INTRODUCCION

La adopcin de normas uniformes de competencia judicial internacional y de

conflicto de leyes, ha sido la opcin seguida en el seno de la Unin Europea.
Y contemplada por algunos como un mal menor en la consecucin de esa realidad
comn europea, comienza a vislumbrarse por parte de la doctrina como una
solucin jurdica ptima y acorde a las diversas sensibilidades culturales y
jurdicas nacionales de los Estados miembros.

Pero, la tensin entre las diversas tcnicas del derecho internacional privado
es casi tan clsica como la existencia misma de la disciplina, que giraba, y
an hoy contina hacindolo en mayor o menor medida, entorno al tradicional
conflicto de leyes y a la determinacin de la competencia judicial internacional. El
planteamiento de estas cuestiones trataba de superarse mediante la unificacin
del derecho, el recurso al arbitraje y la adopcin de diversos instrumentos
internacionales relativos tambin a la competencia judicial internacional.

Los reglamentos europeos constituyen un buen ejemplo de normas uniformes de

Derecho internacional privado. Se trata de reglamentos como el 1215/2012
(Bruselas I bis) sobre competencia judicial, reconocimiento y ejecucin de
resoluciones en materia civil y mercantil o el Reglamento Roma I sobre la ley
aplicable a las obligaciones contractuales. Estos son los ms conocidos, pero los
operadores jurdicos de la nueva realidad jurdica global deben utilizar otros
instrumentos comunitarios como por ejemplo los reglamentos Bruselas II bis en
materia de crisis matrimoniales internacionales o el Roma II en materia de ley
aplicable a las obligaciones extracontractuales.

Y reglamentar de esta manera sin duda que puede resultar ms cmodo a

priori. Es ms fcil consensuar reglas de conflicto que han de conducir en
definitiva a la aplicacin de un derecho material nacional, que acordar las propias
reglas materiales aplicables a la situacin privada internacional, y en detrimento
por tanto del derecho estatal.
Pero esta solucin no est exenta de dificultades prcticas. De un lado el sistema
lleva implcita una complejidad inherente tanto a la propia determinacin de cual
sea el derecho estatal aplicable, como de la eventual aplicacin por el juez
nacional de un derecho extranjero ajeno a su cultura jurdica. De otro, las normas
de conflicto de leyes o las reglas de determinacin de la competencia judicial
internacional no son neutras desde una perspectiva axiolgica.

Y lo "extravagante" de este planteamiento doctrinal "conservador" no es la

opcin por este modo de reglamentar clsico, sino su defensa (frente a los
propios operadores jurdicos) como modelo ms "adecuado" y "compatible"
con los principios del derecho europeo y con el necesario respeto de las
identidades nacionales. Algunos estudiosos entienden que este sistema est bien,
sin ms, sin otra justificacin. Sin analizar siquiera otras posibilidades.

Es este el planteamiento que ha lastrado hasta este momento la adopcin en el

seno de la Unin Europea de un Cdigo civil, de una reglamentacin uniforme
de compraventa internacional, o de una reglamentacin general de contratos. En
suma, de una unificacin del derecho privado europeo. Algunos argumentan a
este respecto lo innecesario de prever soluciones uniformes que abarquen por
igual situaciones internas y transfronterizas.

Pero lo cierto es que en la nueva realidad, la propia distincin entre ambas

categoras de situaciones se torna cada vez ms obsoleta. Los operadores
jurdicos conocen mejor que nadie esa realidad, y da la sensacin de que el
planteamiento conservador se cie cada vez ms al mbito acadmico. Por
contra, la opcin de contemplar los sistemas jurdicos como instrumentos o
herramientas para alcanzar fines econmicos y sociales, y sin especiales
condicionamientos axiolgicos, nos conduce a la bsqueda de soluciones de
derecho uniforme. Los operadores jurdicos, y en definitiva las personas en sus
relaciones jurdicas, persiguen tanto la seguridad como las soluciones materiales
ms adaptadas a su realidad. Se trata en suma de la tensin existente entre
actualizacin y dinamizacin del derecho, y seguridad jurdica. Y esta tensin
es un referente comn en los dos grandes sistemas jurdicos vigentes en la
actualidad, el anglosajn y el de derecho continental.

En definitiva, los planteamientos ms actuales acerca de la reglamentacin de las

situaciones privadas internacionales, relaciones jurdicas con elemento extranjero
o relaciones jurdicas de derecho internacional privado, han de reposar en las
reglamentaciones materiales de derecho uniforme, con independencia de su
origen y de su fuerza vinculante. As, nos encontramos con regulaciones de origen
privado de amplia aplicacin a los contratos internacionales por la va de la
autonoma de la voluntad (Ej. Incoterms elaborados por la Cmara de Comercio
Internacional de pars). Otras normativas uniformes nos llegan por la va de los
Convenios Internacionales (Ej. Convencin de Viena de 1980 sobre los Contratos
de Compraventa Internacional de Mercaderas).

