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Crisis de la Legitimidad
La pena, cualquiera que sea la forma en que se la justifique y circunscriba, es en
efecto una segunda violencia que se aade al delito y que est programada y puesta
en acto por una colectividad organizada contra un individuo. El Derecho Penal, aun
cuando rodeado de limites y garantas, conserva siempre una intrnseca brutalidad
que hace problemtica e incierta su legitimidad moral y poltica.
Los delitos cometidos por las personas dentro del mbito penal, afectan
profundamente la conciencia colectiva, los sentimientos colectivos y, el medio
espera de las instituciones jurdicas las sanciones lo ms drsticas posibles, caso
contrario podra apoderarse un sentimiento colectivo de frustracin con sus
imprevisibles consecuencias.
No es motivo de anlisis en el derecho penal las sanciones y los mviles polticos
muy presentes en nuestra realidad social boliviana
El Derecho penal se constituye en una tcnica, que: define, comprueba y reprime la
DESVIACIN. La pena (o sancin), es la justificacin externa (poltica), la
justificacin interna, es la jurdica.
Existe una correspondencia natural entre la pena y el delito (Ley del Talin).
El GARANTISMO se refiere a la divergencia entre el modelo de normatividad y la
ausencia de
efectividad.
El garantismo, es una replica o respuesta a esta divergencia en base a los
siguientes planteamientos:.
Es una tcnica para minimizar la violencia y maximizar la libertad.
Es una teora jurdica de la validez y, la efectividad.
Diferencia la filosofa poltica de lo jurdico y lo moral (el ser del deber ser; lo
externo de lo interno)
Teoriza el garantismo Por lo anotado el garantismo es la base de la democracia
sustancial no de la formas.
Acepciones
El garantismo designa un modelo normativo de derecho con sus caractersticas:
"estricta legalidad", un"sistema cognoscitivo" como tcnica "minimizar la violencia
y de maximizar la libertad.
El garantismo designa una teora jurdica de la "validez" y, de la efectividad
Designa una "filosofa poltica que impone al derecho y al Estado la carga de la
justificacin externa conforme a los bienes y a los intereses cuya tutela y garanta
constituye precisamente la formalidad de ambos. El gartantismo presupone la
doctrina laica de la separacin entre el derecho y moral, entre validez y justicia,
entre punto de vista interno y punto de vista externo"
MARX Y EL DERECHO MODERNO
"La metafsica es la infancia de todas las cienciasC Madile.
Autor de la monumental obra "EL CAPITAL". Manifiesta que: "el descubrimiento
de los yacimientos de plata en Amrica, la cruzada de exterminio, la esclavizacin
y el aniquilamiento de los aborgenes en las minas, el comienzo de la conquista y
explotacin de las indias orientales, la transformacin del continente africano en
cazadero de esclavos negros; todos stos hechos son los gue sealan los albores
de la era de produccin capitalista"
La historia de las sociedades est determinada por la lucha de clases. Las clases
sociales organizan al Estado de acuerdo a sus intereses. Ms adelante seala que
el Estado es la manifestacin de contradicciones de clase y, por ello, el instrumento
de explotacin y opresin de una clase sobre otra.
Nadie es un misterio la decadencia del capitalismo; la sociedad capitalista ya no
puede resolver los problemas que la vida le plantea, ha perdido toda su capacidad
creadora
En lo jurdico, la aversin de Marx por el Derecho y los juristas tienen, quiz, otra
causa ms profunda:
La desconfianza que siente el reformador social por los ricos del orden establecido
que, segn el, no pueden sino defenderlo. La experiencia prueba, en efecto, que los
juristas, generalmente conservadores.
El estudio profundo del Derecho, puede llevar tanto a la justificacin de las normas
existentes como a su crtica"
La creacin de la sociologa cientfica es un mrito histrico de Carlos Marx y
Federico Engels. Ellos nos legaron la interpretacin materialista de la historia de la
sociedad y descubrieron las leyes de su desarrollo. Lenin escribi: en sociologa la
idea del materialismo fue en si una idea general. Habiendo surgido como una
hiptesis, ha elevado por primera vez la sociologa al grado de ciencia
La revisin crtica de la Filosofa del Derecho de Hegel, fue el primer trabajo que
emprendi Marx para resolver las dudas que le planteaban al fundador del
Socialismo cientfico las concepciones de la sociedad EN GENERAL, en la forma
como se vena formulando
hasta entonces.
