LUZIA GOMES DA SILVA - PROFESSORA DE DIREITOS HUMANOS DA

FACULDADE METROPOLITANA DA GRANDE RECIFE

luzialica@yahoo.com.br

A Sociologia Jurdica e o Conceito Sociolgico do Direito

A Sociologia Jurdica e o Conceito Sociolgico do Direito

Luzia Gomes da Silva Doutoranda em Cincias Jurdicas e sociais (UMSA BUENOS

AIRES) HISTORIADORA- PROFESSORA DIREITO CONSTITUCIONAL

BELA EM DIREITO

Johnson Pontes de Moura- Doutorando em Engenharia Mecnica pela UFPE

(Universidade Federal de Pernambuco)

Email: johnsonmoura@gmail.com

RESUMO

Sem decidir de forma taxativa, podemos nos contentar com uma definio simples e
geral da sociologia jurdica, que exprime a relao "interativa" entre o social e o
jurdico:

.A sociologia jurdica examina a influncia dos fatores sociais sobre o direito e as

incidncias deste ltimo na sociedade, ou seja, os elementos de interdependncia
entre o social e o jurdico, realizando uma leitura externa do sistema jurdico.

Em outras palavras, a sociologia jurdica examina as causas (sociais) e os efeitos

(sociais) das normas jurdicas. Objeto de anlise a "realidade jurdica", na tentativa
de responder trs questes fundamentais:

- Por que se cria uma norma ou um inteiro sistema jurdico?

- Quais so as consequncias do direito na vida social?

- Quais so as causas sociais da "decadncia" do direito, que se manifesta por meio

do desuso e da abolio de certas normas ou mesmo mediante a extino de
determinado sistema jurdico?

Portanto, o jurista socilogo examina as relaes entre o direito e a sociedade em

trs momentos: a produo, a aplicao e a decadncia da norma.

Desta definio resulta que o jurista-socilogo observa o direito "de fora" (uma
leitura externa), examinando as relaes entre direito e sociedade. Seu objeto de
anlise o modo de atuao do direito na sociedade, ou seja, o exame das relaes
recprocas entre o sistema social global e o subsistema jurdico. Ele analisa o
relacionamento do direito com o meio social, para conhecer as funes do direito
dentro da sociedade.
Olhar o direito "de fora", no significa que o pesquisador seja livre ou neutro e que
se encontre desvinculado de qualquer instituio e sistema terico. Quando se diz
que a abordagem sociolgica observa o direito "de fora", isto quer dizer que o
pesquisador procura olhar o direito, abandonando por um momento a tica do
jurista, e colocando-se numa outra perspectiva, que pode ser a poltica, a
econmica, a social, dependendo do tipo de anlise que ele est fazendo.

Desta forma, o jurista-socilogo desvincula-se da dogmtica jurdica, apesar de

permanecer ligado ao direito. A diferena est no fato que a sociologia do direito
utiliza conceitos prprios da sociologia, fazendo uma diferente leitura do sistema
jurdico. O jurista-socilogo interessa-se por interpretar as relaes das normas
jurdicas com a estrutura social. O intrprete do direito objetiva, ao contrrio,
interpretar o sentido das normas de per si e busca solues de casos concretos
(concretizao da norma jurdica).

Palavras-chave: Norma; Sociologia Jurdica; Conceito de Direito.

FUNDAMENTAO TERICA

(I.2) A Tridimensionalidade do Direito

O nosso exemplo nos permite tirar duas concluses com relao ao papel da
sociologia jurdica e do seu campo de ao. Em primeiro lugar, a sociologia jurdica
no se interessa pelo estudo da justificao do direito. A anlise de seus
fundamentos (razo, idia de justia, moral, vontade da classe dominante,
racionalizao) pertinente filosofia do direito.

Em segundo lugar, a sociologia jurdica no realiza anlises normativas, isto , no

se ocupa do problema da validade e da interpretao do direito. A validade objeto
de anlise dos tericos do direito positivo, que elaboram os critrios da norma vlida
(como o caso de Kelsen). Estes tericos examinam tambm o tema da
interpretao jurdica, que interessa particularmente aos assim chamados
operadores do direito (tambm denominados de atores jurdicos ou agentes do
direito).

Pode-se afirmar que o sistema jurdico tem trs dimenses, ou que pode ser
abordado sob trs pontos de vista: o da justia, o da validade, o da eficcia. Trata-
se da teoria "tridimensional" do direito (desenvolvida, entre outros, pelo jurista
Miguel Reale)

A questo da justia interessa aos filsofos do direito, que examinam a assim

chamada idealidade do direito: a justificao do sistema jurdico atual, a busca dos
melhores princpios de organizao social, as relaes entre direito e moral, as
relaes e entre normas positivas e normas ideais de justia, as relaes entre o
direito e a "verdade".

A anlise das normas formalmente vlidas, ou seja, o estudo "interno" do direito

positivo, interessa ao "dogmtico" ou intrprete do direito: identificar as normas
vlidas, buscar o sentido de cada elemento do ordenamento jurdico, solucionar os
problemas de conflito entre normas, bem como adapt-las aos problemas concretos.
Neste caso, o objeto do conhecimento a normatividade do direito.

A terceira dimenso refere-se eficcia das normas jurdicas e corresponde ao

campo de anlise do socilogo do direito. Tomando como objeto de conhecimento a
vida jurdica, este examina a facticidade do direito, isto , a "realidade social do
direito". A sociologia jurdica elabora uma teoria sociolgica dos fenmenos
jurdicos, sem interessar-se pelas questes tcnicas da interpretao do direito nem
pelos "ideais jurdicos".

Assim, podemos entender porque a sociologia jurdica considera o direito como fato
social e porque a perspectiva do socilogo diferente daquela do filsofo e do
intrprete do direito. Somente a sociologia jurdica examina sistematicamente a
aplicao prtica, ou seja, a eficcia do direito. Isto constitui o principal trao
distintivo do seu trabalho.

Contudo, no podemos esquecer que estas trs dimenses do conhecimento

jurdico esto relacionadas entre si. Por exemplo, se a sociedade considera que
uma lei injusta, esta provavelmente ser revogada. Ou, em todo caso,
permanecer sem efeitos prticos, ser ineficaz. Desta forma, o intrprete do direito
no pode ignorar que a falta de legitimao de uma lei em vigor pode levar sua
revogao ou sua ineficcia. Nesse sentido, um exemplo concreto constitui a
abolio do delito de adultrio em 2005. Por outro lado, o socilogo e o filsofo do
direito no so indiferentes ao tema da interpretao do direito positivo, j que
devem conhecer o contedo das normas em vigor para poder analisar a realidade e
a idealidade do direito. Assim sendo, o socilogo do direito no trabalha ignorando
as anlises dos filsofos e dos intrpretes do direito. Podemos mesmo falar de uma
complementaridade das trs dimenses do conhecimento jurdico.

Recapitulando: depois de estabelecido o fundamento e o contedo de cada sistema

normativo, entra em ao a terceira dimenso do direito, a sociologia jurdica, que
analisa o impacto do sistema normativo na sociedade. Tomem-se, como exemplo,
as leis sobre a famlia que se encontram no Cdigo Civil. O intrprete trabalhar
com as normas, indicando, por exemplo, quais so as condies para contrair
matrimnio, segundo o Cdigo Civil. O filsofo do direito analisar a justificao e as
conseqncias morais e polticas da instituio do matrimnio. Neste contexto,
tentar oferecer uma avaliao do significado do matrimnio, tal como configurado
pelo direito em vigor. O socilogo do direito vai examinar o impacto social das
previses legais com relao ao casamento, podendo dedicar-se, por exemplo,
anlise do grau de conhecimento e de aceitao destas normas pela populao. O
jurista-socilogo percebe que a lei tem a capacidade de influenciar, condicionar e
inclusive transformar o comportamento da populao. Neste sentido, a sociologia
jurdica concede, como j vimos, uma particular ateno ao tema da eficcia e dos
efeitos sociais do direito.

