Mdulo 2

Ejemplo 1 para la
elaboracin del
segundo avance
Segundo avance del
PTFG PIA
Modelo 1
PROBLEMA DE INVESTIGACIN

En qu supuestos y bajo qu condiciones se aplica el instituto de la prisin

domiciliaria en el marco del ordenamiento jurdico argentino?

JUSTIFICACION Y RELEVANCIA DE LA TEMATICA ELEGIDA

Desde hace ya muchos aos, la inseguridad es una permanente

preocupacin de los argentinos. Vivimos en tiempos en donde las leyes han
perdido valor y respeto; tiempos de desconfianza y descreimiento absoluto
en el sistema legal; tiempos en donde pareciera que la mujer justa se
hubiera quitado la venda de los ojos, hubiera inclinado la balanza hacia un
lado y empuado la espada que descansaba en sus manos. La realidad
actual nos pone frente a ndices de criminalidad abrumadores cuantitativa
y cualitativamente, a crceles superpobladas, a gente manifestndose en
las calles pidiendo justicia y castigo de los culpables como si de repente la
justicia funcionara slo a solicitud de parte.

Y es en este contexto poco alentador, escuchamos frases tales comoesta

es la justicia que tenemos!, esto no es justicia!, es una vergenza!,
que pague realmente por lo que hizo! cuando en los medios se anuncia
que se otorg prisin domiciliaria a tal o cual persona o detenido. Ya sea
que el motivo de tales exclamaciones se funde en una falta de informacin

1
sobre el fundamento del instituto; o en la manipulacin de la informacin
que muchas veces realiza la prensa al momento de informar; o incluso en
el hartazgo, intolerancia o simple deseo que la sociedad tiene de ver a
aquella persona que cometi un delito pudrirse en la crcel; lo cierto es
que no podemos pasar por alto que la prisin domiciliaria genera reaccin
en la sociedad en su conjunto y no precisamente a su favor.

Personalmente se considera que el motivo principal de esa reaccin

desfavorable es precisamente la falta de informacin. Falta de informacin
sobre los fundamentos sobre los que se asienta la prisin domiciliaria,
sobre su real funcionamiento en la prctica, y sobre el bien jurdico o el
inters que se protege con su otorgamiento.

La finalidad del TFG ser realizar un anlisis de la prisin domiciliaria para

entender cul es su razn de ser, cul es su fundamento, cul ha sido el
propsito del legislador a la hora de crear el instituto y cules son los
intereses en juego. La utilidad de la investigacin radica en brindar una
informacin detallada, objetiva y lo ms completa posible para suplir de
alguna manera la desinformacin a la que se hizo referencia
anteriormente, tratando de abarcar lo regulado especficamente en la ley
en cuanto al instituto, su procedencia, su funcionamiento en la prctica y
considerando tambin los problemas que puede generar la temtica y los
cuestionamientos que pueden efectuarse en su contra.

OBJETIVOS

1. Objetivo general

Analizar cules son los supuestos de procedencia de la prisin

domiciliaria y bajo qu condiciones se otorga en el marco del
ordenamiento jurdico argentino.

2. Objetivos especficos

2
 Analizar la regulacin de la prisin domiciliaria en el Cdigo Penal,
Cdigo Procesal Penal y en la Ley de Ejecucin Penitenciaria N 24.660.
Explicar los principios fundamentales en los cuales se asienta el
instituto de la prisin domiciliaria.
Analizar el supuesto del interno mayor de setenta aos y su
problemtica actual.
Estudiar la procedencia del supuesto de enfermedad incurable en
periodo terminal y el caso particular de personas con HIV.
Analizar el supuesto del interno enfermo en cuanto a los requisitos de
procedencia, determinando si la constatacin per se de la enfermedad
habilita el otorgamiento del beneficio.
Analizar el supuesto de interno discapacitado.
Determinar la procedencia del instituto para mujeres embarazadas.
Identificar las condiciones que deben tenerse en cuenta en el supuesto
de la madre de un menor de cinco aos.
Describir la problemtica actual en torno al otorgamiento del instituto
en casos de delitos de lesa humanidad.
Analizar cules son las facultades otorgadas por la ley al juez de
ejecucin para el otorgamiento del beneficio de la prisin domiciliaria.
Explicar en qu casos procede la revocacin de su otorgamiento.
Examinar aquellas situaciones en las que es cuestionable su
otorgamiento, a pesar de cumplirse las condiciones exigidas por la ley.

