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PSICOSOCIOLOGÍA
DEL DERECHO
Dykinson
INTRODUCCIÓN A LA PSICOSOCIOLOGÍA
DEL DERECHO
DYKINSON
Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de este libro, incluido el diseño de la cubierta, puede reprodu-
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DYKINSON, S.L.
© Copyright by
Universidad Rey Juan Carlos
Servicio de Publicaciones
Isabel Hoyo Sierra
Carlos Mª Alcover de la Hera
Roberto Domínguez Bilbao
Isabel Araceli Hoyo Sierra
David Martínez Iñigo
Fancisco Oda Ángel
Fernando Rodríguez Mazo
Luis Vicente Doncel
Madrid, 2004
ISBN: 84-9772-373-2
Preimpresión por:
iCubo S.L.
http://www.icubo.com e-mail: info@icubo.com
Teléfono (91) 855 14 64
ÍNDICE
CAPÍTULO PRIMERO
INTRODUCCIÓN A LA PSICOSOCIOLOGÍA DEL DERECHO
ISABEL HOYO SIERRA
I. INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 11
II. TEORÍA DEL DERECHO Y SOCIOLOGÍA DEL DERECHO.................... 12
III. LOS CAMPOS DE APLICACIÓN DE LA SOCIOLOGÍA DEL DERECHO..... 20
IV. TEORÍA DEL DERECHO Y PSICOSOCIOLOGÍA DEL DERECHO........ 21
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 23
CAPÍTULO SEGUNDO
¿CONCIENCIA O COMPORTAMIENTO?
ISABEL HOYO SIERRA
I. “DE LA RAZÓN DE LA SINRAZÓN QUE A NUESTRA RAZÓN
ALCANZA".......................................................................................................... 25
II. LA PSICOLOGÍA SOCIAL ............................................................................... 32
III. LA PERCEPCIÓN DE NOSOTROS MISMOS Y LA PERCEPCIÓN DE
LOS DEMÁS ........................................................................................................ 33
IV. LA INVESTIGACIÓN EXPERIMENTAL SOBRE LA COGNICIÓN
SOCIAL ................................................................................................................ 35
V. EL AJUSTE ESPONTÁNEO DE NUESTRA CONDUCTA SOCIAL AL
ENTORNO. LAS NORMAS SOCIALES COMO CAUCE DE APROXI-
MACIÓN............................................................................................................... 37
VI. EL PENSAMIENTO COMPLEJO DE EMILE DURKHEIM ....................... 38
VII. ¿ES POSIBLE OBSERVAR EN UN LABORATORIO LA CREACIÓN DE
UNA NORMA SOCIAL? EL EXPERIMENTO DE SHERIF ....................... 39
VIII. EL INFLUJO DEL GRUPO EN EL COMPORTAMIENTO. EL EXPERI-
MENTO DE ASCH .............................................................................................. 42
IX. LA OBEDIENCIA INDEBIDA ¿CONFORMISMO O CONFORMIDAD?
LOS EXPERIMENTOS DE STANLEY MILGRAM ...................................... 43
1. LA ANOMIA DURKHEIMIANA ................................................................ 48
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 50
6 Índice
CAPÍTULO TERCERO
LA INVESTIGACIÓN PSICOSOCIAL EN EL DERECHO
DAVID MARTÍNEZ IÑIGO
I. INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 53
II. EL PROCESO DE INVESTIGACIÓN.............................................................. 54
1. METODOLOGÍA CUANTITATIVA............................................................. 55
Supuestos del método hipotético-deductivo ............................................... 55
Fases de la investigación .............................................................................. 57
Alternativas metodológicas ......................................................................... 59
2. METODOLOGÍA CUALITATIVA ............................................................... 64
Fundamentos de la metodología cualitativa .............................................. 65
Características de la metodología ............................................................... 66
III. ENFOQUES EN LA INVESTIGACIÓN PSICOLEGAL ............................... 67
1. ENFOQUES SOCIOHISTÓRICOS .............................................................. 67
2. ENFOQUES TEÓRICOS .............................................................................. 68
IV. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS PARA LA RECOGIDA DE INFORMACIÓN 68
1. EL AUTOINFORME..................................................................................... 69
2. LA OBSERVACIÓN...................................................................................... 71
3. ANÁLISIS DOCUMENTAL......................................................................... 72
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 75
CAPÍTULO CUARTO
LA ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD
CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
I. INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 77
II. LA PERCEPCIÓN SOCIAL .............................................................................. 79
III. LA ATRIBUCIÓN O EL ANÁLISIS CAUSAL DE LA ACCIÓN ................. 89
IV. LA ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD CONSIDERACIONES
FINALES .............................................................................................................. 97
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 101
CAPÍTULO QUINTO
EL DESEMPEÑO DE ROLES
LUÍS VICENTE DONCEL FERNÁNDEZ
I. INTRODUCCIÓN: ROLES Y PROFESIONES .............................................. 105
II. TEORÍA DE LOS ROLES.................................................................................. 106
III. TIPOS DE ROLES............................................................................................... 109
IV. ROLES DE LOS OPERADORES JURÍDICOS............................................... 110
Índice 7
CAPÍTULO SEXTO
PSICOLOGÍA DE LA TESTIFICACIÓN
ISABEL HOYO SIERRA
I. EL CONCEPTO DE TESTIGO ......................................................................... 117
II. LA PRIMERA ETAPA: LA PSICOLOGÍA DEL TESTIMONIO ................. 118
III. LA RECEPCIÓN POR LOS JURISTAS DE LA PSICOLOGÍA DEL TES-
TIMONIO ............................................................................................................. 123
IV. LA SEGUNDA ETAPA DE LA PSICOLOGÍA DEL TESTIMONIO: LA
PSICOLOGÍA DE LA TESTIFICACIÓN ........................................................ 125
V. LA OBTENCIÓN DEL TESTIMONIO ............................................................ 126
1. LA ENTREVISTA COGNITIVA .................................................................. 129
VI. LA VALORACIÓN DE LOS TESTIMONIOS................................................. 131
VII. PSICOLOGÍA BÁSICA Y TESTIFICACIÓN ................................................. 134
VIII. PSICOLOGÍA SOCIAL Y TESTIFICACIÓN................................................. 138
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 139
CAPÍTULO SÉPTIMO
LAS VÍCTIMAS
ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
I. CONCEPTO DE VÍCTIMA ............................................................................... 141
II. LA VICTIMOLOGÍA ......................................................................................... 144
1. RAZONES HISTÓRICAS DEL SURGIMIENTO DE LA VICTI-
MOLOGÍA..................................................................................................... 144
2. LA VICTIMOLOGÍA COMO CIENCIA...................................................... 146
III. LA COMPRENSIÓN DEL PROCESO DE VICTIMIZACIÓN..................... 149
1. LA IDENTIFICACIÓN DE LA VÍCTIMA (I): TIPOLOGÍAS.................... 149
2. LA IDENTIFICACIÓN DE LA VÍCTIMA (II): LAS ENCUESTAS DE
VICTIMIZACIÓN ......................................................................................... 154
IV. LA VICTIMIZACIÓN ........................................................................................ 157
1. LA CONSTRUCCIÓN ANTICIPATORIA DE LA VÍCTIMA .................... 157
2. LA VICTIMOGÉNESIS................................................................................ 159
3. LA VICTIMIZACIÓN SECUNDARIA ........................................................ 161
V. LA PALIACIÓN DE LA VICTIMIZACIÓN ................................................... 165
1. REPARACIÓN E INDEMNIZACIÓN.......................................................... 165
2. LA ATENCIÓN PSICOLÓGICA A LAS VÍCTIMAS ................................. 167
VI. DECLARACIONES, CONVENIOS Y LEGISLACIÓN SOBRE VÍCTI-
MAS....................................................................................................................... 168
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 172
8 Índice
CAPÍTULO OCTAVO
LA MEDIACIÓN EN LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
I. INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 177
II. ORÍGENES Y DEFINCIÓN DE LA MEDIACIÓN ........................................ 178
III. ENFOQUES Y PERSPECTIVAS SOBRE LA MEDIACIÓN ........................ 181
1. LA MEDIACIÓN COMO RESOLUCIÓN DE PROBLEMAS.................... 182
2. LA MEDIACIÓN COMO MOTOR DE LA JUSTICIA SOCIAL................ 182
3. LA MEDIACIÓN COMO TRANSFORMACIÓN ....................................... 183
4. LA MEDIACIÓN COMO OPRESIÓN ......................................................... 183
IV. DINÁMICA DE LOS PROCESOS DE MEDIACIÓN .................................... 184
1. FASES EN LA MEDIACIÓN ....................................................................... 185
2. PROCESOS PSICOLÓGICOS Y PSICO-SOCIALES EN LA MEDI-
ACIÓN ........................................................................................................... 187
V. EL MEDIADOR................................................................................................... 194
1. ESTRATEGIAS DE MEDIACIÓN ............................................................... 194
2. HABILIDADES Y TÉCNICAS PARA LA MEDIACIÓN........................... 196
2.1. Habilidades y Técnicas Estructuradoras..................................... 196
2.2. Habilidades y Técnicas Facilitadoras........................................... 197
2.3. Habilidades y Técnicas Negociadoras .......................................... 197
2.4. Habilidades y Técnicas de Comunicación ................................... 198
VI. RESULTADOS DE LA MEDIACIÓN............................................................... 199
1. TIPOS DE RESULTADOS ............................................................................ 199
2. PREDICTORES DE LOS RESULTADOS.................................................... 200
VII. PRINCIPALES ÁREAS DE APLICACIÓN DE LA MEDIACIÓN............... 203
1. MEDIACIÓN FAMILIAR............................................................................. 203
2. MEDIACIÓN LABORAL ............................................................................. 203
3. MEDIACIÓN COMUNITARIA.................................................................... 204
4. MEDIACIÓN EDUCATIVA ......................................................................... 204
5. MEDIACIÓN SOBRE CUESTIONES AMBIENTALES............................. 204
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 204
CAPÍTULO NOVENO
PSICOLOGÍA SOCIAL Y TRIBUNALES DE JUSTICIA
ISABEL HOYO SIERRA
I. EL PROCESO JUDICIAL COMO CONTEXTO SOCIAL............................ 209
II. EL SISTEMA JURÍDICO NORTEAMERICANO .......................................... 210
III. EL REALISMO JURÍDICO EN NORTEAMERICA...................................... 212
IV. EL REALISMO JURÍDICO EN LA TEORÍA DEL DERECHO EN EUROPA.... 216
1. EL REALISMO JURÍDICO ESCANDINAVO............................................. 216
Índice 9
CAPÍTULO DÉCIMO
EL JURADO
FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
I. INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 229
II. BREVE HISTORÍA DEL TRIBUNAL DEL JURADO................................... 230
III. MODALIDADES DE JURADO ......................................................................... 232
IV. EL JURADO DE LA LEY ORGÁNICA 5/1995 De 22 DE MAYO ................ 233
V. LA INVESTIGACIÓN PSICOLÓGICA Y LOS JURADOS .......................... 241
1. LOS JURADOS COMO INDIVIDUOS........................................................ 242
2. LOS JURADOS COMO GRUPO.................................................................. 245
3. LA METODOLOGÍA EN EL ESTUDIO PSICOLÓGICO DE LOS JURADOS . 251
VI. CONCLUSIÓN..................................................................................................... 253
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................. 253
LEGISLACIÓN BÁSICA ................................................................................... 256
CAPITULO UNDECIMO
“COMUNICACIÓN DE MASAS Y JUSTICIA: OPINIÓN PUBLICADA Y OPINIÓN
PÚBLICA SOBRE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA ESPAÑOLA”
FRANCISCO ODA ÁNGEL
I. COMUNICACIÓN DE MASAS Y JUSTICIA: LA OPINIÓN PUBLICADA
Y SU EFECTO EN LA CONSIDERACIÓN DEL SISTEMA JUDICIAL .... 257
II. LA OPINIÓN PÚBLICA DE LOS ESPAÑOLES SOBRE LA
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA................................................................. 259
III. LOS RESULTADOS DE LA OPINIÓN PÚBLICA DE LOS ESPAÑOLES
SOBRE LA JUSTICIA........................................................................................ 261
IV. LA PRESIÓN MEDIÁTICA Y SU EFECTO SOBRE LA CLASE
POLÍTICA: LA REFORMA DE LA JUSTICIA.............................................. 267
V. INSTANCIAS JUDICIALES: MÁS COMPETENCIAS PARA LAS
COMUNIDADES AUTÓNOMAS...................................................................... 269
VI. EL NUEVO MAPA JUDICIAL: EL RESTABLECIMIENTO DE LA
CONFIANZA ....................................................................................................... 270
VII. UNA REFORMA EXPANSIVA CON UN PRESUPUESTO LIMITADO ..... 271
10 Índice
I. INTRODUCCIÓN
ner su mente configurada por el momento histórico y cultural en el que viven y traba-
jan. Todas estas resistencias no sólo han afectado a la demanda de estudios
sociológicos, con la consecuente disminución de las partidas presupuestarias destina-
das a la investigación sociológica, también han creado en quienes las cultivan un ex-
cesivo afán por consolidar su ‘status’ científico, por cuanto la atención prestada por
las Ciencias Sociales a cuestiones metodológicas y epistemológicas no tiene paran-
gón en las disciplinas que se ocupan de fenómenos naturales. A pesar de todas estas
dificultades el tesón de los sociólogos primero y más tarde el interés de los gobiernos
por conocer el funcionamiento de las sociedades que gobernaban ha generado la
emergencia de numerosas especialidades de la Sociología.
