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Derecho Constitucional
Derecho Constitucional
7.1. Normas relativas a la organizacin del Estado, o parte orgnica ......... Error!
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7.3. Normas ajenas a la organizacin del Estado o neutras ... Error! Bookmark
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2
8.3.4. Constitucin ratificada........................................................................... 58
BIBLIOGRAFA ..................................................................................................... 66
3
TEORA DE LA CONSTITUCIN: NOCIONES GENERALES
1
HERRERO PONS, Jorge. Manual de Derecho Constitucional. Editorial Ediciones Jurdicas. 1ra Edicin.
Lima-Per. 2007. Pg. 75.
2
A. E. SAMPAV. El Pueblo y La Constitucin. Editorial Cuenca. Buenos Aires-Argentina. 1973. Pg. 06.
4
Aristteles hablaba ya de Constitucin como del principio segn el cual est
ordenada la autoridad poltica. Constitucin poltica o gobierno, dice, Es la
organizacin o el orden establecido entre los habitantes de la ciudad3. La
Constitucin, en el pensamiento aristotlico, tiene por objeto garantizar las
magistraturas, la distribucin de los poderes, los atributos de la soberana, y la
determinacin del fin especfico de cada asociacin poltica. Constitucin equivale
a rgimen, a estructura, a contextura: es el modo de ser de la ciudad, su
compostura o naturaleza total.
3
ARISTTELES. La Poltica. Libro 3. Captulo I.
4
REMEDIO SNCHEZ, Fres. Introduccin al Estado Constitucional. Editorial Ariel Derecho. Barcelona. 1993. Pg.
33.
5
En la Edad Media la palabra Constitucin adquiere progresivamente el significado
de legislacin, pero de una legislacin que fundamenta y explica las relaciones
de poder de los individuos en la comunidad poltica. La iglesia tom el trmino
Constitutio del Derecho romano y lo aplic a las reglamentaciones eclesisticas
vlidas para toda la iglesia5.
Por mucho tiempo se entendi por Constitucin como una regla emanada de las
autoridades eclesisticas; as, las diversas rdenes religiosas tenan sus propias
"Constituciones", y stas tambin regan en los monasterios y conventos. Eran
estatutos aprobados por el Soberano Pontfice. Hacia el siglo XI se produjo en
Europa, un resurgimiento del comercio, lo cual llev a un crecimiento de las
ciudades y burgos, en torno a las cuales se asentaron los mercaderes. El
fenmeno urbano fue cobrando importancia y con l el surgimiento de una nueva
clase, la burguesa, cuyo mbito de vida e intereses era muy diferente al de los
estamentos feudales y eclesisticos.
Los burgueses aspiraban a una mayor libertad que facilitara sus actividades
productivas; de ah surgi su lucha por conseguir la autonoma de las ciudades
mercantiles, la cual se obtuvo a travs de las Cartas o Fueros Comunales, que
significaban un nuevo concepto de Constitucin. En ellas se limitaban los
derechos seoriales y se garantizaban los de los burgueses, organizados en
corporaciones de oficios o guildas, entre otras cosas para darse su propio
gobierno.
El historiador Henri Pirenne seala al respecto: "El hecho de que las burguesas
hayan logrado establecer por su propia iniciativa la organizacin municipal, cuyos
lineamientos aparecen por primera vez en el siglo XI, y que en el siglo XII posee
5
ROLANDO TOMAYO Y SALMORAN. Introduccin al estudio de la Constitucin. Mxico. 1998. Pg. 52.
6
sus rganos esenciales, demuestra claramente su energa y espritu innovador. La
obra que llevaron a cabo es tanto ms admirable cuanto que constituye una
creacin original. Nada poda servirle de modelo en el Estado de cosas anteriores,
puesto que todas las necesidades que haba que satisfacer eran nuevas"6.
Bajo las monarquas absolutas de los siglos XVI y XVII, se entendi por
Constitucin como las leyes importantes dictadas por la exclusiva voluntad del
monarca, en tanto que se sigui denominando cartas, estatutos u ordenanzas al
cuerpo de leyes fundamentales que, con la participacin de los sbditos, daba el
prncipe para organizar la comunidad y, en especial, las ciudades libres 7. Pero, al
mismo tiempo, a lo largo del siglo XVII se cumpli en Inglaterra un proceso, que
llev a este pas por la va del Constitucionalismo Liberal, hasta desembocar a
comienzos del siglo XVIII en una monarqua limitada, regida por una serie de leyes
constitucionales, con un contenido filosfico que iba ms all de la simple
organizacin del gobierno y tenda a garantizar efectivamente los derechos
individuales de los sbditos ingleses frente a aqul.
1.5. En la modernidad
6
PIRENNE, Henri. Historia econmica y social de la Edad Media. Fondo de Cultura Econmica. Mxico.
