Teoría de la Constitución y Derecho constitucional

1. Concepto de constitución en sentido material de Hans Kelsen

2. Concepto de constitución en sentido formal de Hans Kelsen
3. Concepto de Norma Fundamental en Hans Kelsen
4. Características de la norma fundamental de Kelsen desde la perspectiva de García Amado
5. Concepto absoluto de constitución en Carl Schmitt
6. Concepto relativo de constitución en Carl Schmitt
7. Concepto positivo de constitución en Carl Schmitt
8. Concepto ideal de constitución en Carl Schmitt
9. Constitución política total y contenidos parciales de la constitución en Herman Héller
10. Constitución jurídica objetivada en Herman Héller
11. Constitución escrita y sus ventajas en Herman Héller
12. Constitución formal en Herman Héller
13. Constitución en sentido material en Herman Héller

1. Concepto de constitución en sentido material de Hans Kelsen

Norma o normas positivas que regulan la producción de las normas jurídicas generales (leyes),
establecidas por la vía de la costumbre o por un acto a ello dirigido de uno o varios individuos, es
decir, mediante un acto legislativo. (MDN)

2. Concepto de constitución en sentido formal de Hans Kelsen

Documento denominado “Constitución que, como constitución escrita, no solo contiene normas que
regulan la legislación; esto es, la producción de normas jurídicas generales (leyes), sino también,
normas que se refieren a otros objetos políticamente importantes, así como disposiciones según
las cuales las normas contenidas en este documento, la ley constitucional, no pueden ser derogadas
o modificadas como simples leyes, sino solo bajo condiciones más difíciles, mediante un
procedimiento especial. (MDN)

3. Concepto de Norma Fundamental en Hans Kelsen

Es la fuente común de la validez de las normas pertenecientes a un mismo orden. Ella constituye la
unidad de la multiplicidad de normas de un ordenamiento jurídico estatal. Ella es presupuesta
cuando la costumbre mediante la cual la constitución se ha originado o ciertos actos constituyentes
ejecutados conscientemente por determinados individuos (los que han redactado la constitución),
son interpretados como hechos productores de normas y sus autores son vistos como autoridad que
impone normas. (N/A)

La norma fundamental se refiere inmediatamente a una constitución, efectivamente impuesta,

producida por la costumbre o promulgada expresamente, eficaz en términos generales. La norma
fundamental se refiere mediatamente al orden coactivo producido conforme a esa constitución,
producido de conformidad con ella y también eficaz en términos generales.

La norma fundamental es presupuesto de validez del ordenamiento jurídico, estatuye que uno debe
comportarse de acuerdo con una constitución que ha sido establecida y es eficaz en términos
generales y de acuerdo también con las normas creadas en virtud de esa constitución, que son
eficaces en términos generales. La norma fundamental eleva a la categoría de jurídico lo factico.
Eleva a la obligación de futuro lo que ya opera como realidad pasada y presente. A deber jurídico lo
que ya es pauta social de comportamiento, sea cual sea el origen o la vía por la que esta pauta se ha
impuesto.

Funciones

o imprime validez a la constitución y a todo el ordenamiento jurídico.

o Es habilitadora de competencia para producir derecho con cualquier contenido.
o Es una norma de ratificación o cierre.

Características

o Es norma
o Es metajurídica pero puede afirmarse que es jurídica en tanto y en cuanto ella le otorga la
cualidad de jurídicas a las normas del sistema.
o No positiva. No es establecida por un acto de voluntad sino presupuesta (sobre la base de
imaginar un acto de voluntad ficticio), como elemento apriorístico necesario para el
conocimiento jurídico.
o Es valida pero esta validez es puramente hipotética, se la presupone. Esta validez hipotética
es epistemológicamente necesaria para el conocimiento del orden jurídico.
o De pura creación, no de ejecución. No tiene antecedente. En cambio la constitución es
aplicación de la norma fundamental.
o No productiva. De ella no se deriva el contenido de normas inferiores, es meramente
habilitadora de competencia del acto normativo del primer constituyente.
o Es retrospectiva. Se retrotrae el momento en que una constitución se impone eficazmente.
o Es mutable. Si se establece una nueva constitución, la norma fundamental estatuye el deber
de obediencia a la nueva constitución.
o Es disponible. No es una entidad que se impone para el conocimiento del derecho si se
parte de alguna otra concepción del derecho que no sea la de Hans Kelsen. Cabe la opción
de afirmar que el fundamento último de la constitución son hechos (actos de voluntad o de
fuerza).