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Artículo de reflexión
DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepub.34.2015.26
Palabras clave: acción de grupo, daños individuales, perjuicio ambiental, reparación integral, estándar de reparación.
Class action as a mechanism for the reparation of individual torts caused by environmental
damages
Abstract
The aim of this study is to make a legal approach to the suitability and effectiveness of the Class Actions in Colombia to
repair individual torts which were caused from environmental damages. With this objective, the article is divided in three
parts: the first one summarizes the legal and constitutional background of the class action; the second part analyzes
the provenance of the class action when it comes to situations that affect the environment, by exploring the leading ca-
ses that the administrative jurisdiction has known till our days – The “Oleoducto Transandino”, “relleno sanitario Doña
Juana” and “Río Anchicaya” cases-. At the final part, an approach to the international reparation standards is intended
with the purpose of defining in which level the above actions are practically applied. As a closing remark, the final part
summarizes and points out all relevant significant conclusions.
Keywords: class actions, individual torts, environmental damage, integral reparation, reparation standard.
Palavras-chave: ação de grupo, danos individuais, prejuízo ambiental, reparação integral, padrão de reparação.
La acción de grupo como mecanismo de reparación
de daños individuales por perjuicios ambientales*
Sumario
* Cómo citar este artículo: López Cárdenas, C. M. y Nieto Rodríguez, M. A. (Junio, 2015). La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños
individuales por perjuicios ambientales. Revista de Derecho Público, 34. Universidad de los Andes (Colombia).
** Abogado y magíster en derecho administrativo de la Universidad del Rosario (Bogotá, Colombia); magíster en derecho internacional de la Universidad
Complutense de Madrid (España), en donde actualmente cursa el Doctorado en Derecho. Profesor de carrera académica e investigador del Grupo de
Derecho Público de la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario. Correos: carlosm.lopez@urosario.edu.co / carloslop12@hotmail.com
*** Abogada de la Universidad del Rosario. Estudiante de la Especialización en Derecho Sustantivo y Contencioso Constitucional de la Pontificia Universidad
Javeriana (Bogotá, Colombia). Joven investigadora del Grupo de Derecho Público de la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario.
Correos: mariaan.nieto@urosario.edu.co / nietorod.maria@hotmail.com
Introducción terminar que la acción de grupo procede para
Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
Debido a esta situación, el objetivo del presente Por último, en la tercera parte se realiza una
artículo es demostrar la idoneidad y efectividad aproximación a los estándares internacionales
de la acción de grupo en Colombia para reparar de reparación integral (restitución, indemniza-
integralmente los perjuicios ocasionados como ción, satisfacción, rehabilitación y garantías de
consecuencia de daños de carácter ambiental. no repetición) con el propósito de examinar su
Con este propósito, el desarrollo argumentativo alcance y comprobar la forma como se han veni-
se encuentra dividido en tres partes: en primer do incorporando en este tipo de acciones. Al fi-
lugar, se hará referencia a los antecedentes his- nal, se presentan las conclusiones más relevan-
tóricos de la Ley 472 de 1998, con el propósi-
to de demostrar la forma como fue introducido
1 Aunque aún no se encuentra en firme la decisión, hemos decidido
este mecanismo procesal en el ordenamiento referenciar este caso, toda vez que lo que se discute en sede judicial
es el monto de la indemnización, mas no la responsabilidad por los
jurídico interno. Esta aproximación permitirá de- daños.
4 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
tes del estudio, las cuales demuestran que por Sin embargo, para la mayoría de los autores la
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
medio de la acción de grupo es posible reparar protección conferida solo tiene los alcances de
integral e individualmente los perjuicios ocasio- una acción popular (Londoño, 2003, pág. 28;
nados por daños de tipo ambiental. Gómez y Gómez, 2003, págs. 129 y 140), toda
vez que la interpretación mayoritaria niega la po-
I. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA sibilidad de que la acción sea ejercida con fines
ACCIÓN DE GRUPO EN COLOMBIA indemnizatorios. A pesar de las críticas, el artícu-
lo 2.359 del Código Civil se asemeja al concepto
actual de acciones colectivas y de grupo y, por
A. La acción de grupo antes lo tanto, constituye el punto de partida de esta
de la Constitución Política de 19912
clase de acciones en la legislación nacional.
El primer vestigio de una acción colectiva en la A pesar de lo anterior, parte de la doctrina con-
legislación nacional se estableció en el artículo sidera que fue solo hasta 1982 que la legisla-
2.359 del Código Civil colombiano3 que contem- ción colombiana contempló un mecanismo de
pla una acción de grupo por daño contingente.4 protección colectivo con fines indemnizatorios
El citado artículo establece que en aquellos ca- (Cuevas, 2006, pág. 327; Londoño, 2003, pág.
sos en los cuales se presenta una amenaza a 28; Bermúdez, 2007, págs. 40-43). En efecto, el
personas determinadas, los afectados directos Estatuto de Defensa del Consumidor, adoptado
son los únicos que tienen la facultad de recurrir a través del Decreto 3466 de 1982, autorizó a
al juez para prevenir el daño contingente o en los consumidores para solicitar colectivamente
su caso solicitar la indemnización de perjuicios reparaciones por daños ocasionados por pro-
causados por la ocurrencia del daño (López, ductores, distribuidores y vendedores de artícu-
2011, pág. 41). los o servicios de la misma naturaleza y clase
(Camargo, 2009, págs. 245-247; Stiglitz, 1996,
pág. 91). Aunque este mecanismo procesal
pudo considerarse novedoso y garantista, toda
2 Para mayor profundidad sobre el tema consultar: López, 2011, págs.
41-52. vez que los efectos de la sentencia cobijaban
a toda la clase afectada, se ha calificado como
3 Dicho artículo establece que “por regla general se concede acción
en todos los casos de daño contingente, que por imprudencia o un fracaso procesal (Bermúdez, 2007, págs.
negligencia de alguno amenace a personas indeterminadas; pero si
el daño amenazare solamente a personas determinadas, sólo alguna 40-43), debido a que no fue empleado por los
de éstas podrá intentar la acción”. Por lo general, la jurisprudencia ha
establecido que el artículo en mención obedece a las características
consumidores o las ligas de consumidores para
propias de una acción popular y ha negado la posibilidad de que la salvaguardar sus derechos.