1977. Pg. 39.
7
A. E. SAMPA Y, ob. cit. Pg.07
7
moderna del Derecho Natural8. Ya con el movimiento liberal que se inicia con la
Revolucin inglesa del siglo XVII, se empieza a gestar la idea de que la
Constitucin tiene por finalidad asegurar la libertad del ciudadano frente al poder
poltico.
Georg Wilhelm Friedrich Hegel, hace referencia al concepto de Jellinek, pero ste
como la idea de un cdigo legal que ordena coercitivamente la composicin y las
tendencias de desarrollo de la estructura dominante de poder, o sea a la
organizacin del Estado y al progreso de su vida, la que depende del modo y
formacin de la conciencia que tenga el pueblo de s mismo; una Constitucin es
la obra de los siglos, es la idea y la conciencia de lo racional, pero solo al punto en
que est desarrollado un pueblo.
8
LVARES CONDE, Enrique. Curso de Derecho Constitucional. Vol. I. Editorial Tecnos. 3ra Edicin. 1999.
Pg. 147.
9
JELLINEK, George. Teora General del Estado. Granada-Espaa. 2000. Pg. 508.
8
1.6. Segn algunos autores contemporneos
10
CALZADA Feliciano. Derecho Constitucional.
11
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos; LANDA ARROYO, Csar y RUBIO CORREA, Marcial. Derecho
Constitucional General. Fondo Editorial PUCP. 3ra Edicin. Lima-Per. 1992. Pg. 325.
9
documento solemne y fundamental por la que se rige la vida poltica de un Estado,
que est formado por dos partes: la parte terica (derechos y deberes del
ciudadano) y la parte orgnica (Organizacin del Estado) que prima sobre los
otros documentos legales, necesitando un procedimiento especial para su
enmienda o reforma12.
La palabra Constitucin puede tener dos sentidos; una material y la otra formal,
esto, segn se tome en consideracin el aspecto puramente normativo, o se
refiera a las formalidades, la elaboracin y la modificacin de esas mismas reglas.
12
CHANAM ORBE, Ral. Diccionario de Derecho Constitucional. Editorial San Marcos. 1ra Edicin. Lima-
Per. 1993. Pg. 70.
13
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Temis. 4ta Edicin.
Bogot-Colombia. 1991. Pg. 273.
14
ENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editora Fecat. 1ra Edicin. Trujillo-Per. 2001.
Pg. 73.
10
comportamiento de los actores polticos y que constituyen el ordenamiento jurdico
fundamental. Es el modo como se estructura el Estado conforme a determinada
concepcin, cuya finalidad se expresa en la propia prctica del sistema poltico.
15
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Temis. 4ta Edicin.
Bogot-Colombia. 1991. Pg. 274.
16
ENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editora Fecat. 1ra Edicin. Trujillo-Per. 2001.
Pg. 74.
11
manifestaciones de la vida social, para lo cual el poder poltico tiene que ser
legitimado, a travs de una causa determinadora, con criterio justificante.17
17
CALZADA. Feliciano. Derecho Constitucional. Mxico. 1990.
18
FLORES POLO, Pedro. Diccionario Jurdico Fundamental. Editorial Grijley. 2da Edicin. Lima-Per. 2009.
Pg. 1011
19
DA SILVA, Jos Afonso. Constitucin y Normas Constitucionales. http://biblio.juridicas.unam.mx/libros.
20
ENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editora Fecat. 1ra Edicin. Trujillo-Per. 2001.
Pg. 74.
12
poltica. De modo que esta correlacin entre el ser y el deber ser se derivan sus
posibilidades y sus lmites.
21
HESSE, Conrad. Escritos de Derecho Constitucional. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid-Espaa.
1983. Pg. 16
13
3. CONCEPCIONES ACERCA DE LA CONSTITUCIN
Esta concepcin es tpica del pensamiento liberal prstino, que fue impulsada por
el movimiento de la ilustracin de los siglos XVIII y XIX, e impuesto
compulsivamente por Napolen Bonaparte como modelo a buena parte de los
pueblos europeos.
Garca Toma seala que esta concepcin se sustenta en que, la razn humana
es el medio capaz de resolver, a travs de la dacin de normas escritas, la
totalidad de los problemas de carcter poltico-social. Se postula la probabilidad de
crear y estructurar a priori una determinada comunidad poltico-jurdica, e incluso,
de asegurar la felicidad del hombre.22 Ello puesto que esta corriente surge de la
creencia en la posibilidad de planificar la vida poltica, de racionalizar el
acaecimiento del ejercicio del poder y de fundamentar el orden jurdico de una
sociedad. Adems esta corriente concibe a la Constitucin como un conjunto
22
GARCA TOMA, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Editorial Adrus. 3ra Edicin. Lima-
Per. 2010. Pg. 473
14
normativo establecido en un solo acto constituyente, en el que de manera plenaria
y sistemtica se fijan los fines, funciones y rganos del cuerpo poltico.23
23
Ibdem.
