Professional Documents
Culture Documents
POLITICAS
TRABAJO DE INVESTIGACIN
DERECHO SEMESTRAL
SEGUNDO SEMESTRE B1
Titulo:
SUPER-ESTRUCTURA
DERECHO SUBJETIVO
FECHA DE ENTREGA:
SUPER-ESTRUCTURA
EL DERECHO SUBJETIVO
Entre las situaciones jurdicas activas, se cuenta el derecho subjetivo. Segn el concepto
resultante de la norma, y que entraa, como consecuencia, un deber para los que estn en la
Podemos dividirlas en dos grandes grupos: uno que afirma la existencia del derecho
subjetivo, y otro que la niega. Tanto en uno y otro campo la construccin o negacin del
concepto que nos preocupa, es materia que se enfoca y fundamenta de muy diversa manera. A
Varias teoras niegan la existencia del derecho subjetivo. Nos limitaremos a enunciar la
TEORA DE DUGUIT
subjetivos.
Pienso dice en una de sus obras2 que los individuos no tienen derechos, que la
colectividad tampoco los tiene; pero que todos los individuos estn obligados, por su calidad
de seres sociales, a obedecer la regla social; que todo acto violador de esta regla provoca de
modo necesario una reaccin social que, segn los tiempos y los pases, reviste formas diversas,
as como todo acto individual, conforme a esa regla, recibe una sancin social variable tambin
en las diversas pocas y lugares. Tal regla social est fundada en la solidaridad social, o sea, en
existe entre los miembros de la humanidad y, particularmente, entre los de una misma
agrupacin social Duguit reniega del derecho subjetivo, al que considera un concepto
metafsico. Pero, qu coloca dicho autor en lugar del derecho subjetivo? Coloca la
situacin subjetiva de derecho. Y al fin de cuentas viene a ser lo mismo con distinto nombre.
Verdad es que Duguit protesta de que se asimile una nocin a la otra, pero los crticos de la
teora del profesor francs llegan a la conclusin de que se trata de una sola y misma cosa
TEORA DE KELSEN
Entre las doctrinas estatistas, acaso ninguna ms representativa que la del profesor
viens Hans Kelsen, sobre la negacin del derecho subjetivo. Kelsen estima falso y pernicioso
oponer el derecho objetivo, de una parte, y el subjetivo, de otra. El derecho subjetivo, dice, no
es sino la resultante de la aplicacin a los individuos del derecho objetivo; es slo un aspecto
posibilidades que la norma jurdica concede al sujeto, ponindose a disposicin del mismo para
que pueda hacer valer sus intereses y, en definitiva, para que pueda cumplir sus deberes.
TEORA DE KOSCHEMBAHR-LYSKOWSKI
para Polonia, ha expuesto su teora negativa del derecho subjetivo en conferencias dictadas en
han sido publicadas en la Revue trimestrielle de droit civil (tomo XXVII, ao 1928, pp. 552-
578). K. Lyskowski trata de convencer que histricamente la nocin de derecho subjetivo jams
de una falsa doctrina, exenta de valor y contraria a las bases esenciales del Derecho. Podra
explicarse, quizs, por un gran error histrico, cosa que muchas veces acontece en la historia
se producen sugestiones!
reglas de conducta. La vida jurdica debe tener por base no derechos subjetivos, que tienden
hacia el absolutismo y la fuerza, sino un rgimen de reglas de conducta establecido por la ley.
realizacin de estos fines. Por otra parte, hay una razn prctica para repudiar los derechos
sentira empujado a rebasar las restricciones impuestas por la ley, empleando la fuerza.7
Siguiendo a Ionescu,8 podemos dividir las teoras que aceptan la existencia del derecho
subjetivo en:
c)Teora de la realidad.