(I.3) O Conceito de Direito

O direito fato social que se manifesta como uma das realidades observveis na
sociedade. fenmeno social, assim como a linguagem, a religio, a cultura. O
direito tem origem na prpria sociedade, nas inter-relaes sociais que se destinam
a satisfazer necessidades sociais. O direito se faz amplamente presente no meio
social, est entrosado com quase tudo que se passa na sociedade, participando das
mais simples s mais complexas relaes sociais. difcil praticarmos um ato que
no tenha repercusso no mundo do direito. O direito invade e domina a vida social
desde as mais humildes s mais solenes manifestaes, quer se trate de relaes
entre indivduos, quer entre o indivduo e o grupo social, como a famlia e o Estado,
quer se trate ainda de relaes entre os prprios grupos.

O conceito de direito apresenta vrios sentidos. A etimologia, aqui, pouco nos

auxiliar. A palavra "direito", em francs (como em ingls, right; em alemo, Recht;
em italiano, diritto, etc.), liga-se a uma metfora na qual uma figura geomtrica
assumiu um sentido moral e depois jurdico: o direito a linha reta, que se ope
curva, ou oblqua, e aparenta-se s noes de retido, de franqueza, de lealdade
nas relaes humanas. V-se imediatamente que essa acepo no nos pode
oferecer mais que uma idia muito aproximada do conceito. Melhor ser examinar o
emprego que dele se faz.

Uma primeira observao, embora superficial, permite-nos constatar que a palavra

direito tomada correntemente em dois sentidos diferentes, e costuma-se distingui-
los designando-os pelos qualificativos de subjetivo e objetivo. O direito subjetivo
pertence a uma pessoa - indivduo ou coletividade: a faculdade que lhe dada de
exercer esta ou aquela atividade. Fala-se, por exemplo, do direito de voto, do direito
instruo, ao trabalho, etc. As diversas Declaraes dos Direitos do Homem
tomam a palavra nesse sentido subjetivo.

Entende-se por direito objetivo a norma - ou o conjunto de normas - que se aplica a

indivduos (ou a coletividades) e que deve ser observada sob pena de incorrer numa
sano. Esta frmula extremamente ampla , at certo ponto, antagonista da
primeira (direito subjetivo), pois, enquanto o direito subjetivo uma faculdade, uma
liberdade, o direito objetivo essencialmente uma obrigao. Como pode a mesma
palavra conotar dois conceitos to diferentes, to contraditrios? que o direito
subjetivo, conquanto se apresente como uma conquista do indivduo e, por isso,
parece to distante quanto possvel da idia de coao, nem por isso deixa de
constituir um conjunto de regras providas de sanes que tm por objetivo
assegurar o funcionamento das liberdades por ele proclamadas. Embora no se
aplicando da mesma maneira, certo que a idia de obrigao permanece na base
tanto do direito subjetivo como do direito objetivo.

O direito est ligado s idias de conduta individual e organizao social. Ele deve
ser entendido como um conjunto de normas de conduta que disciplinam as relaes
sociais. O mundo do direito o mundo das relaes entre os homens, pois na
conjugao desses dois elementos - a sociedade e o indivduo - encontramos a sua
razo de ser. No somente as relaes que se travam entre o indivduo e outro
indivduo so objeto do direito, mas tambm aquelas que se realizam entre o
indivduo versus o grupo, o grupo versus o indivduo e o grupo versus outro grupo.

A partir desta viso, podemos tentar formular uma definio sinttica do direito. O
direito seria ento um conjunto de normas de conduta, universais, abstratas,
obrigatrias e mutveis, impostas pelo grupo social, destinadas a disciplinar as
relaes externas do indivduo, objetivando prevenir e compor conflitos. Trata-se de
normas universais porque se destinam a todos; abstratas porque so elaboradas
para casos hipoteticamente considerados; obrigatrias porque so de observncia
necessria, coercitiva; mutveis porque sujeitas a constantes transformaes;
impostas pelo grupo e no somente pelo Estado.

(I.4) Caractersticas da Norma Jurdica

So caractersticas das normas jurdicas:

(A) Carter extrnseco - O direito uma relao inteiramente determinada pela

coexistncia humana e que se exaure de homem para homem. Cuida pois o direito
da disciplina das relaes extrnsecas (externas) do homem, cabendo moral a
disciplina de suas relaes intrnsecas.

(B) Carter universal -Trata-se de normas de conduta que se destinam a todos,

aplicveis a todas as relaes abrangveis pelo seu escopo. Por isso so chamadas
normas universais.

(C) Carter abstrato - So tambm abstratas porque no se referem a casos

concretos quando de sua elaborao, mas sim a casos hipoteticamente
considerados. Assim, quando a norma do Cdigo Penal incrimina a ao de matar,
no objetiva concretamente o caso de A matar B, mas sim qualquer hiptese de
homicdio.

(D) Carter mutvel - Para os defensores do direito natural, o direito um conjunto

de princpios permanentes, estveis e imutveis (com origem na Divindade ou fruto
da razo). Tal concepo, entretanto, no se ajusta ao ponto de vista sociolgico,
que o considera produto social. Se o direito emana do grupo social, no pode ter
maior estabilidade que o grupo. E o grupo, como sabido, sofre constantes
modificaes. Se pudssemos isolar um grupo por um perodo de dez ou vinte anos,
mesmo assim haveramos de constatar, no fim desse tempo, que o grupo social
havia sofrido profundas modificaes: os adultos envelheceram, os jovens tomaram-
se adultos, as crianas tomaram-se jovens, com concepes e vises diferentes da
vida.

O direito est sujeito a transformaes contnuas. O simples confronto com os

diferentes sistemas jurdicos do passado ou dos pases estrangeiros basta para dar
idia da prodigiosa diversidade das normas de direito aplicadas na superfcie do
globo. Nas sociedades modernas h uma constante troca de influncias recprocas
possibilitada em razo dos modernos meios de transporte e comunicao. Mal um
fato ocorre aqui, o outro lado do mundo toma conhecimento quase imediatamente, e
vice-versa. O mesmo acontece com hbitos, costumes, moda etc. Evidentemente,
as mudanas nos grupos modernos so bem mais rpidas e constantes do que nos
grupos primitivos.

Como pode o direito, sendo originrio do grupo, permanecer imutvel, quando esse
mesmo grupo se modifica constantemente? Mudando o grupo, mudam-se tambm
as normas de direito, razo pela qual, do ponto de vista sociolgico, no tem o
direito carter estvel ou perptuo, mas sim essencialmente provisrio, sujeito a
constantes modificaes.
(E) Carter obrigatrio - Em regra so normas obrigatrias, isto , de observncia
necessria. E nem poderia ser diferente, sob pena de o direito no atingir os seus
objetivos. Claro est que, se a observncia das normas jurdicas fosse facultativa,
totalmente incua se tornaria a disciplina por elas imposta. Seria um tiro sem bala.

A obrigao , portanto, elemento fundamental do direito, embora primeira vista

possa parecer paradoxal. Para o pblico em geral, a palavra direito d idia de
privilgio, faculdade, regalia, liberdade, ou seja, tudo que oposto obrigao.
Dizemos "eu tenho direito a isso ou aquilo" para indicar algo que nos favorea, e
no uma obrigao. Esquecemo-nos entretanto que, na exata medida em que o
direito nos confere um benefcio, vantagem ou poder, cria uma obrigao ou dever
para outrem, e vice-versa.

Ento, a noo do direito est intimamente ligada noo de obrigao. At mesmo

no campo do direito contratual, onde muitos autores acreditam reinar a "autonomia
da vontade" a coisa no bem assim, pois na realidade tambm ali essa autonomia
move-se dentro de limites extremamente reduzidos.

No percebemos que o direito sobretudo obrigao porque estamos habituados a

obedecer a suas normas, a tal ponto que no lhe sentimos quase o peso, da mesma
forma que no sentimos certas imposies fsicas, como a gravidade. Ocorre
tambm que, em geral e por definio, essas normas correspondem nossa
maneira de pensar e sentir, talo nosso condicionamento social. No momento em que
transgredimos qualquer dessas normas, entretanto, tomamos logo conscincia da
sua obrigatoriedade pois temos ento que responder pelas conseqncias.

