TEMA 5.1. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD (I).

DETENCIONES ILEGALES Y SECUESTROS

I.- CONSIDERACIONES GENERALES. BIEN JURDICO
Los delitos contra la libertad se encuentran recogidos en el Ttulo VI del Libro II del CP. en los arts. 163 a 172, que
recogen las siguientes figuras:
Detenciones ilegales y secuestros recogidos en el Captulo I, arts. 163 a 168.
Amenazas, en el Captulo II, arts. 169 a 171.
Coacciones, en el Captulo III y en un slo artculo que es el art. 172
Bien jurdico protegido en todo el Ttulo es la libertad personal.
En relacin con su contenido, la libertad tiene dos aspectos fundamentales:
Interno: libertad para decidir o libertad para la formacin de la voluntad. Este aspecto es el bien jurdico
protegido en el delito de amenazas, que afectan al proceso de formacin de la voluntad.
Externo: libertad de obrar. Se trata de un bien jurdico que tiene muchas facetas: libertad sexual, libertad de
sufragio, libertad ambulatoria, etc.
En el Titulo VI se protege, en primer lugar, un aspecto concreto de la libertad de obrar: la libertad ambulatoria que es el
bien jurdico protegido en el delito de detenciones ilegales.
Tambin se protege la libertad de obrar de forma genrica a travs del delito de coacciones.
La libertad no es un bien jurdico absoluto. El propio Ordenamiento jurdico impone condicionamientos y
restricciones al ejercicio de la libertad humana. Es ese mbito de libertad reconocido por el propio Ordenamiento lo
que resulta protegido en los diversos preceptos del Cdigo. Siempre hay que constatar que el atentado a la libertad
se ha realizado fuera de los casos permitidos por la ley.

II. DETENCIONES ILEGALES Y SECUESTROS

1.- EL BIEN JURDICO PROTEGIDO
El bien jurdico protegido en estos delitos es la libertad ambulatoria o libertad de movimiento, reconocida en el art.
19 y 17 de la CE como un derecho de carcter fundamental. La libertad ambulatoria consiste en la capacidad del hombre
de fijar por s mismo su situacin en el espacio fsico y tiene una triple faceta:
La capacidad para moverse, que se ve afectada en los supuestos de suministro de sustancias narcticas o
psicotrpicas, que anulan la capacidad misma para moverse.
Capacidad para ejercer libremente la voluntad de movimiento, que se ve afectada cuando se inmoviliza a la
persona, impidindola el desplazamiento o se priva a la persona de los medios que le permiten moverse (supuesto
de paralticos que se mueven mediante medios mecnicos).
Capacidad de eleccin del lugar donde la persona desea estar, que se ver afectada cuando se encierra a una
persona en un lugar cerrado, del cual no puede salir.

2. TIPO BSICO DE DETENCIONES ILEGALES (Art. 163.1)

En el prrafo primero del art. 163 se contiene el tipo bsico de detenciones ilegales y se castiga con pena de prisin de
4 a 6 aos al particular que encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad.
Conducta tpica: comprende dos modalidades alternativas: encerrar o detener que, en todo caso, deben producir
una privacin de libertad.
Encerrar supone colocar a una persona en lugar cerrado, sea mueble o inmueble, impidindole abandonarlo. Este
encierro puede ser realizado tanto a travs de conducta activa (cerrando la puerta del lugar donde una persona se
encuentra), como a travs de conducta omisiva (negndose a abrirla a la persona que se encuentra en su interior).
Detener supone la aprehensin de una persona en un espacio abierto, impidindola desplazarse a otro lugar. Hay
detencin cuando se retiene a una persona, pero tambin cuando se realiza la detencin en lo que se denomina
"forma itinerante", transportando a una persona contra su voluntad de un lugar a otro como si fuera una cosa; e,
incluso, tambin hay que apreciar detencin ilegal en el supuesto en que la vctima es obligada por sus captores a
llevarles al lugar que stos indican conduciendo su propio automvil.

