PATRIA POTESTAD:

La patria potestad nace como un derecho absoluto, originario y exclusivo de los

ciudadanos romanos sobre sus hijos e hijas, que garantizaba la unidad y el
gobierno de la familia y la descendencia por va del varn. Con todo, la extensin
de este derecho fue limitndose y sufri cambios evolutivos en su naturaleza
jurdica durante los perodos histricos por los que atraves la vida de Roma. La
cada del Imperio romano de Occidente no supuso su derogacin. Por el contrario,
este derecho civil personal del pter familias romano se proyect al derecho del
alto Medievo del reino visigodo.

EL NACIMIENTO

Se entiende por nacimiento la separacin total del claustro materno, sin que deban
ser tenidos en cuenta los medios para obtener dicha separacin, la cual puede
ocurrir tambin por medios artificiales. Al respecto, Ulpiano alude al parto cesreo
cuando se refiere a los nacidos exsecto ventre, esto es, abierto el vientre de la
madre.

DERECHOS RECONOCIDOS AL FETO

El feto en el claustro materno no es ms que un embrin que forma parte de las

entraas de la madre (portio mulieris vel viscerum), y por ende no es considerado
persona.

EL NACIDO VIVO, SEGN LOS PROCULEYANOS Y LOS SABINIANOS

Nace vivo, segn los Proculeyanos, slo el recin nacido que emita algn sonido;
para los Sabinianos era suficiente cualquier movimiento del cuerpo, sobre todo la
respiracin, opinin sta acogida por Justiniano.

CUESTIONES RELATIVAS AL PARTO PREMATURO ROMANO

El problema del parto prematuro est relacionado directamente con la muerte

sbita del recin nacido. Puede suceder que un nacido vivo, muera
inmediatamente despus de la separacin de la madre, plantendose la duda si
durante su corta existencia fue considerado sujeto de derecho. La duda se
resuelve en el sentido que si el parto fue prematuro (abortus), esto es, si el
perodo de gestacin no lleg a su madurez, se considera como no nacido
(aunque incluso haya dado signos de vida), y por tanto, no adquiere personalidad
jurdica.
 EL DISFRUTE DE DERECHOS DE LOS NACIDOS DEFORMES

El nacido deforme (portentum, monstrum, prodigium), que tanta admiracin

supersticiosa suscitaba entre los antiguos, no fue considerado sujeto de derecho,
y slo se contabilizaba su nacimiento en relacin con la madre que obtena as
ciertos privilegios a partir de un nmero determinado de hijos. Es obvio que no
entran en esta categora, y por ende son considerados seres humanos capaces de
derechos, los aquejados de simples deformidades.

ADROGATIO:

La adrogatio consiste en la adopcin de un sui iuris, es decir, de alguien que no se

encuentra bajo la patria potestad de otro.

La Adrogatio es un acto jurdico por el cual se adopta a una persona sui iuris. Se
celebraba ante los comicios curiados a iniciativa del pontifex maximus, y requera
no slo el consentimiento de arrogante y arrogado, sino tambin el consentimiento
del pueblo, estructurado en treinta curias (adrogatio per populum)

EFECTOS DE LA ADROGATIO

Los efectos de la adrogatio son que el nuevo paterfamilias adquiere en bloque los
bienes del arrogado. El arrogante no responde de las deudas contradas por el
arrogado, a no ser que se trate de deudas hereditarias.

La adrogatio est sujeta a requisitos muy precisos y seguros, se trat de evitar que
el arrogante no hiciese de la adrogatio objeto de especulacin. Las medidas son:
en caso de emancipacin el arrogante debe restituir el patrimonio al arrogado; en
caso de emancipacin injusta o de que le desherede, el arrogado tiene derecho a
1/4 de los bienes del arrogante; el arrogante debe restituir el patrimonio a los
herederos que hubiera tenido el arrogado, de haber muerto sui iuris.

ADOPTIO

La Adoptio se refera a la adopcin de las personas Alieni Juris o sea, de las que
estn sometidas a un poder extrao.

La adopcin se haca por la Mancipatio que consista propiamente en una venta.

La persona bajo cuya Patria Potestad que, como el derecho de propiedad, era
indeleble, el comprador emancipaba al hijo, pero como la organizacin de la
familia era la plebeya, el hijo que dentro de ella se refutaba como propiedad del
Pter, volva al poder del padre nuevamente. Volva el padre a venderlo, y otra vez
el comprador lo emancipaba, recuperando nuevamente el padre, la patria
potestad; lo venda por una tercera vez si quedaba totalmente roto el vnculo de la
agnacin, y el hijo pasaba a ser del adoptante.

