EL SECRETO BANCARIO

CONCEPTO:

No se puede desconocer el importante papel que juega el

secreto bancario para el desenvolvimiento de las entidades
financieras. La obligacin del secreto refuerza la confianza del
pblico en las entidades financieras (y primordialmente en el
sistema financiero), cooperando a la atencin de un alto
porcentaje de depsitos, un volumen sostenido de negocios y
una afluencia importante de capital que, de otra manera,
emigrara hacia pases donde gozan de este tipo de seguridad.
Tanto es as que el banco como principal interesado en
canalizar los ahorros internos a travs del sistema financiero
institucionalizado, ha reafirmado el secreto bancario como
elemento esencial del funcionamiento del mercado.

La finalidad perseguida con la instauracin del secreto bancario

radica en crear un marco adecuado para el desenvolvimiento
de un sistema financiero slido, competitivo y confiable para lo
cual la proteccin del ahorrista resulta esencial e imprescindible.
Ms an, siendo reconocido el secreto bancario como una
especie del gnero del secreto profesional, evidentemente
tiene raz constitucional, en virtud de configurar una
manifestacin de la personalidad y estar ntimamente unido con
la libertad de la persona, con la inviolabilidad de los
documentos y papeles privados.

El secreto bancario es un privilegio de inters pblico,

cuyo beneficiario es el cliente de la entidad; y por
cliente debe entenderse a toda persona que utilice
los servicios a la entidad financiera, aunque sea en
forma ocasional, siendo indistinto que la operacin
que los une es dirigente o haya cesado.

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SUJETOS DEL SECRETO BANCARIO:

A. SUJETO ACTIVO: el sujeto activo de la obligacin es el que

tiene facultad de exigir algo de otra persona. Para el, la
obligacin es un derecho personal. Es por tanto un titular de
derecho, y para l la obligacin un elemento activo del
patrimonio.
Ahora, el cliente de un banco es aquel que utilizan los servicios
que prestan las instituciones bancarias, por lo tanto da la
amplitud de esto para el efecto del secreto bancario que es
evidente, lo que lleva a introducir en este trmino a toda
persona que entre en contacto con el banco realizando alguna
revelacin, en virtud de operaciones de depsitos o captacin
de cualquier naturaleza.

B. SUJETO PASIVO: est sujeta a la obligacin del secreto

bancario de todo tipo de institucin financiera (no slo los
bancos), y adems tambin se encuentran obligados a todos
los trabajadores de las mismas, as como todo personal forneo
al banco que en razn de su actividad en el banco se le
imponga datos sujetos a esta confidencia, conforme a lo
previsto en la ley 20,702.

OPERACIONES COMPRENDIDAS:

De conformidad con la ley sistema financiero y de seguros, las

empresas bancarias y financieras quedan obligados a no
revelar informacin o asegurar el deber de confidencialidad
respecto a las "operaciones pasivas" que realicen.
El texto anterior a la reforma hace la indiferencia a las
operaciones, por lo cual quedaban comprendidas tanto las
operaciones activas, las pasivas. La reforma limita estos
alcances solamente a las operaciones pasivas, de modo tal que
las operaciones activas quedan al margen del edificio del
secreto bancario.
Esta limitacin resulta fundamental, en atencin a que el
secreto bancario no debe permitir un abuso de la proteccin
legal para ocultar o encubrir el grado de endeudamiento que
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los clientes mantengan registrado en el sistema financiero
institucionalizado, a fin de preservar su solvencia.
A partir de la dacin del decreto legislativo nmero 770 y de la
ley nmero 26,702, las operaciones activas quedan al margen
del secreto bancario, lo que permitir conocer mejor el
conjunto de deudores y la real situacin de endeudamiento
evidenciada por los gigantes del crdito.