PREGUNTAS DE INVESTIGACION E HIPTESIS DE TRABAJO

Cmo se regula el instituto en el Cdigo Penal, Cdigo Procesal Penal y

Ley de Ejecucin Penitenciaria?
Cules son los principios rectores en los que se asienta la prisin
domiciliaria?
En qu casos resultara improcedente su otorgamiento en el caso del
interno mayor de setenta aos?

3
 Debe considerarse el HIV dentro del supuesto de enfermedad
incurable en periodo terminal?
La constatacin de la enfermedad per se habilita el otorgamiento del
beneficio?
Cules son los requisitos de procedencia del supuesto de interno
discapacitado?
Cules son los requisitos de procedencia en el supuesto de mujer
embarazada?
Cul es el fundamento para otorgar la prisin domiciliaria en el caso
de la madre de un menor de cinco aos?
Puede negarse el otorgamiento de la prisin domiciliaria en los casos
de delitos de lesa humanidad?
Las facultades del juez a la hora de otorgar el beneficio son
automticas o discrecionales?
Ante qu situaciones puede revocarse el otorgamiento del beneficio?
Cules son los casos en los cuales puede negarse el beneficio a pesar
de darse los requisitos de procedencia?

La prisin domiciliaria es un instituto que busca ante todo humanizar la

pena privativa de la libertad de aquellas personas que por su edad, estado
de salud, discapacidad o condicin particular sufriran un padecimiento
mucho mayor del que la privacin de la libertad en s implica. Ahora bien,
sin pretender con esto desconocer lo anteriormente dicho, tampoco es
posible negar la realidad actual que rodea al instituto y los numerosos
interrogantes que plantea su otorgamiento, ya que por un lado tenemos al
potencial acreedor del beneficio por la situacin especial en la que se
encuentra y por otro lado se encuentra tambin el derecho de la vctima a
la efectiva punibilidad del responsable.

Especficamente, los casos ante los cuales procede son: interno enfermo,
enfermedad incurable en periodo terminal, interno discapacitado, interno
mayor de setenta aos, mujer embarazada y madre de un menor de cinco

4
aos. La constatacin de los supuestos mencionados no habilita de manera
automtica el otorgamiento de la prisin domiciliaria sino que debe
analizarse en concreto cada situacin particular.

El otorgamiento de este beneficio constituye una facultad discrecional del

juez que debe estar acompaada necesariamente de un anlisis minucioso
y estricto de las condiciones y requisitos de procedencia; todo ello para
impedir, por un lado, violaciones al arresto por parte de los beneficiarios
de la medida y, por otro lado, para respetar el derecho que tiene cualquier
persona damnificada o vctima de un delito a la condena y castigo efectivo
del culpable. En este sentido, no debemos olvidar las repercusiones
sociales que provocan las decisiones judiciales sobre la medida; sobre todo
en casos que, por la gravedad o significacin del delito cometido (crmenes
de lesa humanidad, abuso sexual, homicidio), despiertan la reaccin e
indignacin de la sociedad y por ende requieren por parte del juez de un
riguroso examen.

ANTECEDENTES LEGISLATIVOS, DOCTRINARIOS Y JURISPRUDENCIALES

La prisin domiciliaria es una alternativa para evitar el encierro en una

unidad carcelaria en aquellos casos especiales donde la situacin particular
del interno es de una vulnerabilidad tal que as lo amerita; de esta forma se
sustituye el cumplimiento de la pena en prisin por el cumplimiento en el
domicilio que se designe y bajo la vigilancia o cuidado de otra persona o
institucin. El instituto en cuestin es uno de los tantos que recepta los
principios de trato humanitario en la ejecucin de la pena y atenuacin de
los efectos del encierro, ambos plasmados en instrumentos internacionales
como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH)1, las Reglas
Mnimas para el Tratamiento de Sentenciados de Ginebra 19552 y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP)3.