24
ENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editora Fecat. 1ra Edicin. Trujillo-Per.
2001.Pg.75
25
BIDART CAMPOS, Germn Jos. Manual de la Constitucin reformada. Editorial Ediar. 3ra Edicin.
Buenos Aires-Argentina. 2001. Pg.291. Obra citada por MONROY CABRA, Marco Gerardo. Ensayos de
Teora Constitucional y Derecho Internacional. Editorial universidad de Rosario. 1ra Edicin. Bogot-
Colombia. 2007. Pg. 59
15
La Constitucin es un esquema racional de organizacin, un plan o
programa formulado con pretensin de subsumir toda la dinmica del
rgimen poltico en las previsiones normativas.
26
GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 476.
27
GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 474.
16
En suma, la concepcin racional-normativa considera a la Constitucin como una
ordenacin completa y sistemtica de las funciones y actividades del Estado y sus
rganos, establecida de una vez y para siempre, como culminacin del proceso de
racionalizacin y planificacin del Estado, poniendo trmino a los poderes
absolutos.
28
GARCA PELAYO, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. Editorial Alianza. 8va Edicin. Madrid-
Espaa. 1967. Pg.38.
17
Garca Toma al respecto afirma que esta concepcin se fundamenta en la
elaboracin de un texto fundamental arraigado en las costumbres y sentimientos
peculiares y ancestrales de cada pueblo. Por ende, se parte del rechazo de
cualquier consideracin totalizadora, a efectos de permitir la expresin formal de lo
vital, es decir, de los grmenes materiales de vida contenidos en el tiempo, las
circunstancias, el carcter nacional, etc.29
29
GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg.475.
30
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Derecho Constitucional General: Seleccin de Lecturas de Derecho
Constitucional. Fondo Editorial: Pontifica Universidad Catlica del Per. Tomo I, 3ra Edicin. Lima-
Per.1992. Pg. 372-375.
31
ENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editora Fecat. 1ra Edicin. Trujillo-Per. 2001.
Pg. 77.
18
Esta concepcin apareci en los ltimos decenios del siglo XIX y tuvo cierto auge
en el siglo posterior. Fue impulsada por la vocacin sociolgica e introducida
especficamente por Ferdinand Lasalle en su obra Qu es la Constitucin?.
32
LASALLE, Fernando. Qu es la Constitucin?. Editorial Themis. Bogot-Colombia. 1992. Pg. 41.
33
GARCA PELAYO, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. Editorial Alianza Universidad. 8va Edicin.
Madrid-Espaa. 1967. Pg.54.
19
los diversos factores de la convivencia colectiva 34. Aade tambin que el texto
constitucional se fundamenta en la necesidad de su adecuacin a los elementos y
causa que prevalecen en un momento concreto y especfico dentro del Estado
(sociedad, territorio, economa, cultura, religin, poltica). Por ende las
consideraciones poltica, jurdicas y culturales subyacen en un texto constitucional
quedan relativizadas por las situaciones emanadas de la sociedad.
34
GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 436.
35
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. 22ava Edicin. Consultado en
http://www.rae.es/rae.html.
20
Ferrero Rebagliatti seala que la Constitucin es la norma fundamental de la que
desciende por grados el resto del orden jurdico36. Ello puesto que, las mltiples
normas vigentes son consideradas e interpretadas como formando parte de un
todo, de un sistema, en el que la normas se articulan jerrquicamente y toman un
lugar adecuado dentro del orden jurdico; los grados del sistema jurdico se
organizan a partir de la norma fundamental, la Constitucin, de la que derivan las
leyes y reglamentos, los decretos y resoluciones y las decisiones administrativas.
Este autor aade adems que la Constitucin tiene doble carcter, la primera,
que es la norma que regula las funciones del Estado; y la segunda, que es la ley
fundamental de garantas respecto de los derechos humanos 37. Asimismo
Gonzles Rivas, coincide en expresar que la Constitucin es la fuente primaria
del ordenamiento jurdico, es la norma superior que legitima y fundamenta el
ordenamiento de los poderes del Estado38.
36
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ciencia Poltica. Editorial Universo. Lima-Per. 1975. Pg. 231-232.
37
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ob. Cit. Pg. 232.
38
GONZLES RIVAS, Juan Jos. Derecho Constitucional. J.M. Bosch Editor. Barcelona-Espaa. 1997. Pg.43.
Obra citada por CHANAM ORBE, Ral. Conocimientos Bsicos de la Constitucin. Editores Juristas.
Primera Edicin. Lima-Per. 2004. Pg.10.
39
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ciencia Poltica. Editorial Universo. Lima- Per. 1975. Pg. 233.