acción sea ejercida con fines indemnizatorios o con otros propósitos
(CSJ, 23 abr. 1941, J. Donado; TSDJ Santa Fe de Bogotá, 4 feb. 1997,
E. Villamil).
Años más tarde, con la expedición de la Ley 45
4 En la actualidad, un sector reducido de la doctrina considera que de 1990, se estableció en sus artículos 73 a 76
las acciones de grupo pueden proceder en aquellos casos de daño
contingente (Tamayo, 2001, págs. 185-187). una nueva acción de grupo encaminada a in-
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demnizar el daño causado como consecuencia taciones al medio ambiente o a los intereses
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Lo anterior demuestra que el desarrollo de la Fruto de las discusiones en el seno de las di-
acción colectiva para obtener la reparación de ferentes comisiones encargadas de redactar la
los perjuicios por daños ocasionados al medio Constitución, surgió una primera propuesta de
ambiente, antes de la Constitución Política de articulado sobre la necesidad de proteger el
Colombia de 1991 era inexistente. medio ambiente y reparar los daños que pudie-
ren ocasionársele. El contenido del artículo, tal
B. La acción de grupo en la Constitución como aparece en el proyecto de articulado era
Política de 1991 el siguiente:
A pesar de que las acciones colectivas existen- Las autoridades de la República aseguran y
tes antes de 1991 para reparar perjuicios colec- protegen los derechos colectivos en general y
en particular a gozar de un ambiente sano, al
tivos no contemplaban los daños individuales
espacio público, de los consumidores y usua-
ocasionados por daños ambientales, el proceso
rios, a la seguridad y salubridad públicas, a
de debate de la Asamblea Nacional Constitu- la utilización de los bienes de uso público, a
yente estructuró de manera diferente los temas eliminar el daño contingente que amenaza a
relacionados con las acciones populares y de personas indeterminadas y a la competencia
grupo. económica. Toda infracción de los derechos co-
lectivos y daños causados al medio ambiente
En efecto, la discusión inicial en el seno de la deberá ser indemnizado o reparado por quien
Asamblea Nacional Constituyente, tal como lo sea responsable sin perjuicio de las acciones
registra la Gaceta Constitucional (gc), se incli- administrativas y penales que determine la Ley
(GC n.° 46, 15 abr. 1991).
nó por establecer una acción colectiva encami-
nada a prevenir5 y reparar “un agravio o daño
Sin duda alguna, este proyecto de articulado ha-
colectivo”6 proveniente en su mayoría de afec-
cía énfasis en la necesidad de reparar a todas
5 El proyecto n.° 7 sobre acciones populares no establecía ningún 7 En el informe de ponencia de 15 de abril de 1991, los constituyentes
mecanismo de prevención, toda vez que su interés consistía en manifestaron su inconformidad con la propuesta de la Subcomisión
fortalecer los mecanismos de reparación. Solo hasta que se presentó Preparatoria que estableció que la elaboración de mecanismos de
el proyecto n.° 9 se conceptuó sobre la necesidad de consagrar protección constitucional debía circunscribirse exclusivamente a
constitucionalmente un mecanismo de prevención, similar a la acción los derechos del medio ambiente, los consumidores y los usuarios.
de amparo (GC n.° 46, 15 de abril de 1991). Además, opinaron que la protección constitucional debía cobijar el
término genérico de “derechos colectivos” (GC n.° 46, 15 de abril de
6 Informe de ponencia (GC n.° 46, 15 de abril de 1991). 1991).
6 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
aquellas personas, inclusive indeterminadas, ducida por una Comisión Accidental conforma-
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
que como consecuencia de un daño ambien- da para consolidar un solo texto sobre las ac-
tal o catástrofe sufrieran un perjuicio. En otras ciones populares y los derechos colectivos. La
palabras, la Asamblea Nacional Constituyente redacción de esta Comisión permitió, entonces,
había introducido en el campo constitucional la el surgimiento de las acciones de grupo como
reparación colectiva como consecuencia de un mecanismo de protección constitucional (Es-
daño ambiental. guerra, 2004, págs. 236-237).
No obstante, la madurez del debate y las discre- De esta forma, la redacción del artículo 88 de
pancias conceptuales entre las comisiones que la Constitución Política de Colombia estableció
debatían el articulado permitieron decantar y di- una acción de carácter indemnizatorio por los
ferenciar los conceptos de acciones populares perjuicios causados a una pluralidad de perso-
y de grupo, de manera que la propuesta inicial nas, sin establecer limitación por la cuantía o
tuvo que ser modificada para dar paso a un ar- la naturaleza del derecho lesionado (Esguerra,
tículo general de protección de derechos colec- 2004, pág. 238; Hernández, 2005, pág. 27). En
tivos y reparación grupal. De esta manera, el 14 otras palabras, la acción de grupo que consagró
de junio de 1991, la Asamblea Nacional Cons- la Asamblea Nacional Constituyente de 1991,
tituyente aprobó el texto del articulado actual establece el mecanismo jurídico de reparación,
sobre las acciones de grupo, a saber: “También a través del cual todas aquellas personas, co-
regulará las acciones originadas en los daños munidades o grupos que se vean afectadas en
ocasionados a un número plural de personas sus derechos como consecuencia de un perjui-
sin perjuicio de las correspondientes acciones cio ambiental pueden reclamar su respectiva
particulares” (GC n.° 109, 27 jun. 1991). reparación.
Aunque para algunos constituyentes el texto del En conclusión, debe hacerse notar que esta ac-
articulado era repetitivo, por cuanto consagra- ción tal como fue inicialmente concebida por el
ba dos veces el ejercicio de la acción popular,8 poder constituyente no hace distinción entre los
otros delegatarios observaron que el articula- derechos que pueden ser objeto de su protec-
do aprobado establecía dos mecanismos de ción; de hecho, su naturaleza solo exige que se
protección constitucional diferentes: el primero trate de derechos cuya vulneración afecte a un
relacionado con la protección de los derechos número plural de personas y que sea suscepti-
colectivos y el segundo con la reparación de los ble de reparación.
perjuicios ocasionados a un número plural de
personas, lo cual obedeció a la redacción intro-
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C. Las acciones de grupo parciales: El - En segundo lugar, profirió la Ley 256 de 1996
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8 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
ñalar en el artículo 46 de la mencionada ley que II. LA ACCIÓN DE GRUPO PARA
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
las acciones de grupo: LA REPARACIÓN DE PERJUICIOS
AMBIENTALES
Son aquellas acciones interpuestas por un
número plural o un conjunto de personas que
reúnen condiciones uniformes respecto de una Los antecedentes constitucionales y normativos
misma causa que originó perjuicios individua- que acaban de exponerse permiten comprender
les para dichas personas. Las acción de gru- que la naturaleza jurídica de la acción de grupo
po se ejercerá exclusivamente para obtener el es amplia y garantista en la medida en que “pro-
reconocimiento y pago de la indemnización de
cede frente al quebranto de cualquier tipo de
los perjuicios. El grupo estará integrado al me-
derechos, sean ellos constitucionales o legales”
nos por veinte (20) personas.
(Londoño y Carrillo 2010, pág. 12).
