LOS REGIMENES PATRIMONIALES

DEL MATRIMONIO EN EL SALVADOR

LOS REGIMES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO EN EL SALVADOR

INTRODUCCIN:
Creemos conveniente desarrollar el tema de los Regmenes Patrimoniales del Matrimonio
segn la legislacin de nuestro pas y el Derecho Internacional Privado, ya que la
informacin terica tanto doctrinaria como jurisprudencial con que se cuenta es insuficiente
para abordar tan importante tema econmico para la familia y para los cnyuges.
Las migraciones que caracterizan a nuestros pueblos latinoamericanos por sus diferentes
problemas sociales y econmicos, as como por efecto de la globalizacin mundial de la
economa, es necesario definir los efectos jurdicos-patrimoniales de nacionales que
contraen matrimonio en El Salvador, que lo hacen en otros pases para que tenga efecto
jurdico en El Salvador o de extranjeros que se casan en nuestro pas, o se casan en otro
pas y establecen su domicilio conyugal en El Salvador. Como veremos, las consecuencias
jurdicas son diversas.
No es extrao que en nuestros pas tengamos personas de diversas nacionalidades como
hondureos, panameos, cubanos, brasileos, estadounidenses, canadienses, venezolanos,
mexicanos, que se hayan casado en sus respectivos pases con personas de su misma
nacionalidad, o con salvadoreos aqu en el pas o en otros pases y han establecido su
domicilio en El Salvador.
DEFINICIN:
El artculo 40 del Cdigo de Familia nos brinda la definicin legal de lo que debemos
entender por Rgimen Patrimonial del Matrimonio: Las normas que regulan las relaciones
econmicas de los cnyuges entre s y con terceros, constituyen el rgimen patrimonial del
matrimonio.
Por su parte, el artculo 41 del mismo cuerpo legal tipifica tres Regmenes Patrimoniales
del Matrimonio, los cuales son, en su orden de tratamiento legal, el de Separacin de
Bienes, el de Participacin en las Ganancias y el de Comunidad Diferida.
stas normas que regulan las relaciones econmicas de los cnyuges entre s y con terceros,
que constituyen el rgimen patrimonial del matrimonio, le llamaremos en lo sucesivo, el
Contrato Matrimonial.
En principio, debemos distinguir el acto matrimonial del contrato matrimonial. El acto
matrimonial es la expresin o manifestacin bilateral de voluntad expresada por dos
personas, que pretenden vincularse en matrimonio, constituyendo una comunidad de vida y
asumiendo los deberes-derechos que impone la ley, para formar una familia.
Los efectos inmediatos del acto matrimonial son de ndole moral, legal, cultural, social.
Ciertamente, por poseer un patrimonio cada uno de los cnyuges, a la ley le interesa regular
los aspectos econmicos que en lo sucesivo se irn creando al interior del matrimonio,
independientemente de las cargas econmicas que le son propias a una familia.
ASPECTOS DE DERECHO INTERNO EN CASO DE NACIONALES:
Si dos salvadoreos domiciliados en el pas pretenden contraer matrimonio y renen las
condiciones exigidas por la ley, al Procurador General de la Repblica, el Notario o el
Alcalde Municipal, los Gobernadores Polticos Departamentales y los Procuradores
Auxiliares Departamentales competentes en sus mbitos territoriales de actuacin;
procedern a la recepcin de la Solicitud del Matrimonio y requerir los documentos
indispensables para la formacin del expediente matrimonial.
Por ley, el Notario o el Alcalde Municipal deben documentar la intencin de contraer
matrimonio por medio de un documento al cual se le denomina Acta Prematrimonial.
Reza el artculo 21 de nuestro Cdigo de Familia, que las personas que pretendan contraer
matrimonio lo manifestarn al funcionario autorizado, quien previa lectura de varias
disposiciones legales del Cdigo les recibir en acta, declaracin jurada sobre su intencin
de contraerlo y que no tienen impedimentos legales ni estn sujetos a prohibicin alguna.
En dicha acta, entre otras informaciones, se consignar el rgimen patrimonial si ya lo
hubieren acordado.
Este es el primer momento en el cual el funcionario autorizado est en la obligacin de
comunicar a los novios las consecuencias jurdicas del Rgimen Patrimonial del
Matrimonio, y la consecuencia legal de que no se pronuncien expresamente sobre uno,
operando de pleno Derecho, por su carcter supletorio, el de Comunidad Diferida.