21
Santaolalla Lpez40 desde la perspectiva normativa, expresa que se puede definir
a la Constitucin como la fuente suprema del orden jurdico, generalmente escrita,
que regula los rganos, funciones, lmites y fines del Estado. Aade que as
entendida la Constitucin tiene tres caractersticas bsicas. Primera, desde un
punto de vista formal es una ley escrita, pues consta de esta forma y es el
resultado de un poder reconocido a efecto. Segunda, materialmente, determina la
estructura bsica del Estado, aquella sin la cual este no podra funcionar. Y
tercera, posee naturaleza normativa. Concluye sealando que, la Constitucin no
es una declaracin o documento poltico, que luego tenga que articularse a
verdaderas normas, sino que por s misma despliega efectos jurdicos.
40
SANTAOLALLA LPEZ, Fernando. Derecho Constitucional. Editorial Dykinson. 1ra Edicin. Madrid-
Espaa. 2004. Pg.154.
41
Calzada Padrn, Feliciano. Derecho constitucional. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Mxico.
1990. Pg. 131. Obra citada por CHANAM ORBE, Ral. Conocimientos Bsicos de la Constitucin.
Editores Juristas. 1ra Edicin. Lima-Per. 2004. Pg.10.
42
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ciencia Poltica. Editorial Universo. Lima- Per. 1975. Pg. 232.
22
Chanam Orbe43 seala a modo de sntesis que, la Constitucin organiza y limita
jurdicamente el ejercicio de poder poltico dentro de un Estado determinado. La
Constitucin establece la legitimidad de un rgimen poltico, es fuente primaria de
legalidad, establece las distintas competencias de los distintos poderes del
Estado, seala las prerrogativas de los gobernantes as como sus lmites- y, los
derechos y obligaciones de la persona. Y aade adems que la Constitucin, es la
ley mxima y superior de un Estado soberano. Impera sobre otras disposiciones.
Es la norma fundamental que sustenta toda la actividad legal y la competencia del
Estado.
5. OBJETO DE LA CONSTITUCIN.
La Constitucin designa los jefes y ordena el ejercicio de sus funciones, desde que
los jefes dejan de actuar en virtud de cualidades personales (su fuerza o su
riqueza, por ejemplo), ya nadie puede mandar en el Estado sino en virtud de una
investidura regular, adoptando la terminologa usada por Cicern, podramos decir
43
CHANAM ORBE, Ral. Conocimientos Bsicos de la Constitucin. Editores Juristas. 1ra Edicin. Lima-
Per. 2004. Pg.11.
44
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Temis. S.A. 4ta
Edicin. Bogot-Colombia. 1991. Pg. 283
23
que la Constitucin establece la potestas como nica fuente de la potentia. La
potentia unida a su carcter o a sus cualidades mide el poder del jefe slo por lo
que puede hacer. Gobernando en virtud de la potestas, que define poder inherente
a una funcin, el jefe no puede hacer ms que lo que requiere el servicio de esa
funcin45. Hace falta un ttulo para gobernar y es la Constitucin la que define las
condiciones en que puede adquirirse este ttulo.
45
B.Jouvenel. De la Politique Pure. 1964. Pg. 145 y ss.
46
BURDEAU, Georges. Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Nacional. Madrid. 198. Pg.
89-93.
24
a) Establece en primer lugar su legitimidad. Esta responde al hecho de que el
individuo o el grupo que manda cumplen su tarea en virtud del ttulo que
reciben de la Constitucin. Sus decisiones solo pueden legtimamente
imponerse porque, siendo decisiones del rgano. Equivalen a decisiones
del Estado.
25
En realidad la Constitucin no se limita a describir los mecanismos
gubernamentales, determinan tambin el sentido en el que deben funcionar; fija un
fin a los gobernantes que instituye. Lo que lleva a subestimar el lugar de la idea de
Derecho en la Constitucin es que, dejando aparte las Declaraciones de derechos,
se encuentra raramente expresada de forma explcita. La Constitucin proporciona
un esquema de los engranajes polticos, pero hay que comprender que este
esquema no se Basta a s mismo. Esta impulsado por una idea cuyas exigencias
traduce al plano constitucional.
47
ENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editorial Fecat. 1ra Edicin. Trujillo-Per. 2001.
Pg. 85-88
26
6. PRINCIPIOS BSICOS DE LA CONSTITUCIN
Segn Garca Toma los principios constitucionales son una pluralidad de frmulas
o modelos insertados de manera expresa o tcita en todo sistema constitucional48
48
GARCA TOMA, Vctor. Derecho Constitucional. Editorial Palestra. 2da Edicin. Lima- Per. Pg. 388.