De esta forma, la Ley 472 de 1998 se constituye
En ese sentido, la interposición de acciones de
en el marco de referencia para que una colec-
grupo no solo ha permitido la reparación de de-
tividad o grupo de personas pueda solicitar la
rechos con una naturaleza esencialmente eco-
reparación de todos los daños que se les hayan
nómica, tradicionalmente circunscritos a casos
ocasionado como consecuencia de un perjuicio
sobre perjuicios de consumidores y usuarios de
o una catástrofe ambiental, imputable a una en-
determinados productos y servicios, sino que
tidad del Estado o a un particular.
también ha logrado la protección y reparación
Es de resaltar que la más reciente reglamenta- de otro tipo de derechos, entre ellos los relacio-
ción de las acciones de grupo se encuentra en nados con el medio ambiente.
la Ley 1437 de 2011 —Nuevo Código de Proce-
Cabe precisar que aunque en el ordenamiento
dimiento Administrativo y de lo Contencioso Ad-
jurídico colombiano la acción popular resulta
ministrativo—, que en su artículo 145 consagra
ser el medio idóneo de protección de los deno-
el medio de control para la “reparación de los
minados derechos colectivos y del medio am-
perjuicios causados a un grupo” y permite, por
biente, la jurisprudencia ha reconocido que la
vía de lo contencioso administrativo, la indem-
acción de grupo también puede ser impetrada
nización de los perjuicios causados por la ad-
con el propósito de lograr la protección indivi-
ministración a un número plural de personas,
dual de los afectados. Así, en la sentencia del
partiendo de la declaratoria de su responsabili-
relleno sanitario El Ojito, el Consejo de Estado
dad patrimonial. Esta nueva reglamentación, en
precisó sobre el particular:
esencia, refuerza la conceptualización estable-
cida para las acciones de grupo en la Ley 472 Se advierte que el objeto de la acción popu-
de 1998 y precisa su alcance cuando se solici- lar fue la de proteger los derechos colectivos
ta la nulidad de actos administrativos (Palacio, al medio ambiente sano y la salubridad públi-
2012, pág. 154). ca, mientras que la acción de grupo tiene por
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objeto que a cada uno de los demandantes (al que sea siempre imposible obtener una com-
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proceso se presentaron 520 personas), le sean pensación por los daños causados al suelo, las
indemnizados los perjuicios inmateriales (daño aguas subterráneas, la flora, la fauna, etc. La
moral y daño a la vida de relación) y materia- compensación en tales casos no se refiere a
les (daño emergente y lucro cesante) causados los daños ecológicos sino a las pérdidas deri-
por la insalubridad pública y la contaminación vadas de estos daños para el propietario o el
ocasionada por el inadecuado manejo del re- ocupante del terreno, por ejemplo, por la dis-
lleno sanitario “El Ojito” (CE, 16 may. 2007, A. minución del valor del terreno o el deterioro de
Hernández). sus medios de subsistencia (pág. 36).
De manera que la acción de grupo, tal como se Bajo esta perspectiva es que el presente escrito
concibe actualmente, representa un mecanis- pretende dar una mirada al alcance que juris-
mo idóneo para la reparación de toda clase de prudencialmente se ha reconocido a la acción
derechos, incluidos aquellos que resulten afec- de grupo como mecanismo de reparación en el
tados con ocasión de una catástrofe ambiental. caso de perjuicios ocasionados al medio am-
Esta situación es acorde con los más recientes biente, para lo cual examinará el esquema de
desarrollos normativos, toda vez que no todos reparación integral que paulatinamente se ha
los sistemas jurídicos prevén mecanismos de ido incorporando en las providencias proferidas
compensación de daños de carácter ecológico con ocasión de las acciones de grupo interpues-
(Comisión Europea, 2000, pág. 36). tas como consecuencia de daño ambiental. En
tal sentido, el presente acápite hará referencia
En este sentido, siguiendo el Libro Blanco sobre a los tres casos paradigmáticos de derecho
responsabilidad ambiental (Comisión Europea, ambiental que ha conocido la jurisdicción con-
2000), la acción de grupo puede circunscribirse tenciosa administrativa a través de acciones de
adecuadamente dentro de un sistema de resar- grupo —Oleoducto Transandino, relleno sanita-
cimiento por responsabilidad de daños al medio rio Doña Juana y río Anchicayá— con el propósito
ambiente, toda vez que puede indicarse que el de describir los hechos, las órdenes que fueron
objetivo principal de la acción de grupo con ca- proferidas y los principales aspectos a destacar
rácter ambiental persigue: referentes a la procedencia, idoneidad y efectivi-
dad de esta clase de acciones en situaciones en
Compensar a las personas por los daños o pér-
donde se afecta el medio ambiente.
didas que hayan sufrido, restituyendo, en la
medida de lo posible, su situación anterior al
momento en que se produjeron los daños. Para
ello, hay que evaluar las pérdidas en términos
económicos. Las pérdidas indemnizables se
limitan generalmente a los daños corporales,
los daños a la propiedad y, a menudo, las pér-
didas puramente económicas. Esto no significa
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A. Análisis jurisprudencial de la acción juicios patrimoniales y morales ocasionados a
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
de grupo ambiental los habitantes ribereños del río Rosario y sus
afluentes, dado que no adoptó todas las medi-
1. El caso del derrame de crudo del Oleo- das de seguridad necesarias para evitar el he-
ducto Transandino: reparación de los da- cho, ni ejecutó con posterioridad al derrame de
ños para los pescadores de un río12 crudo las acciones necesarias para remediar los
daños ecológicos y permanentes sobre el eco-
Hechos: sistema.14
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Aspectos a resaltar 3. Para calcular la indemnización por perjuicios
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afectadas. Si la Sección Tercera hubiera com- 2. El caso del deslizamiento del relleno
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
prendido su rol de juez constitucional dentro del sanitario Doña Juana: Reparación para los
proceso de una acción de grupo, habría decreta- habitantes afectados19
do una prueba de oficio con el fin de conocer la
verdad material de los perjuicios ocasionados, y Hechos
no solo quedarse con una verdad formal, caren-
te de sentido y de rigurosidad procesal. - El relleno sanitario Doña Juana inició operacio-
nes en el año de 1988. Se concibió como una
4. Adicional a lo anterior, el Consejo de Estado instalación de disposición de desechos sólidos
negó la posibilidad de decretar otras medidas mixtos. Desde su apertura ha recibido aproxi-
de reparación como perjuicios morales, garan- madamente cinco mil toneladas de residuos por
tías de no repetición, rehabilitación o medidas día.
de satisfacción, con lo cual se abstuvo de esta-
blecer una reparación in integrum,17 que debe - Entre los años 1988 y 1993, las operaciones
ser el punto de partida de esta acción de carác- del relleno estuvieron a cargo de la Empresa
ter constitucional. Distrital de Servicios Públicos (edis), la cual se
encargaba del manejo de las basuras; no obs-
Por lo tanto, las personas que acrediten los si- tante, esto no se realizó de forma adecuada, de
guientes requisitos: “i) que al tiempo de ocurren- manera tal que los residuos solo eran compac-
cia del hecho objeto de este proceso estaban tados y cubiertos. Por este motivo, se suscribió
domiciliados en el municipio de Tumaco y ii) sub- un contrato con Hidromecánica Limitada, cuyo
sistían de la actividad pesquera en el río Rosario objeto era el diseño de un sistema de tratamien-
o los afluentes que resultaron contaminados”,18 to de lixiviados por el método de recirculación.
encontrarán que la respuesta judicial del Esta- Dicho sistema se culminó en 1994.
do es mínima y la reparación de sus perjuicios
insignificante. - Entre el 22 de septiembre de 1994 y el 27 de
septiembre de 1997 se evidenciaron deficien-
cias en el servicio, entre otras causas, por cam-
bio de terrenos, variaciones de los diseños y mal
manejo de la basura.