(I.4.1) Direito e Sano

O direito dirige-se a seres dotados de liberdade, que agem comandados pela

vontade. Como podem as pessoas inobserv-lo, tornou-se necessrio estabelecer
uma sano, o meio mais eficaz encontrado pela sociedade para tomar a norma
jurdica de observncia necessria. A obrigao no pode existir sem sano. Por
isso alguns tericos chegam a definir o direito como um sistema de sanes.

Sano a ameaa de punio para o transgressor da norma. a promessa de um

mal, consistente em perda ou restrio de determinados bens, assim como na
obrigao de reparar o dano causado, para todo aquele que descumprir uma norma
de direito. a possibilidade de coao da qual a norma acompanhada.

H uma diferena entre sano e pena. Sano a ameaa de castigo para o

transgressor da norma e pena j o prprio castigo imposto. Sano a pena
abstratamente considerada e pena a sano concretizada. A sano cominada
pelo legislador e a pena fixada pelo juiz. A sano exerce uma coao psicolgica
sobre os indivduos, ao passo que a pena exerce uma coao fsica ou material.

Essa coao psicolgica, geradora do temor pena, faz com que a maioria se
conduza dentro dos limites do direito. a chamada preveno geral, atravs da qual
consegue o direito evitar a ocorrncia de inumerveis conflitos. Tal coao uma
espcie de "fora psquica" do direito, que se dirige vontade, exercendo
constrangimento sobre a conscincia.
Para uma minoria no basta a coao psicolgica, acabando por transgredir as
normas, na esperana de no ser punida. Para esses destina-se a coao fsica ou
material. A autoridade pblica aplica a pena, empregando o poder coercitivo de que
dispe para punir o responsvel pelo ilcito. o remdio extremo usado contra uma
minoria que no observa as normas, no empenho de lev-la a respeitar o direito,
livrando a sociedade de sua conduta perniciosa. a chamada preveno especial.

(I.5) As Fontes do Direito

A palavra fonte etimologicamente (fons, fontis) est ligada a fenmenos da

natureza, indicando a origem ou nascimento de um curso de gua. Em direito a
palavra liga-se tambm idia de origem, nascimento. No sentido histrico,
consideram-se fontes todos os dados ou elementos de qualquer natureza que nos
tragam alguma informao sobre o direito e as instituies jurdicas presentes ou
passadas. Assim, por exemplo, sero consideradas fontes: manuscritos antigos,
papiros, inscries, monumentos, material arqueolgico, desde que forneam
informaes sobre o direito.

No sentido dogmtico, o que nos interessa no momento, a palavra fonte designa a

origem, a procedncia, o elemento gerador, a causa de algo - neste caso, o direito.
Quando falamos em fonte do direito, portanto, estamos nos referindo a tudo quanto
concorra para a sua existncia, seu aparecimento e formao.

Costuma-se classificar as fontes do direito em materiais e formais. As fontes

materiais so assim chamadas porque, na realidade, materialmente falando, so as
responsveis pela elaborao do direito. A palavra material vem de matria,
substncia, essncia, razo pela qual usada para indicar aquelas fontes que
verdadeiramente tm substncia de fonte. Se lhe examinarmos o contedo,
veremos que o direito a elaborado. Por isso as fontes materiais so tambm
chamadas fontes de produo.

As fontes formais, por sua vez, so assim chamadas porque de fonte s tm a

forma; nada, porm, de contedo. Aparentemente o direito tem origem nas fontes
formais, mas na realidade elas apenas o tornam conhecido. Por isso so tambm
chamadas fontes de conhecimento.

Se pudssemos usar uma figura nada ortodoxa, diramos que o direito produzido
nas fontes materiais e embalado e distribudo pelas fontes formais. Para o
socilogo, portanto, ao contrrio do jurista, as fontes formais no passam de meios
de exteriorizao, ou de conhecimento do direito elaborado pelas fontes materiais,
as nicas que realmente merecem a designao de fonte.

Se o direito um fato ou produto social do grupo como grupo, claro que para o
socilogo a fonte material mais importante a sociedade, o prprio grupo humano.
Esta a fonte primeira, suprema, viva, sem a qual no haveria que falar em direito.
Entre as fontes formais, o costume merece a preferncia da sociologia jurdica
porque constitui a primeira e principal manifestao do direito criado pela sociedade.
To logo a sociedade elabora uma determinada forma ou regra de conduta,
exterioriza-a atravs do costume, a expresso autntica da conscincia jurdica
social.
J o jurista enfoca o direito pelo aspecto normativo. A principal (e nica para alguns)
fonte material o Estado, os rgos legislativos, sendo a Lei a mais importante
fonte formal. A fonte imediata (rgos legislativos) matria do Direito
Constitucional; e a mediata (a sociedade) estudada em Sociologia Geral. Vamos
pois nos ocupar apenas com as fontes formais, comeando por aquela que merece
a preferncia da sociologia.

(I.6) Funes Sociais do Direito

Partindo-se da natureza essencialmente contextual do direito e das interaes

necessrias entre os sistemas jurdicos e os diferentes elementos e subsistemas
existentes na sociedade, surge uma pergunta: quais so, ento, as tarefas que o
direito executa para a sociedade? Dito de outro modo, para que serve o direito? Que
funes o direito cumpre na sociedade?

Em ltima instncia, essas perguntas podem levar a um conhecimento mais

profundo do que , de fato, o Direito. A anlise funcional do direito uma forma ou
um mtodo de conhecimento do direito. Ela consiste no estudo do direito e de suas
instituies por meio de funes que eles cumprem ou deveriam cumprir com
relao sociedade. Esse tipo de anlise foi, normalmente, um eixo principal da
sociologia do direito.

Podemos Identificar e analisar algumas funes sociais bsicas do Direito: as

funes de regulao social, de controle social, de legitimao social, de
transformao social e de composio de conflitos.

(II) Direito e Composio de Conflitos

O conflito gera o litgio e este, por sua vez, quebra o equilbrio e a paz social. A
sociedade no tolera o estado litigioso porque necessita de ordem, tranqilidade,
equilbrio em suas relaes. Por isso, tudo faz para evitar ou prevenir o conflito. O
direito assume ento a funo social de prevenir conflitos: efetuando, tanto quanto
possvel, uma composio dos interesses conflitantes.

Do ponto de vista do funcionalismo clssico (Parsons) essa funo do direito

interpretada estritamente no sentido de resoluo do conflito. Isto significa que o
direito identifica, organiza e resolve os conflitos que poderiam perturbar o equilbrio
e a ordem social. Se o que caracteriza o sistema social a coeso social em torno
de um determinado nmero de valores bsicos, ento o direito tem como misso
restabelecer a paz social e o equilbrio, quando os conflitos de interesse os
perturbam. Assim, o conflito existe, mas sempre produzido sob o controle do
sistema jurdico.

Hoje possvel interpretar diferentemente a funo de resoluo dos conflitos.

Parte-se da premissa de que na sociedade o conflito permanente, isto , que a
interao social inerentemente conflituosa. preciso, ento, admitir que o direito
no resolve os conflitos (no sentido funcionalista, fazendo o conflito desaparecer do
contexto social). A nica coisa a que o direito pode aspirar dar um tratamento
jurdico aos possveis conflitos de interesses antagnicos. Exerce uma funo de
tratamento de conflitos declarados. O direito oferece ou impe regras, isto ,
modelos de comportamento inerentes deciso que o conflito sugere e s
modalidades segundo as quais essa deciso pode ser adotada.

O direito na sua funo de composio de conflitos age, ento, quando a

capacidade persuasiva de suas normas reguladoras de comportamento (sua funo
reguladora) no produz os efeitos esperados. Neste caso, os interesses antagnicos
concluram que no podem chegar a um acordo por si mesmos. Neste caso, o
direito prope normas para conter os conflitos. Ele no busca fazer, radicalmente,
que o conflito desaparea, mas faz seu o conflito e prope um tratamento possvel,
sempre mantendo-o sob seu controle.

