Entorno Jurídico de la Empresa

Dentro de esta asignatura desarrollaremos los conceptos generales del

Derecho comercial, pero principalmente:

a.-) Marco jurídico General de la Actividad Empresarial

b.-) Organización jurídica de la Actividad Empresarial.

A.-) Marco jurídico General de la Actividad Empresarial

Como señale en clases, la regulación de la Empresa no es una tarea que le

resulte ajena al Estado. Este general tiende a establecer un marco regulatorio por
dos razones:

a.-) Por razones tributarias, esto implica que el estado a través del cobro
de impuestos puede acceder al establecimiento y cobro de los impuestos para
financiar el gasto público.

b.-) Por razones de conveniencia pública, ya que en esta materia cobra

importancia el denominado principio de subsidiariedad. De esta forma el Estado
permite que la

Principio de Subsidiariedad: Es aquel en virtud del cual el Estado debe

asumir todas aquellas actividades empresariales que no puedan o no quieran ser
asumidas por los particulares.

¿Cómo se regula la actividad Empresarial?

Se regula por una serie de Leyes, pero principalmente por ciertos principios
Constitucionales. Recordar que la Constitución Política del Estado es la norma
más importante de nuestro país, y en ella se establecen los pilares centrales de
nuestra economía.

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 ¿Cuáles son los derechos regulados en nuestra Constitución en materia
Empresarial?

1. Derecho a desarrollar cualquier actividad económica (19 Nº 21): El

Estado permite que cualquier persona realice una actividad económica,
siempre que esta no sea contraria a la Ley, a la Moral o a las Buenas
Costumbres.
2. Derecho a la no discriminación económica (19 Nº 22): Este derecho
tiene por finalidad que los particulares puedan competir en un plano de
igualdad, por lo que por medio de él se busca eliminar los monopolios.
3. Libertad de adquisición o derecho a la propiedad (19 Nº 23): Para
garantizar los otros derechos antes señalados se reconoce la libertad para
adquirir toda clase de bienes, salvo los que la ley establezca limitaciones,
por ejemplo, en materia de aguas.
4. Derecho de propiedad (19 Nº 24): Se reconoce el Derecho de propiedad a
nivel Constitucional, debido a su importancia, ya que por medio de ella, se
permite la adquisición de bienes y servicios para el desarrollo de cualquier
actividad económica. Recordar que el Derecho de Propiedad es aquel que
se ejerce sobre una cosa determinada, y que permite a su dueño usar,
gozar o disponer de ella a su arbitrio, sin perjudicar derechos de terceros.
5. Derecho de Autor (19 Nº 25)

Si se vulneran estos derechos ¿Cómo se protegen?

Se protegen por medio de dos mecanismos: El recurso de amparo y el

recurso de Protección, deducidos ante la Corte de Apelaciones.

B.-) Organización Jurídica de la Empresa

En este punto entraremos a estudiar cuales son los grandes temas del
derecho comercial introductorio. Al respecto debemos estudiar los actos de
comercio y las sociedades.

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 I.- Los Actos de Comercio

El acto de comercio es la pieza fundamental para poder comprender el

campo de acción del derecho comercial. A su respecto podemos decir que se
encuentra regulado en el Código de Comercio, y es un acto propiamente realizado
por el Comerciante. En Chile, el Código de Comercio no los define sino que indica
qué actos son mercantiles.

Concepto: “Son declaraciones de voluntad destinadas a producir efectos

jurídicos en el ámbito de los negocios o comercio. “

Teoría del Acto Mixto o de Doble Carácter: Recordemos, como

señalamos en clase, que un acto jurídico (por ejemplo una venta) puede tener dos
aspectos, uno civil y uno comercial. Por ejemplo si una persona entra a una tienda
comercial a comprar una cosa, el acto de venta será civil para el comprador y
comercial para el vendedor, o también puede ser comercial para ambos si el que
compra también es un comerciante.

Importancia de determinar si el acto que se ejecuta es Comercial o no

- Legislación aplicable: La legislación aplicable es un punto importante

de diferencia, ya que como decíamos el contrato de compraventa puede regularse
de forma distinta para el comerciante y para el no comerciante, en el primer caso
aplicaremos el derecho comercial y en el segundo el derecho civil. Asimismo con
todos los actos de comercio.