18 Estos fueron los requisitos que se establecieron en la sentencia, de 19 Consejo de Estado. Sentencia de 1 de noviembre de 2012. Exp. 2000-
conformidad con el numeral 4 del artículo 65 de la Ley 472 de 1998. 00003-04 (C.P. Enrique Gil Botero).
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mil toneladas de toda clase de desechos. Las de los derechos constitucionales a la intimidad
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basuras cubrieron dos colinas, taparon las ca- familiar y a la recreación y libre utilización del
lles internas, ocuparon quince hectáreas de te- tiempo libre, la suma de $227.440.511.400.
rreno y bloquearon el cauce del río Tunjuelo.
Así mismo, le ordenó tomar las siguientes medi-
- El derrumbe del relleno sanitario ocasionó das como garantía de no repetición:
una tragedia ambiental, ya que un gran número
de residuos, entre los que se encontraban de- - Adoptar un reglamento técnico que garantice
un manejo seguro de los rellenos sanitarios,
sechos peligrosos, quedaron expuestos a cielo
aplicando para ello los avances que la ciencia
abierto. Esto generó infecciones respiratorias,
ofrezca en la actualidad.
alergias, vómitos y erupciones cutáneas, princi-
palmente en los niños. De igual modo, se gene- - Remitir copia de la sentencia condenatoria
ró el represamiento del río Tunjuelo y de varias a la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del
quebradas de la zona, así como la contamina- Estado para que en el marco de sus competen-
ción de las aguas por el vertimiento de lixivia- cias y, siempre que lo estime necesario, difun-
da su contenido.
dos, se generaron plagas y alta descomposición
de alimentos, situación que dio lugar al cierre
Finalmente, mediante providencia de 25 de
de establecimientos dedicados al expendio de
noviembre de 2014 (exp. IJ 25000-23-26-000-
estos.
1999-00002-05), la Sala Plena del Consejo de
- En la zona aledaña al relleno sanitario fueron Estado resolvió el incidente de impacto fiscal
desocupados y entregados los inmuebles en promovido por el Procurador General de la Na-
arriendo, debido a las incomodidades causadas ción, en el cual se determinó modular la sen-
por el derrumbe. Así mismo, se produjeron afec- tencia al establecer que por lo menos el 50 %
taciones por detonaciones diarias de dinamita, del monto de la indemnización colectiva debía
que se realizaron para la adecuación de un re- ser entregado a más tardar al 31 de diciembre
lleno auxiliar. de 2014, y la suma restante a más tardar el 31
de enero de 2015, ordenándose para tal fin su
Órdenes proferidas respectiva actualización monetaria.
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como consecuencia de un perjuicio ocasionado una acción de grupo como mecanismo idóneo
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
al ambiente, la sentencia en comento reconoce para la reparación de los perjuicios causados al
la procedencia de la acción de grupo como me- derecho a un ambiente sano, sino que se limi-
canismo adecuado para la indemnización de los ta a reiterar lo que desde sus orígenes se ha
perjuicios causados a derechos individuales. considerado sobre la naturaleza de la acción de
grupo: que se trata de un instrumento indemni-
En ese sentido, se adopta la tesis de la vía ex- zatorio de derechos subjetivos, que en el caso
pansiva de los derechos fundamentales —tesis específico se concretaron en los derechos a la
proveniente de la jurisprudencia del Tribunal Eu- intimidad, a la recreación y a la utilización del
ropeo de Derechos Humanos— para justificar la tiempo libre de los afectados con la catástrofe
procedencia de la acción de grupo en el caso ambiental.
de perjuicios causados al ambiente. Según esta
tesis, los intereses difusos pueden ser objeto 2. Por otra parte, para la estimación de la in-
de protección indirecta cuando “su lesión com- demnización, se acogió el criterio del nivel de
promete un derecho individual, que admite una impacto del deslizamiento de residuos —aplica-
extensión de su núcleo esencial para posibilitar do en uno de los dictámenes periciales allega-
una verdadera tutela judicial efectiva” (CE, 1 dos al proceso— donde se tuvo en consideración
nov. 2012, E. Gil). el nivel de cercanía del lugar o vecindad con el
relleno sanitario, para determinar el monto de
En todo caso, lo que llama la atención es que la la indemnización, como se aprecia en la tabla 1.
Sala realmente no reconoce la procedencia de
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El monto de la indemnización se estableció con demnizatoria disminuía en razón del impacto
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criterios de equidad, y se reconoció una suma —aspecto de por sí lógico—, hubiera realizado el
fija para cada integrante de cada subgrupo, por mínimo esfuerzo por argumentar los motivos de
los siguientes conceptos: la tasación de la indemnización por equidad.
- Resarcimiento de perjuicios morales, ya que 3. A pesar de que la sentencia señala que las
de acuerdo con las reglas de la experiencia y personas que se encontraban en la cercanía del
la sana crítica, el Consejo de Estado encontró relleno sanitario sufrieron serios perjuicios —v.
probado que con ocasión de las consecuencias gr. cierre de algunos establecimientos de co-
ambientales ocasionadas por el derrumbe del mercio—, no decretó la reparación de perjuicios
relleno sanitario se generó en la población afec- materiales porque no encontró prueba de ello.
tada una sensación de angustia y miedo, por el No obstante, surge la siguiente inquietud: ¿Por
desconocimiento de los efectos que sobre su qué motivo no se tasó una indemnización, en
salud podía llegar a tener la exposición continua equidad, para aquellas personas que pudieran
al aire contaminado. probar que tenían establecimientos comerciales
cercanos al lugar de los hechos y que se vieron
- Una medida de indemnización por la afec- afectados?
tación de bienes constitucionales —derechos
fundamentales a la intimidad, la recreación y 4. En un caso con aspectos fácticos similares
la libre utilización del tiempo—, cuya reparación denominado “relleno sanitario El Ojito”, el Con-
también fue establecida en equidad, debido a sejo de Estado negó la indemnización de per-
la complejidad para dimensionar su contenido a juicios para los afectados (CE, 16 may. 2007,
efectos de proferir un fallo con una indemniza- A. Hernández). Sin embargo, al comparar estas
ción justa y adecuada. dos situaciones, surgen serías inquietudes so-
bre la forma como se evalúan las pruebas, las
Al respecto, es menester preguntarse si la in- facultades oficiosas del juez para llegar a la ver-
demnización decretada en ambas circunstan- dad real y la manera como se establecen las in-
cias fue adecuada y proporcional al perjuicio demnizaciones.