Em suma, ao jurisdicionar o conflito, o direito oferece queles que se encontram

numa relao conflituosa, certas possibilidades ou certas perspectivas. Por
exemplo, nas relaes de trabalho, o direito canaliza o "conflito do trabalho" e
assegura sua regulao de maneira particular. O "conflito" em si, entretanto, no
desaparece da estrutura social. O direito dele se apropria, no momento em que
prope um "tratamento" possvel. O direito no constitui uma ordem de paz, mas
vive do e no "conflito". Se os conflitos sociais desaparecessem totalmente, o direito
desapareceria tambm.

Do ponto de vista sociolgico, enfim, deve-se ressaltar como surgiram, nas ltimas
dcadas, instncias ou sujeitos extra-jurdicos que intervem na composio da
interao conflituosa. Trata-se das chamadas formas "alternativas" de resoluo de
conflitos, isto , sujeitos e rgos que funcionam paralelamente aos rgos e aos
sujeitos que o direito formalmente designou para a resoluo jurdica dos conflitos.

(II.1) Atividades Cooperativas e Concorrenciais

As atividades sociais assumem formas mltiplas, econmicas ou no, mas todas

elas podem ser reduzidas a dois tipos: atividades de cooperao e atividades de
concorrncia.

As atividades de cooperao caracterizam-se pela convergncia de interesses.

Envolvem fins ou objetivos comuns. Um indivduo desenvolve uma atividade
qualquer, de que o outro diretamente se aproveita, e medida que se empenha na
realizao dos seus interesses, coopera na realizao dos interesses dos outros.
Exemplo de atividade de cooperao a do vendedor e a do comprador: o
vendedor tem mercadorias para vender e o comprador tem interesse em adquiri-las,
necessita delas. Os interesses dos dois convergem para um ponto comum,
cooperando assim cada qual na realizao do interesse do outro. O mesmo se diga
do indivduo que tem um prdio e, no precisando us-lo para sua prpria moradia
ou instalao, prope-se a ceder seu uso ti outrem, mediante o pagamento de
aluguel. Outro indivduo, por sua vez, necessitando de um prdio para morar, j que
no o possui, prope-se a pagar o aluguel pretendido pelo locador. H reciprocidade
de interesses entre o locador e o locatrio, de sorte que, medida que cada qual
desenvolve sua atividade, coopera na realizao do interesse do outro. O mdico, o
advogado e outros profissionais liberais desenvolvem este tipo de atividade em
relao aos seus clientes.
H paralelismo nas atividades de concorrncia, pois no convergem para um
interesse comum. Nelas, dois indivduos, embora tenham objetivos idnticos,
desenvolvem atividades independentes, paralelas, que os colocam, um em relao
ao outro, em posio de competidor ou concorrente. Dois comerciantes,
estabelecidos na mesma rua e no mesmo ramo de comrcio, do-nos um exemplo
de atividade de concorrncia: eles podero explorar seu comrcio indefinidamente
sem entrar em choque, ainda que concorram entre si. Outro exemplo encontramos
em dois proprietrios de prdios vizinhos: cada um pode usar sua propriedade como
quiser, sem a interferncia ou colaborao do outro. So concorrentes, no sentido
de que perseguem, independentemente, fins semelhantes.

Tanto nas atividades de cooperao como nas de concorrncia podem ocorrer

conflitos de interesses. Na atividade de cooperao, por exemplo, aps pagar o
preo e receber a mercadoria, verifica o comprador que h algum defeito que
impede ou prejudica seu uso. Procura ento o vendedor para devolver o material e
receber de volta o valor pago, ou para obter outra mercadoria em perfeito estado,
mas este se recusa a atend-lo. Nesse momento rompe-se o perfeito equilbrio que
deveria haver na atividade de cooperao, e surge o conflito.

Pensemos agora no caso do inquilino que, aps firmar contrato de locao e alojar-
se no imvel, recusa-se apagar os aluguis convencionados, a despeito de
insistentemente procurado pelo locador. Estar rompida a convergncia de
interesses existente no momento da celebrao do contrato e, a partir de ento,
ambos estaro em conflito.

Conflitos surgem igualmente nas atividades de concorrncia, quando as partes vo

alm daquilo que lhes lcito fazer no campo do seu prprio interesse. Aqueles dois
comerciantes, estabelecidos na mesma rua com o mesmo gnero de comrcio,
enquanto no transpuserem os limites daqui 10 que lhes lcito, apesar de
concorrentes, continuaro em harmonia. Pode um deles at vender mais barato que
o outro, ou oferecer melhores produtos, e com isso ganhar a clientela do outro. No
momento porm em que o comerciante A resolver fazer uma concorrncia indevida
ou desleal ao comerciante B, dizendo, por exemplo, que seus produtos so de baixa
qualidade, que a sua honestidade questionvel etc., estaremos diante de um
conflito de atividades de concorrncia.

Lembram-se dos proprietrios de prdios vizinhos? Vimos que cada um pode usar
seu imvel como melhor lhe parecer: residir nele, alug-lo, instalar-se
comercialmente etc. Suponhamos por exemplo que o proprietrio do imvel A nele
instale uma fbrica que solta fumaa e fuligem, e o proprietrio do imvel B a se
estabelea com uma lavanderia. Entre esses dois estabelecimentos comerciais,
ambos situados num bairro industrial e exercendo atividades lcitas, surge um
conflito. Se o proprietrio do imvel A mantiver em funcionamento sua fbrica, a
lavanderia do imvel B no poder funcionar.

Consideremos, por ltimo, o caso de dois condminos residentes no mesmo prdio,

um no andar imediatamente superior ao do outro (p.ex., apartamentos 204 e 304).
Cada qual poder tambm usar seu imvel como bem lhe convier. Um belo dia,
entretanto, o imvel do andar superior comea a apresentar vazamento no imvel
inferior: umedece as paredes, danifica os mveis, prejudica o conforto dos que nele
residem. O condmino prejudicado procura o proprietrio do imvel superior por
vrias vezes, coloca-o a par da situao, solicita-lhe uma providncia, mas este,
embora prometa resolver o problema, na verdade nada faz. Este tipo de conflito,
muito constante nas grandes cidades, onde h uma infinidade de condomnios,
caracterstico da atividade de concorrncia. Todos os conflitos que podem surgir na
vida social so redutveis a um desses tipos: conflitos de cooperao, os que
ocorrem na atividade de cooperao, e conflitos de concorrncia, os que se
verificam na atividade de concorrncia. O que determina a natureza do conflito a
natureza da atividade.

(II.2) A Funo Compositiva do Direito

A observncia das normas previne muitas ocorrncias. Porm o conflito,

lamentavelmente, inevitvel, porque nem todos na sociedade submetem-se
disciplina imposta pelo direito. Aqui um vendedor que recebe o preo mas no
quer entregar a coisa, acol, um locatrio que no quer pagar o aluguel e assim por
diante. At mesmo na famlia, vejam s, o menor e mais forte grupo social, os
membros ligados por vnculos de afeio, de sangue, com inmeras normas de
direito disciplinando as relaes dos cnjuges, pais, filhos, etc., todas objetivando
prevenir conflitos, estes acabam por ocorrer. E como ocorrem! Basta entrar numa
Vara de Famlia para se ter conscincia dos conflitos que esto ocorrendo no lar.

Pois bem: surgindo o conflito, h que solucion-lo. A sociedade reclama que as

coisas sejam repostas num ponto de equilbrio em que possam permanecer.
Intermediando o conflito de interesses surge o direito em sua funo social de
composio de conflitos. No se trata de fazer desaparecer o conflito, porque isso,
como j vimos, impossvel. No se pode evitar o conflito, por mais que se procure
preveni-lo. A maneira de solucionar o conflito , ento, colocar os dois interesses
em antagonismo na balana, e determinar qual o que deve prevalecer e qual o que
deve ser reprimido. Esse o sentido de toda composio.