Estas formas se perdieron en el nuevo derecho, y bast simplemente con una

declaracin hecho por el adoptante con el consentimiento del adoptado y de la
persona bajo cuya potestad estaba. Los efectos de la adopcin en el antiguo
derecho eran los mismos que los de la adrogacin, con la excepcin de que no
haca Alieni Juris a una persona puesto que ya lo era.

EFECTOS DE LA ADOPCIN

1. Someter a la patria potestad del adoptante al adoptado.

2. Hacer pasar el patrimonio del adoptado al del adoptante.
3. Crear el derecho de sucesin.

JUSTINIANO DISTINGUE DOS CLASES DE ADOPTIO

ADOPCIN PLENA: Es la adopcin de los descendientes que no estaban

sometidos a la patria potestad del Pater. Produce los mismos efectos que la
adrogacin, en trminos que el filius se desliga totalmente de su familia originaria,
para hacerse miembro de la nueva familia.

ADOPCIN MENOS PLENA: Es la adopcin de personas extraas. Produce

nicamente un vnculo personal entre el adoptante y el adoptado; se conserva la
patria potestad en la persona que la tena; pasa el adoptado de hecho a la familia
del adoptante; pero jurdicamente pertenece a la familia del padre natural, no se
crea, pues el vnculo agnaticio, pero esto no tena ninguna importancia en el nuevo
derecho, en el que el vnculo de la familia era el cognaticio. Las mujeres no podan
adoptar, pero Diocleciano estableci que podran hacerlo aquellas que hubieran
perdido a los hijos de la sangre: Esta adopcin no produca una relacin jurdica.
 EL MATRIMONIO

EL MATRIMONIO SEGN ULPIANO: Es la unin de un hombre y una mujer que

implica una comunidad de existencia.

EL MATRIMONIO SEGN MODESTINO: Esla unin del varn con la mujer en

consorcio de toda la vida, comunidad del derecho divino y humano.

EVOLUCION HISTORICA DEL MATRIMONIO

PRIMERA FASE: Durante los primeros tiempos en Roma el matrimonio se verific

por la manus, o sea, la mujer al casarse caa bajo la Potestad de su marido y
dejaba de formar parte de su antigua familia pasaba a ingresar como hija de su
marido si este era Sui Juris nieta si su marido era Alieni Juris.

SEGUNDA FASE: Coexiste el anterior y aparece el matrimonio Sinemanus que

consista en que la mujer segua formando parte de la familia de su Pater Familiae.
Segua bajo la Patria Potestad de su Pter Familiae, slo convivan en el aspecto
Conyugal, en esta etapa aparece la Institucin de la Dote donde ambos tendrn
que aportar dinero para convivir.

TERCERA FASE: En esta fase desaparece totalmente el Cunmanus al relajarse

los brazos del matrimonio y persiste la Sine Manu por la cual la esposa no rompa
los lazos hereditarios con su familia de sangre, siendo la forma ms comn
durante el imperio.

ELEMENTOS DEL MATRIMONIO

Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse dos elementos,

uno material, determinado por la cohabitacin, y otro espiritual, por la affectio
maritalis.

LA COHABITACION: Comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del

marido, aun cuando este estuviera ausente.

LA AFFECTIO MARITALIS: Se exteriorizaba mediante el trato recproco que se

daban ante terceros, los esposos, tratndose con respeto, entre ellos y con
respecto a los parientes del otro cnyuge; tambin por vestir la mujer ropas
apropiadas a la condicin social del esposo, etc. Se trataba de un matrimonio
estado, que no necesitaba un acto consagratorio de tal situacin, sino que los dos
elementos mencionados subsistieran a travs del tiempo, ya que si uno de ellos
cesara, el matrimonio ya no existira.
 LEGITIMACIN

Los legtimos eran los concebidos dentro de matrimonio. Los naturales los habidos
en relacin de concubinato y los ilegtimos todos aquellos que eran productos de
relaciones sexuales extramatrimoniales distintas al concubinato.

EN EL DERECHO ROMANO, TENA TRES FORMAS:

El subsiguiente matrimonio.
La oblacin a la curia.
Rescripto o resolucin imperial.

EL SUBSIGUIENTE MATRIMONIO: Fue establecida en Roma por el emperador

Constantino, el cual se propuso con ella la abolicin o, al menos, la disminucin
del concubinato, disponiendo que los hijos nacidos hasta entonces de concubina
ingenua o libre se convirtieran en legtimos si los padres que vivan en concubinato
lo abandonaban y contraan matrimonio, beneficio que el emperador Anastasio
extendi a todos los hijos, tanto a los que hasta entonces nacidos como los que en
adelante fueran procreados en concubinato.