sufrido por los miembros de cada uno de los
subgrupos. Ello en razón a que una indemniza- 5. Resulta interesante que el Consejo de Esta-
ción decretada en términos genéricos —bajo el do haya tenido en cuenta para la reparación la
argumento de la equidad— puede confundirse llamada población flotante, para lo cual seña-
fácilmente con una situación absolutamente ar- la que las personas que residían, trabajaban o
bitraria, como ocurre en el presente caso. estudiaban en el área impactada deben apor-
tar al proceso una prueba idónea que demues-
Por lo anterior, habría sido deseable que el juz- tre tal condición, e indica que las pruebas que
gador, además de establecer que la suma in- pueden presentarse son “facturas que acre-
16 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
diten la condición de usuario de algún servi- miento de no menos de 500.000 m3 de sedi-
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
cio público domiciliario, constancia de plantel mentos al río Anchicayá.
educativo oficialmente aprobado, contrato que
demuestre la condición de arrendatario y cons- - Estos vertimientos causaron una catástrofe
tancia laboral de empresa o establecimiento ambiental y ecológica. Según las pruebas, lue-
público o privado ubicado en cualquiera de las go de las descargas de fondo se presentó una
áreas afectadas que acredite la condición de mortandad de peces a lo largo de todo el río,22
trabajador”. los cultivos cercanos a la ribera del afluente na-
tural se llenaron de lodo y, en opinión de los
6. Es lamentable que en la sentencia no se ha- habitantes afectados, la producción agrícola
yan decretado medidas de satisfacción, que disminuyó considerablemente. Esta situación,
quizá habrían tenido un impacto simbólico im- además de afectar la economía doméstica al
portante y, posiblemente, reparado de manera ocasionar perjuicios sobre la actividad de pes-
más adecuada a todas las personas circundan- ca y los cultivos de pancoger, perjudicó la salud
tes del sector. de los habitantes ubicados en la cuenca baja
del río Anchicayá.
3. El caso del vertimiento de la presa del
“río Anchicayá”: Las reparaciones de tipo - Debido a lo anterior, el Ministerio del Medio Am-
comunal20 biente dio inicio a una investigación administra-
tiva de carácter ambiental,23 que terminó con la
Hechos imposición de una sanción por $203.940.000
y la orden para que la empresa redoblara el nú-
- Según los demandantes, entre el 23 de julio y mero de peces afectados, estableciera progra-
el 26 de agosto de 2001, la Empresa de Ener- mas piloto para la repoblación de las especies
gía del Pacífico S. A. (epsa e.s.p.) realizó labores animales afectadas y suministrara alimentación
de mantenimiento de la presa de la Central Hi-
droeléctrica del Río Anchicayá, consistentes en
descargas de fondo21 que produjeron el verti-
Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 17
diaria a las comunidades afligidas24 con el verti- chicayá26 y porque durante el procedimiento no
Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
adoptar todas las medidas de seguridad nece- Fuente: sentencia de 7 de septiembre de 2009.
18 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
Tabla 3. Reparación del recurso pesquero La Corte Constitucional en sentencia T-274 de
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
Recurso pesquero dejado de
2012, proferida por la Sala Tercera de Revisión,
Valor de los daños
capturar dejó sin efecto la prueba pericial obrante en el
Especies dulceacuícolas $ 11.390.780.004 expediente y ordenó que el Tribunal Administra-
Especies marinas $ 120.907.687.164
tivo del Valle del Cauca, dentro del término de
Especies macroinvertabradas $ 655.549.455
quince días hábiles practicara las pruebas que
Total $132.954.016.623
Fuente: sentencia de 7 de septiembre de 2009. estimara necesarias, a cargo de una entidad de
reconocida trayectoria técnica y científica,27 con
Manifestó además el Tribunal que el daño pes- el fin de que se demostrara el daño ponderado
quero era “uniforme y global”, respecto de todas y el término durante el cual permaneció produ-
las personas asentadas en las riberas del río, ciéndose.
motivo por el cual el monto de la indemnización
debía ser repartido de manera uniforme entre A la fecha, el proceso se encuentra a la espera
los afectados. de que la Corte Constitucional se pronuncie so-
bre la solicitud de nulidad que presentó el repre-
Respecto de la indemnización por el daño agrí- sentante de las víctimas.28
cola, el Tribunal indicó que este debía ser indi-
vidual y de conformidad con las pruebas acredi- Aspectos a resaltar
tadas en el proceso por cada uno de los afecta-
1. La indemnización económica establecida por
dos, razón por la cual solamente aquellos que
el Tribunal —que tendrá que ser nuevamente va-
probaron los daños a sus cultivos tenían dere-
lorada— se perfila como una de las reparaciones
cho a esta indemnización.
judiciales por perjuicios ambientales más eleva-
Situación del proceso das que puedan ser falladas. En este sentido,
Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 19
la valoración de los perjuicios deberá indicar la determinación e identificación del grupo para la
Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
forma como fueron tasados, de manera que se reparación del daño pesquero. Esta sentencia
pueda conocer la metodología y el número de permite que con un mayor esfuerzo se puedan
beneficiarios. establecer criterios de precisión del grupo afec-
tado por el daño pesquero, de la misma manera
2. La sentencia establece que el daño pesquero, como se individualizaron las personas afecta-
que corresponde a la indemnización económica das por el daño agrícola.
más elevada, deberá ser dividido “por partes
iguales entre las familias que habitan el sector 5. En cuanto a los perjuicios morales, el Tribunal
y que acrediten debidamente ante el defensor establece que estos no se presumen y deben
del pueblo ser parte del censo de la población ser probados dentro del proceso, motivo por el
de los caseríos afectados”. Esta forma de deter- cual rechaza la petición de indemnización por
minación del grupo beneficiario resulta ser vaga esta categoría. Esta decisión del Tribunal es
y abstracta, por cuanto no establece cuales son acertada, toda vez que los perjuicios ocasiona-
los caseríos afectados por el vertimiento de lodo dos al medio ambiente no necesariamente oca-
en el río Anchicayá y le asigna indirectamente a sionan sufrimientos psíquicos a los afectados.
la Defensoría del Pueblo la facultad de valorar El hecho de que no exista ninguna indemniza-
pruebas que debieron ser aportadas dentro del ción por este concepto, implica que la labor pro-
proceso judicial. batoria del abogado coordinador y los abogados
representantes de las víctimas no fue adecuada
3. Así mismo, no resulta adecuado ni efectivo a las necesidades probatorias del proceso.
dividir la indemnización entre “familias” afecta-
das, toda vez que este término encierra ciertas
III. LA REPARACIÓN EN LAS
precisiones sociológicas y jurídicas que dificul-
ACCIONES DE GRUPO:
tan la reparación de las víctimas. En efecto,
APROXIMACIÓN A LA APLICACIÓN
la manera más adecuada de dividir en partes
DE ESTÁNDARES INTERNACIONALES
iguales la indemnización de perjuicios es entre
individuos, de modo que no haya que acreditar
ante el defensor del pueblo la existencia y com- En el contexto de los derechos humanos y los
posición de una familia. mecanismos de reparación, se entiende que la
reparación integral, “incluye el restablecimiento
4. De igual forma, no son claras las razones por de la situación anterior y la reparación de las
las cuales el Tribunal Contencioso se esfuerza consecuencias que la infracción produjo y el
por individualizar la indemnización del daño pago de una indemnización como compensa-
agrícola,29 pero olvida establecer criterios de ción por los daños patrimoniales y extrapatrimo-
niales incluyendo el daño moral” (Nash, 2004,
29 Al respecto, el Tribunal establece que “no se puede condenar a pagarle págs. 57-62), así como otras formas de repara-
perjuicios a personas que no se les individualizaron los perjuicios”.