De manera más específica, sin embargo, la Sociología del Derecho tuvo que afrontar
un obstáculo suplementario, el del triunfo del positivismo jurídico, corriente de pensa-
miento que identificaba el Derecho con las normas emanadas de los órganos estatales
competentes. Visión ésta del Derecho que es fácil comprender no suscitaba en los juris-
tas el más mínimo interés por los conocimientos que la Sociología del Derecho pudiera
brindarle. La paulatina superación de tan estrecha concepción sobre el Derecho – que
desdichadamente de forma inconsciente aún sigue predominando entre los prácticos- y
la complejización del Derecho como consecuencia de la complejización extrema que ha
experimentado la propia sociedad cuyas relaciones pretende regular, generó, a partir de
la segunda guerra mundial- primero en Estados Unidos, más tarde en Europa-, el medio
apropiado para su resurgimiento. Como lo acreditan las siguientes palabras de Jean Car-
bonnier (Carbonnier1978) en su célebre tratado titulado Sociologie juridique, “en la ac-
tualidad, la sociología jurídica tiene docentes e investigadores en todos los países. Cier-
to es que con diferencias sensibles de un país al otro – aún más sensibles sí cabe que las
de la sociología general, ya que a las diferencias de cultura y de psicología, de curiosi-
dades y de medios ha de añadirse, pese a su artificialidad- la de los sistemas jurídicos
(cabe imputar a las características del Common Law el hecho de que la sociología del
derecho inglesa se interese tanto al juez; como cabe imputar al triunfo del célebre filó-
sofo del derecho, Hans Kelsen el que en Alemania la sociología del Derecho se sumerja
tanto en el Estado de Derecho”, pues como es lógico, el tipo de fenómenos sociojurídi-
cos que interesa a los investigadores indagar está indiscutiblemente preconfigurado a
partir de los conceptos jurídicos y los problemas prácticos que juzgan más relevantes.
Mientras en Inglaterra y Estados Unidos la preocupación se ha centrado en la decisión
judicial como consecuencia del papel preeminente que esta juega en la transformación
del Derecho material, en Alemania, en éstas últimas décadas, las preocupaciones de los
juristas y sociólogos alemanes se han centrado, como es lógico en los derechos funda-
mentales habida cuenta de que la reflexión y doctrina de estos Derecho ha desempeñado
idéntico papel transformador del derecho material.
Mas, llegados a este punto, descubierto ya el enorme esfuerzo que han tenido que
hacer los intelectuales que han querido cultivar la Sociología del Derecho, va siendo
hora de que analicemos qué es lo que la Sociología puede enseñarnos sobre el Dere-
cho, puesto que, como es obvio, comparte su objeto con la Teoría del Derecho, la Fi-
losofía del Derecho y las disciplinas de la Dogmática.
20 ISABEL HOYO SIERRA
En 1988, Renato Treves aborda con estas palabras en su Sociología del Derecho la
presentación de los campos de aplicación de la Sociología del Derecho: “En estos úl-
timos años, en los principales países de Europa y de América, las investigaciones de
sociología del Derecho han tenido tal desarrollo y se han ocupado de tal cantidad de
temas y de tal variedad de problemas que resulta cada vez más difícil, peligroso y
aproximativo todo intento de exposición y de ejemplificación que pretendan ser pon-
deradas y sistemáticas”. Para posteriormente pasar a mencionar:
La producción de las normas
La aplicación de las normas
La no aplicación de las normas
Los jueces y la administración de Justicia
Los abogados y la ética profesional
Otros operadores del Derecho (funcionarios de policía y policía en general)
El encuentro entre sistemas jurídicos distintos
La resolución de disputas
Investigaciones sobre las opiniones de la gente
Son los temas que mayor interés han suscitado entre los sociólogos del Derecho.
Un somero análisis de los temas mencionados por Treves nos demuestra la pervi-
vencia y cultivo del interés, por parte de los sociólogos del Derecho, por descubrir
cómo se producen, mantienen y transforman las normas jurídicas (la producción de
las normas, la aplicación de las normas y la no aplicación de las normas). Así como su
interés por explorar las peculiaridades de los distintos roles o papeles jurídicos co-
menzando por los más típicos (juez, abogado), junto con toda una serie de investiga-
ciones sobre la concepción del Derecho por parte de la sociedad.
Si nos propusiéramos clasificar de una forma más fina las investigaciones realiza-
das por los sociólogos del Derecho podríamos utilizar –como ha propugnado Jean
Carbonnier– como criterio de clasificación las propias ramas del Derecho hablando
así de una Sociología del Derecho Civil, del Derecho Procesal Civil, del Derecho Pe-
nal etc.
Subdivisión que permite a Jean Carbonnier mostrar en su Sociologie juridique
(1980) hasta qué punto los sociólogos se inclinan a investigar, como es lógico, aque-
llos aspectos cualitativos o cuantitativos del Derecho accesibles a las técnicas-metó-
dicas o técnicas de investigación ideadas por los sociólogos para obtener datos objeti-
vos de la realidad social.
Introducción a la psicosociología del derecho 21
nas, ora delictivas, ora antidelictiva, (siendo así que) toda acción humana reviste, cla-
ro es, necesariamente índole psicológica como hija del espíritu humano sin poder pa-
sar por otro punto”. Constatación que le conduce al descubrimiento de que puesto que
el Derecho no deja de ser el producto de la interacción de los seres humanos, toda
Ciencia Jurídica ha de versar sobre la ‘mecánica funcional’- hoy diríamos dinámica
social- que está en el origen de su emergencia, de su mantenimiento y de su desarro-
llo. Temas indiscutiblemente abordados ya por la Psicología Judicial y la Psicología
Política.
Ahora bien, el carácter eminentemente empírico de sus trabajos, la frecuente in-
clusión de los mismos en publicaciones periódicas especializadas, v. gr. Social Psy-
chology and Law, Psychological Bulletin, Virginia Law Review, Journal of Applied
Social Psychology, Journal of Personality and Social Psychology, Journal of crimi-
nal Law, illamarvas in law and psychology, Psychology and Law, Journal of Clinical
Psychology, Law and Human Behaviour, Advances in experimental social psycholo-
gy etc, así como el carácter técnico especializado de sus escritos hacen que sus pro-
gresos resulten inaccesibles para profesionales y estudiantes carentes de una forma-
ción básica en psicología, esa es la razón por la cual los autores de esta obra nos
hayamos propuesto escribir una modesta Introducción a la Psicología Social del De-
recho dirigida en primer lugar a los alumnos que, en su segundo curso de licenciatura,
optan por emplear el margen de libertad que los actuales Planes de Estudio les brin-
dan para formarse en una disciplina poco convencional, y en segundo lugar, por su-
puesto, para todos aquellos lectores que interesados por la Psicología, o por el Dere-
cho, sientan curiosidad por vislumbrar qué es lo que se oculta tras ese sofisticado
lenguaje de los psicólogos.
El carácter cuatrimestral de la materia, su carácter divulgativo nos han llevado a
estructurar el libro del siguiente modo. En primer lugar nos introduciremos en el ob-
jeto de estudio de la Psicología, a saber, el estudio de la conducta o del comporta-
miento (capítulo segundo); a continuación exploraremos las cuestiones metodológi-
cas poniendo un énfasis particular en las ‘técnicas-metódicas’ más comúnmente
empleadas en las investigaciones psicosociales (capítulo tercero). Finalizada esta pre-
sentación de la Psicología Social, nos hemos propuesto avivar el interés del lector tra-
tando el tema de la cognición social desde la perspectiva del proceso atributivo, de
sus sesgos y de sus errores para, a continuación, centrarnos en el análisis causal de la
acción y, más concretamente, en la atribución de responsabilidad o juicio de respon-
sabilidad, conscientes de que los estudiantes y los juristas saben hasta qué punto su la-
bor exige de forma continua la emisión de dichos juicios (capítulo cuarto). Finalizada
esta auto aplicación de las aportaciones de la Psicología Social, abordaremos el análi-
sis de nuestra conducta como seres profesionales introduciéndonos en el concepto de
rol, y en el status que dicho rol nos confiere en una situación grupal (capítulo quinto).
Role que puede ser circunstancial, como lo es el de testigo (capítulo sexto), o el de la
víctima (capítulo séptimo) o profesional, como lo es el papel que el abogado desem-
peña como mediador de conflictos (capítulo octavo). Por último nos introduciremos
en el capítulo noveno en el tema clave de la Psicología Judicial, a saber, en el descu-
Introducción a la psicosociología del derecho 23
brimiento del proceso judicial como contexto plagado de factores que explican la
conducta jurídica de jueces (profesionales y legos), de fiscales, abogados, víctima,
testigo, imputado etc., así como en el análisis de las corrientes de Teoría del Derecho
que han propiciado su desarrollo. Tema introductorio que nos conducirá a abordar, en
el capítulo décimo, la polémica cuestión de la dinámica grupal de los Jurados tema
éste que, sin duda, suscita serios prejuicios, recelos y que, por tanto, merece nuestra
atención por permitirnos descubrir hasta qué punto la ratio del Derecho Procesal hoy
encerrada en fórmulas y rutinas está siendo redescubierta por los psicólogos a partir
del análisis de la dinámica grupal de un tribunal popular. Por último, finalizaremos
esta breve introducción interesándonos por la percepción social del funcionamiento
de los Tribunales (capítulo undécimo).
Ni que decir tiene que esta obra no pretende ser un compendio de la Psicología So-
cial del Derecho, su finalidad es mucho más modesta, trata de demostrar al lector y al
estudiante que la Psicología Social del Derecho puede proporcionarle conocimientos
para perfeccionar su quehacer, a la par que trata de presentar el quehacer de los psicó-
logos como una tarea complementaria cuyo valor e interés, con certeza, ellos tendrán
que evaluar. Si con nuestro trabajo hemos contribuido a mantener viva la curiosidad
de nuestros estudiantes y a acrecentar el interés por el tema que al leernos ha mostra-
do ya tener el profesional, nos daremos por satisfechos.
BIBLIOGRAFÍA
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Bergalli y otros: Derecho y Sociedad. Tirant lo Blanch Libros, Valencia, 1998.
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Morales Domínguez, J. F: ‘Estudios psicosociológicos en el campo del Derecho’ en Jiménez Bu-
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24 ISABEL HOYO SIERRA
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Treves, Renato. (1988): La sociología del Derecho. Orígenes, investigaciones y problemas. Edito-
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Villamor Maquieira, Carlos. (1987): Filosofía del Derecho, Ciencia Jurídica, Teoría General del
Derecho. (Capítulo VI. Método y Ciencias Jurídicas). Editorial Extremadura, S.A. Cáce-
res.
CAPÍTULO SEGUNDO
¿CONCIENCIA O COMPORTAMIENTO?
sucede y en qué medida lo que sucede afecta tanto a la conducta como a la propia con-
ciencia – o conjunto de creencias que los seres elaboramos respecto a nosotros, a
nuestra conducta y a nuestro entorno. Como con gran acierto señala Myers (1995) “el
auto-análisis que tanto nos gusta practicar no siempre resulta fiable”.
Pero que la conciencia no resulte muy fiable y que, por tanto, no podamos confiar
demasiado en sus contenidos a la hora de buscar explicaciones sobre nuestros proce-
sos psíquicos no significa ni que la conciencia no exista, ni que jamás podamos espe-
rar de ella información para conocer los factores que nos impulsan a actuar de un de-
terminado modo. Con el tiempo la Psicología ha ido perdiendo sus recelos respecto a
la introspección y comprendiendo que la existencia del fenómeno conciencia no pue-
de ser ignorada puesto que, si bien es cierto que en numerosas ocasiones no desempe-
ña el papel de controlador y conocedor de la situación que con tanta frecuencia se
arroga también es cierto que en ocasiones actúa como factor imprescindible para la
comprensión de nuestros procesos psíquicos y comportamientos. De ahí que la con-
ciencia, en la actualidad, haya vuelto a ser considerada como objeto y como método
de estudio por parte de la mayoría de los psicólogos. Un objeto de estudio al que se in-
terroga de modo muy cuidadoso con el fin de evitar que esa respuesta ‘resabidilla’
que inventamos para todo, no entorpezca el hallazgo de la explicación válida.