En el seno de la Unin Europea, la ya no tan reciente propuesta de Reglamento

sobre normativa comn de compraventa europea ha supuesto un original intento
por acercar la unificacin en materia contractual al mbito europeo. No obstante,
las enmiendas sufridas en su mbito de aplicacin material (que lo cieron a la
contratacin a distancia y de manera especial a la on line) evidencian las
dificultades existentes en la Unin para unificar el derecho privado material.

Podemos concluir afirmando que en el escenario jurdico actual, la

idiosincrasia y el particularismo propio de los sistemas nacionales sigue
constituyendo una traba a la deseable unificacin de las reglas
materiales del derecho. Unificacin que en parte se basa en una progresiva
"irrelevancia" de la distincin entre situaciones internas y transfronterizas.

I. La unificacin del Derecho y el Derecho internacional privado

1. Introduccin

El Derecho uniforme y el Derecho internacional privado constituyen a primera vista dos

sistemas jurdicos incompatibles pues, de un lado, si el primero se generaliza
desaparece uno de los elementos conformadores del segundo, cual es, el pluralismo
de sistemas jurdicos1. Y, de otro lado, no debe olvidarse que el mecanismo del
Derecho internacional privado se pone en marcha en muchas ocasiones por la exis-
tencia de situaciones privadas internacionales reguladas por normas diferentes e,
incluso, contrarias, y trata de conjugar su aplicacin a travs de un conjunto de nor-
mas entre las que destaca, en este concreto sector, la norma de conflicto. Por el
contrario, el Derecho uniforme posee fundamentalmente un contenido material, es
decir, suele suministrar la norma directamente aplicable al caso y, en consecuencia,
relega de algn modo la autentica misin del Derecho internacional privado2. La
oposicin entre estas dos categoras se manifiesta, por tanto, desde dos
perspectivas, funcional y tcnicojurdica que discurren dentro de una dimensin
estrictamente formalista de los procedimientos de normacin del Derecho
internacional privado.

Los mayores resultados alcanzados por la unificacin del Derecho se han producido
cuando sta ha intervenido en la regulacin de la vida internacional de los individuos.
Es decir, cuando ha operado sobre la realidad misma del Derecho internacional
privado, si bien con frmulas distintas de los postulados clsicos con los que ste
fue elaborado. Estamos ante una tcnica de reglamentacin que, pese a ser extraa
en principio al Derecho internacional privado, constituye un instrumento muy
importante para la solucin de las situaciones privadas internacionales. El Derecho
uniforme, se erige a partir de aqu como una opcin funcional del Derecho

II. Cauces de positivacin del Derecho uniforme en el trfico privado externo

1. Leyes uniformes y leyes modelo

Hasta este momento hemos hablado de Derecho uniforme en un sentido muy amplio
identificando dos trminos que no son homlogos: Derecho uniforme y Derecho
unificado. El primero est integrado por un conjunto de normas adoptadas por un
grupo de Estados que mantiene una voluntad comn de someterse a una misma
reglamentacin en determinadas relaciones jurdicas16, en tanto que el segundo hace
referencia, en realidad, al resultado normativo en el que desemboca un proceso de
unificacin del Derecho, que puede materializarse a travs de distintos cauces: Leyes
Modelo, Leyes Uniformes, tratados de unificacin y, en determinados crculos
jurdicos con un alto grado de integracin, ciertos instrumentos propios que, por
ejemplo, en el mbito de la Comunidad Europea pueden adoptar distintas frmulas
como, especialmente, Directivas (art. 100 TCEE), Reglamentos (art. 189 TCEE) o
Convenios internacionales (art. 220 TCEE). A partir de aqu, el Derecho uniforme no
sera otra cosa ms que el Derecho unificado a travs de nico procedimiento: la Ley
Uniforme, instrumentalizada siempre a travs de un tratado internacional.