Precisiones:
Caben comportamientos activos de todo tipo: violencia, engao, etc. para privar de libertad a la vctima.
Caben medios omisivos: no poner en libertad, cuando el sujeto est en posicin de garante y tiene obligacin de
hacerlo.
Respecto a la duracin de privacin de libertad. El delito se consuma desde que se produce la detencin o encierro.
Pero para que se aplique este tipo es preciso que resulte superior a 3 das e igual o inferior a 15 das.
La privacin de libertad debe producirse contra la voluntad de la vctima.
Sujetos del delito:
Sujeto activo: debe ser un particular. Si se trata de un funcionario pblico se aplicar el tipo agravado del art. 167 o
el tipo previsto en el art. 530. Si el sujeto estuviese integrado o cooperase con organizaciones o grupos terroristas, el
tipo aplicable es el previsto en el art. 572.3.
Sujeto pasivo: puede serlo cualquier persona, aunque no tenga capacidad fsica para moverse (paraltico), ya que
en el tipo tambin se protege la libertad de eleccin del sitio donde se desea estar. Ahora bien, si la vctima es menor
de edad, incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones se aplica entonces el tipo agravado del art.
165. Problema de los nios de corta edad Robo de bebs?
Como elemento subjetivo se exige dolo
Consumacin: es un delito permanente, cuya consumacin se inicia en el momento de la privacin de libertad y se
prolonga hasta la terminacin del delito momento en que cesa la situacin antijurdica creada por el autor-
Liberacin.
Autora y participacin:
o Las intervenciones en el hecho, hasta la terminacin del delito, constituyen formas de autora y participacin.
o Caben todas las formas de autora, incluida la autora mediata.

2. Elemento negativo: La privacin de libertad debe realizarse fuera de los casos permitidos por la ley.
Son de aplicacin las causas de justificacin genricas.
El principal problema se plantea respecto al internamiento de enfermos en centros psiquitricos.

3. Tipos privilegiados y agravados de detenciones ilegales

Tipos privilegiados: se han previsto dos tipos, uno en el art. 163.2 y otro en el art. 164.
Art. 163.2 se prev pena inferior en grado, cuando se cumplen tres condiciones:
Que sea el autor quien libere a la vctima. No se aplica si la vctima huye o es liberada por terceros.
Que la puesta en libertad se produzca dentro de los tres primeros das de su detencin
Que el culpable no haya logrado su propsito.
Si no se cumplen estas tres condiciones, se aplica el tipo base aunque la liberacin se produzca en los 3 primeros
das.

Art. 163.4 se prev un segundo tipo privilegiado, que se realiza cuando un particular aprehendiere a una persona para
presentarla a la autoridad, fuera de los casos permitidos por la ley.

Para que se aplique este tipo es preciso que la detencin la practique un particular. Si se trata de un funcionario
pblico ser de aplicacin el art. 167 (Pleno no jurisdiccional de la Sala Segunda, de 27-1-09).

El art. 163.4 sanciona los supuestos de exceso en el ejercicio del ius aprehensionis. Se requieren dos condiciones:
o Que la finalidad del particular sea presentar a la persona ante la autoridad,
o Que la detencin se realice fuera de los casos permitidos por la ley. Los arts. 490, 491 y 496 de la LECr.
recogen el denominado Ius aprehensionis, que confiere a los particulares un derecho a detener en determinados
casos: al que intentare cometer un delito, en el momento de ir a cometerlo; Delito flagrante; Detenidos, presos, y
penados que se hubieren fugado; procesados o condenados que se encontraren en rebelda.