Y es que, por paradójico que parezca, la conciencia para la psicología es a la par
consciente e inconsciente, puesto que emerge de unos procesos psíquicos impenetra-
bles para la introspección.
Esta peculiaridad de la conciencia puede sorprenderse en la distracción. Veámosla
en el siguiente experimento de Ellen Langer y sus colaboradores (1983, 1985)
En este experimento el grupo de sujetos estaba compuesto por los estudiantes de la
Biblioteca que hacían cola para usar una fotocopiadora concreta (no ponemos la mar-
ca porque no queremos hacer publicidad). De forma aleatoria, es decir siguiendo una
secuencia ‘decidida’ de antemano por una tabla de números al azar, un único experi-
mentador se dirigía a un estudiante solicitándole que le permitiera hacer fotocopias.
La variable independiente (A) en éste caso estaba constituida por la forma en que el
experimentador iba a formular dicha solicitud.
a1 Le pedía por favor que le permitiera hacer las fotocopias alegando como cau-
sa el hecho de que 'tenía mucha prisa'.
a2 Le pedía por favor que le permitiera hacer las fotocopias alegando simple-
mente que tenía que hacer fotocopias.
a3 No motivaba su petición, limitándose a decirles: ‘por favor déjeme usar esta
fotocopiadora X’ (refiriéndose a la marca que no queremos mencionar)
Sorprendentemente tanto cuando se les dio una explicación razonable, como cuan-
do se les dio una explicación incoherente, (‘tengo que hacer fotocopias’), los estu-
diantes cedieron su lugar en un porcentaje superior al 90%, no así cuando el ayudante
omitía las explicaciones, caso en el que sólo accedió el 60% de los estudiantes. Lo
30 ISABEL HOYO SIERRA
que denota hasta qué punto podemos ser despistados. O, hasta qué punto la conscien-
cia y la inconsciencia pueden coexistir.
Esta 'conciencia-inconsciente', sin embargo, no hace referencia al célebre almacén
psicoanalítico de impulsos básicos, sino a los automatismos que hacen posible preci-
samente la conciencia. En realidad esos estudiantes estaban atentos y conscientes,
pero no a lo que el ayudante les estaba diciendo, al parecer les bastó con inspeccionar-
le y los gestos y el tono les hicieron suponer que había dado una disculpa razonable.
Una vez más si les hubiésemos preguntado las razones por las cuales cedieron su
puesto en la fotocopiadora hubiesen inventado que les había dado una explicación ra-
zonable. Y atentos, como estaban, a lo que hacían o pensaban, respondieron automá-
ticamente que sí impelidos por el hábito de cortesía.
En un descuido o despiste es posible detectar varios fallos en los componentes de
la secuencia de procesamiento de información.
Analicemos dichos fallos en la siguiente secuencia:
Pedro llega del gimnasio a su casa extenuado y sediento. (Tan sólo aspira a hacer
dos cosas, beber algo y quitarse el chándal para caer derrotado en un sofá). Se quita el
chándal y lo mete en la nevera. En realidad, como podemos ver, ha realizado algo de
los dos planes que tenía. Sólo ha entremezclado los planes. Abrió la nevera, se quitó
el chándal y cerró la nevera. ¡Claro que sigue sediento! Y sé da cuenta.
Veamos con otro ejemplo más complejo otro tipo de fallo en los componentes de la
secuencia de la información.
Como todos los días Pedro se levanta. Lo primero que hace es prepararse el desa-
yuno. Para ello tiene perfectamente ordenadas sus actividades para que el desayuno
esté listo con rapidez. Lo primero que hace es enchufar la tostadora, sacar un vaso y
una taza, luego pone dos rebanadas de pan en la tostadora que ya tiene programada en
dos minutos, y vierte la leche en la taza y el zumo en el vaso, a continuación mete la
taza en el microondas, que ya tiene programado en tres minutos, y comienza a beber
el zumo, momento en el que saltan las tostadas que va untando con mantequilla mien-
tras sigue bebiendo el zumo de naranja.
En cuanto suena la campanilla del microondas echa el café, el azúcar, lo revuelve y
se sienta en la mesa de la cocina para terminar su desayuno.
Pero Pedro un buen día se levanta muy cansado, está muy preocupado por los pro-
blemas que tiene en el trabajo y, de pronto, se descubre bebiendo la leche fría mien-
tras el microondas eleva la temperatura de su zumo de naranja. ¿Qué había fallado?
La realización de actos automáticos tiene que ser supervisada por actos conscientes,
tenemos que atender, es decir tenemos que ir supervisando que nuestros actos auto-
máticos se van adecuando a nuestros planes, de no ser así, nos sorprenderemos reali-
zando automáticamente lo contrario de lo que pretendíamos hacer.
¿Conciencia o comportamiento? 31
Para los psicólogos no sólo la actividad consciente está repleta de actos incons-
cientes o automáticos sino que también es una actividad a la vez continua y disconti-
nua. Continua, porque siempre hay actividad consciente, discontinua porque más que
una sola conciencia parecen existir varias o porque siendo la conciencia una sola en
ella cabe advertir la existencia de diferentes estadios o niveles en los que la actividad
psíquica difiere sin que sepamos como influye la actividad, sí es que lo hace, que
acontece en un nivel en los demás.
Por regla general en Occidente identificamos la conciencia con el conocimiento y
el conocimiento con los productos de la conciencia cuando un Yo, que se siente racio-
nal, controla y explica el mundo exterior. Pero lo cierto es que, ese Yo, también duer-
me y que, por lo que vislumbramos de ese estado a partir de los escasos retazos de ac-
tividad psíquica que reconstruimos como sueños, también se comporta como sí
tuviera conocimiento del mundo exterior... sin importarle lo más mínimo que en esta-
do de vigilia ese mundo exterior sea un mundo interior. Pero las filosofías orientales
nos informan de la existencia de otros muchos estados de conciencia, e incluso no ha
faltado quien, a fuerza de explorarla, ha llegado a la conclusión de que todos somos la
misma conciencia.
Limitándonos a la experiencia y partiendo de la convicción de que somos los mis-
mos cuando estamos despiertos que cuando dormimos resulta innegable que durante
el estado de vigilia es muy poco, por no decir nada, lo que conocemos de las vivencias
que experimentamos mientras dormimos, por más que, imbuidos por las creencias
que nos transmite nuestra cultura, hoy pensemos que la actividad onírica a la que lla-
mamos sueño procede de nuestro propio interior y no, como durante siglos culturas
muy diversas ha creido, y continúan creyendo, que los sueños sean mensajes envia-
dos por los dioses, o viajes a un estadio de conciencia tan real como la realidad del es-
tado de vigilia. Aunque lo cierto es que nuestros niños no consideran irreales sus sue-
ños, ni, por tanto, privilegien como lo hacemos los adultos el estado de vigilia hasta el
punto de considerar que vigilia y conciencia son una misma cosa.
La actividad onírica nunca se interrumpe, ni siquiera en estado de vigilia, pues se
ha comprobado que la actividad propia de las estructuras nerviosas que desencadena
el sueño MOR (momento en el que se dan con frecuencia sueños acompañados de
imágenes visuales) también funciona durante la vigilia, sin que el sueño suceda por-
que estamos entretenidos con la actividad cerebral propia del ‘estar despiertos’... y
que dichos momentos son propicios al pensamiento divergente, es decir a las inspira-
ciones creativas.
Y sin embargo, sacad la conversación sobre el tema. Con certeza que todo el mundo
tiene algo que decir en estado de vigilia, que es cuando nuestros discursos resultan inte-
ligibles, y suponemos que inteligentes, sobre el dormir, como sempiternos sabelotodo.
La propensión a creer que los sueños nos transmiten mensajes de un supuesto incons-
ciente ha sustituido en nuestros tiempos a la creencia de que los sueños albergan mensa-
jes del más allá. Pues nos negamos a admitir que los escasos retazos de actividad onírica
que recordamos en estado de vigilia carezcan de significado y de razón de ser.
32 ISABEL HOYO SIERRA
Por último, sin ánimo de agotar la cantidad de vivencias que podríamos presentar
como pruebas de que la conciencia también es inconsciencia, diremos que buena
prueba de ello la tenemos en que nuestra conciencia no es sólo la conciencia de lo que
somos conscientes en un momento dado, sino también de todo lo que podemos ser
conscientes.
Cuando recordamos atraemos a nuestra conciencia una información que con
anterioridad no estaba en ella, somos capaces de encontrar en nosotros mis-
mos información que no sabíamos que sabíamos.
Cuando pensamos desconocemos como nuestra mente procede para arrancar
una solución al problema que deseamos resolver, y sin embargo, si ponemos
empeño la solución acaba surgiendo.
Cuando imaginamos desconocemos cómo hacemos para construir con nues-
tras fantasías relatos o construir inventos.
Cuando percibimos desconocemos cómo hacemos para organizar un sinnú-
mero de sensaciones causadas por energías físicas que, para colmo, seleccio-
namos previamente con nuestra atención en una supuesta reproducción de un
entorno que tomamos como real y perceptible de forma idéntica para todos
nosotros. En suma, no seremos conscientes de cómo hacemos para ser cons-
cientes, pero sin serlo, lo cierto es que la conciencia puede predicarse como
una de nuestras propiedades.
Esta visión de la conciencia como a la par consciente e inconsciente ya fue sosteni-
da por Wilhem Wundt, para quien la conciencia poseía dos niveles. En el primero
tendríamos las representaciones, los pensamientos y los sentimientos. En el segundo
los materiales que sirven para que surjan dichas representaciones, pensamientos y
sentimientos. Dichos materiales no serían otros que las sensaciones causadas por la
conciencia de nuestro mundo interno y externo. Pero, como ya hemos comentado an-
teriormente, Wilhelm Wundt pretendía acceder a su estudio por medio de la intros-
pección, de ahí que la psicología solo comenzara a progresar cuando transformada en
ciencia del comportamiento descubrió que lo inconsciente a veces se puede atrapar
experimentando sobre la conducta y tomando los productos de la introspección o au-
toanálisis como parte del fenómeno que había que investigar, dicho de otro modo, la
introspección o ‘autoinspección’ no sólo proporciona escasa información sobre los
procesos psíquicos ya que también tiene la virtud de alterarlos, razón por la cual no
resulta conveniente convocarla a la hora de realizar una investigación. Sí bien, resulta
interesante elicitarla una vez se ha concluido la misma como forma de averiguar qué
sabemos y qué ignoramos del origen de nuestros comportamientos.
Las ideas que tenemos sobre nosotros o sobre los demás son denominadas por los
psicólogos sociales bajo el rótulo de ‘cognición social’, pues como nos percibimos o
como percibimos a los demás es el resultado de un complejo entramado de pensa-
mientos, sentimientos, motivos o aspiraciones y, también, percepciones cargadas de
intención de salir airosos en la comparación con los demás.
Del análisis de las cogniciones sociales, es decir de los pensamientos que alberga-
mos respecto a nosotros mismos y a los demás en situación de respectividad, cabe
concluir lo mismo que hemos concluido al hablar de la información ilusoria que con
34 ISABEL HOYO SIERRA
milia, simplemente están enterrados, están disociados, de momento ésta no sabe como
conciliar ambos mundos, ni ambos sentimientos, aunque, de momento tampoco le con-
viene lo más mínimo hacerlo porque la comprensión de los temores que experimenta su
madre quizá podría obligarla a transigir renunciando a su deseo de explorar una nueva
realidad en la que, evidentemente, está devaluando lo que tiene y ensalzando lo que otros
poseen... En cuanto a la madre es evidente que exagera, los vínculos familiares no se
rompen porque uno de sus miembros tenga en un momento dado un interés inaudito por
el mundo exterior, pero lleva razón al considerar que existen peligros en la nueva situa-
ción. En cuanto al padre, es más que probable que trate de salir del enredo evadiéndose...
ya que a fin de cuentas el papel de mediador en el conflicto que se le está brindando es
una auténtica trampa- Haga lo que haga va a salir malparado, va a romper las expectati-
vas de su mujer o las de su hija. Lo mejor es dejar que pase el tiempo... dice él, y acierta.
Experimento nº 1
En 1985 Robert Vallone, Lee Ross y Mar Lepper mostraron a un grupo de estu-
diantes proisraelitas y proárabes seis segmentos de noticias de televisión que descri-
bían la masacre de refugiados civiles en dos campos del Líbano en 1982. Pues bien,
tanto los estudiantes proisraelitas como los proárabes juzgaron que las noticias esta-
ban sesgadas a favor de la posición contraria a la que ellos mantenían.
Este fenómeno es muy común. Cuando sostenemos frenéticamente un punto de
vista creemos firmemente que la descripción objetiva del asunto es la nuestra y, por
tanto, cualquier punto de vista que se aparte levemente del nuestro nos parece una fe-
roz concesión a la otra parte.