El DERECHO no puede ser estudiado en serio, sino se tiene en cuenta al
marxismo y con Lenin, al marxismoleninismo.
Su aporte lo constituye la sustitucin del idealismo por el materialismo y de la
metafsica por la dialctica.
Por primera vez, se dilucidan las relaciones de la economa con la sociologa, la
ciencia jurdica, la poltica y las dems formas de vida espiritual de la sociedad. Se
formula el concepto de la FORMACIN ECONMICA SOCIAL, en lugar de la viej
Ahora se trata a la sociedad en una determinada fase de su desarrollo la idea de
la sociedad "en general.
"Mi punto de vista consiste en que considero el desarrollo de la formacin
econmico-social como un proceso histrico natural".
Lenin:
"Hasta entonces ( es decir, hasta el marxismo) los socilogos, no sabiendo
descender hasta relaciones tan elementales y primarias como las de produccin,
empezaban directamente por la investigacin y el estudio de las formas poltico-
jurdico, tropezaban con el hecho de que estas formas surgan de stas o las otras
ideas de la humanidad en un momento dado, y no pasaban de ah; resultaba como
si las relaciones sociales se estableciesen conscientemente por los hombres"
Caractersticas y Esencia del Derecho
Para el materialismo histrico "el derecho ( como las otras categoras
supraestructurales) se encuentra en dependencia directa del carcter de las
relaciones sociales predominantes, sobre todo las relaciones de produccin, de la
realidad social y la correlacin de las fuerzas clasistas. La realidad social deviene el
fundamento y la base material del derecho, pues el propio derecho es el instrumento
de regulacin de las relaciones reales, de fijacin y desarrollo de las formas
correspondientes de la vida social.
"La esencia social del derecho se manifiesta en su accin real. La accin social
del derecho va dirigida, en primer lugar, a adecuar las instituciones sociales a los
procesos de cambios objetivos operados en el medio social, sobre todo a los
procesos de cambios en el carcter de las condiciones materiales de existencia de
la sociedad, en la esfera de la economa, que se producen en relacin con el
desarrollo de las fuerzas productivas. En segundo lugar a garantizar, por medios
jurdicos, los cambios y perfeccionamientos de las mencionadas instituciones
sociales respecto a los objetivos del desarrollo social consecuentemente
formulados, los cuales encuentran su expresin, ante todo en la poltica estatal.
CARACTERSTICAS Y ESENCIA DEL ESTADO
"El concepto de Estado (nacionalt para Marx, est referido, fundamentalmente, al
Estado nacional. Es decir, que Estado es un producto que emerge de la nacin; y la
nacin est caracterizada, en Marx, por tener un modo de producir: capitalista, y un
sistema de estratificacin social: clasista. Es decir, nacin y sociedad de clases son
elementos conjuntos; sin el Estado nacional no hay sociedad de clases, ni
capitalismo.
El Estado nacional es una institucin (por lo tanto una superestructura) de la
sociedad burguesa . Por eso Marx es internacionalista, busca la superacin de la
nacin a travs de la destruccin de la superestructura del Estado.
La Sociologa Premarxista
"Es un acontecimiento pleno de inters: el proceso de descomposicin del Espritu
absoluto: Marx, en "La Ideologa Alemana
Lenin marca dos ideas, dos conceptos propios de la sociologa premarxista:
1) La atribucin del papel predominante a las ideas poltico-jurdicas.
2) El establecimiento de las relaciones sociales conscientemente
JUSTAMENTE ESTE DOBLE ASPECTO ERRNEO DE LA CUESTIN NO
PERMITI DESARROLLAR SOBRE BASES CIENTFICAS LA JURISPRUDENCIA
Y EL DERECHO.
El Derecho era abordado como el "Derecho en general". No era el Derecho que
corresponda a determinadas relaciones econmicas y sociales
Por otro lado, de la misma manera, grandes cabezas pensantes establecan el
Derecho ms justo, establecan el Estado ms adecuado al pueblo, etc.
En estas condiciones, en cada crisis apareca rota la lgica interna que hace o
debe hacer al Derecho para que rija como tal.
Federico Engels: Dice "que toma cuerpo". Pues si bien la religin; es el primer poder
ideolgico que se ejerce sobre los hombres, el Estado es el primero que "torna
cuerpo" en sus instituciones, sobre todo en el Ejrcito, la Polica, la Justicia, es decir
el "aparato burocrtico militar". Se refiere al hecho de que el poder estatal se
materialista, aparece como algo fsico natural, a diferencia de la religin, que
apareca corno un poder sobrenatural.