Deseamos poner nfasis, de que si los novios nada dijeron en el Acta Prematrimonial,
todava tienen la oportunidad de comunicrselo al Funcionario autorizante hasta antes de la
celebracin del matrimonio.
De todo lo actuado al momento de la celebracin del matrimonio, el Funcionario
autorizante lo consigna en el Libro de Actas Matrimoniales o en la Escritura Pblica que
formalizar el notario, instrumento que debern firmarse por los cnyuges, los testigos, el
funcionario autorizante y el secretario nombrado.
En ese instrumento matrimonial se har constar el rgimen patrimonial que se hubiere
acordado o a falta de acuerdo sobre el mismo, el que se aplicar como supletorio.
Es muy importante y deseamos poner mucho nfasis en la necesidad de que a falta de
acuerdo sobre el mismo, es el Funcionario autorizante quien consigna en el instrumento
matrimonial, que los cnyuges quedan vinculados al Rgimen Patrimonial de Comunidad
Diferida, por ser ese el Rgimen Patrimonial Supletorio en caso de silencio de los
cnyuges.
El artculo 42 del Cdigo de Familia establece la necesidad a los cnyuges de pronunciarse
sobre un Rgimen Patrimonial: Los contrayentes, antes de la celebracin del matrimonio,
podrn optan por cualesquiera de los regmenes patrimoniales mencionadas en el artculo
anterior o formular otro distinto que no contrari las disposiciones del presente Cdigo. Si
no lo hicieren, quedarn sujetos al de comunidad diferida.
Al inscribirse el instrumento matrimonial en el Registro del Estado Familiar del lugar de
celebracin del matrimonio, inmediatamente se inscribe en Rgimen Patrimonial del
Matrimonio en el Registro Pblico de Regmenes Patrimoniales del Matrimonio.
El documento que nace posteriormente a la celebracin del matrimonio y que expedir el
Registro del Estado Familiar ser la Certificacin de la Partida de Matrimonio, en la cual
entre otra informacin, contendr el Rgimen Patrimonial del Matrimonio, expresando cul
es el Rgimen Patrimonial adoptado por los cnyuges.
Debemos aclarar, que se incurre en un error interpretativo de la ley y de su aplicacin,
cuando el Funcionario autorizante no consigna en el instrumento matrimonial el Rgimen
Patrimonial, ya sea el acordado por los cnyuges o el supletorio de Comunidad Diferida.
Si en la Partida de Matrimonio no se consigna la clase del Rgimen Patrimonial del
Matrimonio, es una omisin que debe corregirse; es decir, que por no haberse consignado
expresamente cul es el Rgimen Patrimonial del Matrimonio debemos entender que opera
el supletorio que es el de Comunidad Diferida. Habr que rectificar la Partida de
Matrimonio para insertar el Rgimen Patrimonial adecuado.

EL CASO DE SALVADOREOS QUE SE CASAN EN EL EXTRANJERO ANTE

AUTORIDAD SALVADOREA Y ESTN DOMICILIADOS EN EL SALVADOR:
Los salvadoreos pueden contraer matrimonio en el extranjero, ante los Jefes Diplomticos
o Agentes Consulares en las distintas Embajadas o Consulados de El Salvador en el mundo.
Las reglas jurdicas son las mismas como si contrajeran matrimonio en el territorio de la
Repblica, por la ficcin legal de la extraterritorialidad de las sedes de las embajadas y
consulados de nuestro pas, principio general del Derecho reconocido por el Derecho
Internacional Pblico.
Sobre esto, no consideramos que sea necesario seguir ahondando en el tema, pues la
solucin legal es la misma.

EL CASO DE UN NACIONAL DE EL SALVADOR QUE SE CASA CON UN

NACIONAL DE OTRO PAS EN UN LUGAR DISTINTO A EL SALVADOR SIN LA
INTERVENCION DE AUTORIDAD SALVADOREA.
La situacin legal se vuelve realmente compleja cuando un salvadoreo se casa con un
nacional de otro pas en un lugar fuera de la Repblica de El Salvador ante autoridad no
salvadorea.
Aqu cobra aplicacin las reglas de Derecho Internacional Privado que El Salvador recoge
en varios cuerpos normativos, por ejemplo:
En relacin a la capacidad jurdica de los salvadoreos para celebrar ciertos actos
jurdicos, se aplica la ley salvadorea en cualquier lugar en donde se encuentre el nacional
de El Salvador, art. Art. 10 del Cdigo de Familia, que regula la extraterritorialidad de la
ley de familia de El Salvador: El nacional, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero, queda sujeto a las disposiciones de este Cdigo, en lo relativo al estado de las
personas y a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia.