De forma unánime, sostienen los psicólogos, ésta es la razón por la cual las perso-
nas en conflicto (matrimonios, obreros y empresarios, grupos raciales opuestos) per-
ciben a los mediadores imparciales como sesgados en su contra. Y no es otra la razón,
como tendremos ocasión de tratar en el capítulo undécimo, por la cual, cuando un
proceso judicial no logra producir una corrección de los puntos de vista sostenidos
por las partes litigantes, situación mucho más frecuente de lo que cabría desear, los
fallos o sentencias judiciales, como bien expresa el refrán ‘juicios tengas y los ganes’,
36 ISABEL HOYO SIERRA
producen insatisfacción a las dos partes. Al igual que es también la razón por la cual
para actuar de mediador es preciso poseer el raro talento de aceptar sin inmutarse la
carga de prejuicios de ambas partes, como tendremos ocasión de ver en el capítulo oc-
tavo.
Experimento nº 2
Años antes, en 1979 en la Universidad de Standford se había realizado el siguiente
experimento: tras analizar los resultados de una encuesta sobre la pena de muerte a
un grupo de universitarios seleccionados conforme a su posición a favor o en contra
de la pena de muerte (50% a favor, 50% en contra), el grupo fue invitado a escuchar
dos conferencias en las que se les presentaron datos supuestamente científicos que
avalaban la utilidad o inutilidad de la pena de muerte para erradicar la criminalidad.
Finalizadas ambas exposiciones se pidió a los alumnos que informasen sobre lo que
habían escuchado. Pues bien, en sus informes, tanto los defensores como los oponen-
tes a la pena capital seleccionaron como información más relevante la que avalaba su
punto de vista y, aunque ninguno dejó de mencionar la información que contradecía
sus puntos de vistas, todos sin excepción tendían a minimizarla.
Una vez recogidos los informes, con el fin de averiguar sí las conferencias habían
causado alguna modificación de la opinión de los sujetos volvió a repetirse la encues-
ta inicial, descubriéndose que las conferencias no sólo no habían modificado los pun-
tos de vista iniciales, sino que parecían haberles servido para consolidar la opinión
que ya tenían, habida cuenta de que en más de un caso mostraron una mayor radicali-
dad en la ratificación de la opinión previamente sostenida.
Este resultado nos muestra hasta qué punto vivimos aferrados a nuestras creencias.
Pero ¿cómo se forman dichas creencias y por qué vivimos tan aferrados a ellas?
Para comenzar vivimos nuestras creencias como reflejos de la realidad, y como partes
insustituibles de nosotros mismos. Las necesitamos y las consideramos parte de nues-
tra identidad de ahí que tendamos a defenderlas a machamartillo. Fenómeno que reci-
be el nombre de perseverancia de la creencia.
La intensidad de la perseverancia de las creencias, sin embargo, no es idéntica en
todos los seres humanos. De igual modo que en un mismo ser humano no siempre es
idéntica la intensidad de todas sus creencias. Pretender combatir la perseverancia de
la creencia con argumentos intelectuales resulta absurdo porque cuanto más exponga-
mos a una persona a información contradictoria más tenderá ésta a sustraerse de la in-
formación para sostener su creencia.
Este fenómeno resulta especialmente perceptible en los llamados grupos sectarios.
Se denomina grupos sectarios a aquellos cuya cohesión se funda de forma exclusiva
en que sus miembros comparten una serie de creencias. La inclusión de un adulto en
un grupo sectario lleva su tiempo por cuanto previamente las personas han de despo-
jarse de creencias anteriores. La meta perseguida suele ser la de llegar a participar de
¿Conciencia o comportamiento? 37
Cabe entender por conducta social toda manera de pensar, de sentir y de obrar cuya
orientación es estructurada de acuerdo con unos modelos que son colectivos, es decir
que son compartidos por los miembros de una colectividad de personas. Por tanto,
para empezar la conducta social no exige la presencia física del otro.
El siguiente ejemplo nos permitirá comprenderlo.
Todos los días nos cruzamos en una ciudad con centenares de personas a las que no
conocemos, al igual que ellas se están cruzando con nosotros. Al hacerlo todos cum-
plimos con las normas de comportamiento social que exigen que los desconocidos no
se invadan mutuamente el territorio. La no-invasión física del territorio ajeno en unos
casos se traduce en metros y en otras en centímetros, dependiendo del lugar en el que
coexistamos. Así el metro o el autobús en horas punta admiten una proximidad entre
38 ISABEL HOYO SIERRA
los usuarios impensable en otras momentos del día. Tanto en el metro, como en el au-
tobús, como en un ascensor borramos el exceso de proximidad con una serie de gestos
de mirada ausente, de abstracción en los propios pensamientos etc, que no resultan
necesarios cuando caminamos por la calle, pero en cualesquiera de los casos respeta-
mos la regla que indica que no se debe hablar con desconocidos, pues el compartir
una barra de bar, el compartir un vagón de metro o un ascensor es un mero incidente
pasajero.
Las normas sociales son asimiladas por nosotros por imitación, pero rápidamente
se convierten en respuestas inconscientes- es decir, en actos automáticos. Las normas
sociales poseen, como toda norma, una función regulativa imprescindible para la vida
social, pese que no falten los filósofos del Derecho que haya tratado de discutir su pa-
pel, hagan sí no la prueba que el psicólogo Milgram encomendó hacer a sus alumnos.
Cada uno de ellos, en solitario, tenía que subirse al metro de New York y elegir un
usuario al que debía pedir que le cediera su asiento, así, sin más explicaciones. Los
alumnos, al día siguiente, relataban irremisiblemente lo imposible que les resultaba
tal misión y, en el caso de haberla realizado, lo fatal que lo habían pasado y como no
habían podido evitar tratar de justificar a posteriori de forma plausible su abrupta de-
manda. Se preguntarán uds. que por qué los estudiantes se prestaron a semejante ex-
periencia, pues bien, donde el estudiante de Derecho ve normas, el estudiante de psi-
cología ve un comportamiento digno de exploración, se trate de un uso normativo
social como el que acabamos de comentar o de una norma jurídica, la curiosidad les
impulsa a arrostrar tareas tan difíciles. Hagan sí no la prueba de pedir en un transporte
público a un inválido, sentado en el asiento que una normativa jurídica les reserva, y
pídanle que les ceda el asiento o imagínenlo sólo y traten de explorar las razones de su
resistencia, y los sentimientos que dicho comportamiento les suscita.
El conocimiento del uso normativo ‘no invadir el territorio del otro’, o de la norma
jurídica que prescribe ‘dar prioridad en el uso de un asiento a un inválido’ son cogni-
ciones sobre el modo de estar en la vida social.
Emile Durkheim pertenece a la clase de pensadores que no sólo han sido considera-
dos maestros en su época, sino que en todos los tiempos, aún pretendiéndose que se les
ha superado, vuelven a la actualidad como consecuencia de que, por fin, se ha descu-
bierto el sentido de su pensamiento. Y es que para entender al otro no es suficiente con
que nos encontremos libres de celos y de competitividad, también es preciso estar dota-
do de un talento análogo al de aquel cuyo talento pretendemos juzgar. Atacado por ma-
terialista y socialista- nos explica Jean Carbonnier- por no haber empleado un aparato
estadístico adecuado para demostrar sus teorías - imposible por el precario desarrollo de
la disciplina en la época en la él vivió- y hasta por su escaso compromiso político, lo
cierto es que “su influencia ha sido tan considerable que, incluso los que le han recusa-
¿Conciencia o comportamiento? 39
do, no han podido evitar tener que hacer uso de los conceptos, y de la observación de de-
terminadas reglas, conceptos y reglas que Durkheim ideo para la sociología, pero aún
hay más, no sólo son los conceptos y las reglas metodológicas lo que tenemos que agra-
decer a Durkheim, puesto que también supo formular juicios, llegar a conclusiones, in-
ferir relaciones que en la actualidad, sin proponérselo, ha vuelto a descubrir y demostrar
la Psicología Social. Una prueba de este aserto la tenemos en el conjunto de experimen-
tos que a continuación nos proponemos mostrarles, comenzando por los trabajos de
Muzafer Sherif (1937), orientados a averiguar sí era posible observar en un laboratorio
la creación de una norma social. Continuando con Solomon Ach, apasionado estudioso
del estudio de el influjo del grupo en nuestro comportamiento para terminar con los apa-
sionantes experimentos de Stanley Milgram sobre la conformidad.
pañía de dos supuestos compañeros de tarea. Estos supuestos compañeros lo que pre-
tendían era influir en su juicio proporcionando supuestas percepciones de
movimientos en una cuantía mayor (un compañero) y exagerada (el otro). Si por
ejemplo el sujeto real informaba que había percibido un movimiento de 1 cm, el com-
pañero inductor informaba que a él le parecía que se había movido unos dos centíme-
tros, y el siguiente compañero exageraba aún más e informaba que el movimiento ha-
bía sido de tres.
Al principio los sujetos reales o genuinos del experimento se asombraban de la
disparidad que observaban entre sus opiniones y las de sus ‘compañeros’ mientras
seguían ciñéndose a sus propias estimaciones, pero con el tiempo, la reiteración de las
opiniones dispares pudo más en la mayoría de los sujetos así que optaron por ajustar
sus estimaciones sobre la cuantía del movimiento a las proporcionadas por los demás.
Es preciso advertir que la ilusión autocinética es interpretada por todos los seres
como un movimiento real.
Sin duda Muzafer Sherif al analizar los resultados saltó de alegría. Acababa de
idear la manera de ver en un laboratorio emerger una norma social. Pero los científi-
cos, ya se sabe, son particularmente cuidadosos con el trabajo de sus colegas, así es
que les dio por opinar ¿no se tratará acaso de una nueva manera de medir simple-
mente la sugestionabilidad o sugestibilidad de las personas? Para evitar que estos re-
celos de sus colegas estropeasen el paradigma que acababa de idear para explorar
cómo emergen las normas sociales, Muzafer Sherif midió bien sus pasos, es decir,
guardó silencio. Desde luego caviló, por muy sugestionable que una persona sea
siempre volverá a sus propias estimaciones cuando dejen de sugestionarlo, por lo
tanto conviene esperar, hay que dejar transcurrir el tiempo suficiente como para que
sea la crítica de que estamos tan sólo ante una manifestación de sugestibilidad la que
tenga que demostrar que la sugestibilidad ejerce efectos duraderos. Así es que dejó
pasar ni más ni menos que un año, antes de volver a convocar en el laboratorio a los
sujetos para medirles de nuevo la ilusión autocinética. Y ¡eureka! Resultaba más que
evidente que seguían respondiendo de acuerdo a la norma grupal aprendida en la si-
tuación colectiva.
Que las personas estamos sujetas a opiniones encontradas, y que acabamos por
conformar nuestras opiniones con nuestro entorno es un hecho de sentido común, par-
ticularmente si aquello sobre lo que opinamos carece realmente de interés. Tal es la
crítica que se hizo al experimento de Sherif. En realidad resulta una situación la mar
de ambigua en la que se encontraban estos sujetos pues ¿a quien le interesa pronun-
ciarse con exactitud sobre la cuantía del fenómeno autocinético? Decían sus detracto-
res. En respuesta a estas críticas el paradigma para analizar el aprendizaje de normas
adquiridas por influjo del grupo fue variado, de modo que estas objeciones tuvieron
que rendirse ante la evidencia. Muzafer Sherif había encontrado la manera de demos-
trar que es posible ver surgir en un laboratorio una norma social que seguirá presente
en las vidas de los componentes del grupo no sólo como un aprendizaje de qué es lo
que hay que hacer, sino como un aprendizaje de qué es lo que hay que ver.
¿Conciencia o comportamiento? 41
Pero antes de proseguir con esta cuestión quisiéramos señalar que otros dos psicó-
logos: Robert Jacobs y Donald Campbell (1961) se interesaron por el estudio de la
transmisión de creencias falsas en su laboratorio de la Universidad de Northwestern.
Jacobs y Campbell, emplearon el fenómeno autocinético, pero esta vez los sujetos te-
nían un cómplice que daba una estimación siempre exagerada del movimiento de la
luz. El cómplice iniciaba las estimaciones, tras hacerlas ficticiamente, el sujeto, que
ya era un sujeto real, daba las suyas influenciado con su respuesta al sujeto que le se-
guía, y así sucesivamente. Se trataba de averiguar en qué medida la creencia inducida
por el cómplice se iba contagiando a los cinco sujetos que realizaron las estimaciones
tras él, pudiendo comprobarse de este modo cómo la creencia falsa asimilada por el
primer sujeto real se transmitió a todos los que le siguieron.
