veces las obras son
vehculos de los mencionados elementos del saber. Para hacer posible el acceso
al saber que transportan las obras del intelecto humano stas deberan ser
reproducidas libremente. Sobre la base de esta argumentacin el Tribunal francs
(Tribunal de ltima Instancia de Pars, 23 de febrero de 1999 ya citado, pg. 21)
crey poder descubrir una nueva excepcin al derecho de autor en materia de
reproduccin y representacin televisiva. Suponiendo que este razonamiento fuera
admisible cul debera ser el rgimen de esta restriccin del derecho de autor?
Hay verdadera excepcin al derecho si la obra puede ser reproducida, libre y
gratuitamente, a fin de que la informacin sea fcilmente accesible? O bien sera
del caso admitir que desaparece la exclusividad, previndose obligatoriamente
una licencia o un derecho de retribucin? Esta segunda solucin apuntara a
conseguir un equilibrio entre dos intereses contradictorios sin por ello desconocer
por completo los derechos de autor. La primera, permitira llevar al extremo el
objetivo de la difusin del conocimiento y, si lo que est en juego es
verdaderamente la difusin de la obra, no se entiende por qu este acceso al
saber debe ser remunerado. Pero en realidad esta ltima opcin puede parecer
muy terica y su lgica no cobra sentido sino en trminos de un equilibrio interno
de intereses. El inconveniente de la intervencin de los correctivos externos a la
propiedad intelectual radica en que, aparte de su dureza, corresponden a una
lgica completamente diferente.
En segundo lugar hay otra confusin que debe evitarse. Una cosa es decir que el
derecho de autor encuentra su frontera en el inters pblico y otra cosa es
considerar que el autor debe soportar restricciones en inters del pblico. Slo el
primero se confunde con el inters general o el Bien Comn. Sobre todo, no
habra que olvidar que ha llegado a ser un reflejo para los falsificadores el de
justificar sus actos ilcitos por la supuesta bsqueda de un hipottico inters
general.
En tercer lugar, cabe hacer notar que este movimiento anunciado se opone
diametralmente al movimiento que se percibe en sentido contrario con la creacin
de un derecho sui generis que beneficia a los productores de bases de datos. Se
sabe que la solucin ya se admite en todos los Estados de la Unin Europea
(transposiciones de la Directiva del 11 de marzo de 1996). No es necesario decir
que el autor de este estudio aprueba la creacin de este nuevo derecho pero es
preciso al menos constatar que en la bsqueda de un equilibrio entre el derecho a
la informacin y el derecho sobre la informacin ya se ha decidido (aunque es
cierto que es ms bien el exceso de reservas el que genera reacciones de gran
dureza, vase el caso Magill).
Obras dramticas
En el mbito de las obras dramticas (los guiones, los espectculos de mmica,
los ballet, las obras de teatro, las peras y otros espectculos musicales), la
prctica de la gestin colectiva difiere en cierto modo, puesto que el organismo de
gestin colectiva acta en calidad de agente de los autores.
Para la representacin de la obra, se exige otra autorizacin del autor, para lo cual
se concierta un contrato individual en el que se establecen las condiciones
especficas del autor.
A continuacin, la organizacin de gestin colectiva notifica a los interesados que
el autor en cuestin ha concedido su permiso y se encarga de recaudar la
remuneracin correspondiente.
Obras impresas
En el mbito de las obras impresas (libros, revistas y otras publicaciones
peridicas, diarios, informes y letras de canciones), la gestin colectiva se centra
principalmente en la concesin del derecho de reproduccin reprogrfica, es
decir, la autorizacin para que el material protegido pueda ser fotocopiado por
entidades como bibliotecas, organizaciones pblicas, universidades, escuelas y
asociaciones de consumidores.
En caso de que estn contempladas en determinadas convenciones
internacionales, las legislaciones nacionales a veces incorporan acuerdos de
licencias no voluntarias. En esos casos, se prev que, para el ejercicio de un
derecho de utilizacin de una obra a cambio de remuneracin no se precisa el
consentimiento previo del titular del derecho. Las organizaciones de gestin
colectiva se encargan de administrar la remuneracin.
En el caso particular de la reproduccin con fines de uso privado y personal, la
legislacin de algunos pases contiene disposiciones especficas para la
remuneracin equitativa de los titulares de derechos mediante la imposicin de un
gravamen sobre el precio de los equipos o de las fotocopias, o de ambos.
Derechos conexos
En el mbito de los derechos conexos, la legislacin de algunos pases prev el
derecho de remuneracin de los artistas intrpretes o ejecutantes y de los
productores de fonogramas cuando las grabaciones sonoras comerciales se
comunican al pblico o se utilizan para su radiodifusin.
Las remuneraciones pagaderas por dichos usos se recaudan y distribuyen por
medio de organizaciones conjuntas establecidas por los artistas intrpretes o
ejecutantes y los productores de fonogramas o por medio de organizaciones
independientes, en funcin de las relaciones que mantengan estos ltimos y del
ordenamiento jurdico del pas.