Ello, no significa desconocer nuevas tcnicas normativas favorables a la unificacin

del Derecho que se generan en determinados foros de codificacin internacional.
Ante la reticencia de los Estados a incorporarse a Leyes Uniformes, en una defensa a
ultranza de sus particularismos jurdicos, se acude a un cauce mucho ms flexible
(soft law), cual es el de la Ley Modelo. Tal instrumento, que suele ser adoptado en el
seno de una Conferencia internacional, no tiene un carcter obligatorio directo, sino
que su funcin es inspirar al legislador interno a la hora de codificar una
determinada materia cubierta por dicha Ley modelo. La UNCITRAL ha adoptado en los
ltimos tiempo esta tcnica en un intento de superar reticencias estatales y de
expandir una serie de principios de base en relacin con ciertas instituciones. Un
ejemplo significativo ha sido la Ley Modelo UNCITRAL sobre arbitraje comercial
internacional de 1985, aunque no ha dado los frutos que de ella se esperaban; baste
comprobar el desinters del legislador interno respecto de la misma, en las ltimas
Leyes estatales sobre arbitraje, sealadamente, la espaola de 1988.

2. Funcin de los tratados internacionales que contienen normas uniformes

Las limitaciones apuntadas nos conducen de nuevo, al mbito de los procedimientos

de produccin jurdica de carcter interestatal y, en concreto, a la funcin de los
tratados internacionales que contienen normas uniformes. El Derecho uniforme
posee, desde esta especial perspectiva, dos caractersticas que tienden a confundirse.

En primer lugar, los convenios de Derecho uniforme derogan parte de las regla-
mentaciones internas de los Estados e imponen su vigencia tanto en las relaciones
del trfico interno como en las del trfico externo. Los ejemplos tpicos se centran en
sectores muy concretos, sealadamente, el Derecho de los transportes, como muestra
la pertenencia de nuestro pas a los siguientes instrumentos internacionales: Con-
venio de Varsovia para la unificacin de ciertas reglas relativas al transporte areo
internacional, de 12 de octubre de 1929; Convenio relativo al transporte internacional
de mercancas por carretera (CMR), hecho en Ginebra el 19 de mayo de 1956;
Convenio internacional relativo al transporte de viajeros y equipajes por ferrocarril
(CIV), de 25 de febrero de 196123; Convenio internacional sobre transporte de viajeros
y equipajes por ferrocarril (CIV), hecho en Berna el 7 de febrero de 1970; Convenio
internacional sobre transporte de mercancas por ferrocarril (CIM), hecho en Berna
el 7 de febrero de 1970; Convenio relativo al transporte de pasajeros y equipajes por
mar, hecho en Atenas el 13 de diciembre de 1974. Asimismo, determinados aspectos
de la navegacin martima han sido objeto de una importante labor unificadora como
evidencian, a ttulo de ejemplo, el Convenio internacional para la unificacin de ciertas
reglas relativas al embargo preventivo de buques de navegacin martima de 10 de
mayo de 1952 o el Convenio internacional para la unificacin de ciertas reglas
relativas a la competencia civil en materia de abordaje, de 10 de mayo de 1952.

3. Convenios de Derecho internacional privado con clusulas erga onmes

Son los tratados multilaterales los que materializan una tendencia inequvoca hacia
las soluciones universales del Derecho internacional privado, hasta el punto de que
algn autor los ha calificado como la razn escrita de este ordenamiento. Y es que,
en rigor, estos instrumentos ofrecen una especial incidencia en las tcnicas de
reglamentacin de los distintos sistemas en presencia. Baste observar su
operatividad como mecanismo de unificacin de los ordenamientos internos o su
valor ejemplarizante para los distintos legisladores nacionales.

Al margen de las consideraciones apuntadas, los tratados en el Derecho interna-

cional privado ofrecen otros motivos de inters como el fenmeno de la aplicacin
universal y erga omnes, en los que la solucin convencional desplaza a la interna
incluso respecto de Estados no signatarios del Convenio.
4. Tcnicas de incorporacin por referencia

Junto a la inclusin en los Convenios de clusulas erga omnes, una muestra ms de

interaccin entre las fuentes de origen interno e internacional aparece en las tcnicas
de incorporacin unilateral de reglamentaciones convencionales, particularmente de
convenios erga omnes, por parte de la normativa interna. Nos encontramos ante una
tcnica legislativa que conduce inexorablemente a la unificacin del Derecho
internacional privado, sobre todo en determinados crculos jurdicos. Es una tcnica
que permite adoptar las soluciones especializadas de textos internacionales, estn o
no en vigor, sin por ello obligarse internacionalmente. La incorporacin puede
efectuarse por referencia en el texto de la ley al texto que se quiere asumir, como
si se tratare de normas de origen exclusivamente interno. Mas existe otra alternativa,
denominada incorporacin material, que consiste en transcribir ntegramente el
texto internacional en el texto legal interno en cuestin54. Estamos ante una tcnica
legislativa que, como se ha indicado, conduce inexorablemente a la unificacin del
Derecho internacional privado, y permite adoptar las soluciones especializadas de
textos internacionales, con independencia de si estn en vigor, sin que por ello el
Estado quede obligado internacionalmente. No obstante, su eficacia an no ha sido
probada y ofrece serias reticencias doctrinales a pesar de su aparente bondad.
Nuestro pas no ha utilizado esta le fecha esta tcnica, aunque el tema se suscit en
los debates parlamentarios que precedieron a la Ley de Arbitraje de 1988.