Pero, por si esto no resulta suficiente para probar hasta qué punto no sólo pensa-
mos muy poco, sino que tampoco prestamos una gran atención a nuestras propias sen-
saciones y percepciones dejándonos llevar por una inclinación sorprendente a tomar
por propias lo que en realidad son creencias ajenas, disfruten de la siguiente anécdota
que sobre la sugestionabilidad nos brinda David. G. Myers (1995)
“A fines de marzo de 1954, los periódicos de Seattle informaron sobre los extraños
daños que padecían los parabrisas de los automóviles en una ciudad del norte de
Seattle a 128 km de distancia. En la mañana del 14 de abril informaron que se habían
observado daños similares en los coches a 104 km de distancia de Seattle, y ese mis-
mo día, en los diarios de la tarde, de nuevo informaron de esos extraños daños se ha-
bían podido observar a 72 km de distancia. Pues bien, al anochecer, el agente que per-
foraba los parabrisas ya había llegado a Seattle. Antes de que terminara el 15 de abril,
el Departamento de Policía de Seattle había recibido más de tres mil quejas por daño
en los parabrisas. Esa misma tarde el Alcalde de Seattle telefoneó al Presidente Eisen-
hower pidiéndole ayuda. En esa época- nos explica David G. Myers- yo era un habi-
tante de Seattle de 11 años de edad. Recuerdo la inspección de nuestro parabrisas, y lo
que nos atemorizó oír la explicación de que se trataba de un efecto de la lluvia radio-
activa provocada por una prueba de la bomba H en el Pacífico días antes. Sin embar-
go, el 16 de abril los periódicos insinuaron que el verdadero culpable podría ser la su-
gestibilidad masiva. El 17 de abril las quejas habían cesado. Un análisis posterior de
los parabrisas perforados condujo a la conclusión de que los daños- realmente exis-
tentes- no obedecían a otra cosa que a las piedrecillas que en aquella época abundaban
por todos los caminos.”
Por una vez, comenta Myers, la sugestibilidad nos condujo a mirar nuestros para-
brisas, en lugar de limitarnos a mirar a través de ellos.
Y ahora volvamos al experimento de Muzafer Sherif. Con razón temía éste autor
que sus críticos alegarían que los resultados de sus experimentos obedecían a la su-
gestibilidad de los sujetos. En realidad, los sujetos resultaban tan sugestionables, que
aprendían falsas estimaciones, ya que el asunto sobre el que se tenían que pronunciar
era un tedioso, repetitivo y ambiguo fenómeno autocinético. Para poder considerar
que en el laboratorio se está reproduciendo una situación representativa de situacio-
42 ISABEL HOYO SIERRA
nes sociales de la vida real, es decir, para poder afirmar que en la vida real las normas
emergen de idéntico modo resultaba indispensable experimentar sobre el influjo del
grupo en una situación en la que incontestablemente el sujeto real tuviera que decidir
entre su propia percepción de las cosas y la percepción inducida por el grupo. Por tan-
to, resultaba imprescindible crear un paradigma experimental que impidiera alegar
que el grupo influye cuando la percepción es vaga, ambigua e irrelevante. Dicho para-
digma experimental fue creado por Solomon Asch.
Los experimentos de obediencia de Stanley Milgram son, sin lugar a dudas, los ex-
perimentos más célebres y controvertidos que ha realizado nunca un psicólogo social.
Milgram convocaba a los estudiantes para participar en experimentos sobre apren-
dizaje y memoria. Un experimentador muy serio, vestido con una bata blanca, les ex-
plicaba que habían sido convocados para participar como 'ayudantes- experimentado-
res' en un estudio pionero sobre el efecto del castigo en el aprendizaje. A continuación
les adiestraba en la tarea que tenían que realizar. Tenían que lograr que el ‘sujeto’ (en
realidad un cómplice de Milgram) aprendiera una lista de pares de palabras. El expe-
rimento se iba a realizar en dos cabinas contiguas. En una se situaba el cómplice, en la
otra el estudiante convertido en experimentador. El estudiante debía supervisar el
aprendizaje del cómplice y aplicándole, en caso de que se equivocara, un castigo con-
sistente en una descarga de intensidad leve que debía ir incrementando en el curso del
experimento con objeto de investigar el efecto que tenía el castigo en el proceso de
aprendizaje. Para hacerlo contaba con un generador de choques en el que cada inte-
rruptor tenía la indicación adecuada. El primer interruptor producía un choque de
44 ISABEL HOYO SIERRA
quince voltios, y así de quince en quince se llegaba al interruptor que producía la des-
carga eléctrica más intensa, cuatrocientos cincuenta voltios. Cuatro rótulos describían
la intensidad de las descargas: “ligera”, “intensa”, “muy intensa”, pero a partir de los
cuatrocientos treinta y cinco voltios hasta los cuatrocientos cincuenta el rótulo que
aparecía rezaba así: “peligro, choque muy severo”.
El experimentador real (Milgram o gente de su equipo) le dice al estudiante que
desempeñaba el papel de ‘ayudante’ que su actuación como ‘profesor’ iba a consistir
en lo siguiente: a medida que el alumno se fuera equivocando en el aprendizaje que
debía realizar, él debía castigarle pulsando un interruptor. Con cada chasquido de un
interruptor vería parpadear las luces y oiría un zumbido eléctrico.
El cómplice, que actuaba como aprendiz ya conocía perfectamente en qué consis-
tía su trabajo. Sabía que cuando el ayudante pulsara el interruptor de ciento veinte
voltios él debía comenzar a quejarse conforme a un protocolo en el que la índole e in-
tensidad de las quejas estaban perfectamente programadas. A partir de los ciento cin-
cuenta voltios debía comenzar a organizar un gran escándalo pidiendo que le sacasen
de ahí, a partir de los doscientos setenta le correspondía transformar sus protestas en
gemidos de agonía a la par que seguía implorando que le sacasen de ahí. Entre los
trescientos y los trescientos treinta debía gritar que se negaba a contestar, y a partir de
los trescientos treinta decididamente debía responder con el silencio. En cualquier
caso el ayudante estaba instruido para perseverar en el castigo si no se obtenía la res-
puesta correcta, y el silencio no lo es. Además tenía terminantemente prohibido ale-
jarse del protocolo experimental para interactuar verbalmente, y de forma espontá-
nea, con el aprendiz. (Entendiéndose por tal cualquier tipo de intercambio verbal que
no fuese el prescrito por el protocolo del experimento, protocolo que le ordenaba con-
testar a todos los requerimientos con frases estereotipadas del tipo: “por favor conti-
núe” o “por favor siga”.
Ante las quejas sólo podía responder “el experimento exige que ud continúe” o “es
absolutamente imprescindible que ud continúe, o también, “no tiene otra elección,
debe continuar”.
Milgram describió el experimento a ciento diez psiquiatras, a estudiantes univer-
sitarios y a adultos de clase media pidiéndoles que manifestasen qué era lo que creían
que iba a suceder. Todos ellos coincidieron en la predicción de que tarde o temprano
los ‘ayudantes’ iban a apiadarse de los ‘aprendices’ y que ello les conduciría a des-
obedecer al experimentador, si bien difirieron al predecir el momento en que esto iba
a suceder. Los psiquiatras, guiados por su convicción de que en la población hay un
porcentaje de psicópatas desalmados respondieron que tan sólo un uno por mil de la
población llegaría y sobrepasaría la zona de ‘peligro choque severo’. La población no
profesional, es decir los estudiantes y las personas de clase media, predijeron en cam-
bio que el momento en que los ayudantes iban a sentir piedad por el aprendiz no iba a
ser idéntico en todos, es decir, que la tolerancia a los lamentos y protestas del aprendiz
iba a ser diferente en función de la personalidad del ‘profesor-ayudante’, si bien coin-
cidieron al concluir que todos, sin excepción, terminarían por apiadarse de los apren-
¿Conciencia o comportamiento? 45
dices mucho antes de tener que aplicarles las descargas de ‘peligro, choque severo’.
Expertos contra neófitos. ¿Quién se equivocó?
Todos ellos se equivocaron. Cuando Milgram realizó el experimento con 40 hom-
bres adultos de 25 a 50 años de edad, 25 (el 63% de la población) llegó tranquilamen-
te a los 450 voltios. Y, de hecho, se detuvieron porque se lo ordenó el experimentador.
Espeluznante ¿no?
Ante resultado tan perturbador Milgram pidió al aprendiz que interpretara sus
quejas con mayor dramatismo, pero además introdujo una serie de innovaciones. En
adelante el ‘aprendiz’ iba a dejar caer que padecía una ligera dolencia cardiaca, ante
lo cual, el experimentador- mientras el ayudante trabajaba- respondía aceptando la in-
formación del siguiente modo: “aunque los choques puedan ser dolorosos, no causan
un daño permanente en los tejidos”. Sinceramente, Milgram se proponía inquietar a
los ayudantes y verles detenerse un poco en sus castigos, pero, para su sorpresa, no
fue esto lo que ocurrió. Esta vez 26 de los 40 adultos (65% de la población) los ayu-
dantes llegaron sin titubear hasta los peligrosos 450 voltios. La obediencia de los ayu-
dantes alarmó a Milgram. Y la publicidad que Milgram hizo de los resultados de la in-
vestigación alarmó a los Psicólogos Sociales. Aunque por dos motivos bien
diferentes. Milgram estaba francamente interesado por averiguar la causa de que los
seres humanos opten por sacrificar su conciencia moral en aras del desempeño de un
role, el de ayudante en un experimento y estaba dispuesto a tratar de explorar las en-
trañas del fenómeno. Fenómeno que los psiquiatras y psicólogos que orquestaron las
críticas contra sus investigaciones no dejaron de ejemplificar, ya que estos, lejos de
compartir su interés y preocupación, optaron por asediarle con preguntas sorprenden-
tes: ¿por qué se escandaliza Ud. Sr. Milgram de que los ayudantes hayan llegado tan
lejos? ¿acaso no ha maltratado ud. a los ayudantes diseñando un experimento tan sá-
dico? Total, la culpa la tenía Milgram, la prueba estaba en que él mismo describía que
muchos de los ayudantes que persistieron hasta el final lo habían hecho bajo la pre-
sión de una gran tensión emocional, reflejada como sudoración, temblores, tartamu-
deos, gemidos e incluso risas nerviosas incontrolables, dato éste al que se acogieron
psiquiatras y psicólogos para encontrar un culpable.
Pero lo que ya resultó obviamente delirante, como era fácil de suponer, fue la re-
acción de los periodistas dando rienda suelta a sus críticas clamando contra la cruel-
dad de Milgram... ¡pobres ayudantes! ¿acaso ese cruel experimentador no había alte-
rado el autoconcepto que tenían de ellos mismos? ¿Cómo iban a poder seguir
viviendo, ahora que sabían hasta qué extremos de crueldad podían llegar?
Ante este escándalo, el 84% de los ayudantes participantes, afortunadamente optó
por escapar de la invitación al victimismo que les estaban cursando por lo que, más
conscientes del alcance del experimento y de lo que del mismo podían aprender de sí
mismos y de los demás, optaron por agradecer públicamente a Milgram por haberles
permitido participar en la investigación. Pese a ello la reacción en contra de las inves-
tigaciones de Milgram perduró, y ello pese a que un psiquiatra, que había analizado al
grupo de los ayudantes de Milgram que habían aceptado encantados el papel de vícti-
46 ISABEL HOYO SIERRA
ma que psicólogos y periodistas les había otorgado, había tenido que concluir que sus
entrevistados no presentaban daño psíquico alguno como consecuencia de haber par-
ticipado como ‘ayudantes’ en los experimentos de Milgram, pues la polémica al pare-
cer no tenía otro propósito que el lograr que las asociaciones profesionales prohibie-
ran a Milgram, en nombre de la ética profesional, abandonar un paradigma de
investigación que podía poner en cuestión los prejuicios que bajo el falso ropaje de
diagnósticos científicos muchos profesionales gustan cultivar estigmatizando como
buenos o malos a sus pacientes. Por fortuna, este ataque de fundamentalismo no hizo
mella en Stanley Milgram quien no cejó en sus investigaciones con el fin de indagar
cuáles eran los factores o variables que causaban ese comportamiento acrítico, esa
obediencia prácticamente ciega, esa renuncia de los dictados de la propia conciencia
en gran parte de la población, por lo que prosiguió sus investigaciones tratando de en-
contrar las variables más relevantes, o lo que es lo mismo, más influyentes para expli-
car la condición social que obliga a los sujetos a renunciar a actuar conforme a sus
principios, encontrando que el influjo más importante obedece a las siguientes varia-
bles:
La distancia emocional de la víctima.
La cercanía y legitimidad de la autoridad.
El tipo de autoridad (institucionalizada o no)
Los efectos liberadores de la influencia del grupo
Veamos brevemente las conclusiones que de dichos experimentos pudo extraer.
Milgram ha verificado con sus experimentos la verdad que los españoles encerra-
ron en el refrán: “ojos que no ven, corazón que no siente”, ya que el porcentaje de
ayudantes que castigaban a tope descendía cuando el aprendiz estaba en la misma ca-
bina. Aunque desdichadamente no lo suficiente, ya que el 40% de los ayudantes con-
tinuaron sus castigos hasta el final. La sumisión completa a la situación descendió a
un 30% cuando se introdujo la variante de instruir a los ayudantes a colocar la mano
del aprendiz en contacto con la placa para que recibieran la descarga.