De acuerdo con Ren Demogue, el papel de la tcnica es transformar una regla ideal de
conducta en regla obligatoria. Las ideas tcnicas son ciertas y slidas. Invaden todo el dominio
del derecho y se transforman en principios; de ah que no sea fcil hacer la distincin entre el
Establecido esto, veamos la relacin que existe entre la tcnica jurdica y el derecho
subjetivo. La misin del derecho no es otra cosa que la de proteger ciertos intereses. Estos no
son sino relaciones que se establecen entre los sujetos de derecho. El gran papel de la tcnica
jurdica es determinar cules son los sujetos de derecho y no en precisar cules son los actos
En esta forma el derecho subjetivo queda reducido, segn el decir del propio Demogue,
a un vocablo cmodo, fcil de manejar en los trabajos de la tcnica jurdica. Otro autor que
basa en la tcnica el concepto de derecho subjetivo es Gny, quien distingue en el derecho dos
aspectos: uno natural, que emana de la naturaleza misma de las cosas, de la propia vida social,
y otro artificial, que representa las construcciones del espritu humano: es la tcnica, cuya
Ahora bien, para Gny, nociones como las de derecho subjetivo, sujeto de derecho y
persona moral son simples nociones de tcnica: no derivan de la naturaleza de las cosas; son
simples artificios. Como tales, estas nociones pueden cambiar de aspecto y ser modificadas
para reemplazarlas. Pero Gny las conserva, puesto que son tiles. Por su elemento racional,
las situaciones jurdicas, constituyendo, al mismo tiempo, ideas capaces de hacer progresar el
derecho.
Estas nociones son construcciones del espritu que se interponen entre el principio de
la justicia y la vida social. El ideal del derecho sera reducir su dominio en tal forma de colocar
al hombre en contacto ms directo con la justicia. Pero hasta ahora, esas nociones prestan
grandes servicios.
Barthlmy. El primero public un libro titulado Las normas del derecho y los derechos
subjetivos; el segundo explaya sus ideas en su clebre tesis de doctorado Ensayo de una teora
Thon, siguiendo en esto a Binding, declara que toda norma y toda infraccin a la norma
presencia de un derecho subjetivo privado, sino en el caso de una infraccin a la norma, que
pone a disposicin del perjudicado una accin para corregir esta infraccin a la norma.
conclusin de que en el fondo de cada uno hay un inters protegido por la polica jurdica. Esta
proteccin no puede tener la calidad de derecho subjetivo sino en la medida en que una accin
obtenerse por un medio jurdico que est a disposicin del sujeto. Este medio jurdico es la
accin. Es verdad, dice el autor francs, que la accin no es sino una consecuencia del derecho
subjetivo y que no puede servir de base para definirlo; pero este criterio presenta la ventaja de
que es concreto. Ahora, por el contrario, todo derecho desprovisto de accin no pasa de ser
Barthlmy, la accin.
una ilusin de jurista, ni un simple procedimiento de tcnica; es una realidad jurdica, que se
impone como tal. Todo el derecho se basa sobre esta nocin, segn universalmente se reconoce,
Los derechos subjetivos consisten en las relaciones jurdicas que se establecen entre los
individuos. Estas relaciones pueden ser de naturaleza puramente personal o real, es decir,
teniendo como objeto ciertas cosas. En uno y otro caso hay algo efectivo e innegable: la
a la fuerza, si es necesario, para asegurar su respeto, no son conceptos vacos; son realidades
de los cuales derivan. Por lo que se refiere a los derechos subjetivos, estos principios son las
normas objetivas de Derecho; stas tienen por misin permitir el natural desenvolvimiento
De las normas objetivas, el hombre saca la facultad de constituir una familia originada
en el matrimonio. Tendr as derechos de padre, de hijo, etc. (ntese que algunos, como
Capitant, slo admiten la nocin del derecho subjetivo en el dominio patrimonial). Asimismo,
conforme a las normas objetivas, es justo que el hombre tenga bienes; de aqu deriva el derecho
de propiedad. Los derechos subjetivos vienen a ser la aplicacin de los principios generales de
Resumiendo: por realidad del derecho subjetivo debe entenderse la existencia de ciertas
relaciones jurdicas sancionadas por una accin, que se establece en virtud de los principios
objetivos de derecho entre dos o ms sujetos, con la mira de realizar un inters protegido por
la ley.