III. Dificultades de aplicacin e interpretacin

La concepcin segn la cual los convenios de Derecho uniforme tienen por finalidad
eliminar cualquier conflicto de leyes que se pueda producir en la materia objeto de
los mismos, debe descartarse porque la uniformidad legislativa no supone la
uniformidad de interpretacin. El problema de la interpretacin de este tipo de
Convenios es una de las cuestiones ms debatidas en este sector. En principio, si se
contara con un texto que preventivamente eliminase cuestiones interpretativas y
utilizase categoras muy delimitadas, se evitaran problemas a posteriori. No obstante,
esta labor no es factible en muchas ocasiones, apareciendo el dilema a la hora de
aplicar las normas. La solucin ms simple vendra dada por la existencia, junto al
texto del Convenio, de la atribucin de competencia interpretativa a una jurisdiccin
internacional que se pronunciase en caso de existir desavenencia en torno a los tr-
minos del Convenio; lo que ocurre es que tal jurisdiccin no existe ms que en de-
terminados crculos jurdicos, sealadamente la Comunidad Europea. Esta particular
dimensin de Derecho comunitario ser examinada ms adelante, si bien debemos
resaltar su carcter particularizado y limitado geogrficamente. En el resto de los
supuestos, en los que el Convenio de Derecho uniforme no cuenta con una estructura
jurisdiccional de apoyo, es menester acudir a otros procedimientos que, en detrimento
de las aparentes ventajas de esta tcnica normativa, dificultan su aplicacin.

IV. Unificacin del Derecho en el mbito de la Comunidad Europea

1. Los cauces tcnicos y su aplicacin70

El Derecho internacional privado, al igual que los otros sectores del ordenamiento
jurdico de los Estados miembros de la Comunidad Europea que afectan al
fenmeno productivo, en principio aparece vinculado al proceso general de
armonizacin de legislaciones previsto en el art. 3, h) TCEE (el acercamiento de las
legislaciones nacionales en la medida necesaria para el funcionamiento del Mercado
Comn). De esta suerte, el primer criterio de referencia obligado no es otro que el
trazado por el art. 100 TCEE, que establece un procedimiento, cuyo cauce formal es
la Directiva, de aproximacin de las disposiciones legales, reglamentarias y
administrativas de los Estados miembros que incidan directamente el
establecimiento o funcionamiento del Mercado Comn. Junto a ello, ha de tenerse
presente lo dispuesto en el art. 235, a cuyo tenor, cuando una accin resulte necesaria
para alcanzar uno de los objetivos de la Comunidad, sin que exista previsin en los
Tratados Constitutivos, se arbitra un procedimiento especial por el que se podrn
adoptar las disposiciones pertinentes.

2. Ventajas de una interpretacin uniforme por parte del TJCE

Al hablar en trminos generales de los inconvenientes de cualquier unificacin

internacional del Derecho nos habamos centrado detenidamente en los problemas
de carcter interpretativo. Tambin, hacamos alusin a que tales cuestiones
encuentran un tratamiento adecuado en el seno de la Comunidad Europea. En
efecto, en este crculo jurdico la intervencin del TJCE no slo es relevante en la
interpretacin del Derecho uniforme generado en el mbito de los Estados miembros,
sino, ms concretamente, en la interpretacin de los Convenios all elaborados y su
carcter vinculante para los Estados miembros constituye un instrumento
inapreciable para la plena eficacia del propsito codificador. Esta es la novedad
principal que poseen los diferentes Convenios celebrados por los Estados miembros
al poder otorgar al Tribunal de Luxemburgo la posibilidad de emitir una interpretacin
uniforme de los mismos.

Como puede observarse, el papel del TJCE en el mbito del trfico externo
comunitario es una de las notas caractersticas del fenmeno de integracin que
estamos examinando, sobre todo, en el mbito del Derecho judicial internacional. La
uniformidad a travs de normas convencionales no sera suficiente sino existiese la
posibilidad de una interpretacin, tambin uniforme, de ests. En tal sentido, se
cuenta, a partir de 1976 con cerca de un centenar de decisiones emanadas del
TJCE, a propsito de la interpretacin del Convenio de Bruselas de 1968, sin cuya
referencia es imposible contemplar hoy el Derecho internacional privado
comunitario.