27
a) Formal: consiste en el establecimiento de una jerarqua de competencia, se
establece en la constitucin los rganos encargados de legislar,
reglamentar, administrar y juzgar. La constitucin de esta manera funda la
unidad del ordenamiento jurdico en cuanto a los rganos que deben
realizar o cumplir con las funciones propias del Estado. La unidad formal as
mismo pretende jerarquizar las competencias de cada uno de estos
rganos indicando el superior jerrquico de cada uno de ellos.
b) Material: tiene por objeto establecer una jerarqua de los fines y principios
que deben tenerse en cuenta al momento de interpretar y aplicar el
ordenamiento jurdico.
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de
inferior jerarqua, y as sucesivamente.49
49
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER 1993, Art. 51.
28
Existe una relacin de subordinacin porque las normas posteriores estn siempre
subordinadas a la Constitucin. La Constitucin sirve para garantizar la
subordinacin de todo el ordenamiento jurdico a la Constitucin. Segn la
pirmide de Kelsen la Constitucin escrita, est por encima de todo el
ordenamiento jurdico.
Kelsen establece que las del Derecho interno como las normas internacionales
son parte de un mismo conjunto que es el Derecho, y por lo tanto se encuentran
debidamente jerarquizadas, prevaleciendo las normas internacionales respecto a
las normas de carcter interno. Deben prevalecer los tratados porque se
compromete la fe del Estado.
29
Ansielott y Triepel dicen que el Derecho Internacional Pblico es ajeno al Derecho
interno; son dos cosas que tienen su propio espacio. Para que un tratado suscrito
en el Derecho Internacional Pblico sea respetado debe haber un procedimiento
especfico, que incorpore las normas del Derecho Internacional, como normas del
Derecho interno y es en ste procedimiento donde se debe ver que la norma
internacional est conforme a lo que manda la Constitucin.
Por tanto, podemos decir que para que exista un acuerdo entre las Constitucin y
un Tratado Internacional; los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes
de su ratificacin por el Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las
siguientes materias:50
1. Derechos Humanos.
2. Soberana, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
Entonces no podemos decir cul de ellos est por encima del otro, sino ver el
acuerdo al que llegan tanto la Constitucin como un Tratado Internacional.
50
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER. 1993. Art. 56.
30
Rigidez: Si no hubiera supremaca, la Constitucin podra reformarse
constantemente.
Control: La supremaca hace que haya un control entre los poderes.
a) Principio de Unidad
b) Principio de Razonabilidad
c) Principio de Control
a) Principio de Unidad
Es compatible lo que debe existir en todas las normas sean ellas de igual o
diferente nivel.
b) Principio de Razonabilidad
Fundamento que informa que los actos de los poderes pblicos deben
seguir el debido proceso bajo pena de ser declarados inconstitucionales. Es
decir cualquier incorporacin de alguna ley al ordenamiento jurdico, tiene
que ser razonable en su objetivo, en los medios, y en los fines. Ej. Si se
incluye penas graves en el Derecho penal por contravenciones, no es
razonable. Por ejemplo este principio es base del Procedimiento Legislativa
de sancin de leyes.
31
c) Principio de Control
- La aplicabilidad de la Constitucin
- Restablecer todo aquello que no est conforme a la Constitucin.
Tipos de control:
32
3. Accin popular. La opinin pblica o personas hacen cumplir la
Constitucin.
4. Otro rgano es el Tribunal Constitucional.
1. Control poltico
2. Control judicial
Control Poltico
33
El control poltico de la constitucionalidad de las leyes es llevado por un
organismo diferente a los organismos judiciales ordinarios.
Efectos
Por ejemplo las sentencias del Tribunal Constitucional, en Bolivia, es
erga omnes, es contra todos, y tiene carcter de cosa juzgada
material o substancial, es decir, no se puede reclamar, apelar.
Control judicial
34
Concentrado
Difuso
En el cual cualquier juez puede invalidar una ley, como es el caso del
ordenamiento jurdico norteamericano en el cual cualquier juez puede
dictar sentencia sobre la inconstitucionalidad o no de una ley.
Efectos
35
6.2. Principio de Jerarqua Normativa acorde a la Constitucin
36
mismo nivel, sino que se trata de una verdadera jerarqua de diferentes niveles. La
unidad de esas normas hllese constituida por el hecho de que la creacin de la
de grado ms bajo se encuentra determinada por otra de grado superior, cuya
creacin es determinada, a su vez, por otra todava ms alta. Lo que constituye la
unidad del sistema es precisamente la circunstancia de que tal regressus termina
en la norma del grado ms alto, o bsica, que representa la suprema razn de
validez de todo el orden jurdico.
37
TEORA DE LA PIRDIME JURDICA DE KELSEN
1.
Constitucin
2. Leyes
Orgnicas y
Leyes Especiales
3. Leyes Ordinarias
4. Decretos Leyes
5. Reglamentos
38
estar sometida a la Constitucin, como cualquier tipo de acto u omisin
proveniente de la autoridad pblica.51
51
GARCA DE ENTRERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. 3ra. Edicin.