EXCEPCIONES:
El secreto bancario debe mantenerse en todo momento, salvo
cuando puedan estar comprometidos intereses pblicos, en
cuyo supuesto el legislador no ha procedido a determinar en
forma taxativa las nicas excepciones vlidas para el
beneficiario de la confidencia. De ello infiere que el secreto
bancario no es absoluto.
En ese sentido, la ley prev la obligacin de que el secreto
bancario no se cumple cuando la informacin sobre
operaciones pasivas realizadas requerida por:
a) Los jueces en causas judiciales de cualquier tipo (es decir
civiles, comerciales, laborales y por supuesto penales).
b) Las superintendencias de banca y seguros de sus funciones.
c) Las comisiones investigadoras del Congreso en los casos de
enriquecimiento ilcito.
d) El fiscal de la nacin de un pas con el cual el estado
cercano hubiera suscrito un convenio de represin del
trfico ilcito de drogas.
e) Asimismo, por mandato de otros instrumentos legales, los
organismos recaudadores de impuestos, siempre que
acrediten el requerimiento formal previo, as como la
negativa a informar o el incumplimiento en el plazo
conferido.
Es preciso tener en cuenta que el secreto bancario no puede
entenderse indiscriminadamente, por lo que no puede
invocarse para no cumplir con el pago de tributos. De lo
contrario, ello implicara invocar un privilegio ilegtimo frente al
resto de la comunidad.

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TEORIAS DEL SECRETO BANCARIO:
Se han encontrado diversas teoras para fundamentar a esta
institucin, que a continuacin se sealan y analizan:

A. TEORIA DEL USO: es el uso "la forma del derecho

consuetudinario inicial de la costumbre, menos solemne que
esta y que suele convivir como supletorio con algunas leyes
escritas". De lo dicho se infiere que el uso se encuentra en una
categora inferior a la costumbre.
En ese caso para algunos, el secreto bancario ha
individualizado su fundamento "en uso tradicional y
universalmente debe ser observado por la banca de mantener
reserva sobre los negocios del cliente en general, sobre sus
relaciones con el pblico".
Se habla de una especie de uso mercantil, entonces. Pero stos
han ido ms all Y le han dado el carcter cumbre mercantil.

B. TEORIA DEL CONTRATO: en este caso se predica que frente a

la ausencia de la norma el origen del secreto bancario no se
encuentra ya en la costumbre, sino en el contrato que liga al
cliente con el banco, y precisamente de esa obligacin emana
una clusula que incluye el deber de confidencialidad por
parte de la institucin financiera. Esta doctrina postula que
dentro de la obligacin principal, que seala en cada contrato,
se incluya una obligacin accesoria al mantener el secreto de
los antecedentes otorgados por los clientes.

C. TEORIA DEL SECRETO PROFESIONAL: esta tesis es una de las

posturas que cuenta con ms adeptos. Lo que ella persigue es
un balance entre el inters privado y el pblico tras el secreto
bancario. Por ello, se toma como referente a las llamadas
relaciones de confianza en la relacin banco-cliente. Se agrega
adems "que es necesario adecuar la nocin del secreto
profesional a las nuevas exigencias de una sociedad en
continuo desarrollo".

D. TEORIA DE LA LEY: conforme a esta teora, el secreto bancario

constituye una obligacin jurdica cuyo fundamento radica en
una disposicin legal en sentido material. De acuerdo con esta
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idea, los autores han basado el precepto de derecho positivo
que empapara el secreto bancario en el ordenamiento jurdico
de los diferentes sistemas legales.
E. TEORIA DEL DERECHO A LA INTIMIDAD: es ste el fundamento
del secreto bancario en el Per.
El derecho a la intimidad es personalsimo. Lo ntimo de cada
persona es todo aquello que los dems no pueden invadir
siquiera con una toma de conocimiento. Es entonces posible
afinar con entera certeza desde el plano jurdico que "los dems
no tienen derecho a conocer ni violar unidad, y si alguna
persona toma conocimiento de una intimidad, surge para ella el
deber de secreto las cuales estn protegidos no slo porque
forma parte de la intimidad sino porque ciertas revelaciones de
lo ntimo resultan en la vida en sociedad, absolutamente
necesarias.