1
Artculo 5 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948.
2
Reglas Mnimas para el Tratamiento de Sentenciados adoptadas por el Primer Congreso
de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente,

5
El arresto domiciliario es una forma especial de cumplir con la pena
privativa de la libertad, toda vez que su cumplimiento en la crcel
implicara la privacin de otros derechos fundamentales adems de la
libertad (Zafaroni, Alagia, Slokar, 2001, p. 951).

No constituye un cese de la pena impuesta ni su suspensin, sino

como claramente surge de su nombre y su ubicacin en la legislacin,
se trata de una alternativa para situaciones especiales en las que los
muros de la crcel son sustituidos por un encierro en el domicilio
fijado bajo el cuidado de otra persona o institucin. Resulta en
definitiva una atenuada modalidad de ejecucin del encierro que
implica la pena privativa de la libertad. (De La Ra, 1997, p. 143).

La prisin domiciliaria o posibilidad de cumplir la sancin penal fuera del

mbito carcelario tiene por finalidad contribuir al fin resocializador de la
pena y pretende proteger la salud o integridad fsica de la persona
detenida.
A nivel nacional, la prisin domiciliaria se encuentra contemplada en el
Cdigo Penal4, en el Cdigo Procesal Penal5 y la Ley de Ejecucin
Penitenciaria N 24.6606.
Antes de su modificacin, el artculo 10 del C.P. estableca que la prisin
domiciliaria proceda nicamente cuando la pena de prisin no excediera
de seis (6) meses y la persona condenada fuera una mujer honesta, mayor
de 60 aos o valetudinaria. A su vez el artculo 33 de la Ley N 24.660
estableca como supuesto al condenado mayor de setenta (70) aos o el
que padezca una enfermedad incurable en periodo terminal y el artculo 32

celebrado en Ginebra en 1955 y aprobado por el Consejo Econmico y Social en sus

Resoluciones 663C (XXIV) del 31/07/1957 y 2076 (LXII) del 13/05/1977.
3
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Asamblea General de la ONU de 1960,
aprobado por la Repblica Argentina por Ley N 23.313.
4
Artculo 10 del Cdigo Penal Argentino, modificado por el Artculo 4 de la Ley N 26.472
B.O. 20/01/2009.
5
Artculos 314 y 502 del CPPN, este ltimo modificado por el Artculo 5 de la Ley N
26.472 B.O: 20/01/2009.
6
Artculos 32, 33 y 34 de la L.E.P, modificados por Artculo 1 y 2 de la Ley N 26.472 B.O.
20/01/2009.

6
de esa misma ley estableca que el beneficio deba ser concedido por el
juez competente y confiaba su supervisin a un patronato de liberados o a
un servicio social calificado, nunca a organismos policiales o de seguridad.
Luego, se sanciona la Ley 26.472 con la cual se modifica el artculo 10 del
C.P., el artculo 32 y 33 de la ley 24.660 y el artculo 502 del C.P.P.N; de esta
manera se amplan los supuestos de procedencia de la prisin domiciliaria
y se deja librado al juez su otorgamiento. En este sentido, existen
actualmente diferentes posiciones antagnicas sobre la interpretacin que
corresponde otorgarle a la primera parte del artculo 32 de la ley 24.6607,
particularmente al trmino podr. Podra pensarse que una
interpretacin correcta conduce a sostener que el otorgamiento del
beneficio no es automtico sino que debe reservarse a la sana crtica
racional del juez o tambin podra sostenerse que el instituto previsto por
la norma es de aplicacin automtica y los jueces estn obligados a
otorgarla cuando se verifiquen los requisitos de procedencia.

Actualmente, conforme al artculo 32 de la Ley N 24.660, los casos en los

que puede solicitarse la prisin domiciliaria son:
A) Interno enfermo8: este supuesto contempla el derecho a la salud del
condenado cuando el encierro efectivo en una unidad carcelaria pueda
significar un obstculo para su recuperacin o tratamiento de su
enfermedad, circunstancia que deber acreditarse. Con relacin a este
supuesto, es importante destacar la posicin de la Sala Penal de T.S.J.
Cba. en cuanto sostuvo que la enfermedad no habilita per se el
encierro domiciliario sino que la ley autoriza esta modalidad en
aquellos casos en que a la afeccin de la salud se suma un plus,

7
Artculo 32 de la L.E.P.: El juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el
cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria
8
Inciso 1 del Artculo 32 de la L.E.P. N 24.660.