DIVERSAS TEORAS
Los que afirman la existencia del derecho subjetivo se hallan divididos en cuanto a la
de aquella nocin.
Varias teoras enfocan el problema, pero tres son las principales, a saber:
voluntad;
b) Teora del inters, que sostiene que el derecho subjetivo es slo un inters protegido
por la ley, y
c) Teora de la voluntad y del inters combinados, segn la cual el concepto que nos
A) TEORA DE LA VOLUNTAD
su famosa obra Pandectas, define el derecho subjetivo como un poder o seoro concedido a la
voluntad por el ordenamiento jurdico. El ordenamiento prescribe una norma, ordena una
determinada conducta, poniendo este precepto a la libre disposicin de aquel en cuyo favor lo
ha dictado. De la norma as surgida puede valerse el particular con plena libertad para la
consecucin de sus fines, y si se vale de ella, el ordenamiento jurdico le proporciona los medios
adecuados para constreir a los dems a la observancia de aquel precepto. Pero lo decisivo es
favor del particular; la norma abstracta se concreta en una particular proteccin del sujeto por
Obsrvase principalmente que no puede explicar los casos en que el derecho existe con
independencia de la voluntad del titular. Y que si en sta se basa el derecho y ella determina la
actuacin del precepto dado en el ordenamiento jurdico y puesto a disposicin del particular,
los cuales no hay voluntad ni puede darse otra que la substituya si carecen de representantes.
Ni se explica cmo puede tener derecho una persona que ignora que lo ha adquirido, cual
sucede con el heredero que ignora que lo es. Tampoco se explica cmo tiene derechos el hijo
en su obra El espritu del Derecho Romano (Geist des rmischen Rechts, tomo IV).
La teora del inters sostiene que la existencia de los derechos se da en razn de ciertos
fines que el titular necesita o quiere alcanzar. Son ellos los que constituyen la substancia del
derecho subjetivo. Los fines no son sino los intereses que la ley considera dignos de su
proteccin. Por eso puede decirse que el derecho subjetivo es un inters jurdicamente
protegido.
Entre otras objeciones a esta teora, se han hecho valer las siguientes:
1) El inters no constituye la esencia del derecho, sino solamente el fin del mismo, ya
que si bien es verdad que para tutelar un inters (por cierto que un inters digno de proteccin
solamente, la esencia del derecho subjetivo. Este tiene, en todo caso, adems del momento del
inters, el de la posibilidad de actuacin individual, lo cual slo puede hacerse por acto de
voluntad.
circunstancia de que, en muchas legislaciones, se admite que un derecho pueda ser ejercitado
como acontece con las normas de polica. En estos casos no se trata de derecho subjetivo alguno,
sino simplemente, como lo manifiesta el mismo Ihering, del efecto reflejo del derecho objetivo.
Esta teora, cuyo origen se encuentra en la doctrina de Bekker sobre el sujeto de derecho,
sostiene que la estructura del derecho subjetivo no se basa ni en un puro acto de voluntad ni
tan slo en un inters que la ley protege, sino en ambos elementos conjuntamente: voluntad e
contenido. Es ilgico apoyarse slo en uno u otro. No se puede tener algo concreto sin
inters combinados.
En todo derecho, pues, hay que distinguir dos elementos: el goce, inters o provecho, y
el poder de actuar, de hacer valer el inters, de disponer. Por eso puede definirse el derecho
subjetivo como el poder de obrar de una persona individual o colectiva para realizar un inters
dentro de los lmites de la ley, o bien, el poder de la voluntad del hombre de obrar para
Partidarios de la teora en examen son, entre otros, Bekker (su fundador), Bernatzik,
Jellinek, Vanni, Miceli, M. M. Lvi, Richard, el profesor rumano Mircea Djuvara, y, sobre todo,
Las crticas que se hacen a la teora combinada son motivadas un tanto por basarse en
el inters y otro tanto por apoyarse en el poder de la voluntad. Nosotros diremos que derecho
subjetivo es el poder que tiene una persona para satisfacer sus fines o intereses bajo la
derecho son los elementos esenciales del derecho subjetivo. Este, concretamente, se traduce en
el poder reconocido a una persona frente o contra otra u otras para exigir el respeto del goce de
Se dice que el derecho subjetivo es el seoro del querer, porque la voluntad del titular
es libre y soberana para determinar si aqul se ejerce o no. Cuando a un individuo le chocan
culpablemente el automvil, tiene derecho a ser indemnizado. Pero, a veces, este derecho no
se hace valer si el autor de la hazaa es un amigo, y con mayor razn si es una amiga.