(II.2.1) A Composio Voluntria

O critrio da composio voluntria aquele que se estabelece pelo mtuo acordo

das partes. Em surgindo o conflito, as partes discutem entre si e o resolvem da
melhor maneira possvel, quase sempre atentando para os prprios deveres e
obrigaes estatudos pelas normas do direito. a estudante, por exemplo, entra
numa livraria e compra um livro. Ao chegar em casa observa que faltam-lhe
algumas pginas; volta livraria, reclama ao vendedor e este, imediatamente,
substitui o livro defeituoso por outro perfeito. Houve um conflito de interesses -
resolvido por meio da composio voluntria.

(II.2.2) A Composio Autoritria

Por esse critrio, cabe ao chefe do grupo (Rei, Cacique, Senhor) o poder de compor
os conflitos de interesses que ocorrem entre os indivduos que se encontram sob
sua autoridade. Normalmente a autoridade lana mo do seu foro ntimo, do prprio
senso de Justia, daquilo que a conscincia lhe inspira, para desempenhar a tarefa
de compor conflitos.
Muito difundido nas sociedades antigas, alguns casos de composio segundo este
critrio tomaram-se famosos. o caso da famosa justia salomnica e na clebre
frmula usada pelo Rei para resolver um conflito entre duas mulheres que
disputavam a mesma criana. Ambas reclamavam-na como filho. O Rei Salomo
mandou trazer uma espada com a qual, disse, iria cortar a criana ao meio, dando
uma metade para cada mulher. Assim pde constatar qual era a me verdadeira -
aquela que imediatamente se ops idia, preferindo que seu filho, vivo, fosse
entregue falsa me. Foi uma soluo tirada por Salomo do seu foro ntimo e que,
no caso, bem solucionou o conflito.

Na sociedade de hoje o critrio autoritrio ainda utilizado no meio familiar. O chefe

da famlia muitas vezes tem de resolver os conflitos de interesses que surgem entre
os seus membros, filhos, parentes, empregados, etc., lanando mo de solues
que vai buscar em seu foro ntimo. Estes dois critrios, entretanto, so imperfeitos e
insuficientes para resolver conflitos de interesses que surgem nas sociedades
complexas. a que se apresenta o terceiro critrio de composio, justamente
aquele que mais nos interessa.

(II.2.3) A Composio Jurdica

A composio jurdica sempre feita mediante um critrio elaborado e enunciado

anteriormente, e aplicvel a todos os casos que ocorrerem a partir de ento. So
pois caractersticas do critrio jurdico a anterioridade, a publicidade e a
universalidade.

(a) A anterioridade - o trao caracterstico e fundamental da composio jurdica,

e implica em dizer que o critrio aplicado preexiste ao conflito. Deve ter sido
elaborado antes para poder ser aplicado ao conflito que ocorrer depois. Graas
anterioridade, samos do domnio do puro autoritarismo e entramos no domnio do
direito.

(B) A publicidade - No basta, na composio jurdica, que o critrio tenha sido

elaborado antes do conflito. preciso tambm que o critrio tenha sido anunciado,
revelado, declarado pela autoridade que o elaborou; necessrio que se d
conhecimento do critrio antes ele sua aplicao. jurdica somente a composio
que obedece a um critrio anteriormente elaborado e tambm previamente dado
publicidade, tornando-o conhecido.

(c) A universalidade - Entende-se que o critrio jurdico nunca pode ser cominado
apenas para um determinado caso concreto, mas sim para todos os casos que se
apresentarem com o mesmo tipo. Quer isto dizer que todos os conflitos idnticos
que surgirem aps a elaborao e divulgao do critrio devero se compor pelo
mesmo critrio, pois isto implica a universalidade. Alguns autores preferem falar em
generalidade em lugar de universalidade, muito embora este ltimo termo seja mais
usado.

Em suma, para que a composio seja jurdica, tem que ser realizada atravs de um
critrio anteriormente estabelecido e perfeitamente enunciado para conhecimento
de todos, que atenda universalidade dos casos que se apresentarem dentro do
mesmo tipo. (III) Direito e Regulao Social
(III.1) A Funo de Regulao Social

A funo de regulao social pode ser considerada uma funo de tipo

organizacional, j que sua finalidade ltima , precisamente, a organizao da vida
social. Nesta funo, o princpio organizador do direito estimula o comportamento
jurdico, influenciando os hbitos dos indivduos, suas atitudes e suas expectativas,
e com isso evitando os conflitos. Ele orienta seu comportamento no sentido
proposto pelos modelos normativos do sistema jurdico.

A possibilidade de regulao social deriva diretamente do carter persuasivo das

normas jurdicas. Estas tm o poder de influenciar, condicional e persuadir os
membros de um grupo social. Esta funo permite conduzir uma multido de
pessoas relativamente independentes em direo execuo de um certo nmero
de modelos de comportamento relativamente coerentes e universais. Modelos
capazes de sugerir decises quanto a todo dilema de comportamento que possa se
apresentar ao longo da interao social. Nessa funo, o direito estrutura-se como
instrumento de persuaso e consenso social.

A funo de orientao social exercitada por meio de modelos normativos gerais,

abstratos, universais e coerentes. Para o cumprimento dessa funo, o direito
assegura a estabilidade nos modelos normativos. Oferece segurana jurdica, na
medida em que os atores sociais podem conhecer e prever os efeitos de seu prprio
comportamento e do comportamento dos outros, e planejar, assim, sua interao
social. Trata-se da possibilidade de "calcular e prever" que o sistema jurdico
fornece aos indivduos em sua ao social. Em sua ao reguladora o direito
corporifica quatro princpios formais da justia, a saber: a idia de reciprocidade, a
idia de durao, a idia de definio dos papis sociais e a idia do equilbrio dos
interesses.

Muita gente acredita que o direito tem um carter essencialmente repressivo, mas
na realidade assim no . O direito existe muito mais para prevenir do que para
corrigir, muito mais para evitar que os conflitos ocorram do que para comp-los. O
direito previne conflitos atravs de um conveniente disciplinamento social,
estabelecendo regras de conduta na sociedade. medida que cada um respeitar o
disciplinamento estabelecido pelo direito, evitar entrar em conflito com outrem na
sociedade.

As normas jurdicas atendem a uma importante necessidade social. Sem essas

normas de conduta, os conflitos seriam to freqentes de modo a tornar impossvel
a vida em coletividade. Se o indivduo vivesse s, isolado, no necessitaria de
regras de conduta, pois poderia viver e fazer o que bem entendesse. Vivendo porm
em grupo precisa limitar-se, comportar-se, respeitar direitos e interesses dos outros.
Quanto maior o relacionamento, quanto mais complexas as relaes sociais, maior
ser a possibilidade de conflito, e, portanto, maior tambm a necessidade de
disciplina e organizao.

(III.2) A Eficcia do Direito

O tema da eficcia do direito constitui um dos principais objetos da sociologia

jurdica. Sobre a definio e as dimenses da eficcia da lei constatam-se grandes
controvrsias entre os socilogos do direito, existindo inclusive variaes
terminolgicas. Fala-se assim em "eficcia", "eficcia social", "efetividade" e
"eficincia" do direito, dando a estes termos variadas definies, que indicam as
diferentes concepes do fenmeno. Resumidamente, podemos adotar trs
perspectivas na anlise das repercusses sociais de uma norma jurdica.

(III.2.1) A Eficcia da Norma

A eficcia o grau de cumprimento da norma dentro da prtica social. Uma norma

considerada socialmente eficaz quando respeitada por seus destinatrios ou
quando a sua violao efetivamente punida pelo Estado. Nos dois casos a
previso normativa respeitada: seja de forma espontnea, seja atravs de uma
interveno coercitiva ou punitiva do Estado.

Podemos denominar a eficcia que resulta do respeito espontneo da norma de

eficcia do preceito (ou primria). A eficcia que resulta da interveno repressiva
do Estado pode ser qualificada como eficcia da sano (ou secundria). Suponha,
por exemplo, que 30% dos condutores no respeita o limite de velocidade nas
estradas brasileiras. Se todos estes forem identificados e punidos, possvel afirmar
que a norma que limita a velocidade plenamente eficaz: o preceito teve eficcia
para 70% dos motoristas, enquanto a sano teve eficcia para 30% deles.