Civitas. Ttulo 1. Pg. 87 y ss. Y 131 y ss.; asimismo, GORDILLO, Agustn. Tratado de derecho administrativo.
Parte general. 1998. Captulo VII-5.
52
VAN ROMPAEY. Ob. Cit. Nota 30. Pg. 175.
53
Ibdem.
54
Ibdem. Pg. 175 y 176.
55
SAGUS, Ob. Cit. Nota 1. Pg. 437.
39
Ahora bien, tal como se viene de expresar, el referido planteamiento ha generado
desde larga data diversas resistencias inspiradas en el sistema francs, en la
exacerbacin de la ley como expresin de la voluntad general, y en una
inadecuada concepcin del principio de separacin de poderes.
56
RISSO FERRAND. Ob. Cit. Nota 5. Pg. 156. GUASTINI, R. Ob. Cit. Nota 2. Pg. 156.
40
Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin. El
presidente de la Repblica tiene la ms alta jerarqua en el servicio a la Nacin y,
en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros del
Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados
supremos, el Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo, en igual categora; y los
representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley.57
Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Per y de proteger los intereses
nacionales, as como de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el
ordenamiento jurdico de la Nacin.58
El poder del Estado emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las
limitaciones y responsabilidades que la Constitucin y las leyes establecen.
Ninguna persona, organizacin, Fuerza Armada, Polica Nacional o sector de la
poblacin puede arrogarse el ejercicio de ese poder. Hacerlo constituye rebelin o
sedicin.59
7. CONTENIDO DE CONSTITUCIN
57
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER. 1993. Art. 39.
58
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER. 1993. Art. 38.
59
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER. 1993. Art. 45.
41
libertades de que son titulares los asociados. De esta manera podemos determinar
que una Constitucin debe constar, bsicamente, de dos tipos de normas: normas
de carcter orgnico y normas de carcter terica o principista.
Las primeras son todas aquellas que se refieren directamente al primero de los
objetivos sealados: la organizacin del poder en el Estado. Las segundas
consagran los derechos, libertades y responsabilidades de los asociados y
establecen los principios filosficos que deben inspirar la accin de los
gobernantes. Por ello se habla en las Constituciones de una parte terica o
principista pero adems, las Constituciones contienen, por lo general, una
clusula de reforma; es decir, una o varias normas destinadas especficamente
a prever y describir los mecanismos para su propia reforma. Y la mayora de ellas
contienen tambin normas que no se refieren propiamente ni a la organizacin del
poder ni a declaraciones de derechos, es decir, normas ajenas tanto a la parte
orgnica como a la parte terica o principista, que se podran calificar de neutras,
pero que, por su importancia, el constituyente ha considerado conveniente
incorporarlas al cuerpo constitucional. Por lo dems, las Constituciones estn
precedidas salvo contadas excepciones de un Prembulo, en el cual se trazan de
manera solemne y genrica los grandes principios que inspiran su expedicin.
42
mandato y, en general, las condiciones bajo las cuales debe organizarse el
Estado y ejercer el poder Soberano .
60
G.BURDEAU, pg. 66.
43
Xifra Heras, por su parte, opina que no hay que considerar como constitucionales
las leyes orgnicas relativas a la organizacin y funcionamiento de determinadas
instituciones; dice el que esas leyes complementan las constituciones pero no
forman parte de ellas.61 No compartimos tal apreciacin, si aceptamos como
valedera la nocin de Constitucin en sentido formal.62
61
XIFRA HERAS. ob. cit. T .I, pg.90.
62
G.BURDEAU, ob. Cit. pg. 67.
63
V. infra, pgs. 403 y ss
44
a) El prembulo: el prembulo es esa frmula solemne colocada, a manera
de introduccin, en el encabezamiento de la Constitucin, y que resume las
grande directrices que inspiran la promulgacin de esta y que deben servir
de pauta o gua a gobernantes y gobernados en la vida del Estado. Puede
definirse tambin como la enunciacin previa contenida en las
constituciones, donde se exponen los grandes principios y fines que han
guiado al constituyente para redactar las normas bsicas de la organizacin
poltica del pas64. En materia de prembulos, el de la Constitucin de los
Estados Unidos de 1787 sirvi de modelo clsico a la gran mayora de las
constituciones americanas y europeas el siglo XIX e, incluso, de la poca
contempornea. Este Prembulo dice:
64
Diccionario jurdico, ob.cit.pg.228.
45
fuente de toda razn y justicia, ordenamos , decretamos establecimos esta
Constitucin para la Nacin Argentina.65
65
Constitucin de la Nacin argentina, 4ta Ed. Buenos Aires. Torres Agero Editor. 1981.