LA IDEOLOGA JURIDICA
El Estado crea una nueva ideologa: la ideologa jurdica. Ello ocurre una vez
erigido como tal, es decir, una vez que subordina a la sociedad en la que
originariamente nace, como resultante de la divisin del trabajo, para velar por los
intereses sociales.
Esta ideologa jurdica, expresada en la ley jurdica, es la forma como se reflejan1
a travs del prisma estatal, las relaciones econmicas. Por eso mismo se puede
establecer que no hay Estado "en general", sino el Estado que corresponde a
formaciones econmicos Sociales determinadas.
LAS INSTITUCIONES JURDICAS En las normas jurdicas se plasman las
relaciones de produccin dominantes, con los caracteres propios de cada esfera de
la juridicidad.
Los caracteres propios de la norma jurdica son:
BILATERALIDAD EXTERIORIDAD COERCIN
Las ideas y los conceptos jurdicos constituyen en su conjunto la IDEOLOGIA
JURIDICA que refleja, en el plano de la conciencia social (es una de las formas de
conciencia social) la relacin de los hombres y ese derecho, y en definitiva refleja
las RELACIONES de las CLASES SOCIALES ENTRE SI.
Las TEORAS DEL DERECHO BURGUS expresan la idealizacin del derecho
de propiedad y del Estado burgus, desde las ms reaccionarias hasta las que
sostienen los principios democrticos burgueses.
La TEORA SOCIALISTA DEL DERECHO tiene carcter cientfico. Su
fundamento se encuentra en las leyes generales del materialismo histrico. EL
MTODO KELSENIANO Y EL PRINCIPIO DE CAUSALIDAD EN EL DERECHO
El mtodo Kelseniano, es puramente metafisico, pues toma al Derecho y al
Estado en inmovilidad, fija, esttica.
La distincin kantiana entre EL SER Y EL DEBER SER que hace Kelsen, se basa
en que slo el reino de lo natural, es decir del "ser", estara regido en forma
mecanicista (metafsica) por la ley de la causalidad, no as el reino del "deber ser",
de la normatividad.
De ninguna manera significa que en la abstraccin cientfica no pueda aislarse la
norma jurdica y estudiarla en su COHERENCIA INTERNA, EN SU PROPIA
SISTEMATIZACIN, EN SU LGICA Y EN SU DIALCTICA.
EL DERECHO, como CIENCIA JURDICA, tiene su propio objeto, que como el de
cada rama de ciencia ES PONER EN CLARO EL LUGAR QUE OCUPA EN LA
CONCATENACIN UNIVERSAL DE LAS COSAS Y EL CONOCIMIENTO DE
ESTAS". EL ESTADO Y EL DERECHO
El DERECH ES UN INSTRUMENTO SIN EL CUAL ESTADO NO PUEDE
ACTUAR COMO FUERZA COERCITIVA. EL ESTADO CONSTITUYE UNA
MAQUINA, UN APARATO DE QUE SE VALE UNA CLASE SOCIAL PARA
MANTENER EN SUMISIN A OTRA O A OTRAS CLASES SOCIALES, PARA
REALIZAR SU DICTADURA UTILIZANDO RGANOS COERCITIVOS
ESPECIALES.
El Estado, como elemento decisivo en la organizacin poltica de la sociedad, es
inconcebible sin el Derecho.
EL DERECHO ES LA VOLUNTAD DE LA CLASE DOMINANTE ELEVADA A LA
CATEGORA DE LEY.
Marx seal, indicando que el Derecho en todas las pocas histricas ha sido, en
ltima instancia, EL REFLEJO Y LA EXPRESIN DE LAS RELACIONES DE
PRODUCCIN IMPERANTES y los legisladores (el rey o las instituciones
representativas de la clase dominante) se han visto obligados a subordinarse a las
condiciones econmicas.
El Estado y el Derecho estn ligados indisolublemente, se van complementando;
es as que ese poder poltico que deviene del control del Estado se traduce en la
dictacin de leyes que salvaguardarn los intereses de la clase dominante como
algo sagrado e inviolable. Tendencias
Dos niveles: el nivel jurdico-poltico y el ideolgico.