Esto parece concordar con lo que en la vida cotidiana cabe observar. Resulta más
fácil abusar de alguien distante o despersonalizado que de alguien próximo y muy
presente. De hecho, los verdugos despersonalizan a aquellos a quienes van a ejecutar
poniéndoles una capucha (aunque luego cuenten que es por piedad). Piensen en la in-
diferencia con la que millones de españoles han contemplado por televisión los bom-
bardeos de Yugoslavia, se sobrevuela con un avión supersónico, se aprieta un botón,
el autor de la proeza ni siquiera ve lo que ha causado... y el espectador bosteza ante un
horror.
Pero veamos el aspecto positivo, las personas actúan de manera más humana hacia
aquellos que están personalizados. Por algo se dice que lo justo está en la proporción.
¿Conciencia o comportamiento? 47
entrevista inicial habían declarado que en ningún caso admitirían una orden telefónica
por parte de su médico, por cuanto el reglamento del hospital, como es lógico prohibía
que los médicos se ausentaran del hospital y dictaran instrucciones sin haber visto a los
pacientes. Elemento éste que fue aprovechado para averiguar en qué medida las enfer-
meras se sentían capaces de resistir la demanda de un médico de contravenir el regla-
mento en este sentido. De manera que de forma sistemática se instruyó a los médicos
para que dictaran órdenes telefónicas a sus enfermeras dándoles la orden de suministrar
a algunos enfermos una sobredosis de la medicación que tenían prescrita. Como podrán
suponer se impidió a las enfermeras cumplir la orden que lamentablemente estuvieron
todas ellas, salvo una, dispuestas a cumplir sin la más mínima discusión.
Puesto que la situación experimental, puesto que la influencia del grupo, causaba
esos efectos negativos sobre el ayudante, Milgram se preguntó ¿podrá el grupo pro-
vocar como efecto una liberación del ‘ayudante’ de tan perniciosa conformidad con
lo que otra situación social le dicta? Para averiguarlo contó con dos cómplices pre-
sentes en el laboratorio en calidad de ayudantes de otros aspectos del experimento.
Durante el experimento actuaban como testigos rebeldes que desafiaban a Milgram
por lo que estaba haciendo. Pues bien, esto animó por fin a un 90% de los ayudantes a
rehusar continuar con los castigos. Cierto que los sujetos se liberaron conformándose
esta vez a los rebeldes. Saquen Uds. consecuencias sobre la importancia que tiene que
sepamos preservar y vivir realmente el orden social democrático que nos hemos dado.
Democracias imposibles sin demócratas. Aunque, sin duda, la reflexión resulta válida
para otros sistemas políticos. Sin individuos que sigan su conciencia, que exijan el
respeto a la ética, sin individuos que conozcan e impongan respeto a sus derechos y
sientan como un deber los derechos de los demás, difícilmente puede soportarse la
realidad social que esta inconsciencia a la hora de asumir situaciones sociales, y ese
gregario al vivir las relaciones gripales, genera. Como casi todos, en más de una oca-
sión, podemos constatar.
1. LA ANOMIA DURKHEIMIANA
un protocolo que puede hacer avanzar la ciencia. Al margen del aprendiz, que a fin de
cuentas jugaba el papel de estímulo, todos los participantes en la cabina de los artífices
de conocimiento actuaban sujetos a un role. Los de autoridad competente, autoridad ile-
gítima, ayudante, o ayudante rebelde. Sin embargo, tan sólo el primer ayudante actuaba
con espontaneidad (todos los demás tenían clara la programación de sus actos). Tan sólo
el ‘ayudante’ por lo tanto tenía realmente que ganarse su lugar en aquel grupo. Pero
¿por qué? Cualquier estudiante de psicología ante esta pregunta podría responder: ¡está
claro!, estaba ante un profesor y su equipo, todo el mundo sabe que de los profesores de-
penden las calificaciones y en ocasiones un fichaje para su equipo investigador, por lo
tanto tenían algo que ganar y mucho que perder.
Lo que explica por qué, Stanley Milgram y tras él muchos otros investigadores han
demostrado que en contextos sociales externos, y en situaciones en las que los sujetos
no tienen nada que esperar de la situación sí no es la de concluir con decoro el trabajo
por el que se les paga (norma que no quieren romper), y, por tanto, nada esperan, ni
pueden esperar el motivo de afiliación se revela mucho menos intenso cuando se sale
del laboratorio en donde el fenómeno sucede pero con mucha menor intensidad de la
observada en el laboratorio, aunque quepa encontrarla con mucha más frecuencia de
lo que resultaría deseable..
Lo que nos conduce ya a tratar la extraordinaria anticipación de Emile Durkheim
a la hora de presentarnos el efecto que la existencia de normas tiene en la vida de las
personas. La anomia en un grupo social equivale a la ruptura de la solidaridad orgáni-
ca, es decir, el rechazo de las normas equivale al debilitamiento de la cohesión social.
En situaciones de anomia las personas viven al albur del más voluntarioso para gene-
rar una pauta social, y perdidos en el caos, simplemente se adhieren, pues no hay que
olvidar que los grupos acaban prevaleciendo sobre los individuos aislados, para so-
brevivir.
Como bien saben los estudiantes del Derecho también el exceso de normas, y los
conflictos que entre ellas se generan, es capaz de producir efectos análogos a los de
una situación de anomia. Pero la anomia es siempre equivalente a falta de regulación,
a ‘subregulación’ de una situación. Lo que se produce cuando hay un exceso de nor-
mas, cuando hay ‘sobreregulación’, no es anomia para Durkheim sino fatalismo. Y
fatalismo encontramos en la sumisión irreflexiva de los improvisados ayudantes de
Stanley Milgram. Quizá la historia nos permita captar mejor la cuestión. El Estado li-
beral, con su ‘laissez faire’, ‘laissez passer’, creo las situaciones sociales de anomia
que Emile Durkheim describió en el tejido industrial. Nuestras sociedades quizá pe-
quen de un exceso de normas, y de un gran déficit en su aplicación, por lo que paradó-
jicamente generan la existencia de situaciones sociales hiperreguladas jurídicamente
que, sin embargo, son vividas transgresoramente por parte de todos, u obedecidas he-
roicamente por parte de unos pocos que soportan la fatalidad de vivir en un mundo de
personas que ignoran el Derecho. ¿Por qué razón Stanley Milgram no dirigió también
sus estudios ante los que se opusieron? ¿Hasta qué punto cabe realmente concluir que
su respuesta provenía del respeto a los principios éticos? ¿Acaso éstos no obligaban al
50 ISABEL HOYO SIERRA
BIBLIOGRAFÍA
Asch, S.E: “Opinions and social pressure”, Scientific American, Año 1995, noviémbre, págs 31 a
35. Id: “Studies of independence and conformity. A minority of one against a unanimous
majority”, Psychological Monographs, 1956, nº 70 (9, número 416 completo)
Bruckner, Pascal: La tentación de la inocencia. Editorial Anagrama. Barcelona, 1996
¿Conciencia o comportamiento? 51
I. INTRODUCCIÓN
Que la Psicología y el Derecho tienen intereses comunes parece una cuestión am-
pliamente aceptada. Ambas disciplinas están interesadas en el comportamiento de los
individuos y en su control (Yarmey, 1979; Clemente, 1986; Carson y Bull, 1995; Ka-
pardis,1997). Ambas poseen supuestos, más o menos explícitos, sobre el ser humano
y pretenden establecer el origen y la responsabilidad en el comportamiento de los in-
dividuos y de sus distintas agrupaciones (Saks y Hastie, 1978). Además, las dos disci-
plinas combinan el desarrollo de fundamentos teóricos, con una fuerte orientación
aplicada en sus respectivos ejercicios profesionales (Carson y Bull, 1995). De lo ante-
rior no debe concluirse que las relaciones entre Psicología y Derecho han sido abun-
dantes ni fluidas (Jiménez Burillo,1986; Garzón 1990). De hecho, algunos autores
han situado dichas relaciones en un estadio de desarrollo todavía infantil y albergan
muchas dudas sobre su legitimidad (Carson y Bull, 1995). En la tabla 1 aparecen resu-
midas las principales barreras citadas para explicar la insuficiente cooperación entre
la Psicología y el Derecho (Piaget, 1970; Loh, 1984; Clemente, 1986; Garrido, 1994;
Clifford, 1995; Kapardis, 1997). Algunas de esas barreras tienen que ver con el méto-
do empleado mayoritariamente en la investigación psico-social. De tal forma que el
desarrollo de la Psicología como ciencia positiva, la adopción de los métodos propios
de las ciencias naturales y de buena parte de sus supuestos epistemológicos, no asimi-
lados por las Ciencias Jurídicas, es una de las razones más frecuentemente aducidas
para explicar las dificultades en la cooperación entre las dos disciplinas (Garzón,
1990). A pesar de estas diferencias, es visible y evidente a la luz de los estudios e in-
tervenciones realizadas hasta el momento, que la colaboración es posible. Sin duda,
esto requerirá de un esfuerzo en la adaptación de los métodos y técnicas de la Psicolo-
gía a las peculiaridades del ámbito legal y de una aptitud receptiva de los juristas ha-
cia los principios de la Ciencia (Clemente, 1986). En esta línea, el objetivo del pre-
sente capítulo es presentar de manera sucinta los principales métodos, técnicas e
instrumentos de investigación empleados en Psicología y en Psicología Social. Espe-
ramos con ello familiarizar con estas cuestiones a aquellos profesionales o futuros
54 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
dad éste ha sido el método dominante, si bien a lo largo de las últimas décadas han
proliferado las críticas y ataques hacía los supuestos sobre los que se sustenta, cues-
tionándose su valoración como el único método posible (científico), e incluso su vali-
dez para el estudio de los fenómenos psico-sociales (ver p. ej. Ibáñez, 1992). También
se han realizado este tipo de críticas en relación con las posibilidades de estudiar los
fenómenos legales desde una psicología positivista (King, 1986; Bennett y Feldman,
1981). Abordar en profundidad estos aspectos excede la intención y propósitos de
este capítulo. Baste con señalar al lector la existencia de otras alternativas y el carác-
ter histórico de la Ciencia y de su método (Delclaux, 1987a). Qué es científico y qué
no lo es, no es un asunto cerrado y resuelto, sino el resultado de los consensos y des-
acuerdos dentro de la comunidad científica y el reflejo en parte de la relación de fuer-
zas y de poder dentro de la misma. Dentro de esta sección, nos limitaremos a resumir
dos grandes opciones metodológicas: la cuantitativa y la cualitativa. Ambas difieren
en lo relativo a sus supuestos epistemológicos y, obviamente, en la estrategia o méto-
do propuesto para el análisis de su objeto de estudio. Asumimos que existen otras di-
mensiones, además de la cuantitativa-cualitativa, para caracterizar y diferenciar cada
una de las perspectivas, algunas de las cuales quedarán patentes en la explicación de
sus respectivos supuestos. Es también justo reconocer que la metodología cuantitati-
va recibirá mayor atención, dado que su aplicación al estudio de las cuestiones legales
ha sido amplia y mayoritaria. Si bien, esto no es razón suficiente para considerarla la
única aceptable.
1. METODOLOGÍA CUANTITATIVA
Fases de la investigación
Los principios expuestos anteriormente se concretan en una serie de fases o etapas
que trazan el camino a seguir por los investigadores en la generación de conocimiento
científico. Aunque puedan existir ligeras diferencias en la denominación y número de
etapas recogidas en los distintos manuales de metodología en Psicología, básicamen-
te podemos establecer las siguientes fases: a) planteamiento del problema, b) formu-
lación de hipótesis, c) diseño de la investigación, d) recogida de datos, e) interpreta-
ción de los datos y f) obtención de resultados (Delclaux, 1987b; Arnau, 1995;
Delgado y Prieto, 1997).