- Fines probatorios. Decíamos que el derecho comercial nace porque el

derecho civil era demasiado solemne, y exigía cumplir requisitos que muchas
veces generaba la perdida de los negocios, por lo que poco a poco comenzó a
nacer el derecho comercial como una forma de dar celeridad al comercio.

Por esta razón es que existen reglas sobre la prueba en materia comercial,
distinta al resto de la normativa nacional. En materia comercial, por ejemplo, la
costumbre cobra gran importancia a la hora de alegar el cumplimiento de

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obligaciones mercantiles. Algunos señalan que la Costumbre mercantil es la
fuente más importante de la legislación comercial.

- Calidad comerciante. El código de comercio señala que el comerciante

es aquella persona que teniendo capacidad para contratar, hace del comercio su
profesión habitual.

Los elementos que determinan la calidad de comerciante son dos:

a.- La habitualidad.

b.- La capacidad.

- Capacidad: En esta materia la capacidad debe entenderse como la

aptitud legal para adquirir derechos o contraer obligaciones.

No cualquier capacidad es la que caracteriza al comerciante. Recordemos

que la capacidad puede ser de dos clases:

1.- De goce, que es la aptitud legal para adquirir derechos, y que tienen
todas las personas desde que nacen.

2.- De ejercicio, que es la aptitud legal para contraer obligaciones, y que se

adquiere a los 18 años. Es ésta la capacidad exigida al comerciante.

- Ley de quiebras: Aplicada sólo a los comerciantes, por regla general.

- Fines Tributarios: Dependerá del carácter del contribuyente.

¿Cuáles son estos Actos de Comercio?

En Chile, el art. 3º del Código de Comercio señala: “ Son actos de

comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: ...”

- Compra y permuta de cosas muebles con el ánimo de vender, permutar o

arrendarlas, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.

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- Compra de establecimiento de comercio. Recordar que el establecimiento de
comercio es “Unidad constituida por los bienes materiales e inmateriales, que
utiliza el empresario para el desarrollo de una actividad mercantil organizada y
establecida (Es el medio, el fin en la empresa)”, y puede adoptar distintas formas:
Almacén, fabricas, talleres, oficinas, bodegas, agencias, bancos, tiendas,
restaurantes, bares, bolsas, hoteles, clínicas, etc.

- Arrendamiento de cosas con ánimo de subarrendarlas

- Comisión o mandato comercial: Recordar que el mandato es un contrato por el

cual una persona encomienda a otra la gestión de uno o más negocio por cuenta o
riesgo del primero.

- Empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés

y otros establecimientos semejantes.

- Empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables.

- Empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias

de negocios y los martillos.

- Empresas de espectáculos públicos.

- Empresas de seguros terrestres.

- Operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques.

- Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.

- Las operaciones de bolsa.

- Empresas de construcción, compra y venta de naves.

- Transportes, depósitos y consignaciones marítimas.

- Fletamentos y seguros marítimos.

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- Hechos que producen obligaciones en caso de averías, naufragios y
salvamentos.

- Empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia como edificios,

caminos, etcétera

Ojo: La Venta de bienes raíces o inmuebles es un acto civil, y el artículo 3º

Código de Comercio es taxativo, salvo en cuanto se aplique criterio de lo
accesorio. Este criterio permite extender la calificación de comercial a otros actos
que por si solos serían civiles.

II.- Las Sociedades

Ojo: No es lo mismo empresa que sociedad, no toda sociedad es una

empresa. Por eso se dice que toda Sociedad es una empresa, pero no toda
empresa es una sociedad.

Así: jurídicamente, la empresa es “el ejercicio profesional de una actividad

económica organizada con la finalidad de actuar en el mercado de bienes y
servicios”.

Tipos: La empresa puede ser individual o colectiva.

a.-) Si es individual puede tener forma jurídica (E.I.R.L)

b.-) Si es colectiva debe revestir una forma jurídica: sociedad

A.-) Empresa Individual de Responsabilidad Limitada

Concepto: Las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (EIRL) son

personas jurídicas, formadas exclusivamente por una persona natural, con
patrimonio propio y distinto al del titular, que realizan actividades de carácter
netamente comercial. Las EIRL están sometidas a las normas del Código de
Comercio, cualquiera sea su objeto, pudiendo realizar toda clase de operaciones
civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las Sociedades
Anónimas (S.A.).

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Características:

- Se constituye con solo una persona natural

- Tiene personalidad jurídica propia

- Es siempre comercial aun cuando giro sea para actos civiles

- Limita responsabilidad al monto del aporte

- Se le aplican normas de sociedades de responsabilidad limitada, de forma

supletoria.