LEGISLACION:

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993:

Nuestra Legislacin Constitucional ampara el Secreto Bancario

en forma explcita, ya que se encuentra prescrito taxativamente
en el Artculo 2, inciso 5 y respaldado por el inciso 10 que a la
letra afirma lo siguiente:
Artculo 2: Toda Persona tiene derecho a:
5.-A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera
y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con
el costo que suponga al pedido. Se exceptan las
informaciones que afecten a la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad
nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a
pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una Comisin
investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se
refieran al caso investigado.

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10.- Al secreto y a la inviolabilidad de sus
comunicaciones y documentos privados. Las
comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo
pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos
por mandamiento motivado por el Juez, con las garantas
previstas en la Ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al
hecho que motiva su examen.

Los documentos privados obtenidos con violacin de

este proyecto no tienen efecto de Ley.
Los libros, comprobantes y documentos contables y
administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de
la autoridad competente, de conformidad con la ley.
Las acciones que al respecto se tomen no puede incluir su
sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.

CDIGO PENAL

En lo que respecta al mbito penal, el secreto bancario tiene el

mismo fundamento y su proteccin se encuentra en
los delitos contra la libertad, especficamente en el delito de
violacin al secreto profesional. Pues, el bien jurdico que se
protege es la libertad de la persona en lo que respecta a su
intimidad, ya que, ningn tercero puede llegar a conocer sobre
los hechos que corresponden al mbito personal, y que si llega
a obtener dicha informacin, ya sea por su profesin,
oficio, arte, estado o ministerio, debe guardar la absoluta
reserva porque as se lo establece constitucionalmente y tan
slo deber ser revelada cuando la ley se lo permita o el mismo
contribuyente lo consienta o cuando exista un inters social
superior al inters individual justificable.

LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA

DE SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y
SEGUROS LEY N 26702 :

Establece en forma genrica el alcance de la prohibicin del

secreto bancario y las excepciones al mismo como a
continuacin se describe:
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Artculo 140.- ALCANCE DE LA PROHIBICIN.

Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a

sus directores y trabajadores, suministrar cualquier informacin
sobre las operaciones pasivas con sus clientes, a menos que
medie autorizacin escrita de stos o se trate de los supuestos
consignados en los Artculos 142 y 143.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto
bancario:
1. El Superintendente y los trabajadores de la Superintendencia,
salvo que se trate de la informacin respecto a los titulares
de cuentas corrientes cerradas por el giro de cheques sin
provisin de fondos.
2. Los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva
del Per.
3. Los directores y trabajadores de las sociedades de auditora y
de las empresas clasificadoras de riesgo.
No rige esta norma tratndose de los movimientos sospechosos
de lavado de dinero o de activos, a que se refiere la Seccin
Quinta de esta Ley, en cuyo caso la empresa est obligada a
comunicar acerca de tales movimientos a la Unidad de
Inteligencia Financiera.

No incurren en responsabilidad legal, la empresay/o sus

trabajadores que, en cumplimento de la obligacin contenida
en el presente artculo, hagan de conocimiento de la Unidad de
Inteligencia Financiera, movimientos o transacciones
sospechosas que, por su naturaleza, puedan ocultar
operaciones de lavado de dinero o de activos. La autoridad
correspondiente inicia las investigaciones necesarias y, en
ningn caso, dicha comunicacin puede ser fundamento para
la interposicin de acciones civiles, penales e indemnizatorias
contra la empresa y/o sus funcionarios.

Tampoco incurren en responsabilidad quienes se abstengan de

proporcionar informacin sujeta al secreto bancario a personas
distintas a las referidas en el Artculo 143. Las autoridades que

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persistan en requerirla quedan incursas en el delito de abuso de
autoridad tipificado en el Artculo 376 del Cdigo Penal."

Artculo 141.- FALTA GRAVE DE QUIENES VIOLEN EL SECRETO

BANCARIO.
Sin perjuicio de la responsabilidad penal que seala el artculo
165 del Cdigo de la materia, la infraccin a las disposiciones
de este captulo se considera falta grave para efectos laborales
y, cuando ello no fuere el caso, se sanciona con multa.