Tipo agravado: en el art 163.3 se contiene un tipo agravado en atencin a la duracin de la detencin. Se impone la
pena de prisin de cinco a ocho aos, cuando la detencin dura ms de 15 das.
Esta figura suele aplicarse en el caso de mujeres a las que se obliga a ejercer la prostitucin. En estos casos, no se
aplica la modalidad agravada cuando hay momentos en los que se interrumpe la vigilancia. Por ejemplo, cuando se
permite a las mujeres salir solas de sus domicilios o acudir solas al club donde trabajan. Se considera, que en estos
casos hay intervalos en los que la mujer puede pedir ayuda.
4. EL SECUESTRO (art. 164)
En el art. 164 se tipifica el secuestro. Es un tipo cualificado de detencin ilegal, que ha sido configurado como un tipo
autnomo con un nombre propio y una ubicacin sistemtica independiente.
El secuestro es una detencin ilegal, en la que el autor exige alguna condicin para la puesta en libertad de la vctima.
Se pueden incluir los supuestos en los que se exige rescate, pero tambin cabe otro tipo de condiciones: traslado de un
colectivo de presos, secuestro de un avin para que se traslade al autor a un determinado aeropuerto, detencin de los
clientes de un Banco despus de un atraco, hasta que las autoridades garanticen la huida de los culpables (en este caso
adems habr concurso con el correspondiente delito contra la propiedad), etc. El elemento esencial del secuestro es
que la liberacin de la vctima quede condicionada a la obtencin del objeto que persigue el autor.
Si la condicin tiene relevancia tpica, se producir un concurso. Por ejemplo, se exige una cantidad econmica como
condicin para liberar a la vctima, bajo la amenaza de darla muerte si no se cumple. En este caso, tenemos un concurso
entre el delito de secuestro y la extorsin.
Para apreciar la figura no se exige ni la efectiva obtencin del rescate, ni el cumplimiento de la condicin: el hecho queda
consumado con la efectiva solicitud de uno u otro, aunque estos no se lleguen a entregar, o aunque se entreguen cuando
la vctima ha conseguido escapar.
La exigencia puede hacerse a la propia vctima o a terceras personas, pero debe consistir en una actividad externa ajena
al sujeto pasivo, que deben llevar a cabo terceras personas. En ello se diferencia del propsito del art. 163.2, que no
tiene trascendencia externa (atentar contra la libertad sexual de la vctima, obtener una determinada informacin).
Modalidades:
Tipo base: prisin de 6 a 10 aos.
Tipo agravado: Si se da la circunstancia del art. 163.3 (privacin de libertad superior a 15 das), se impone la pena
superior en grado (10 a 15 aos), pena igual a la del homicidio.
Tipo atenuado: Si se dan las condiciones del art. 163.2: liberar a la vctima dentro de los tres primeros das, sin
haber conseguido obtenido la condicin, se impone la pena inferior en grado.

5. TIPOS AGRAVADOS DE DETENCIONES ILEGALES Y SECUESTROS

En los arts. 165,166, y 167 recogen unas agravaciones aplicables a todos los tipos de detenciones ilegales y secuestros.
Agravaciones del art. 165: se impone en mitad superior la pena prevista en los arts. 163 y 164:
Cuando el autor ejecuta el hecho simulando ser autoridad o funcionario pblico. Puede producirse un concurso
con el delito de quebrantamiento de condena del art 469 presos que se fugan, privando de libertad a un funcionario-
Cuando la vctima es menor, incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.
o Respecto a menores e incapaces la razn de la agravacin es la especial vulnerabilidad de la vctima. En el caso
de los menores no se especifica la edad y, por ello, hay que entender que se incluyen los supuestos de menores
de 18 aos. Por otro lado, si la sustraccin del menor la realiza uno de los padres, en supuestos de separacin o
divorcio, el tipo aplicable es el delito de sustraccin de menores previsto en el art. 251 bis (LO 2/2002). No se
trata de una detencin ilegal, y se exige que se realice sin causa justificada.
o Respecto a los funcionarios, la razn de la agravacin es la lesin al inters general.