eficacia y naturaleza del derecho subjetivo o bien al objeto y contenido del mismo.
1) En absolutos y relativos;
2) En originarios y derivados, y
3) En puros y simples.
dividirse en pblicos y privados. Estos ltimos admiten una gran clasificacin, que es la
siguiente:
a) Derechos patrimoniales, y
b) Derechos extrapatrimoniales.
pasivo universal, que comprende a todo el mundo, o de un sujeto pasivo limitado a una sola o
El derecho absoluto tiene una eficacia universal. Puede hacerse valer contra cualquiera
persona. Implica un deber general y negativo en cuanto todos los terceros tienen el deber de
Ejemplos de derecho absoluto son los derechos de la personalidad, y los derechos reales.
El derecho relativo tiene una eficacia limitada. Puede hacerse valer contra una o varias
personas determinadas. Slo stas se hallan obligadas con respecto al titular a hacer o no hacer
alguna cosa; slo estas personas determinadas sufren una limitacin, una obligacin que puede
obligadas.
obligacin.
encaminada a adquirirlos. Los segundos se obtienen por efecto de un hecho del titular.
Son derechos originarios todos los inherentes a la persona. Y son derivados los dems
que presuponen los primeros, y en cuanto son producto de una actividad del titular, aunque no
traspasarse del titular a quien corresponden a otro sujeto. Cuando el traspaso del derecho se
hace entre vivos, se habla de transferencia, y cuando se efecta por un acto de ltima voluntad,
La regla general es que todos los derechos puedan transferirse y transmitirse; pero hay
algunos que se hallan tan ntimamente ligados a la persona del titular que no pueden sufrir un
cambio de sujeto o cuando menos no lo pueden sufrir sin desnaturalizarse, y por eso se llamen
derechos personalsimos.
personalidad, y adems, los derechos inherentes al estado y capacidad de las personas, los
derechos de familia y, entre los patrimoniales, algunos que van unidos estrechamente a la
concepto de los derechos puros y simples: son aquellos que no se hallan sujetos a modalidad
alguna, cuya existencia y ejecucin nunca son suspendidas, y que desde su nacimiento se
desenvuelven normalmente. Ejemplo: una venta al contado celebrada entre dos personas; los
derechos que de ah derivan para el vendedor y para el comprador, son derechos puros y simples,
que nacen en seguida y cuya ejecucin puede exigirse de inmediato. Son los derechos ms
los derechos subjetivos, segn sea aqulla de Derecho Pblico o Privado. Por consiguiente, los
derechos subjetivos pblicos pueden pertenecer no slo al Estado y dems entidades de carcter
poltico o pblico, sino tambin a los particulares, y viceversa, los derechos privados incumben
no slo a los particulares sino tambin al Estado y dems personas jurdicas de carcter poltico
o pblico.
Los derechos pblicos no deben confundirse con los derechos polticos. Estos son slo
una especie de aqullos. Los derechos polticos, por lo que atae a los individuos, se reducen a
los tradicionales jus suffragii y jus honorum, o sea, derecho de sufragio y derecho a ser
elegido para cargo de representacin popular. Los pblicos son, en cambio, mltiples y de
a la inamovilidad, etc.), y entran tanto en el campo del Derecho Constitucional como en el del
Derecho Administrativo.
EXTRAPATRIMONIALES
Derecho patrimoniales son los que tienen por contenido una utilidad econmica, o, en
econmica, ni son por ello valuables en dinero, como los derechos de la personalidad y los de
familia.