Entende-se facilmente que, na realidade, as normas jurdicas nunca so plenamente

eficazes. Por mais que as autoridades de um Estado se empenhem em descobrir e
punir todas as violaes de normas, sempre h casos de transgresso que
permanecem impunes. A eficcia indica a distncia entre o direito "nos livros",
estabelecido na norma legal (o dever ser jurdico), e o direito "em ao" (o grau de
cumprimento do direito na realidade social).

(III.2.1) A Adequao Interna da Norma

A adequao interna a capacidade da norma em atingir a finalidade social

estabelecida pelo legislador. Uma norma jurdica considerada internamente
adequada quando as suas conseqncias prticas alcanam os fins objetivados
pelo legislador.

Exemplo: uma norma probe a quem foi condenado por crime falimentar exercer o
comrcio. Os empresrios condenados por tais crimes voltam a exercer atividades
comerciais, utilizando o nome de suas esposas e filhos. Aqui a lei contornada. A
finalidade do legislador de excluir do comrcio pessoas que potencialmente criam
perigo para os negcios no atingida.

Outro exemplo: a lei que prev a responsabilidade do empregador em caso de

acidente de trabalho na Frana. Naquele pas, o empregador deve sempre indenizar
os empregados vtimas de tais acidentes (responsabilidade objetiva). Para prevenir-
se de eventuais gastos muitos empresrios estabelecem contratos com
seguradoras. Os prmios pagos so revertidos ao consumidor, pois so
incorporados no valor final da mercadoria. Assim sendo, o objetivo do legislador no
alcanado: no o empregador e sim o consumidor que arca com os custos dos
acidentes trabalhistas.
Denominamos esta adequao de "interna" porque se refere relao entre os
objetivos pretendidos pelo legislador, quando ele edita a norma, e os resultados
alcanados pela aplicao da mesma. Trata-se assim de uma avaliao interna ao
sistema jurdico, que responde pergunta se o meio empregado (norma) permite
atingir os objetivos do legislador. Tais objetivos podem ser, em geral, identificados
na exposio de motivos, a qual precede vrios textos legais, e nas discusses
parlamentares sobre os projetos de lei.

(III.2.3) Os Efeitos Sociais da Norma

Qualquer repercusso social ocasionada por uma norma constitui um efeito social
da mesma. Exemplo: a proibio do uso de amianto, produto que contm
substncias cancergenas. parte o efeito desejado (fim da contaminao por
amianto), esta norma possui outros efeitos sociais (desemprego na indstria de
amianto, surgimento de empresas de reciclagem de amianto, indstria de processos
indenizatrios).

Para terminar, tomemos um exemplo que permite compreender melhor a aplicao

destes trs conceitos (eficcia, adequao interna e efeito da norma). Pense-se na
norma que estabelece o rodzio de carros no centro da cidade de So Paulo. A
eficcia o grau de cumprimento da norma por parte dos motoristas e o controle da
sua aplicao pela polcia. Se a norma em questo no possui nenhuma eficcia,
ento se fala em "letra morta" ou em "direito no papel" (Papierrecht). A adequao
interna da norma nos indica se o respeito mesma suficiente para alcanar os
objetivos do legislador. Exemplo: o legislador queria diminuir a poluio na cidade,
os proprietrios respeitam a norma de rodzio. Mas todos compram um segundo
veculo, desta forma a finalidade da lei no atingida. Ou seja, mesmo sendo
cumprida, a lei no conseguiu alcanar os seus fins. A lei revela-se imprpria em
relao sua finalidade social (diminuio da poluio) . O efeito da norma pode ser
qualquer comportamento social causado pela mesma, tais como, debates televisivos
sobre o tema, notcias veiculadas pelo jornal ou manifestaes contra a sua
vigncia.

Ainda dentro do tema da eficcia do direito devemos lembrar das normas

simblicas. Uma norma pode ser ineficaz ou inadequada e ainda assim ter grande
relevncia social. Muitas vezes o legislador cria normas que dificilmente encontraro
sua aplicao na prtica. Ou seja, normas cuja baixa eficcia prevista j no
momento da sua elaborao ("ineficcia pr-programada").

Tais normas so colocadas em vigor para dar uma mensagem sobre as intenes
polticas do legislador, para satisfazer os anseios de uma parte da populao ou
para exercer uma funo pedaggica, destacando determinados valores e
sensibilizando a sociedade. Nestes casos, a norma tem como objetivo produzir
efeitos simblicos ("legislao simblica" ou "lei-manifesto"). Exemplo: a
penalizao do assdio sexual (art. 216-A do Cdigo Penal). muito difcil que tais
condutas sejam denunciadas e punidas. O prprio legislador est ciente das poucas
chances de eficcia da norma, mas decide cri-la para dar uma mensagem
sociedade, para educar a populao e para satisfazer reivindicaes de grupos de
mulheres. A legislao simblica muitas vezes criticada com o argumento de que
as normas jurdicas devem regulamentar as relaes sociais e no fazer
propaganda moral ou marketing poltico.

(III.3) Fatores de Eficcia da Norma no Direito Moderno

Os fatores de eficcia de uma norma diferenciam-se em funo das caractersticas

e das finalidades de cada sistema jurdico. Apresentaremos aqui os fatores de
eficcia no direito moderno. H uma regra geral: quanto mais forte a presena
destes fatores, maiores sero as chances de eficcia da norma jurdica. Se a
influncia destes fatores fraca, provvel que se verifique a ineficcia da norma.

(III.3.1) Fatores Instrumentais

Estes fatores dependem da atuao dos rgos de elaborao e de aplicao do

direito.

(A) A divulgao do contedo da norma na populao e o conhecimento efetivo da

norma por parte de seus destinatrios, A divulgao deve ser feita pelos meios
adequados, empregando mtodos educacionais e alguns dos meios de propaganda
poltica e comercial. Exemplo: propaganda que orienta os eleitores para o uso de
urna eletrnica. O conhecimento efetivo ser influenciado pelo nvel de instruo da
populao.

(B) A perfeio tcnica da norma: clareza na redao, brevidade, preciso do

contedo, sistematicidade. Estes so elementos que devem ser observados durante
a elaborao da lei, e que repercutem no seu processo de efetivao.

(C) A elaborao de estudos preparatrios sobre o tema que se objetiva legislar:

aqui entram o trabalho das comisses de preparao de anteprojetos, as
estatsticas, as pesquisas de institutos especializados sobre necessidades e
contedos de uma interveno legislativa, e os estudos sobre os custos e a infra-
estrutura necessria para a aplicao de determinadas normas jurdicas.

(D) A adequada preparao dos operadores do direito responsveis pela aplicao

da norma.

(E) As conseqncias jurdicas (Rechtsfolgen ) adaptadas situao e socialmente

aceitas. Trata-se da elaborao de regras que estimulam a adeso dos cidados
norma em questo, tanto pelo oferecimento de uma vantagem, como pela imposio
de uma sano no tradicional. Exemplos: desconto para quem paga impostos com
antecedncia; diminuio da pena para os presos que estudam; substituio da
pena de multa pela suspenso da carteira de motorista ou pela obrigao de
freqentar curso de habilitao.

(F) A expectativa de conseqncias negativas. Se as pessoas, com base nas

experincias anteriores, esperam que as sanes enunciadas pela lei sejam
efetivamente aplicadas na prtica, obviamente sero mais propcias a respeitar a lei.
Se ao contrrio, conhecido que os operadores do direito no fiscalizam e nem
sancionam um determinado comportamento, ento o nmero de infraes ser
provavelmente maior. Exemplo: se os cidados sabem que por muitos anos os
funcionrios da Receita Federal no perseguem a sonegao fiscal ou que um
determinado municpio raramente cobra as multas por infraes de trnsito, sentir-
se-o "encorajados" a cometer infraes e no sero intimidados por uma reforma
legal que ameaa com maiores penas os infratores destas categorias.