Agravaciones En el art. 166 se tipifica la desaparicin forzada de personas. Es la figura ms grave de los delitos
contra la libertad: se sanciona con pena de 10 a 15 aos al reo de detencin que no d razn del paradero de la persona
detenida, salvo que la haya puesto en libertad. ej. caso de Publio Cordn por la banda terrorista GRAPO.

Para aplicar la agravacin deben cumplirse tres condiciones:

Que resulte probada la detencin ilegal o el secuestro.
Que el culpable no de razn del paradero de la persona detenida.
Que no se acredite la puesta en libertad. Se aplica este tipo ante la ausencia de toda explicacin razonable sobre la
desaparicin de la vctima.

La reforma de 2015 incorpora un subtipo hiperagravado, castigando con pena de 15 a 20 aos de prisin (en caso de
detencin ilegal) o de 20 a 25 aos (si es secuestro), cuando se de alguno de los siguientes casos:
Que la vctima sea menor de edad o con discapacidad
Que la conducta se hubiera llevado a cabo con el fin de atentar contra la libertad o indemnidad sexual de la vctima, o
hubiera actuado posteriormente con esa finalidad.
Crtica: cierta doctrina considera que es un delito de sospecha que infringe las exigencias del principio de presuncin de
inocencia. Se afirma que encubre una presuncin de muerte de la vctima. No obstante, otros autores consideran que la
razn de la agravacin radica en que el delincuente aade intencionalmente, al hecho de la detencin, un obstculo a la
Administracin de Justicia dificultando su labor para liberar a la vctima.
El Tribunal Supremo considera que el precepto es constitucional (TS 28-10-09) y tambin se ha pronunciado en este
sentido el TCo Auto 421/1990, 28-11-90, en el caso de El Nani.
Qu ocurre si se aplica el precepto y, con posterioridad a la sentencia, aparece la vctima liberada? Revisin de
sentencia.

Agravaciones En el art. 167 se contiene un tipo agravado, aplicable a las detenciones y secuestros realizadas por
autoridad o funcionario pblico.
Es un delito pluriofensivo, en el que el funcionario no slo lesiona la libertad de la vctima, sino los deberes jurdicos que
le obligan a un correcto ejercicio de la funcin pblica.

Requisitos:
Que el sujeto activo sea autoridad o funcionario y que acte en el ejercicio de sus funciones. Es preciso que el
funcionario o autoridad se aproveche de su condicin para cometer el delito, y ste se realice en el ejercicio de sus
funciones o con ocasin de stas.
Que el hecho se realice fuera de los casos permitidos por la ley y sin mediar causa por delito. Si media causa por
delito y procede la detencin del culpable, pero el funcionario realiza la detencin incumpliendo los requisitos y
plazos que establece la ley, el tipo aplicable no ser este, sino el tipo del art. 530 que prevn especficamente los
excesos de los funcionarios cometidos en el entorno de una detencin que es legal.

En el art. 167 se incluyen aquellas detenciones que son ilegales (fuera de los casos permitidos por la ley): supuesto
del funcionario de polica que priva de libertad a la vctima, porque pertenece a un determinado grupo ideolgico o
religioso; este hecho no es delictivo y no puede servir de base a la detencin.
La pena prevista es la que corresponde a la detencin o secuestro cometido en su mitad superior, pudiendo llegar al
grado superior. Se impondr tambin la pena de inhabilitacin absoluta
La reforma de 2015 introduce un segundo apartado al art. 167, castigando con las mismas penas:
El funcionario pblico o autoridad que, mediando o no causa por delito, acordare, practicare o prolongare la privacin
de libertad de cualquiera y que no reconociese dicha privacin de libertad o, de cualquier otro modo, ocultase la
situacin o paradero de esa persona privndola de sus derechos constitucionales o legales.
El particular que hubiera llevado a cabo los hechos con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado o de
sus autoridades.