20 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
ción como garantías de no repetición, rehabilita- A. Restitución o resarcimiento in natura
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
ción y satisfacción.
Se entiende que la restitución se encamina a
Al respecto, la doctrina y la jurisprudencia han procurar “el restablecimiento del derecho vulne-
indicado que la reparación adquiere una di- rado devolviendo a la víctima la posibilidad de
mensión individual y colectiva. Así, desde su ejercerlo si este le fue negado, o de continuar
dimensión individual abarca todos los daños y ejerciéndolo plenamente si le fue limitado con el
perjuicios sufridos por la víctima y comprende hecho dañoso” (Piza, 1988, págs. 196-197). En
los componentes de i) restitución, ii) indemni- términos simples, el resarcimiento in natura im-
zación, iii) rehabilitación, iv) satisfacción y v) plica restituir plenamente la situación anterior a
garantía de no repetición, que hacen parte del la violación (Carrillo, 2006, pág. 512).
estándar internacional de reparación integral;30
mientras que en su dimensión colectiva, involu- Ahora bien, la restitución en los casos de gra-
cra la adopción de medidas de satisfacción de ves afectaciones al medio ambiente es práctica-
alcance general, encaminadas a restaurar, in- mente imposible como vía exclusiva y excluyente
demnizar o readaptar los derechos de las comu- para reparar integralmente los daños ocasiona-
nidades afectadas por las violaciones (López, dos. Esto no quiere decir que no puedan llegar
2009, págs. 301-334). a presentarse situaciones en las cuales la res-
titución como modalidad de reparación pueda
Desde esta perspectiva, la reparación in inte- ser suficiente, sin embargo, por lo general, esta
grum supone no solo el resarcimiento de los da- se acompaña de otras medidas de reparación,
ños y perjuicios a las víctimas, sino la adopción como la indemnización.
de mecanismos o medidas v. gr. simbólicas, que
reparan los daños materiales e inmateriales Resulta importante señalar que quizá una de
que la violación ha ocasionado.31 Con el objetivo las primeras medidas que debería ordenarse en
de analizar los componentes de la reparación una acción de grupo de carácter ambiental, de-
que deberían estar presentes en una acción de bería ser la restitución del ecosistema o medio
grupo de carácter ambiental, el presente acápi- ambiente; no obstante, ninguno de los casos es-
te desarrollará cada uno de ellos: tudiados profiere órdenes en este sentido.
Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 21
Sin embargo, esta medida fue revocada en se- afectan el medio ambiente, es usual que se em-
Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
gunda instancia por el Tribunal Contencioso Ad- pleen criterios de equivalencia recurso-recurso o
ministrativo del Valle del Cauca, por considerar servicio-servicio, con el fin de establecer el monto
que no guardaba relación con la reparación del económico que implica la afectación. En aquellos
daño, toda vez que le correspondía al Ministe- casos en los que no es posible utilizar criterios de
rio del Medio Ambiente, Vivienda y Desarrollo equivalencia deberán aplicarse técnicas de valo-
Territorial velar por el cumplimiento de órdenes ración alternativas, para determinar la magnitud
administrativas en las que había dispuesto lo de la indemnización a que haya lugar.
mismo. En este sentido, sería interesante que
- Lucro cesante (lucrum cessans): hace refe-
la jurisprudencia partiera de entender que, por
rencia a aquellos bienes evaluables económi-
regla general, la restitución debe ser la primera
camente que debían ingresar al patrimonio del
medida de reparación en situaciones en donde
afectado, si no hubiera ocurrido el hecho que
se afecta el medio ambiente, toda vez que lo
ocasionó el daño. En otras palabras, son todas
que se intenta no solo es restablecer las cosas
aquellas pérdidas que se derivan del hecho de
al estado anterior, sino garantizar las mismas
que los recursos naturales o servicios dañados
condiciones de vida y salubridad de la población
no puedan desempeñar sus funciones ecológi-
o comunidad afectada.
cas o prestar servicios a otros recursos natura-
les o al público hasta que se hayan restituido.
B. Indemnización o compensación
Por su parte, los daños no pecuniarios —mora-
Usualmente esta categoría se refiere a pagos les— son aquellos que provienen de los efectos
de carácter económico que deben ser realiza- psíquicos sufridos por la víctima como conse-
dos a la víctima o sus beneficiarios por pérdidas cuencia de la violación. Estos daños incluyen
materiales incurridas desde que se llevó a cabo el sufrimiento, dolor y angustia que se le causó
la violación (daños pecuniarios o materiales) y al afectado, así como otros sufrimientos que no
para compensar pérdidas de carácter moral (da- pueden ser establecidos de manera contable
ños no pecuniarios o inmateriales). (Shelton, 1999, pags. 226-227 y 261-264). En
las acciones de grupo por daños ambientales,
Los daños pecuniarios son aquellos que pueden la jurisprudencia del Consejo de Estado ha re-
ser cuantificados objetivamente en términos conocido que:
monetarios, y se dividen en daño emergente y
Para que haya lugar a la reparación del perjui-
lucro cesante:
cio basta que el padecimiento sea fundado,
sin que se requiera acreditar ningún requisito
- Daño emergente (damnum emergens): hace re-
adicional. Corresponde al juez tasar discrecio-
ferencia a aquellos daños que ocasionaron pérdi-
nalmente la cuantía de su reparación, tenien-
das o expensas a las víctimas como resultado de do en cuenta las condiciones particulares de
daño ambiental. En el caso de situaciones que la víctima y la gravedad objetiva de la lesión.