(III.3.2) Fatores Sociais

So fatores ligados s condies de vida da sociedade em determinado momento.

O sistema de relaes sociais e a atitude do poder poltico diante da sociedade civil
influenciam as chances de aplicao (a quota de eficcia) das normas vigentes.
Podemos distinguir quatro fatores.

(A) Participao dos cidados no processo de elaborao e aplicao das normas -

Uma reforma legal que atende reivindicaes da maioria da populao possui,
logicamente, mais possibilidades de aplicao do que uma norma decidida de forma
autoritria. Aqui encontramos a importncia das formas democrticas de exerccio
do poder. Se o povo participa ativamente na tomada de decises polticas e se o
sistema poltico oferece espao s iniciativas de auto-organizao das vrias
comunidades (democracia direta), ocorrer uma maior "adeso" popular s metas
polticas do Estado, aumentando assim o grau de obedincia ao direito. Exemplo:
Uma poltica de segurana que se fundamenta nos resultados obtidos em consultas
populares, que se preocupa em adequar as medidas a serem tomadas com a
realidade de cada bairro e que incentiva a participao popular no policiamento
comunitrio, pode ser muito mais eficaz do que uma poltica fundamentada no
aumento de penas e na simples atuao repressiva da polcia.

O caso da Constituio "cidad" de 1988, que foi elaborada com forte participao
das diferentes camadas da populao e levou em considerao as mais diversas
preocupaes e reivindicaes sociais, indica que a participao popular nem
sempre garante uma maior eficcia das normas jurdicas. A razo encontra-se na
divergncia de interesses existentes nas sociedades divididas em classes e grupos.
A tentativa de conciliar os interesses de todos os grupos para alcanar uma ampla
aceitao de um texto legal pode conduzir criao de normas contraditrias. E isto
dificulta particularmente o processo de aplicao do direito, tal como se observa no
caso da Constituio Federal de 1988. (B) Coeso social - Quanto menos conflitos
existam em uma sociedade, em determinado momento, e quanto mais consenso
haja entre os cidados com relao poltica do Estado, mais forte ser o grau de
eficcia das normas vigentes. Este fator indica a forte relao que se estabelece
entre legitimidade do Estado e cumprimento das normas por parte da populao.

Um tpico exemplo a legislao brasileira sobre a questo agrria. As enormes

discrepncias na distribuio da terra, que criam uma polarizao entre os
proprietrios de milhes de hectares e uma grande massa de "sem-terra", inviabiliza
os projetos de reforma agrria e de explorao dos recursos agrrios. Fatalmente,
cada projeto desagrada a uma das partes, acirrando o conflito. Em pases onde foi
alcanado um equilbrio (e uma maior eqidade) na distribuio da terra, os
interesses so mais homogneos e as chances de aplicao da legislao agrria
so maiores.
(C) Adequao da norma situao poltica e s relaes de fora dominantes. A
situao scio-econmica de um pas e as foras polticas que se encontram no
poder influem sobre a eficcia das normas jurdicas. Uma norma que corresponde
realidade poltica e social possui mais chances de ser cumprida.

As "aventuras" dos direitos sociais refletem este fator de eficcia. Um exemplo

interessante oferecido pelos pases da Europa ocidental. Estes conheceram, aps
o final da Segunda Guerra Mundial, a construo de um "Estado de bem-estar
social" que garantia aos trabalhadores uma forte proteo (salrio-desemprego,
aposentadorias, seguro-sade). A crise econmica e o enfraquecimento do
movimento operrio desde o final dos anos 70 levaram ao progressivo abandono
das polticas pblicas favorveis aos trabalhadores e, de conseqncia, ao
descumprimento dos imperativos constitucionais relativos aos direitos sociais.

(D) Contemporaneidade das normas com a sociedade. Em geral, no se tornam

eficazes normas que exprimem idias antigas ou inovadoras. As dificuldades que
encontra, na sua efetivao, a legislao brasileira sobre a proteo do meio
ambiente, constituem um exemplo das dificuldades prticas de legislaes
inovadoras. Em uma sociedade culturalmente pouco "sensibilizada" para questes
ambientais, no existe ainda por parte da populao, e mesmo das autoridades
fiscalizadoras, a conscincia da gravidade da situao e das conseqncias
funestas para as geraes futuras da contnua destruio dos recursos naturais.

Exemplo: quem indo ao supermercado se preocupa em levar consigo o carrinho de

feira ou uma bolsa de compras de material reciclvel com a finalidade de evitar o
uso excessivo de bolsas de plstico? Este banal exemplo indica o quanto a
conscincia da populao ainda se mantm distante da problemtica ambiental.
Obviamente sempre se poder retrucar que em pases onde no existe uma
efetivao dos direitos humanos e sociais fundamentais as pretenses desta
natureza parecem ingnuas e irrisrias. Porm, isto nos indica que faltam as
condies econmicas e culturais para viabilizar o desenvolvimento de um projeto
de educao ambiental. Por outro lado, a ausncia de uma conscincia ambiental
constitui um dos maiores entraves para a implementao da legislao ambiental
brasileira, que uma das mais avanadas do mundo.

(IV) Direito e Controle Social

(IV.1) Comportamento Social de Desvio

O direito um subsistema social a que se d a tarefa de gerar e de exercer os

meios de controle social pelos quais se comunicam aos usurios do sistema as
regras de comportamento que devem ser seguidas. O controle social visa sobretudo
a correo dos "comportamentos de desvio".

A questo que surge, ento, a de estabelecer o que um "comportamento de

desvio" e como o direito opera em relao a esse comportamento.
Esquematicamente, pode-se assinalar trs grandes tipos de explicao sociolgica
do comportamento de desvio. Todos os trs situam a origem desse tipo de
comportamento na sociedade, e no no indivduo.
(IV.1.1) Desvio Social Conjuntural

H, inicialmente, a explicao ligada concepo funcionalista da sociedade

(Parsons) e inspirada na teoria da anomia de Durkheim, que explica o "desvio
social" como sendo uma violao da norma ou das regras de comportamento
esperado. O controle social aparece, nesse caso, como uma reao ex post diante
da violao da norma. Consequentemente, o controle social que exerce o direito
um tipo de controle coercitivo e a posteriori, pelo qual se permite a reafirmao dos
valores protegidos pelo sistema, que so os que mantm, realmente, a coeso e a
ordem social.

A funo de integrao comea com o processo de "socializao", por meio do qual

se transmite aos indivduos as regras de conduta a serem seguidas no seu
comportamento social. Os indivduos, por sua vez, delas se apoderam e as
interiorizam. Eventualmente h falhas no processo de "socializao", caso em que
os indivduos no interiorizam as normas e, conseqentemente, no adaptam seu
comportamento s exigncias sociais. Neste caso, produz-se uma "anomia", um
vazio normativo, e um conseqente comportamento de "desvio".

nessa segunda etapa que os mecanismos jurdico-formais de controle social so

postos em prtica, para corrigir e para atenuar os efeitos dos comportamentos de
desvio. Neste caso, o desvio social algo de conjuntural e de ocasional. Esse
desvio pressupe a existncia de um consenso generalizado no conjunto dos
indivduos em relao aos valores culturais e s exigncias de comportamento que
eles devem interiorizar no processo da "socializao". O "desvio" se produz se
houver uma falha nesse processo, mas ele corrigido ou atenuado pelos
mecanismos jurdico-formais de controle social.

(IV.1.2) Desvio Social Estrutural

Numa outra concepo funcionalista da sociedade (Merton), possvel enxergar no

"desvio social" o resultado de um erro "estrutural". Mais precisamente, como o
resultado de uma estruturao insuficiente das expectativas sociais. Isso significa
que no se trata apenas de um erro no processo de "socializao" (Parsons), e,
conseqentemente, de uma situao excepcional.

Aqui o desvio conseqncia das caractersticas estruturais do sistema social.