7
 consistente en la obstaculizacin del adecuado tratamiento e
inviabilidad del alojamiento en un establecimiento hospitalario9.
B) Enfermedad incurable en periodo terminal10: la reforma no brinda
precisiones sobre estos conceptos por lo que la aplicacin de este
supuesto debe asentarse en el respectivo informe mdico y las
caractersticas de la enfermedad de que se trate para as determinar si
ella se encuentra o no en periodo terminal. La aplicacin restringida de
este supuesto, por la dificultad de acreditar el estado terminal al que
hace referencia, se ve reflejada en la numerosa cantidad de internos
que fallecen a causa de HIV en prisin, ante tal situacin se deberan
suavizar aquellos obstculos que impiden que estos enfermos
transcurran sus ltimos momentos de vida alejados del encierro
carcelario11. Igualmente hay que tener en cuenta que siempre existe la
posibilidad de invocar el supuesto del interno enfermo cuya
comprobacin es ms viable.
C) Interno discapacitado12: la persona con discapacidad es aquella que
padece una alteracin funcional permanente o prolongada, motora,
sensorial o mental, que en relacin a su edad y medio social implique
desventajas considerables para su integracin familiar, social,
educacional o laboral13. En este supuesto la privacin de la libertad en
el establecimiento carcelario debe significarle un trato indigno,
inhumano o cruel.

9
TSJ Cba. Sala Penal. Jurez, Jos Daniel Ejecucin de la pena privativa de la libertad
Recurso de Casacin. Sentencia No 95. Recuperado el 11/04/2013 de:
www.justiciacordoba.gob.ar/justiciacordoba/paginas/servicios_fallosrecientes_textocomp
leto.aspx?id=3233 (Sentencia de fecha: 19/04/2010).
10
Inciso 2 del Artculo 32 de la L.E.P. N 24.660.
11
Procuracin Penitenciaria de la Nacin. Informacin sobre la nueva regulacin del
arresto domiciliario. Recuperado el 07/04/2013 de:
http://www.ppn.gov.ar/sites/default/files/INSTRUCTIVO%20ARRESTO%20DOMICILIARIO.
pdf
12
Inciso 3 del Artculo 32 de la L.E.P. N 24.660.
13
Artculo 9 de la Ley. N 24.901 de Sistema de Prestaciones Bsicas en Habilitacin y
Rehabilitacin Integral a favor de las Personas con Discapacidad.

8
D) Interno mayor de setenta (70) aos14: lo nico que debe acreditarse en
este caso es la edad del interno. Este inciso genera inquietud sobre
todo en aquellos casos en donde, si bien el interno cumple con la edad
exigida, se encuentra en perfectas condiciones de salud y sociales y ello
hace que resulte injusto otorgar el beneficio, de all que surge el
interrogante relativo a si el juez debe otorgarlo con la sola verificacin
de requisito de la edad o si, usando su discrecionalidad, puede rechazar
su otorgamiento. De esta forma se pronunci la Cmara Nacional del
Crimen y Correccional Federal al sostener que la edad no basta para
conceder el beneficio sino que dicha decisin corresponde
potestativamente al juez15.Este planteo ha sido objeto de debate en
cuanto a la aplicacin restringida del supuesto en cuestin, ya que la
regla es la condena en un establecimiento carcelario y solo
excepcionalmente puede serlo en el domicilio. De esta forma se ha
interpretado en los casos de delitos de lesa humanidad, por ejemplo.
E) Mujer embarazada16: la proteccin de la maternidad se encuentra
contemplada como principio bsico de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos17. El anlisis de este supuesto no presenta mayores
dificultades, pretende proteger al por nacer de lo perjudicial que puede
resultar el ambiente carcelario para su gestacin y desarrollo; y, como
en los otros casos, corresponder al juez del caso ponderar la viabilidad
o no del instituto.
F) Madre de un menor de cinco (5) aos o persona con discapacidad a su
cargo18: tal como en el caso anterior, aqu se prioriza el inters del
menor y de las personas discapacitadas. Cabe hacer una aclaracin en

14
Inciso 4 del Artculo 32 de la L.E.P. N 24.660
15
lo cierto es que una correcta hermenutica lleva a sostener que an cuando pueda
admitirse que haber alcanzado la edad basta para la concesin del beneficio, dicha
decisin de todos modos resulta potestativa y no imperativa para el magistrado, dando
por tierra la aseveracin defensista en torno a la aplicacin automtica del instituto
solicitado (Voto del Dr. Horacio Cattani en causa Videla, Jorge Rafael).
16
Inciso 5 del Artculo 32 de la L.E.P. N 24.660.
17
Inciso 2 del Artculo 25 de la Declaracin Universal de DDHH.
18
Inciso 6 del Artculo 32 de la L.E.P. N 24.660.