B.-) Sociedades

Son personas jurídicas, que pueden ser sin y con fines de lucro. En
términos sencillos las sociedades son “Un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que
de ello provengan”, (artículo 2053 Código Civil).

Las sociedades son personas jurídicas distintas de los socios.

Elementos del contrato de sociedad

a.-) Los generales a todos los contratos

b.-) Especiales: - Aporte

- Beneficios

- Afecctio societatis

b.1.-) Los Aportes

Los aportes son contribuciones en dinero que alguien realiza a otro

individuo o a una organización.

El requisito es que siempre debe ser en dinero, y si se aportan bienes

inmuebles o muebles, estos deban valorarse en dinero.

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 No es necesario establecer el monto exacto de los aportes, sólo basta que
sea en dinero, y puede ser fijado discrecionalmente por los aportantes.

Las formas que puede revestir un aporte, puede ser en dominio o en

usufructo.

La importancia de los aportes esta determinada por el capital y los

beneficios de que de ello provengan.

b.2.-) Los Beneficios

Los beneficios se determinan según lo indiquen los socios, y de no señalar

nada, se fijaran en proporción al aporte

Recordemos que en esta materia los socios tienen el deber de contribuir y

soportar perdidas.

b.3.-) Afectio societatis

Es la intención formar parte sociedad o affectio societatis, que de no existir,

no existiría una sociedad sino que una cuenta en participación. Es decir,
estaríamos frente a una forma de "prestar" dinero a una empresa, dónde los
"intereses" que les vas a cobrar por ese préstamo quedan supeditados de alguna
forma a los resultados obtenidos por un negocio, pero que no sería una sociedad.

Clasificación de las Sociedades

1. Clasificación legal: Sociedad colectiva, Sociedad de responsabilidad

ltda., Sociedad en comandita, y Sociedad anónima.

2. Clasificación en sociedades de personas y de capital:

a.-) Sociedad personas: sociedad colectiva, sociedad de responsabilidad

ltda., sociedad en comandita simple.

b.-) Sociedad de capital: sociedad anónima, y sociedad por acciones.

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 3. Clasificación según actos del giro: Sociedades civiles y mercantiles.

I.- Sociedad colectiva: “Aquella en que los socios administran por sí o por
mandatarios elegidos de común acuerdo y responden en forma indefinida y
solidaria de las obligaciones contraídas a nombre de la sociedad”. (Ricardo
Sandoval L. Tomo I)

II.- Sociedad responsabilidad limitada: “Aquella en que los socios

administran por sí o por mandatarios elegidos de común acuerdo y en el que la
responsabilidad de los socios está limitada al monto de sus aportes (efectivos) o a
la suma que a más se indica en los estatutos sociales” (Ricardo Sandoval l. Tomo
I).

III.- Sociedad en comandita: “Aquella en que la administración

corresponde a los socios gestores por sí o por mandatarios elegidos de común
acuerdo y el capital lo aportan los socios comanditarios, los que pueden ser o no
gestores, cuya responsabilidad ésta limitada al monto de sus aportes (efectivos) o
a la suma que a más se indica en los estatutos sociales”. Estas se clasifican en
dos tipos: simple y por acciones.

IV.- Sociedad anónima: “Persona jurídica formada por la reunión de un

fondo común, suministrado por accionistas responsables solo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables” (artículo 1º Ley S.A.).

Clasificación: S.A. abiertas o cerradas

a.-) Abiertas, son: - 500 o más accionistas

- 10% capital suscrito en 100 accionistas o más.

- Inscritas en registro valores voluntariamente o por

disposición legal

b.-) Cerradas, las demás.

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 Características de los distintos tipos societarios

Tipo Administración Responsabilidad Razón Cesibilidad

Societario Social de Derechos

Sociedades - Todos los Ilimitada y solidaria Nombre uno Derechos no

Colectivas socios de los se ceden –
- Uno o varios socios “ y unanimidad
socios Cía”
- Un tercero
extraño

Sociedad de - Todos los Limitada al monto Nombre Derechos no

Responsabi socios del aporte socios u se ceden -
lidad - Uno o varios objeto y unanimidad
Limitada socios “Ltda.”
- Un tercero
extraño
- Directorio

Sociedad en Sólo socios - Gestores: Nombre Gestores: no

comandita gestores Ilimitada y socios ceden salvo
solidaria gestores unanimidad
- Comanditarios:
Comanditarios:
Limitada al
sí pueden
aporte
ceder

Sociedades Directorio Limitada al monto Nombre Derechos se

Anónimas del aporte comercial- ceden
objeto y

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 “S.A.”