66
Les Constitutions de France depuis 1789. Pars. Ed. Garnier- Flammarion, 1970. Pg. 424.
46
cargados de contenido doctrinario. Ejemplo de estas es la de la URSS de
1977, cuyo prembulo es una larga enunciacin ideolgica del marxismo-
leninismo.
67
QUINTERO, Cesar. Derecho Constitucional, T.I. San Jos. Costa Rica. Imprenta Antonio Lehmann. 1967.
Pg. 1.
68
Constitucin de la Repblica federativa del Brasil. Rio de janeiro. Ed. Isto. 1988.
47
del articulado constitucional por medio de disposiciones contenidas en l
ya sea de manera dispersa u ordenada dentro de un ttulo o un captulo
especial. Es esa ltima de manera ms adecuada de consagrar
formalmente las declaraciones de derechos, y as lo hacen la mayora de
las constituciones modernas, comenzando con la de los Estados Unidos,
cuyo Bill of Rights est formado por las diez primera enmiendas
introducidas a ella entre 1789 y 1791. La Constitucin colombiana, por su
parte, dedica todo su ttulo III a los Derechos Civiles y las garantas
sociales, sin perjuicio de que en otros ttulos se ocupe tambin de hacer
declaraciones de derechos.69
69
D. THOMSON. Ob, Cit. Pg. 116.
70
Ibdem.
48
no pueden imponerse al juez, en tanto que para otros, al contrario, tendra
valor de ley constitucional y podran , por consiguiente ser sancionados, en
caso de violacin. Prcticamente, el problema se reduce a saber si un
individuo puede jurdicamente reclamar el beneficio de una disposicin
inscrita en la declaracin, para obtener reparacin si ella es desconocida.71
71
G. BURDEAU. Ob. Cit. Pg. 71.
72
C. QUINTERO. Ob. Cit. Pg.2.
49
Sobre este particular dice Sachica: suelen las constituciones escritas
hacer una declaracin inicial, o prembulo, en que definen los supuestos,
orientacin y valores del sistema. No es ella puramente formal, enunciativa.
Como explica Burdeau, para resolver el problema del, valor jurdico de las
declaraciones de derechos, es necesario distinguir en las declaraciones
dos categoras de disposiciones:
73
L. C. SACHICA. Ob. Cit. Pg.66.
50
el derecho no es inmediatamente exigible por lo tanto no podra ser
jurdicamente sancionado.74
Como ejemplo de este tipo de normas pueden citarse las que contiene la
Constitucin colombiana y que disponen que el destino de las donaciones
74
G. BURDEAU, ob. Cit. Pg. 72.
75
Ibdem. pg. 73.
51
intervivos o testamentarias hechas conforme a las leyes para fines de inters
social, no podr ser variado ni modificado por el legislador, o que no habr en
Colombia bienes races que no sean de libre enajenacin, ni obligaciones
irredimibles, o la que dispone que solo podrn ser inscritos como abogados los
que tengan ttulo profesional76
76
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Temis. S.A. 4ta
Edicin. Bogot-Colombia. 1991. Pg. 285.
77
CALZADA PADRN, Feliciano. Derecho Constitucional. Editorial Mexicana. 1ra Edicin. Mxico. 1990.
Pg. 134-137.
52
Constitucin escrita fue la de 1791; esto motiv a que los posteriores regmenes
polticos franceses fueran regidos por Constituciones escritas.
53
El parlamento puede aprobar una reforma constitucional con las mismas
formalidades que rigen para las leyes ordinarias. Pero como quiera que la
costumbre cambie muy lentamente, no es frecuente que se introduzcan
innovaciones en la armadura constitucional78.
78
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ob. Cit. Pg. 230.
54
procedimiento especial, ms dilatado y complejo que el exigido para la dacin de
leyes ordinarias.
En consecuencia resulta que tal sistema distingue en forma tajante las leyes
ordinarias de las leyes constitucionales. Al lado del concepto material, es decir del
precisado por el contenido de cada una de estas normas, existen tambin un
concepto formal en la definicin de las leyes. No se pueden quebrar los textos
constitucionales. El legislador no puede infringir los textos constitucionales pues, si
lo hace, la ley elegida sera inconstitucional, la sancin de tal acto es una cuestin
relativa al control de la constitucionalidad de las leyes. La constitucin slo puede
alterarse mediante una forma predeterminada79.
Cuando hablamos de un pas que posee una Constitucin flexible nos referimos a
que no existe una jerarqua en el sistema normativo; la ley ordinaria y la
79
HERRERA PAULSEN, Daro. Ob. Cit. Pg. 245.
55
Constitucin se encuentran jurdicamente en el mismo plano. Las leyes
constitucionales son las elaboradas por el legislador constituyente y no por el
legislador ordinario; del mismo modo, se enmiendan, eventualmente, por un
rgano especial y un sistema procesal diferente y jerrquicamente superior al de
una ley ordinaria.