Artculo 142.- INFORMACIN NO COMPRENDIDA DENTRO DEL

SECRETO BANCARIO.

El secreto bancario no impide el suministro d informacin de

carcter global, particularmente en los siguientes casos:
1. Cuando sea proporcionada por la Superintendencia al Banco
Central y a las empresas del sistema financiero para:
i. Usos estadsticos.
ii. La formulacin de la poltica monetaria y su seguimiento.
2. Cuando se suministre a bancos e instituciones financieras del
exterior con los que se mantenga corresponsala o que estn
interesados en establecer una relacin de esa naturaleza.
3. Cuando la soliciten las sociedades de auditora a que se
refiere el numeral 1 del artculo 134 o firmas especializadas en la
clasificacin de riesgo.
4. Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisicin
de no menos del treinta por ciento (30%) del capital accionario
de la empresa.
No constituye violacin del secreto bancario, la divulgacin de
informacin sobre las sumas recibidas de los distintos clientes
para fines de liquidacin de la empresa.

Artculo 143.- LEVANTAMIENTO DEL SECRETO BANCARIO.

El secreto bancario no rige cuando la informacin sea requerida
por:
1. Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de
sus funciones y con especfica referencia a un

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proceso determinado, en el que sea parte el cliente de la
empresa a quien se contrae la solicitud.
2. El Fiscal de la Nacin, en los casos de presuncin de
enriquecimiento ilcito de funcionarios y servidores pblicos o de
quienes administren o hayan administrado recursos del Estado o
de organismos a los que ste otorga soporte econmico.
3. El Fiscal de la Nacin o el gobierno de un pas con el que se
tenga celebrado convenio para combatir, reprimir y sancionar
el trfico ilcito de drogas o el terrorismo, o en general,
tratndose de movimientos sospechosos de lavado de dinero o
de activos, con referencia a transacciones financieras y
operaciones bancarias ejecutadas por personas presuntamente
implicadas en esas actividades delictivas o que se encuentren
sometidas a investigacin bajo sospecha de alcanzarles
responsabilidad en ellas.
4. El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder
Legislativo, con acuerdo de la Comisin de que se trate y en
relacin con hechos que comprometan el inters pblico.
5. El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones
de supervisin.
En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el pedido de informacin
se canaliza a travs de la Superintendencia.
Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo
dispuesto en el presente artculo, estn obligados a mantenerla
con dicho carcter en tanto sta no resulte incompatible con el
inters pblico.

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 CONCLUSIONES:

Debe recordarse que el secreto bancario es una institucin

creada en favor de las personas que utilizan el sistema
financiero. Actualmente el secreto bancario, ya
consagrado en nuestro sistema legal, ha estado sufriendo
mermas importantes en lo relativo al mbito de proteccin
que otorga pues a pesar de estar amparado por nuestra
Constitucin como una manifestacin del derecho a la
intimidad, est tiene poco importancia a la hora de
sopesarla con la potestad del Estado en materia tributaria.
Es entonces el fundamento del secreto bancario
insuficiente. Debiera propenderse hacia un nuevo giro, que
permita a este pas convertirse, ya uno de los lderes de
nuestra regin en lo que a materia econmica se refiere,
en uno de los centros financieros internacionales de
importancia.

Es cierto que hay casos en los que s procede el alzamiento

del secreto bancario por necesidades mayores, tales como
el cometido de ilcitos de gran relevancia, como el trfico
de drogas, de armas, etctera, que no pueden ser
detenidos mientras se les permita seguir blanqueando sus
ganancias a travs del lavado de dinero que hacen
amparndose en el secreto bancario. Este es un caso claro
en que debe ceder esta institucin.

No se pueden seguir imponiendo regulaciones que

impliquen mayores exigencias y obligaciones que las
establecidas en otros pases, pero siempre cuidando de no
desprestigiar la actividad bancaria permitiendo la entrada
indirecta de capitales de dudoso origen.

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