9
 este supuesto: debe tenerse presente que el inters superior del nio
no significa necesariamente que deba convivir con su madre19. La
CDN20 contempla la posibilidad de que los nios sean separados de sus
padres cuando la convivencia resulte contraria al inters de aquel y
concretamente prev su separacin cuando media una disposicin
estatal de detencin o encarcelamiento en contra de ellos21. En cuanto
a la segunda situacin prevista por el inciso (persona discapacitada) es
preciso que el mismo se encuentre a su exclusivo cargo.

Si bien los seis supuestos anteriormente mencionados son los nicos que
se encuentran establecidos en la Ley 26.472, ello no quiere decir que la
enumeracin es taxativa. Por el contrario, ella se debe interpretar
ampliamente e incluir casos que a pesar de no estar previstos literalmente,
afectan a personas que se encuentran en situaciones de vulnerabilidad22.
Habiendo expuesto sucintamente el marco regulatorio del arresto
domiciliario y algunas posiciones doctrinarias y jurisprudenciales sobre el
instituto y cada uno de sus supuestos y requisitos de procedencia, se
evidencia claramente la importancia que reviste la interpretacin judicial
en concreto. Esta interpretacin debe verse plasmada tanto en la etapa
previa, con la verificacin y anlisis exhaustivo de los requerimientos
necesarios para otorgar el beneficio en cada caso particular, como en la
etapa posterior, controlando que se respeten las condiciones bajo las
cuales se otorg, sin perder de vista que el presente instituto no significa
de manera alguna y bajo ninguna circunstancia la supresin o sustitucin

19
TSJ Cba. Sala Penal. Bernaveydemo, Georgina Paula s/ Ejecucin de pena privativa de la
libertad Recurso de Casacin. Sentencia No 59. Recuperado el 11/04/2013 de:
www.justiciacordoba.gob.ar/justiciacordoba/paginas/servicios_fallosrecientes_textocomp
leto.aspx?id=3530 (Sentencia de fecha: 04/07/2011).
20
Convencin sobre los Derechos del Nio. Asamblea General de la ONU de 1989,
Resolucin 44/25.
21
Artculo 9 de la CDN.
22
Fuente: pgina web de la Procuracin Penitenciaria de la Nacin. Recuperado el
07/04/2013 de: http://www.ppn.gov.ar/?q=info-arresto-domiciliario

10
de la pena impuesta sino solo una modalidad en su ejecucin o
cumplimiento.

LISTADO DE BIBLIOGRAFA

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11
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Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Art. 314 y 502.
Ley de Ejecucin de la Pena Privativa de la Libertad N 24.660. Arts. 32
y 33.
Ley de Ejecucin de la Pena Privativa de la Libertad N 26.472:
Art 1: modificatorio del Art. 32 de la Ley N 24.660.
Art 2: modificatorio del Art. 33 de la Ley N 24.660.

12
 Art. 4: modificatorio del Art. 10 del Cdigo Penal Argentino.
Art. 5: modificatorio del Art. 502 del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin.
Decreto 1.058/97 de ejecucin de la pena privativa de la libertad
Declaracin Universal de Derechos Humanos.
Reglas Mnimas para el Tratamiento de Sentenciados (Ginebra- 1955).
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Asamblea General
ONU de 1966 aprobada por la Rep. Argentina por Ley 23.313).
Decreto 412/58 ratificado por Ley 14.467.
Ley N 24.901 Sistema de Prestaciones Bsicas en Habilitacin y
Rehabilitacin Integral a favor de las personas con discapacidad.
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13
TSJ Cba. Sala Penal. Bernaveydemo, Georgina Paula s/ Ejecucin de pena
privativa de la libertad Recurso de Casacin. Sentencia No 59.
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14
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15