En consecuencia, el rgano legislativo del Estado puede, por una ley ordinaria
elegida en las condiciones exigidas por toda ley, modificar la Constitucin,
elaborar cualquiera de sus disposiciones, nombrar, en fin una ley opuesta al texto
constitucional80.
80
HERRERA PAULSEN, Daro. Ob. Cit. Pg. 244.
56
8.3. Segn su nacimiento u origen
57
As se puede pactar entre comarcas, entre provincias, entre fracciones
revolucionarias, etc. Las constituciones pactadas o contractuales implican:
b) En las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social.
c) En aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre
diversos agentes polticos todos aquellos grupos de poder real que estn
reconocidos por el Estado.
As, aun tratndose de un imperio, cuando se pacta los gobernados dejan de ser
pobladores.
Aquella que siendo dada por el Congreso Constituyente es ratificada por otro
estamento que puede ser el pueblo; por ejemplo la Constitucin actual.
La crisis de la legalidad que afecta a todos los pases ha producido una tendencia
al abandono del concepto tradicional de la Constitucin y en su lugar se intenta
formular una nueva concepcin de Constitucin acorde con las nuevas situaciones
58
jurdico-constitucionales, ellas son las de: Smend, Schmitt, Heller, Hauriou, Hans
Kelsen, Santi Romano, Schindler, Kaufmann y Burdeau81.
La unidad poltica no es slo una unidad fctica, sino que es tambin una
unidad jurdica. Toda unidad poltica existente tiene su valor y su razn de
existencia, no en la justicia o conveniencia de normas, sino en su existencia
misma. Lo que existe como magnitud poltica, es jurdicamente
considerado, digno de existir.
81
CALDERN SUMARRIVA, Ana y GUILA GRADOS, Guido. El ABC Del Derecho Constitucional. Editorial CT.
2da Edicin. Lima-Per. 2006. Pg. 27.
82
SCHMITT, Carl. Teora de la Constitucin. Madrid. 1934. Pg. 25.
59
En la teora de Schmitt subyace la afirmacin hegeliana de que existe una
personalidad del pueblo como algo en s, fuera de nosotros. Tal es la
unidad natural, que perdurara en las generaciones e ira creando el
derecho positivo.
83
FIX ZAMUDIO, Hctor y CARMONA, Valencia. Derecho Constitucional Mexicano Comparado. Editorial
PORRA. 2da Edicin. Mxico D.F. Pg. 27-39.
60
Hauriou, sostiene que la base de una Constitucin se encuentra en las
instituciones, a las cuales la ley fundamental no hace sino organizarlas. La
ley positiva, por tanto, equivale a un estatuto de lo ya existe, o sea de
instituciones creadas por el medio social. Una institucin es la encarnacin
de una idea moral.
84
BURDEAU, Georges. Traite De Science Politique. Editorial Catlica. 1ra Edicin. Pars-Francia. 1949. Pg.
50.
61
adhirindose a la idea del derecho que representa y que determina, en
consecuencia, las condiciones de su ejercicio.
El orden estatal reposa, por tanto, sobre una norma teortica, cual es la de
que debemos obediencia a la Constitucin.
62
desemboca en una norma fundamental, en la que se basa la unidad de
orden jurdico en su auto movimiento85.
85
GARCA PELAYO, Manuel. Escritos Polticos y Sociales. Editorial Centro de Estudios Constitucionales. 1ra
Edicin. Madrid-Espaa. 1989. Pg. 34.
86
GARCA PELAYO, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. Editorial Alianza Universidad Textos.
Madrid-Espaa. 1991. Pg. 35.
63
La Constitucin no es mero cuerpo de normas, sino una unidad que acta
como ley vital y ms all de su carcter tcnico-jurdico.
87
BIDART CAMPOS, Germn. Filosofa del Derecho Constitucional. Buenos Aires-Argentina. 1969. Pg. 91.
64
Trata de salvar la unidad del concepto de Constitucin, pero reconociendo la
autonoma de sus partes integrantes88.
88
DIAZ REVORIO, Francisco Javier. La Constitucin como Orden Abierto. Editorial Mc Graw-Hill. Madrid-
Espaa. 1997. Pg. 239.
65
Segn Dietrich Schindler, la Constitucin est directamente vinculada al problema
de la organizacin y del ejercicio de la soberana, entendiendo por tal afirmacin
suprema del poder estatal en la vida social. El autor asevera que la Constitucin
es el conjunto de normas jurdicas que se refieren al poder supremo dentro del
Estado.
89
GARCA PELAYO, Manuel. Ob. Cit. Pg. 54.
66
BIBLIOGRAFA
67
Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Editorial
ADRUS. 3ra Edicin. Lima-Per. 2010.
68