22 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
La intensidad del daño es apreciable por sus Del análisis de las acciones estudiadas se pue-
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
manifestaciones externas; por esto se admite de deducir que en ninguno de los procesos se
para su demostración cualquier tipo de prueba ordenaron medidas tendientes a la rehabilita-
(CE Contencioso Administrativo, 1 nov. 2012,
ción. No obstante, si se llegara a probar que
E. Gil).
la contaminación o el daño al medio ambiente
provocaron daños en la salud y bienestar, la
Así, por ejemplo, en el caso del relleno sanita-
jurisdicción se vería en la obligación de decre-
rio Doña Juana, el Consejo de Estado encontró
tar las medidas necesarias para conjurar esta
que el monto de la indemnización por perjuicios
situación, como por ejemplo, el desarrollo de
morales debía ser establecido acudiendo a cri-
brigadas de salud o el pago de los tratamientos
terios de equidad, de acuerdo con lo señalado
médicos.
por el artículo 16 de la Ley 446 de 1998, para
lo cual determinó una suma fija para cada inte-
Es preciso aclarar que la reparación por reha-
grante de cada subgrupo. Sin embargo, no re-
bilitación no debe confundirse con medidas de
conoció daños morales adicionales de manera
contingencia, toda vez que es usual que en el
diferenciada a colectivos determinados —niños,
momento en que ocurre el desastre natural se
madres, ancianos, discapacitados— toda vez
preste asistencia a los afectados. Así, por ejem-
que no encontró que se hubieran probado esta
plo, en el caso del derrame de crudo del Oleo-
clase de daños.
ducto Transandino, la empresa responsable
estableció un plan de contingencia y remedia-
C. Rehabilitación
ción que incluyó el suministro de agua potable
y 1200 mercados familiares, entre otras medi-
Por lo general, se entiende que esta categoría
das, lo cual resulta ser una forma de mitigación
tiene por fin asistir a la víctima en su recupe-
de la afectación, mas no una reparación por
ración física y psicológica a través de la presta-
rehabilitación.
ción de atención médica, psicológica y psiquiá-
trica de manera gratuita y de forma inmediata
D. Satisfacción
(Carrillo, 2006, pág. 512; Shelton, 1999, págs.
302-303).
Cuando el daño sufrido no puede ser completa-
mente restituido o compensado, el Estado o el
Los servicios que se prestan deben adecuarse
responsable de ocasionar el daño está obligado
a las circunstancias y necesidades particulares
a proveer satisfacción por el daño causado a la
de cada víctima, de modo que tras una evalua-
dignidad y reputación de las víctimas, mediante
ción individual y privada, estas decidan el tiem-
otras formas de satisfacción como las disculpas
po y el tipo de tratamiento que requieren, el cual
públicas y el deber de conocer y revelar la ver-
podrá ser colectivo, familiar o individual.
dad, entre otras (Shelton, 1999, págs. 303-304).
Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 23
Posiblemente, estas medidas de satisfacción Así, por ejemplo, en el caso del río Anchayá, la
Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
constituyen uno de los criterios más novedo- sentencia establece que el representante legal
sos en cuanto a la reparación de las víctimas, principal de epsa debe presentar públicamente
ya que indirectamente son el mecanismo ade- excusas a la comunidad afectada por el verti-
cuado para reconstruir el tejido social gracias al miento de sedimentos y los perjuicios ocasio-
simbolismo y alcance que las caracterizan. De nados como consecuencia de las labores de
ahí que en casos de desastres ambientales o mantenimiento realizadas entre el 23 de julio y
daños al medio ambiente, las medidas de sa- el 26 de agosto de 2001. Esta medida, por lo
tisfacción pueden constituir uno de los principa- tanto, guarda consonancia con los estándares
les componentes de la reparación en aquellas de reparación y se constituye en una categoría
situaciones en las cuales no resulta fácil cuan- de reparación por satisfacción.
tificar los perjuicios individuales o se desea es-
tablecer un mecanismo de recuperación de la E. Garantía de no repetición
memoria colectiva.
Se debe entender que uno de los primeros de-
Las medidas de satisfacción han alcanzado un beres del Estado es poner fin a los actos ilícitos y
gran espectro, toda vez que pueden ir desde las garantizar su no ocurrencia o la cesación de es-
disculpas públicas hasta el mantenimiento de tos (Carrillo, 2006, pág. 526), en otras palabras,
la malla vial y el mejoramiento del sistema de garantizar que la víctima y sus familiares no van
alcantarillado y suministro de agua potable de a sufrir de nuevo los efectos y consecuencias de
la comunidad afectada. Aunque puede ser cues- los actos ilícitos de los cuales fueron objeto.
tionable su alcance y naturaleza, ya que no se
ha definido la línea que las separa con situacio- En las acciones de grupo de carácter ambiental,
nes de tipo punitivo, lo cierto es que constituyen esta clase de medidas resultan de vital impor-
el más claro ejemplo de la forma como puede tancia para la comunidad afectada, puesto que
repararse a una comunidad. se constituyen en la manera que tiene el Estado
de garantizarles a las víctimas que no volverán
Bajo este supuesto, cabe precisar que la juris- a ser sometidas a la misma situación.
prudencia nacional, de la mano del Consejo de
Estado, ha venido reconociendo que las medi- Así, en el caso del río Anchicayá, la sentencia es-
das de satisfacción hacen parte de la repara- tablece que el municipio de Buenaventura debe
ción integral de las víctimas (CE, 28 ene. 2009, velar por el cumplimiento de la sanción impues-
E. Gil), lo cual muestra que es posible que den- ta a epsa por el Ministerio del Medio Ambiente,
tro de una acción de grupo puedan otorgarse Vivienda y Desarrollo Territorial, con el fin de
medidas de satisfacción tendientes a resarcir que “se prevenga en el futuro nuevos sucesos
los perjuicios sufridos por los afectados. similares”. Esta medida, novedosa dentro de un
proceso de acción de grupo, constituye per se
24 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
un mecanismo de no repetición, con lo cual se En este orden de ideas, la Sección Tercera del
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
acopla al estándar de reparación integral. Consejo de Estado ha indicado que
De igual forma, en el caso del relleno sanitario la “indemnización” de perjuicios que debe ha-
Doña Juana se establecieron dos medidas en cerse en el evento de que resulte procedente
una acción de grupo, (…) no solamente debe
este mismo sentido, que sin embargo no ga-
concebirse con alcances patrimoniales, toda
rantizan de manera eficaz que los hechos suce-
vez que, en algunos supuestos, se hace nece-
didos no vuelvan a ocurrir: La adopción de un
saria también la adopción de medidas (obliga-
reglamento y la remisión de la copia de la sen- ciones de hacer), para efectos de lograr una
tencia a la Agencia Nacional de Defensa Jurídica reparación integral del daño causado (CE, 18
del Estado no restituyen las dimensiones objeti- oct. 2007, E. Gil).
va y subjetiva de los derechos conculcados.
En términos generales, la acepción “indemniza-
F. ¿Se ha aceptado el estándar ción” establecida para las acciones de grupo,
de reparación integral en las debe ser interpretada desde el punto de vista
acciones de grupo? de la reparación integral, que permite que se ob-
serve más allá del aspecto meramente econó-
Si nos centráramos en la interpretación exegéti- mico y se interprete como “reparación” (López,
ca de los artículos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998, 2011, pág. 164).
la acción de grupo solo podría ser empleada “ex-
clusivamente para obtener el reconocimiento y El análisis realizado en el presente trabajo per-
pago de indemnización de los perjuicios”, con lo mite observar que, poco a poco, el estándar de
cual, no podríamos dar aplicación al estándar reparación en las acciones de grupo ambiental
de reparación antes expuesto. ha venido cambiando y adoptando medidas que
no necesariamente repercuten en aspectos de
Sin embargo, la fuerte influencia del sistema in- tipo económico, a pesar de que la carga econó-
teramericano de protección de derechos huma- mica de las dos últimas acciones es grandísima,
nos facilitó que el Consejo de Estado, a partir como se observa en la tabla 4.
de la sentencia del 19 de octubre de 2007, per-
Tabla 4. Comparación de las indemnizaciones en los ca-
mitiera la adopción del estándar de reparación
sosestudiados
que ha sido comentado. Así, la jurisprudencia
contenciosa ha admitido que las víctimas tienen Valor de las
Caso
derecho a obtener la reparación integral de su indemnizaciones
Oleoducto Transandino $147.875.448
daño, por lo cual, en una acción de grupo, es po- Relleno sanitario Doña
$ 227.440.511.400
sible establecer medidas de reparación diferen- Juana
tes a las de carácter patrimonial (López, 2011, Presa del río Anchicayá $ 166.945.944.823
págs. 162-164).