Planteamiento del problema: el primer paso en toda empresa científica es de-
finir con la mayor precisión posible la cuestión que se pretende abordar. En
ocasiones esto implicará la descomposición de un problema general en va-
rios, cuya complejidad sea abordable. Por ejemplo, en lugar de plantear como
problema la decisión del jurado, tal vez sea conveniente dividir la cuestión en
varias como: aspectos estructurales del jurado (p. ej. número de integrantes,
distribución de roles), aspectos procesuales (p. ej regla bajo la que operan,
tiempo para la deliberación, etc..) y aspectos de contenido (p. ej. el tipo de de-
lito que deben juzgar, etc...). En la definición inicial del problema resulta de
utilidad revisar la información y los datos obtenidos en investigaciones ante-
riores. A partir de la revisión de los trabajos realizados por otros investigado-
res, debemos obtener una visión lo más completa posible de las teorías, hipó-
tesis, métodos y datos disponibles. Cuando se carece de información previa
sobre el problema, por novedoso o por olvidado, la observación del fenómeno
puede ofrecernos algunas sugerencias o tentativas sobre cómo definirlo y
abordarlo. No debe confundirse esta situación con un inductivismo ingenuo,
según el cual la mera observación de la realidad nos permite establecer los
principios que la rigen. Cualquier observación de un fenómeno, por inciden-
tal y asistemática que sea, está guiada por algún tipo de supuesto o hipótesis
implícita (Chalmers, 1976). Pensemos que cualquiera de nosotros, legos en
cuestiones de nutrición, tuviéramos que analizar los factores relacionados con
el peso corporal. A pesar de nuestra ignorancia del tema seguramente ningu-
no de nosotros prestaría atención a factores como el color de la ropa de las
personas observadas, sus preferencias artísticas o la longitud de su cabello. El
que descartemos automáticamente estos aspectos igualmente válidos para un
observador sin teorías que la cantidad de calorías ingeridas, refleja que nues-
tra observación es selectiva y guiada por principios y teorías rudimentarias o
de "sentido común". Continuando con la definición del problema, uno de los
58 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Alternativas metodológicas
Metodología experimental
Considerado como el método científico por excelencia supone los mayores nive-
les de control y manipulación sobre el fenómeno observado. El principio básico de la
experimentación es la manipulación de los niveles de la variable independiente para
evaluar los efectos que produce en la variable dependiente. Si, por ejemplo, el objeto
de nuestra investigación experimental fuera establecer los efectos del tamaño del ju-
rado (variable independiente) en la decisión del jurado (variable dependiente), esta-
bleceríamos distintos niveles de la variable independiente (nivel A= 5 jurados, nivel
B= 6 jurados, nivel C= 9 jurados). Posteriormente, pediríamos a cada jurado que to-
mara una decisión sobre los mismos casos de delito y observaríamos si difieren en la
proporción de veredictos de culpabilidad o inocencia. Para poder estar realmente se-
guros de que las diferencias en la variable dependiente obedecen exclusivamente a
los distintos niveles de la variable independiente debemos asegurarnos de que los ju-
rados formados (A, B y C) solamente se diferencian en su número de integrantes. Por
este motivo debe ser aleatoria la decisión sobre qué individuos participarán en cada
tipo de jurado. O, lo que es lo mismo, la asignación de los niveles de la variable inde-
pendiente es aleatoria. Si esto no fuera así y dejáramos, por ejemplo, que los sujetos
eligieran a qué tipo de jurado desean pertenecer, podría darse el caso de que los jura-
dos más grandes estuvieran formados por personas más sociables que, pongamos por
caso, puedan ser más magnánimas juzgando a otras personas, siendo esta la razón de
las diferencias en los veredictos y no el tamaño del grupo. Al asignar los sujetos alea-
toriamente a los niveles de la variable independiente, las posibles variables contami-
nadoras o extrañas se darán con la misma frecuencia en cada nivel (habrá el mismo
número de personas sociables en cada jurado), no siendo entonces estas variables una
explicación factible de las diferencias de los distintos grupos en la variable depen-
diente. Además de manipular la variable y de asignar sus niveles aleatoriamente, es
necesario que las condiciones en que se realiza el experimento sean constantes para
cada sesión. Imaginemos, ahora que hemos compuesto correctamente nuestros gru-
pos, asignándoles aleatoriamente el nivel de la variables independiente, que el pri-
mer grupo comienza su deliberación a primera hora de la mañana en un día de vera-
no. Cuando este grupo finaliza, los siguientes grupos van ocupando la sala a medida
que avanza la mañana y sube la temperatura. Es posible que las diferencias produci-
das por algo tan sencillo como la temperatura afecten al proceso de decisión, por
ejemplo irritando a los participantes o aumentando su prisa por finalizar la tarea, de
tal modo que las diferencias encontradas obedezcan a una variable extraña (tempera-
tura) y no a la independiente. Por este motivo, es necesario que el investigador con-
trole las posibles variables contaminadoras por medio de distintas técnicas experi-
mentales o estadísticas. Una posibilidad en nuestro caso hubiera sido comenzar todos
los grupos a la misma hora o que cada grupo hubiera tomado las decisiones en los
La investigación psicosocial en el derecho 61
distintos momentos del día con las distintas temperaturas. La manipulación de la va-
riable independiente, su asignación aleatoria y el cuidado de las condiciones en que
se realiza el experimento son las que permiten afirmar con mayor seguridad que en
otras metodologías la existencia de una relación de causa-efecto entre la variable in-
dependiente y la dependiente (Campbell y Stanley, 1966). Este criterio se denomina
validez interna. El resto de métodos disfrutan de una menor validez interna al incum-
plir alguno de los requisitos del método experimental. Además de la validez interna,
existen otros criterios para la evaluación de los resultados obtenidos con una metodo-
logía determinada. En qué medida los resultados obtenidos en el experimento se
mantendrán con otros sujetos y en otras condiciones o, lo que es lo mismo, cuál es su
validez externa es otro de esos criterios. En este sentido, la valoración del método ex-
perimental es baja, especialmente si tenemos en cuenta la dificultad y costes de apli-
car el experimento a una muestra representativa de individuos. La utilización habi-
tual de muestras incidentales (estudiantes, internos, etc...) dificulta la generalización
de los datos a la población. En nuestro caso, es posible suponer que los resultados ob-
tenidos con estudiantes de psicología (el tipo de muestra más habitual) no se darán de
nuevo en un jurado compuesto por grupo heterogéneo de ciudadanos. Por último,
cabe preguntarse por la validez ecológica de los resultados obtenidos, es decir, en
qué medida podemos suponer que éstos serán los mismos en contextos distintos a
aquellos en los que se realizó la investigación. ¿Se darán los mismos veredictos
cuando se simula una decisión sobre un caso hipotético, que si la decisión se toma en
una sala de justicia y sobre un caso real? De nuevo la metodología experimental ha
sido fuertemente criticada por la extrema artificialidad de las situaciones y tareas
propuestas a los participantes. El principal inconveniente es la existencia de una cier-
ta incompatibilidad entre las distintas formas de validez. Si queremos estar seguros
de que la variable independiente es la causa, tendremos que controlar tanto el contex-
to de investigación que éste resultará con toda seguridad artificial. Si por el contrario
analizamos los comportamientos en el contexto en que suceden habitualmente, pri-
mero puede plantear cuestiones éticas como las señaladas en la introducción y segun-
do el número de variables sin controlar es tan alto que la validez interna inevitable-
mente se resentirá. A pesar de esto, se han planteado alternativas para mejorar la
validez ecológica. Una de ellas pasa por sacar los experimentos fuera del laboratorio,
realizándolos en los mismos contextos en los que luego se pretende predecir el com-
portamiento o al menos en un contexto que los participantes no perciben como espe-
cífico para la investigación. Aunque la investigación se realice en contextos natura-
les, se mantiene la manipulación de la variable independiente y su asignación
aleatoria. Un ejemplo sería un estudio sobre la eficacia de dos métodos para la ense-
ñanza de las matemáticas. Para ello se recurre a los alumnos de un curso de verano,
asignando aleatoriamente a cada uno de ellos a uno de los métodos docentes e impar-
tiendo el curso en las aulas y con las condiciones habituales. Sin duda, el experimen-
to de campo permite mejorar el realismo de la situación y su validez ecológica, no
obstante en los contextos naturales el control sobre las variables contaminadoras y
extrañas disminuye por lo que la validez interna puede menguar. Si la situación fuera
demasiado compleja o el descontrol de las variables extrañas muy elevados, es dudo-
62 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Metodología correlacional
Para ello, obviamente, no podemos asignar aleatoriamente una edad a un sujeto y pre-
guntarle cuál es su opinión sobre el endurecimiento de las sanciones, nos limitaremos
a preguntar a personas de distintas edades cuál es su opinión. Posteriormente, confir-
maremos por medio de técnicas estadísticas para el análisis de datos si distintos gru-
pos de edad difieren significativamente en sus opiniones. Aunque en los estudios co-
rrelacionales se mantiene la formulación de hipótesis y se distingue -basándose en
estudios anteriores, en alguna teoría o en la mera especulación- entre variable inde-
pendiente y dependiente, los estudios correlacionales no permiten establecer relacio-
nes de causa-efecto. La covariación de otras variables no consideradas o no controla-
das en el estudio es la razón por la que la correlación no es condición suficiente para
inferir causalidad. Quedará más claro con un ejemplo. Pensemos en los razonamien-
tos de algunos individuos sobre el comportamiento de determinadas minorías o gru-
pos étnicos, a partir de la observación de meras correlaciones. Pensemos en los gru-
pos que ocupan los "corredores de la muerte" en EE.UU. a la espera de su ejecución.
Sin lugar a dudas, encontraríamos un alta correlación positiva entre la pertenencia a
determinadas comunidades (p. ej. la afroamericana o la hispana) y la probabilidad de
ingresar en un lugar tan sórdido. Alguien podría argumentar que factores genéticos o
de "raza" explican que estos grupos tengan mayor propensión al crimen y mayor posi-
bilidad de ser condenados a la pena capital. Claro está que esto supone una total igno-
rancia sobre la covariación, por razones históricas, políticas y sociológicas propias de
algunos países, del nivel educativo, de las posibilidades de financiar una defensa de
calidad y de obtener un juicio justo, con la pertenencia a determinados grupos o co-
munidades. En definitiva el problema de los métodos correlacionales radica en el me-
nor control sobre las condiciones de observación, lo que afecta a su validez interna.
No obstante, esta falta de control sobre las condiciones en que se recoge la informa-
ción puede ser parcialmente resuelta en la fase de análisis de los datos por medio de
distintas técnicas estadísticas. El desarrollo de estas técnicas y de nuevos procedi-
mientos de análisis (p. ej. ecuaciones estructurales) permite una mayor seguridad a la
hora de inferir causalidad entre las variables.
Método observacional
2. METODOLOGÍA CUALITATIVA
puestos propios de cada una de las variantes excede con creces el alcance de este ca-
pítulo, por lo que nos limitaremos a resumir un conjunto de supuestos o líneas básicas
que permitan al lector hacerse un idea aunque sea general de la/s metodología/s cuali-
tativa/s.
Siguiendo la síntesis de Anguera (1995), podemos resumir los principios que fun-
damentan la metodología cualitativa en los siguientes puntos:
Concepción múltiple de la realidad, que es interpretable. Los científicos no
tienen acceso a la "Realidad" sino que realizan una interpretación de la misma
a partir de sus conocimientos previos y siguiendo unos procedimientos con-
cretos. Un mismo fenómeno puede corresponder con varias interpretaciones,
mereciendo todas, al menos a priori, atención. La relación del investigador
con un determinado problema no es inmediata, sino que el propio lenguaje,
los métodos y las técnicas empleadas condicionan qué versión se obtiene de
éste.
El objetivo primero de la ciencia no es la predicción y el control, sino la com-
prensión de los fenómenos, avanzando más allá de su descripción funcional e
indagando aspectos como la intencionalidad de la acción.
La relación entre el investigador y su objeto de estudio no es imparcial ni uni-
direccional. El investigador influye sobre el fenómeno y es influido por él. No
es aceptable la imagen del científico como un cirujano aséptico que intervie-
ne sobre el cuerpo de estudio de manera objetiva, o como alguien que observa
a través del "microscopio" el comportamiento de los individuos sin alterarlo.
Al contrario, el investigador se define como un individuo inmerso en el pro-
ceso de investigación al que trasvasa parte de sus características personales,
sociales, políticas y culturales. La elección de los temas de investigación y su
definición no son objetivos sino que obedecen a los factores citados anterior-
mente. Un ejemplo claro de esto son los estudios realizados para sostener la
"superioridad" de unas "razas" sobre otras o las fuertes inversiones en investi-
gaciones para el desarrollo de medicamentos que palien enfermedades que
son fáciles de prevenir con tan sólo modificar una grupo reducido de compor-
tamientos. Por este motivo, el contexto de la investigación en sentido amplio
es un elemento más para el análisis.
El objetivo primordial no es el establecimiento de leyes o principios universa-
les. Frente a la orientación nomotética, la metodología cualitativa plantea un
conocimiento ideográfico. La metodología cualitativa depende básicamente
del estudio en profundidad de casos particulares y de eventos cruciales. Se
presta gran atención a las especificidades del fenómeno y al papel que juega
el contexto. Desde esta perspectiva, algunos autores han resaltado el carácter
sociohistórico de los métodos, técnicas e instrumentos de investigación lo
66 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Características de la metodología
A pesar de las diferencias que puedan introducir las técnicas empleadas en cada investi-
gación, la metodología cualitativa puede caracterizarse por lo siguiente (Anguera, 1995):
La utilización de las situaciones naturales como principal contexto de investi-
gación. Extraer un fenómeno del contexto en el que habitualmente tiene lu-
gar, supone la pérdida de una parte fundamental de sus características y pro-
piedades, lo que impide su comprensión.
El investigador es el principal instrumento para la recogida de información.
Incorporación del conocimiento tácito procedente de intuiciones, "insights",
o sentimientos. Se entiende que algunos de los aspectos del fenómeno obser-
vado sólo pueden ser captados de esta forma.