Lo anterior significa, que el estado familiar (soltero, casado, viudo, divorciado) de los
salvadoreos est sujeto a las disposiciones del Cdigo de Familia, as como a las
obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia (deber de asistencia
econmica, cooperacin, solidaridad familiar, gastos de familia, deberes matrimoniales de
fidelidad, cohabitacin, etc.).
Esto significa, que si la capacidad jurdica para celebrar ciertos actos o contratos es de
dieciocho aos para los salvadoreos, quien pretenda casarse fuera de El Salvador deber
tener por lo menos dieciocho aos u obtener la autorizacin de sus representantes legales
para casarse. Lo mismo puede decirse de la aptitud nupcial, es decir, que solo los que no
tienen vnculo matrimonial previo (los solteros) pueden casarse fuera de El Salvador,
porque su ley personal les persigue hacia donde muden su domicilio y residencia.
LA LEY APLICABLE A LA FORMA DEL ACTO Y LOS EFECTOS JURDICOS DEL
ACTO MATRIMONIAL:
Las normas jurdicas de Derecho Internacional Privado contenidas en nuestro Cdigo Civil
establecen la ley aplicable a la forma del acto y los efectos jurdicos del acto matrimonial
celebrado en pas extranjero:
Art. 17 del Cdigo Civil de El Salvador.- La forma de los instrumentos pblicos se
determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn
las reglas establecidas en el Cdigo de Procedimientos.
La forma se refiere a las solemnidades externas; y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Art. 18 del Cdigo Civil de El Salvador.- En los casos en que las leyes salvadoreas
exigieren instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en El
Salvador, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas
en que hubieren sido otorgadas.
ESTADO FAMILIAR ADQUIRIDO EN EL EXTRANJERO
Art. 189 del Cdigo de Familia: Los matrimonios celebrados en pases extranjeros ante los
Jefes de Misin Diplomtica Permanente y Cnsules de Carrera, as como el rgimen
patrimonial del matrimonio, se inscribirn en el Registro Central del Estado Familiar.
Los matrimonios de nacionales celebrados en el extranjero ante funcionarios distintos de
los mencionados en el inciso anterior, as como los nacimientos y defunciones de
salvadoreos ocurridos en el extranjero, debern registrarse en el Consulado de El Salvador
que corresponda, con base en los documentos legales expedidos por las autoridades
competentes del respectivo pas, dejndose constancia precisa de los documentos en el
asiento que al efecto se verifique en la sede consular, procedindose en lo dems conforme
se dispone en la Ley Orgnica del Servicio Consular de la Repblica de El Salvador.
Si no se hubieren hecho las inscripciones a que se refiere el inciso anterior, los documentos
acreditantes procedentes del extranjero, podrn presentarse directamente para su inscripcin
en la oficina del Registro Central del Estado Familiar, siempre que se encuentren
debidamente autenticados, y en su caso traducidos al castellano.
Es parte de la Soberana de cada Estado, el regular las normas jurdicas relativas a los
requisitos legales de edad, incapacidades, formalidades, rituales y efectos personales y
patrimoniales de los matrimonios celebrados en su territorio.
Nuestro Cdigo de Familia acepta sta solucin jurdica, al declarar: Art. 47: Los
cnyuges que celebraren su matrimonio en el exterior y que establezcan su domicilio en El
Salvador o tengan bienes en el pas, podrn optar por cualesquiera de los regmenes
patrimoniales establecidos en este Cdigo u otro distinto, siempre que no contravenga las
leyes salvadoreas.
Es decir, que nuestra ley reconoce la Soberana de los otros Estados de regular los efectos
jurdicos patrimoniales del matrimonio, y si los cnyuges celebran su matrimonio en el
exterior y establecen su domicilio en El Salvador o tengan bienes en nuestro pas, pueden
ellos perfectamente optar por cualquiera de los regmenes patrimoniales establecidos en el
Cdigo de Familia (separacin de bienes, participacin en las ganancias, comunidad
diferida u otro distinto siempre que no contravenga las leyes salvadoreas.
Es ms claro an, que la ley salvadorea est permitiendo a los cnyuges que se casaron en
otro pas, a que sigan con el rgimen patrimonial que ellos adoptaron en el pas de
celebracin del matrimonio o que mediante la celebracin de Capitulaciones Matrimoniales
puedan adoptar un rgimen patrimonial del matrimonio que regula nuestro Cdigo de
Familia.