Fuente: elaboración propia.
Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 25
Por obvias razones, el componente de la indem- La acción de grupo fue diseñada como un me-
Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
nización siempre ha estado presente en las ac- canismo indemnizatorio de perjuicios ocasiona-
ciones de grupo de tipo ambiental, sin embargo, dos como consecuencia de una causa común,
resulta pertinente señalar que en los casos más razón por la cual su tasación económica —en
recientes —relleno sanitario Doña Juana y pre- ocasiones— resulta ser la cuestión central de la
sa del río Anchicayá— se han venido decretando reparación. No obstante, en las acciones estu-
otra clase de medidas que apuntan a estable- diadas —casos del Oleoducto Transandino, re-
cer que la jurisdicción administrativa está asi- lleno sanitario Doña Juana y río Anchicayá—, se
milando el estándar de reparación internacional observa un cambio de paradigma, al darle paso
y está dando sus primeros pasos para ordenar a otras formas de reparación ajenas al sistema
medidas de tipo no pecuniario que redunden en de responsabilidad extracontractual colombia-
beneficio de la colectividad. no, como se muestra en la tabla 5.
Aunque aún hace falta un largo recorrido para Tabla 5. Comparación de las medidas de reparación en
loscasos estudiados
que la jurisdicción decrete medidas con un
mayor impacto social y ambiental a través del
Indemnización
Rehabilitación
Satisfacción
no repetición
Restitución
empleo de los componentes de la restitución o
Garantías de
la satisfacción, lo importante es resaltar que la Caso
26 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
tes de las víctimas soliciten la aplicación del es- La jurisdicción contenciosa aún requiere aproxi-
La acción de grupo como mecanismo de reparación de daños individuales por perjuicios ambientales
tándar de reparación integral y que los jueces, marse con mayor acierto a las medidas de re-
aplicando la interpretación que ha señalado el paración integral en materia ambiental, a pesar
Consejo de Estado, empleen sus facultades le- de ello, el cambio y la evolución que se puede
gales y constitucionales para decretar una repa- observar con los casos que fueron objeto de es-
ración que satisfaga a las víctimas de una trage- tudio resultan prometedores.
dia ambiental.
Referencias
Por el momento, el análisis jurisprudencial per-
mitió ver que la jurisdicción contencioso admi- Asamblea General de las Naciones Unidas. (Mar-
nistrativa de manera tímida ha venido adoptan- zo 21 de 2006). Principios y directrices bási-
do el estándar de reparación integral. Así, en dos cos sobre el derecho de las víctimas de viola-
de los casos estudiados —relleno sanitario Doña ciones manifiestas de las normas internacio-
Juana y río Anchicayá—, los jueces además de nales de derechos humanos y de violaciones
decretar el componente indemnizatorio estable- graves del derecho internacional humanitario
cieron medidas con un alto nivel simbólico. a interponer recursos y obtener reparaciones.
A/RES/60/147.
No obstante lo anterior, aún hace falta que en
las acciones de grupo de carácter ambiental Bermúdez Muñoz, M. (2007). La acción de gru-
se decreten los componentes de restitución y po: normativa y aplicación en Colombia. Bogo-
rehabilitación, los cuales quizá resultarían fun- tá, D. C., Colombia: Editorial Universidad del
damentales para restablecer las condiciones Rosario.
que existían antes de que se produjera el hecho
dañoso. Camargo, P. (2009). Las acciones populares y
de grupo: guía práctica de la Ley 472 de 1998
En conclusión, podemos señalar que la acción (Sexta ed.). Bogotá, D. C.: Editorial Leyer.
de grupo por daños ambientales ha comenzado
a evolucionar, de manera que es probable que Carrillo, A. (2006). Justice in context: The rele-
en un futuro podamos encontrar acciones que vant of Inter-American human rights law and
desarrollen todos los componentes de la repa- practice to repairing the past. En P. de Greiff
ración integral en una misma situación. Inclu- (Ed.), The Handbook of Reparations. New
so, el sistema de reparación en situaciones de York, U.S.A.: Oxford University Press.
carácter ambiental podría llegar a prescindir de
la indemnización económica y centrarse en es- Código Civil Colombiano. Ley 57 de 15 de abril
tablecer medidas de restitución y rehabilitación de 1887 sobre adopción de códigos y unifica-
del medio ambiente, con un fuerte componente ción de la legislación nacional.
simbólico.
Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 27
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Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
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neidad, la calidad, las garantías, las marcas, Libre de Colombia/Instituto Colombiano de
las leyendas, las propagandas y la fijación Derecho Procesal.
pública de precios de bienes y servicios, la
responsabilidad de sus productores, expende- Ley 45 de 1990. [Congreso de la República de
dores y proveedores, y se dictan otras disposi- Colombia]. (18 de diciembre de 1990). Por la
ciones. DO n.° 33.559, diciembre 3 de 1982. cual se expiden normas en materia de inter-
mediación financiera, se regula la actividad
Decreto 653 de 1993. [Presidente de la Repú- aseguradora, se conceden unas facultades y
blica de Colombia]. Por el cual se expide el se dictan otras disposiciones. DO n.° 39.607,
Estatuto Orgánico del Mercado Público de Va- diciembre 19 de 1990.
lores. DO n.° 40.816, abril 1 de 1993.
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Legis. Política de Colombia en relación con el ejer-
cicio de las acciones populares y de grupo y
Gaceta Constitucional n.° 46 de 15 de abril de
se dictan otras disposiciones. DO n.° 43.357,
1991.
agosto 5 de 1998.
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Carlos Mauricio López Cárdenas / María Angélica Nieto Rodríguez
Colombia]. (5 de enero de 1993). Por la cual ción de grupo: reparación por violación a los
se dictan normas generales y se señalan en derechos humanos. Bogotá: Editorial Universi-
ellas los objetivos y criterios a los cuales debe dad del Rosario.
sujetarse el Gobierno Nacional para regular
las actividades financiera, bursátil y asegura- Nash Rojas, C. (2004). Las reparaciones ante la
dora y cualquier otra relacionada con el mane- Corte Interamericana de Derechos Humanos.
jo, aprovechamiento e inversión de recursos Santiago, Chile: Universidad de Chile, aecid,
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