Essas caractersticas carregam uma forte tenso, onde h uma falta de correlao
entre os objetivos sociais, culturalmente definidos (riqueza, status social, sucesso
profissional etc.) e os meios legtimos pelos quais se pode atingir esses objetivos. A
tenso surge porque os objetivos so definidos para todos os indivduos, ao passo
que os meios legtimos para atingi-los no esto igualmente ao alcance de todos,
nem so tampouco compartilhados por todos os indivduos. O "comportamento de
desvio" aparece, ento, como resposta do indivduo a essa tenso, isto , como
resposta diante da m estruturao das expectativas sociais. Conseqentemente, o
"comportamento de desvio" no excepcional, mas uma situao permanente no
sistema social. Ele resulta da ausncia de correspondncia entre os desejos sociais
dos indivduos e as possibilidades de que cada um dispe para satisfaz-los.

(IV.1.3) Desvio Social como Estigmao

A terceira maneira de explicar o comportamento de desvio (Beckert) consiste em
entender o "desvio" como resultado de um processo social de rotulao ou de
estigmatizao social ("labelling"). Segundo Essa viso o desvio uma resposta ao
prprio controle social. justamente o controle social que engendra ex ante um
comportamento de desvio e o marca, ento, a priori, como tal.

A ateno j no centrada no indivduo e em seu comportamento, mas nos

prprios rgos de controle social. J no se considera, ento, a norma para definir
o que um "comportamento de desvio". Ele agora surge como conseqncia de um
processo de "estigmatizao" realizado por rgos encarregados de exercer o
controle social (policiais, juzes, funcionrios de penitencirias, assistentes sociais
etc.).

Neste caso o desvio no uma qualidade do ato que a pessoa executa. O desvio
aquele ao qual se imps, com xito, a marca. O comportamento de desvio aquele
que as pessoas definem como de desvio. O desvio social , portanto, resultado de
um processo de reao social no-neutro, que efetuam os diferentes rgos
jurdico-formais de controle social. Em suma, ao desconsiderarem a norma, para
definir o "ato de desvio", os tericos da "rotulao social" adotam o conceito de
"papel" de desvio, atribudo ao longo de um processo de controle social ou, at,
assumido pelo prprio indivduo ao longo de um processo mais geral de reao
social.

Em sntese, qualquer que seja a posio adotada para explicar a origem dos atos de
desvio, certo que o direito, ao ser considerado como em sua funo controle
social, cumpre um papel de integrao, auxiliando na manuteno da ordem e da
coeso social.

(IV.2) Controle Social atravs do Direito

O direito a forma especfica de controle social nas sociedades complexas. Trata-

se de um controle formal, determinado por normas de conduta, que apresentam trs
caractersticas. Estas normas so:

(A) Explcitas, indicando populao de forma exata e clara aquilo que no deve
fazer;

(B) Protegidas pelo uso de sanes;

(C) Interpretadas e aplicadas por agentes oficiais.

Um elemento especfico das normas jurdicas o fato de serem associadas

aplicao de sanes em caso de no cumprimento. Em comparao com outros
sistemas de normas sociais, os sistemas jurdicos caracterizam-se pela
formalizao da ameaa de coero, atravs do estabelecimento de sanes
concretas, de procedimentos e instituies que so competentes para a sua
aplicao.

Quem ignora o aniversrio de um irmo, pode sofrer sanes de carter social.

Porm, estas dependem de uma deciso da pessoa "ofendida", ou seja, no so
preestabelecidas. O irmo pode ficar magoado e optar pela ruptura da relao, mas
pode, tambm, aceitar as nossas desculpas ou simplesmente no reagir. As
sanes informais so, em todo caso, diferentes daquelas jurdicas. O sistema
jurdico estabelece uma sano determinada, um rgo competente, um
procedimento de aplicao. Neste mbito tambm prevista uma srie de garantias
para o possvel infrator da norma, que objetiva proteg-lo da arbitrariedade. Tais
garantias so inexistentes no caso das sanes informais. Em geral, a "juridificao"
ou "juridicizao" da coero estatal ausente em outros sistemas de controle
social (pense no caso de quem no paga os impostos e de quem no d uma
contribuio Igreja) ou encontra-se com uma intensidade muito menor (exemplo: o
estatuto de um clube esportivo).

(IV.2.1) Formas e Graus de Coero no Sistema Jurdico

(A). Normas de organizao no associadas a sanes. Trata-se de normas que

organizam a aplicao de outras (normas processuais). Exemplo: o conjunto de
normas que regula a organizao de um tribunal que aplicar as leis penais.

(B) Normas que estabelecem uma obrigao sem impor uma sano. Exemplos: o
aborto na Alemanha que, segundo a jurisprudncia do Tribunal Constitucional
Federal, no permitido pelo direito, mas, se praticado em determinadas condies,
no punido penalmente. As dvidas de jogo que so consideradas como
"obrigaes naturais". No se pode processar uma pessoa para forar o pagamento,
porm se o devedor pagar espontaneamente a dvida, este no poder
posteriormente pleitear a devoluo da quantia paga (art. 814 do novo Cdigo
Civil)..

(C) Normas de carter promocional. So normas que prevem um incentivo no caso

de seu cumprimento, mas no existe a obrigao de obedec-las e, muito menos a
possibilidade de coero. Exemplo: uma lei pode prever que empresas que
contratam empregados com deficincias fsicas em porcentagem superior a 5% dos
funcionrios, usufruam descontos no imposto de renda.

(D) Normas de direito constitucional, que no prevem a possibilidade de coao no

caso de no cumprimento, sendo as sanes de carter poltico. Exemplo: a
Constituio Federal prev (art. 3., inc. III) como um dos objetivos fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil, a erradicao da pobreza e da marginalizao. Se
os governantes no se empenham por fazer cumprir a norma constitucional, no
sero submetidos a uma sano formal. Porm, podem sofrer crticas por parte da
oposio e correrem o risco de no serem reeleitos.

(E) Normas de direito internacional que, em geral, no so associadas coao

porque no existe um poder pblico internacional que possa aplicar sanes. O
cumprimento de tais normas est sujeito discrio dos Estados e depende
tambm das medidas de presso poltica, que pode exercer a comunidade
internacional sobre um determinado Estado. Exemplos: ruptura das relaes
diplomticas, embargo econmico. As normas coercitivas de direito internacional
so excepcionais e muito raramente aplicadas. Exemplos: sanes militares por
parte do Conselho de Segurana da Organizao das Naes Unidas, como no
caso do Iraque em 1990; condenaes por crimes de guerra por tribunais penais
internacionais, como no caso da guerra da Bsnia.

(IV.2.2) Tipos de Sanes Jurdicas

O elemento principal de exerccio do controle social atravs do direito a sano. A

sano jurdica define-se como uma conseqncia, positiva ou negativa, que
decorre do cumprimento ou no cumprimento de uma norma jurdica. A definio da
sano indica que a distino principal refere-se ao carter positivo ou negativo da
mesma. (A) As sanes positivas (ou promocionais) oferecem uma vantagem ou um
prmio a quem cumpre a norma. Exemplo: os universitrios com o melhor
desempenho no exame nacional unificado ganham uma bolsa de estudos de ps-
graduao. Objetivo da norma incentivar os estudantes a melhorarem seu
desempenho.

(B) As sanes negativas (ou repressivas) impem uma conseqncia desfavorvel

(pena), no caso de descumprimento de uma norma. Consistem na privao ou
restrio de um direito do infrator: sua liberdade de locomoo, sua liberdade de
profisso, seus bens pecunirios.

As sanes negativas dividem-se em duas categorias.

(A) As sanes preventivas objetivam evitar a violao de normas, aplicando a

determinados indivduos formas de controle relacionadas com conseqncias
negativas. O Estado de direito no aceita, em geral, as sanes preventivas. Vrias
medidas de fiscalizao podem, porm, ser consideradas como preventivas, em
vista do efeito prtico das mesmas (medo, incmodo). Exemplo:

Currculo do articulista:

Doutoranda em Cincias Jurdicas e sociais (UMSA BUENOS AIRES)

HISTORIADORA- PROFESSORA DIREITO CONS