Es un error muy frecuente que se comete en nuestro Registro de Regmenes Patrimoniales
del Matrimonio cuando se presenta para inscripcin una Certificado de Matrimonio
Extranjero, no referirse expresamente a la clase de Rgimen Patrimonial del Matrimonio
que adoptaron los cnyuges en el pas extranjero, generando la duda y aprovechndose de
sta confusin personas sin escrpulos que pretende argumentar y sostener que por no
existir un pronunciamiento expreso sobre el Rgimen Patrimonial, opera el de Comunidad
Diferida por ser el Rgimen Supletorio. Lo anterior es falso e incorrecto. El que calla, ni
niega ni afirma. Se debe rectificar la Partida de Matrimonio para superar ese vaco legal y
proveer de seguridad jurdica al acto del matrimonio celebrado en pas extranjero e inscrito
en El Salvador.
Nuestra ley de familia no condiciona expresa ni tcitamente, que antes de la celebracin del
matrimonio, los futuros contrayentes se expresen sobre su domicilio conyugal. En las
disposiciones jurdicas relativas a la celebracin del matrimonio, nuestra ley nada dice para
los nacionales que se casan en El Salvador, ni para los nacionales que se casan fuera de El
Salvador ante funcionario salvadoreo.
Mucho menos regula el caso de nacionales que se casan fuera de El Salvador con
funcionario que no es salvadoreo, y menos an que un salvadoreo se case con alguien de
otra nacionalidad ante funcionario no salvadoreo en otro pas.
Otras legislaciones, como en Suramrica, la situacin jurdica presentada la tienen resuelta
por la suscripcin y ratificacin de dos Tratados Internacionales de mucha importancia, que
establecen las normas de conflicto de leyes aplicable a esos casos.
El Salvador, como nico Convenio sobre Conflictos de Leyes, es suscriptor de la
Convencin Sobre Derecho Internacional Privado (Cdigo Bustamante), ratificado
mediante Decreto Legislativo de fecha 30 de marzo de 1931, y publicado el Diario Oficial
al Nmero 174, Tomo 129, del 31 de julio de 1931.
En dicha Convencin de Derecho Internacional, no encontramos norma jurdica que haga
un tratamiento exhaustivo de cul es el Derecho aplicable cuando dos personas contraen
matrimonio en un Estado del cual ellos no son nacionales y su domicilio lo tienen en otro
lugar, para los efectos del Rgimen Patrimonial del Matrimonio que le es aplicable.
Actualmente, la mayora de las legislaciones de familia de los distintos pases, contemplan
regulaciones exhaustivas sobre los Regmenes Patrimoniales, tanto convencionales como
supletorios o legales en caso de silencio de los cnyuges.
El Salvador, al no ser suscriptor y no haber ratificado una Convencin de Derecho
Internacional Privado que regule exhaustivamente la forma, contenido y efectos personales
y patrimoniales del matrimonio celebrado en otros pases ante funcionarios distintos a los
salvadoreos entre nacionales o con extranjeros, debe limitarse a analizar el cumplimiento
de los requisitos personales de los cnyuges relativos a la capacidad jurdica para casarse y
a la aptitud nupcial; en nada puede oponerse a los dems requisitos y efectos del
matrimonio, es decir, al Rgimen Patrimonial del Matrimonio.
Esto es as, porque El Salvador no es suscriptor ni ha ratificado Convenios Internacionales
que regulan qu ley es aplicable a los extranjeros que contraen matrimonio en un Estado en
donde no estn domiciliados ante autoridades pblicas que no le son naturales.
Entre ellas tenemos el Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 y la
Convencin sobre la Ley aplicable a los Regmenes Matrimoniales de la Haya de 1978.
EL TRATADO DE DERECHO CIVIL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940.
Este Tratado determina en su artculo 8, que el domicilio de los cnyuges existe en el lugar
en donde viven de consuno. En su defecto, se reputa por tal el del marido.
El artculo 13 de ese Cuerpo Legal Internacional prescribe que la capacidad de las personas
para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez del mismo, se rigen
por la ley del lugar en donde se celebra. Sin embargo, los Estados signatarios no quedan
obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere celebrado en uno de ellos cuando se
halle viciado de alguno de los siguientes impedimentos:
a) La falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimum catorce
aos cumplidos en el varn y doce en la mujer;
b) El parentesco en lnea recta por consanguinidad o por afinidad, sea legtimo o ilegtimo;
c) El parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos;
d) El hecho de haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o
como cmplice, para casarse con el cnyuge suprstite;
e) El matrimonio anterior no disuelto.