OBLACIN A LA CURIA: Se tiene que primitivamente todos los romanos pberes

varones constituan el ejrcito; que la evidencia histrica patentiza que ms tarde
las armas fueron entregadas a soldados mercenarios que siempre deban quedar
dirigidos por decuriones romanos, los cuales quedaban sometidos a gastos que
los romanos eludan asumir. Entonces las leyes caducaras prescribieron que los
liberi naturales o hijos naturales que fuesen promovidos al cargo de decurin
pasaran a ser estimados legtimos, y que las hijas naturales que contrajeran
nupcias con un decurin tambin se tendran como legitimadas.

RESCRIPTO O RESOLUCIN DEL EMPERADOR: Siempre que se cumplieran

dos condiciones: que fuera imposible el matrimonio de los padres y stos no
contaran con hijos legtimos. Pero esta forma de legitimar, como lo indica Eugenio
Petit en su Tratado Elemental de Derecho Romano, era de efectos muy
restringidos, porque el legitimado, as se convirtiera en agnado del padre, no
entraba a la familia civil de ste, ni se haca agnado de los parientes del mismo.

EFECTOS DE LA LEGITIMACIN

Creaba la patria potestad; daba origen a esa misma potestad sobre los
descendientes del legitimado, porque el paterfamilias ejerca patria potestad sobre
sus hijos y los hijos de sus hijos, o sea, sobre los nietos, bisnietos, etc., introduca
en la familia agnaticia a personas que no estaban en ella; y, por ltimo, propiciaba
el paso del patrimonio del legitimado al legtimamente, porque el patrimonio tena
carcter familiar y, por ende, todo le perteneca al paterfamilias.
 PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

La causa natural de extincin de la patria potestad era la muerte del pter o del
filius. Tambin la capitis deminutio mxima (prdida de la libertad) de cualquiera
de ellos extingua el vnculo. Tenan esa consecuencia, adems, la capitus
deminutio media (prdida de la ciudadana) y la capitis deminutio mnima (prdida
de la calidad de sui iuris) ya sea por adopcin o adrogacin.

Como casos excepcionales, desde muy antiguo los filius sacerdotes de Jpiter y
las mujeres, vrgenes vestales salan de la patria potestad. En la poca de
Justiniano, salan de la patria potestad sin perder sus derechos agnaticios, los que
desempearan altas funciones, como cnsul o prefecto del pretorio. La
emancipacin fue otra causa de salir de la patria potestad que se realizaba
haciendo ficticiamente, con la complicidad de un tercero, la triple venta exigida por
la ley decenviral para perder la patria potestad. Al cabo de ellas, el padre lo
readquira y luego la manumita, adquiriendo la calidad de sui iuris. Esto en el caso
del varn, las mujeres para emanciparse, requera una sola venta. El emperador
Anastasio simplific este engorroso procedimiento, creando la emancipacin
Anastasiana, pudiendo otorgarse por rescripto imperial. La emancipacin
justinianea, finalmente, permiti la emancipacin con la simple declaracin, de
ambos interesados, ante un magistrado competente.

LA FILIACIN

El trmino filiacin indica la generacin de una persona fsica por la unin de un

hombre y de una mujer, o como bien lo indican Di Pietro y Lapieza es el vnculo
de procreacin del que se derivan ciertos efectos jurdicos. La Filiacin supone
una relacin jurdica entre los progenitores y su descendencia, tanto por el lazo de
sangre como por vnculos estrictamente jurdicos y tanto por descendencia habida
de matrimonio como fuera de matrimonio, lo que da lugar a diversas clases. En
consecuencia, por relaciones de filiacin se ha de entender a los vnculos jurdicos
que recprocamente surgen entre los progenitores y el generado como
consecuencia del nacimiento o de la entrada a la familia por otras vas.

La filiacin de los hijos en relacin a la madre no presentaba problema alguno por

el hecho evidente del parto. Sin embargo, la filiacin por lnea paterna presenta
algunas peculiaridades que dan lugar a una clasificacin de los hijos.

HIJOS ESPURIOS O VULGO CONCEPTI: Son aquellos fruto de una unin

amorosa no permanente.
HIJOS IUSTUS: Nacan entre los ciento ochenta das posteriores al inicio del
matrimonio y antes de que se cumplieran trescientos das de la culminacin del
matrimonio.