Paralelos entre distintos tipos societarios

Sociedad de Responsabilidad Empresa Individual de Responsabilidad

Limitada Limitada.

- Dos o más socios - Una persona natural

- Nombre socios u objeto - Nombre constituyente y actividad

económica más E.I.R.L.

- Siempre comercial
- Civil o comercial
- Responsabilidad limitada al aporte
- Responsabilidad limitada al
entregado
aporte
- Administrada por constituyente o tercero
- Administrada por socios o tercero

Sociedad de Responsabilidad Sociedad Anónima

Limitada

- Hasta 50 socios - 2 socios o más sin límite

- Sin libertad cesión - Libertad cesión/ pactos

- Retiros según necesidades - Mínimo anual dividendos

Beneficios igual o diferente aporte - Beneficios proporción a acciones

Posibilidad reinversión retiros Dividendos no admiten reinversión

No sometidas a fiscalización S.V.S Fiscalización obligatoria o voluntaria

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 ¿Cómo se constituyen los distintos tipos societarios?

Se constituyen por:

1.-) Escritura pública, que es aquella otorgada ante Notario Público

competente, inscrita en su protocolo y cumpliendo los demás requisitos legales.

2.-) Reducción de la Escritura a Extracto

3.-) Publicación de del Extracto en un Diario de Circulación Masiva.

4.-) Inscripción en el Registro de Comercio, dentro del plazo de 60 días del

otorgamiento de la escritura.

5.-) Si se trata de Sociedades Anónimas debe inscribirse en un registro

especial de Sociedades Anónimas.

La sociedad que conste de escritura pública o de instrumento reducido a

escritura pública o de instrumento protocolizado o en que no se haya publicado
extracto o no inscrito en plazos legales, puede sanearse.

Efectos de este tipo sociedad con vicios saneables:

- La sociedad mal constituida tiene personalidad jurídica y se liquida como

sociedad.

- Ganancias y pérdidas se reparten entre comuneros según lo acordado. Si

nada dicen, de acuerdo a sus aportes.

- Responsabilidad solidaria. Terceros pueden probar por cualquier medio

Sociedad de hecho

Concepto: “Aquella que no consta de escritura pública o de instrumento

reducido a escritura pública o de instrumento protocolizado”.

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 Efectos sociedad de hecho:

- Se forma comunidad.

- Ganancias y pérdidas se reparten entre comuneros según lo acordado. Si

nada dicen, de acuerdo a sus aportes.

- Responsabilidad solidaria. Terceros pueden probar por cualquier medio.

Responsabilidad en las Sociedades Anónimas

Recordemos que los Directores son responsables al tenor de lo señalado

en la Ley.

Así el artículo 41 de la Ley, “Los directores deberán emplear en el ejercicio

de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente
en sus propios negocios y responderán solidariamente de los perjuicios causados
a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.

Es nula toda estipulación del estatuto social y todo acuerdo de la junta de

accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a
que se refiere el inciso anterior...” (Ley nª 18.046, S.A.)

Responsabilidad de los Directores en una Sociedad Anónima

Estos incurren en tres tipos de responsabilidades:

a.-) Responsabilidad Civil, para indemnizar perjuicios.

b.-) Responsabilidad administrativa que se hace efectiva en un sumario

interno, y que busca aplicar sanciones, como el despido.

c.-) Responsabilidad Penal, que busca determinar delitos, por ejemplo, un

fraude tributario.

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 Lo anterior, sin perjuicio de que se deje constancia de la falta de
participación u oposición.

Termino del Contrato de Sociedad

1. Acuerdo de los Socios

2. Vencimiento del plazo estipulado
3. Cumplimiento del objeto Social
4. Muerte de uno de los socios, salvo que se establezca lo contrario.
5. Renuncia o retiro
6. Incapacidad Sobreviniente o insolvencia de un Socio
7. Imposibilidad Sobreviniente para el logro del objeto social.
8. Perdida capital social
9. Insolvencia de la Sociedad
10. La Quiebra
11. Fusión
12. Revocación de la autorización de su existencia.
13. Por sentencia judicial
14. Otras causales estatutarias

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