Finalmente, el artculo 16 expresa que las convenciones matrimoniales y las relaciones de
los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en
todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de
la situacin de los bienes.
La problemtica que plantea la solucin que brinda ste Tratado Internacional, an no es
til para determinar cul es la ley aplicable en caso de matrimonio celebrado en el
extranjero ante autoridad no nacional de los cnyuges.
Los contrayentes, al momento de hacerlo no tienen un domicilio comn o un domicilio
pactado previamente que se haga constar en los documentos prematrimoniales o
matrimoniales.
Si revisamos los requisitos que establece nuestro Cdigo de Familia para la celebracin del
matrimonio, no encontramos norma expresa o requisito legal que obligue al funcionario
autorizante del acto a solicitar a los futuros cnyuges, que le indiquen cul ser su
domicilio conyugal.
Al no haber sta exigencia, no puede vlidamente alegarse que el domicilio conyugal es el
determinante para la aplicacin de la ley que regir el contrato matrimonial.
Por su parte, el Convenio sobre Ley Aplicable a los Regmenes Matrimoniales de la Haya
de 1978, s establece el requisito de expresar previamente a la celebracin del acto
matrimonial, el domicilio conyugal, expresin de voluntad que debe documentarse por
escrito y dejar constancia de su firma por ambos cnyuges, veamos:
El artculo 3 de dicho Convenio establece que el Rgimen Matrimonial se someter a la ley
interna designada por los cnyuges antes del matrimonio.
Los cnyuges slo podrn designar una de las leyes siguientes:
1. La ley de un Estado del que un o de los cnyuges sea nacional en el momento de la
designacin;
2. La ley del Estado en cuyo territorio uno de los cnyuges tenga su residencia habitual en
el momento de la designacin;
3. La ley del primer Estado en cuyo territorio uno de los cnyuges establezca una nueva
residencia habitual despus del matrimonio.
La ley as designada se aplicar al conjunto de sus bienes.
Sin embargo, los cnyuges, hayan procedido o no a la designacin prevista en los prrafos
precedentes, podrn designar en lo que se refiere a los inmuebles o a algunos de ellos, la ley
del lugar en que tales inmuebles estn situados. Podrn igualmente prever que los
inmuebles que adquieran con posterioridad se regirn por la ley del lugar de su situacin.
El artculo 4 dispone que si los cnyuges no han designado, antes del matrimonio, la ley
aplicable a su rgimen matrimonial, ste se regir por la ley interna del Estado en cuyo
territorio establezcan su primera residencia habitual despus del matrimonio.
Sin embargo, en los casos siguientes el rgimen matrimonial se regir por la ley interna del
Estado de la nacionalidad comn de los cnyuges:
1. Cuando la declaracin prevista en el artculo 5 ha sido hecha por dicho Estado y su
efecto no est excluido por el prrafo segundo de dicho artculo.
2. Cuando este Estado no sea parte en el Convenio, si su ley interna es aplicable segn su
Derecho Internacional privado y los cnyuges establecieran su primera residencia habitual
despus del matrimonio.
a) En un Estado que haya hecho la declaracin prevista por el artculo 5, o
b) Cuando los cnyuges no establezcan en el territorio del mismo Estado su primera
residencia habitual despus del matrimonio.
En defecto de residencia habitual de los cnyuges en el territorio del mismo Estado o en
defecto de nacionalidad comn, su rgimen matrimonial quedar sometido a la ley interna
del Estado con el cual, teniendo en cuenta todas las circunstancias, presente los vnculos
ms estrechos.
As las cosas, al no ser El Salvador signatario de sta Convencin de Derecho Internacional
relativo a los Regmenes Patrimoniales, no queda otra solucin que concluir que en el caso
de matrimonios celebrados en el extranjero por autoridades no nacionales de El Salvador, la
forma del acto matrimonial as como el Rgimen Patrimonial del Matrimonio ser el que
los cnyuges elijan, si es posible la eleccin o el supletorio que la ley del lugar de
celebracin determine.
Si los cnyuges al momento de internarse en El Salvador no estuvieren conformes con el
Rgimen Patrimonial al cual fueron vinculados, pues perfectamente pueden celebrar
capitulaciones matrimoniales para modificar el Rgimen Patrimonial, presentando la
Escritura Pblica para su inscripcin en el Registro del Estado Familiar y Regmenes
Patrimoniales del Matrimonio.
Publicado 8th November 2011 por FRANCISCO ZACARIAS ALVAREZ BELLOSO
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MATRIMONIO EN EL EXTRANJERO; CONFLICTO DE LEYES