HIJOS INCESTUOSO: Los habidos entre hermanos o entre ascendientes y

descendientes.

HIJOS LIBERI NATURALES: Los habidos en el concubinato.

PARENTESCO
Nombre que designa un gnero de relacin permanente entre dos o ms
personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen, o un acto
reconocido por la ley.
En Roma existi un parentesco civil o agnacin, y uno natural o cognacin.
Tambin la afinidad (adfinitas), que se formaba entre un cnyuge y los parientes
sanguneos del otro cnyuge. Otra especie de parentesco de antigua data habra
sido la gentilidad, nexo que una a los miembros de las gens o conjunto de familias
agnaticias que en su remoto origen habran formado una sola agrupacin poltica
que abarcaba la nacin entera.
AGNACIN: Parentesco civil, que una a todas las personas que estaban
sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias comn.
Ello haca que la sumisin a la potestad del jefe fuera su signo distintivo. El vnculo
que mantena esta comunidad que estaba representado por los descendientes
legtimos por lnea de varones, porque la agnacin quedaba suspendida por el
lado de la mujer, que era cabeza y fin de su propia familia. La mujer fue en la
familia romana la genuina representante del parentesco por cognacin.
Integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas sometidas a la patria
potestad o manus entre ellas y con relacin al jefe que poda ser el padre o el
abuelo. Se constitua entre el pter y la mujer casada el cum manu y los hijos de
ellos, varones y mujeres. Los descendientes varones de estos, es decir los nietos,
eran tambin agnados entre s y con el padre y el abuelo paterno, aunque
hubieran fallecido estos dos ltimos, porque el hecho no destrua el vnculo. Eran
igualmente agnadas las mujeres de estos nietos si hubieran contrado cum manu.
Formaban tambin el cuadro de parientes por agnacin los extraos que el pter
incorporara al grupo ya sea por adopcin o por adrogacin. Los hijos nacidos fuera
del matrimonio quedaban excluidos originariamente de toda parentela. El vnculo
se extingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del jefe por
emancipacin y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu.
COGNACIN: Parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las
personas que descendan unas de otras o de un autor comn, que tanto poda
darse en la lnea masculina como en la femenina.
El parentesco por agnacin poda presentarse en dos formas: en lnea recta o en
lnea colateral. El parentesco natural en lnea recta es aquel en que las personas
descienden unas de otras, puede ser ascendente, si se eleva del tronco a las
generaciones que le han precedido y descendente si baja hacia las personas por
el procreadas y la progenie de estas. El parentesco natural en lnea colateral es el
constituido de un autor o tronco comn, como ocurre con los hermanos y primos
entre s y los tos y sobrinos.

AFINIDAD
El vnculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que exista entre
uno de ellos y los parientes con sanguneos del otro.
Por principio no tena grados, se media de la misma manera que le parentesco por
cognacin y, como este, admita afines en lnea recta, entre los que se encuentran
el suegro y el yerno, y en lnea colateral donde se sitan los cuados.
Este vnculo fue de reducida importancia y el derecho romano apenas tuvo en
cuenta la afinidad en trminos de impedimentos matrimoniales.

PRESUNCION DE PATERNIDAD

En el derecho romano las relaciones familiares se regan por la patria potestad del
padre (marido), existiendo dos Status Fimiliae: el filiusfamilias y paterfamilias. Con
relacin al primer estatus, era otorgado a quien se encontraba bajo la patria
potestad del padre, es decir, para personas alieni juris, sometidas a la patria
potestad, en calidad de hijos o hijas, nietos o nietas, siendo que, quien se
encontraba desligado de los lazos de la patria potestad tena la condicin de
paterfamilias. Asimismo, la Ley confiere al marido la patria potestad sobre los hijos
procreados dentro de legtimo matrimonio siendo que facilitaba la prueba de la
paternidad la presuncin jurdica de que lo hijos nacidos durante el matrimonio lo
son del marido, lo antes indicado es expresin de un famoso pasaje de Paulo
segn el cual pter est quem justae nuptiae demostrant, siendo, que con relacin
a ello es preciso indicar que la presuncin de paternidad antes referida se
encontraba sujeta a dos limitaciones, toda vez, que slo se considera procreado
dentro del matrimonio al hijo que nazca despus de los ciento ochenta y dos das
de contrado aquel el matrimonio y antes de los trescientos de su disolucin.

Sin embargo, dicha presuncin es slo juris tantum toda vez que admite prueba en
contrario, en tal sentido, es claro que su nico objeto es facilitar a la mujer la
prueba, que el hijo que alumbr ha sido engendrado por su marido.