Utilización de técnicas e instrumentos más flexibles y sensibles a la naturale-
za dinámica y compleja del fenómeno observado.
Muestreo intencional, no se busca tanto que la muestra sea representativa
para poder generalizar los resultados a la población, como la mayor variedad
en las manifestaciones de un fenómeno con independencia de la frecuencia o
intensidad con la que aparezcan.
Análisis inductivo de los datos y generación de la teoría a partir de datos
concretos. Como ya se señaló al hablar de la metodología cuantitativa, pre-
tender que los datos generen por sí solos la teoría resulta ingenuo pues la
observación y la percepción son guiadas o informadas, más o menos explí-
citamente. No obstante, es posible admitir y fomentar que el desarrollo de
la investigación y de la observación que ésta implica no estén fuertemente
determinadas a priori, favoreciendo que sea la propia dinámica de la inves-
La investigación psicosocial en el derecho 67
1. ENFOQUES SOCIOHISTÓRICOS
2. ENFOQUES TEÓRICOS
por sus características pueden ser definidas como más compatibles con una u otra
orientación.
1. EL AUTOINFORME
de esa diferencia. Un ejemplo de las posibilidades de cada escala serían las distintas
conclusiones que se pueden sacar si sólo disponemos del orden de llegada de los par-
ticipantes en una carrera (escala ordinal), frente a las valoraciones que podemos reali-
zar si conocemos los tiempos de llegada (escala de intervalos). En el primer caso sólo
podemos decir que el primero es más rápido que el segundo pero no cuánto, por lo
que la conclusión sería la misma tanto si ambos corredores llegan dentro del mismo
segundo, como si el segundo corredor llega una semana después. Habitualmente los
cuestionarios implican respuestas expresadas en forma nominal, los inventarios com-
bina respuestas ordinales y nominales, y las escalas implican respuestas de carácter
ordinal o de intervalo (Fernández-Ballesteros, 1990a).
Además de por el formato de la respuesta pueden establecerse diferencias se-
gún el aspecto del comportamiento evaluado (Martínez-Arias, 1995), encontramos
así: a) test de rendimiento académico o profesional, b) test de inteligencia o aptitudes
y c) test de personalidad, actitudes e intereses.
Dependiendo del modo de aplicación podemos distinguir entre: a) pruebas ora-
les, con instrucciones y respuestas orales, b) pruebas de papel y lápiz, al menos las
respuestas son escritas y d) pruebas asistidas por ordenador, la presentación de los íte-
ms y/o el registro de las respuestas se hace por medio de un ordenador.
Existen infinidad de cuestionarios y escalas algunas de ellas diseñadas especial-
mente para su aplicación en el ámbito jurídico y aplicadas a la valoración de los si-
guientes aspectos (Clemente, 1986; Kapardis, 1990): a) escalas para la evaluación del
clima social en las instituciones correctivas, b) escalas relacionadas con la delincuen-
cia en general, c) escalas relacionadas con el comportamiento de los individuos den-
tro de instituciones penitenciarias d) escalas sobre la valoración de la criminalidad de
determinadas acciones y e) detección del engaño.
La entrevista: se caracteriza por que la obtención de información tiene lugar a tra-
vés de un intercambio cara a cara entre el entrevistador y la persona de la que se quie-
re obtener información. Aunque pueda presentar la apariencia de una conversación
convencional, para que la información sea de utilidad es necesario que exista una pla-
nificación previa, al menos del objetivo de la mismas, y es necesario que el entrevista-
dor domine distintas técnicas y habilidades.
Es posible clasificar las entrevistas conforme a su grado de estructuración:
Entrevista estructurada: existe un guión preciso sobre qué preguntas se reali-
zarán y las etapas por las que transcurrirá.
Entrevista semi-estructurada: existe un guión sobre las áreas o temas sobre
las que se debe obtener información, si bien el entrevistador puede introducir
variantes, como por ejemplo realizar nuevas preguntas que aclaren alguna
respuesta o detenerse en algún punto o tema no previsto.
Entrevista abierta: se espera que el guión emerja de la propia entrevista, la di-
námica de la propia interacción establece cuál será el contenido de las pre-
La investigación psicosocial en el derecho 71
2. LA OBSERVACIÓN
En esta técnica una o más personas previamente entrenadas observan de manera inten-
cional, sistemática y estructurada el comportamiento de uno o varios individuos, regis-
trando aquellos aspectos o dimensiones que son relevantes para sus objetivos (Fernández-
Ballesteros, 1990b). No se trata ya de preguntar a una persona su opinión sobre la inmigra-
ción ilegal, sino que será una tercera persona la que observando su conducta recoja la in-
formación. Tampoco se trata de una observación ingenua semejante a aquellas que reali-
zamos en nuestra vida diaria. Las técnicas de observación imponen una serie de
condiciones o limitaciones, entre las que se encuentra la estructuración y sistematización.
La observación debe ser el resultado de una planificación previa en la que se determinen
con la mayor claridad posible los siguientes aspectos (Fernández-Ballesteros, 1990b):
Qué queremos observar: una conducta concreta, una secuencia de las mismas,
el resultado o producto de una conducta.
Qué unidad de medida vamos a emplear: si ocurre o no una conducta, las ve-
ces que ocurre o su duración.
Qué instrumentos vamos a emplear para registrar la conducta: registros, esca-
las, procedimientos automáticos de registro, etc...
Quiénes van a ser observados: una sola persona, varias, una muestra repre-
sentativa, etc...
Dónde vamos a observar: en contextos naturales o artificiales.
Cuánto tiempo durará la observación: una sesión o varias sesiones.
Quién va a observar: uno o más observadores y con qué entrenamiento.
Cómo controlaremos que la información obtenida es fiable.
Dependiendo de la respuesta a cada una de estas preguntas los resultados de la ob-
servación serán más o menos fiables. No existe un patrón ideal para responder a cada
72 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
una de ellas sino que los objetivos de la investigación y la naturaleza del fenómeno
condicionan cuál será el procedimiento a emplear. Así pues, si se trata de una conduc-
ta compleja, será conveniente emplear más de un observador para estimar a través de
la coincidencia entre ellos la fiabilidad de la información. Si la conducta es simple y
fácil de registrar, bastará con un solo observador. Si deseamos explicar el porqué de
una conducta, además de registrar su ocurrencia convendría registrar secuencias más
amplias de conducta de modo que podamos detectar sus antecedentes y sus conse-
cuencias. En ocasiones, bien por el objetivo de la investigación o bien por la fase en
que se encuentra el campo de estudio no se puede ni es conveniente realizar una ob-
servación excesivamente estructurada. En estos casos en los que todavía no se dispo-
ne de una descripción precisa del fenómeno ni de hipótesis claras sobre las posibles
causas de su aparición, es conveniente que la observación sea flexible, recogiendo
una información lo más variada posible, que una vez analizada nos permita avanzar
hacia formas de observación más sistemáticas.
Además de distinguir las observaciones realizadas de acuerdo a su grado de siste-
matización, es posible distinguir dos tipos de observación empleando como criterio la
posición y el papel que asume el observador respecto a la situación en la que observa
y a los observados. Una posibilidad es que el observador participe en el fenómeno que
está observando. Este tipo de observación participante ha sido utilizada con frecuen-
cia en el estudio de los grupos (Rodríguez Mazo, 1999), permitiendo al investigador
implicarse en profundidad en la dinámica del grupo y en algunos procesos que resul-
tarían invisibles para alguien que no estuviera inmerso en la actividad del grupo. Ob-
viamente, la observación participante, más próxima a un enfoque cualitativo, tiene
también aspectos negativos, como son la sensibilidad del investigador al influjo del
grupo y de su dinámica, lo que pone en peligro la fiabilidad y validez de los datos.
Respecto a las situaciones de observación no participante, se produce una inversión
de los aspectos positivos y negativos. Una observación no participante permite al ob-
servador conservar una posición fiel a los objetivos de la investigación, pero puede
que también su alejamiento lo haga "ciego" a aspectos y dimensiones relevantes de lo
observado.
3. ANÁLISIS DOCUMENTAL
Describe y establece las causas del comportamiento humano. Creación y aplicación de un sistema de reglas consistentes entre sí.
Contrastación empírica de las teorías y leyes sobre el Elaboración de normas y leyes derivadas de un conjunto de ideales
comportamiento humano. compartidos sobre la equidad y la justicia. Centrado en cómo debe
ser el comportamiento y no en cómo es.
Observación sistemática del comportamiento bajo condiciones Uniformidad en el tratamiento de los individuos y en los
distintas. procedimientos.
Acepta el conocimiento que se obtiene por medio de un El sentido común, la jurisprudencia, la experiencia personal o la
procedimiento riguroso y controlado. tradición son criterios válidos para aceptar un argumento o una
interpretación.
Busca principios y leyes generales sobre el comportamiento Las leyes sobre el comportamiento humano suelen ser implícitas y
humano. Orientación nomotética. no forman parte del cometido principal. Se interesa por los casos
concretos. Orientación ideográfica.
DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Los hechos se definen como "objetivos", desligados, en la Los hechos se definen como opinión consensuada, como todo
medida de lo posible, de opiniones subjetivas, como aquello aquello que una persona razonable normalmente aceptaría.
que es estadísticamente significativo.
El comportamiento humano se entiende está condicionado en La responsabilidad individual y la capacidad de elegir son
buena medida por factores situacionales e inconscientes. características del comportamiento humano.
La investigación psicosocial en el derecho 75
BIBLIOGRAFÍA
I. INTRODUCCIÓN
relacionado tanto con los mecanismos propios del funcionamiento mental como con
la disposición y accesibilidad de informaciones ya existentes (experiencias, creen-
cias, ideas, etc.) contenidas en la memoria. En consecuencia, la atribución causal es,
como ha señalado Castelló (1992), una actividad integrada en los procesos más inter-
nos del funcionamiento mental de las personas, siendo éstos los que determinan en
mayor medida la forma en que tendrá lugar la atribución, en lo que constituye uno de
sus elementos clave: “no son tan importantes las características de la información
como la forma en que ésta será procesada y las informaciones que ya estén disponi-
bles en la persona que realiza la atribución” (Castelló, 1992, p. 14). En otras pala-
bras, “el modo en que respondemos al comportamiento de los demás no constituye
una simple respuesta a sus acciones, sino una consecuencia del significado que atri-
buimos a dichas acciones” (Arcuri, 1985, p. 10). Percepciones y dotación de signifi-
cados que, como analizaremos a lo largo de este capítulo, no se reducen a meras ope-
raciones cognitivas, mentales, internas a las personas, sino que también cuentan con
la poderosa influencia ejercida por factores sociales, situacionales o ambientales,
constituyendo, en suma, un claro ejemplo de procesos psicosociales cuya naturaleza
procede de las interacciones y de las influencias mutuas producidas entre factores in-
dividuales y sociales.
Lógicamente, los investigadores se han encontrado con un obstáculo que trascien-
de los problemas metodológicos: en concreto, con el hecho de que nunca se pueda sa-
ber de manera directa lo que ocurre en el interior de la cabeza de quien realiza atribu-
ciones. Es decir, las explicaciones o las causas que las personas solemos dar del
comportamiento propio o del ajeno han de ser inferidas a través bien de los conteni-
dos verbales comunicados, bien de la conducta manifiesta.
Dado que todo proceso de atribución da comienzo con la percepción propia y la
percepción de los otros, nos centraremos en primer lugar en una breve explicación de
los mecanismos que regulan la percepción social, así como en los principales obstá-
culos y sesgos que influyen sobre los procesos perceptivos, donde desempeñan un pa-
pel determinante los prejuicios y los estereotipos. En segundo lugar, revisaremos los
principales modelos teóricos formulados acerca de los procesos de atribución causal
y social, deteniéndonos brevemente en el análisis de los principales errores y sesgos
atributivos. Por último, nos centraremos en el estudio de los elementos más importan-
tes implicados en los procesos de atribución de responsabilidad, considerada como
un tipo específico de atribución que cuenta, naturalmente, con una gran relevancia en
la práctica jurídica, especialmente en relación con la fiabilidad y credibilidad de los
testigos visuales y de los testimonios en general (donde, a su vez, influyen de manera
destacada los procesos de percepción, los prejuicios y los estereotipos [Jiménez Buri-
llo, 1986]), y con la formación de juicios de aquellos que participan en los procesos
de toma de decisiones: abogados, fiscales, jueces y jurados (Sobral, 1996). De la im-
portancia de estos factores da cuenta el hecho de que en la investigación psicosocial
en el ámbito jurídico realizada durante la pasada década de los noventa, tanto en el
contexto internacional como en el español (De Paúl, 1998), el mayor volumen se en-
cuentra representado por el estudio de los factores que influyen en las decisiones de
La atribución de responsabilidad 79
Las interacciones diarias, tanto si se trata con personas conocidas como con desco-
nocidas, implican la percepción de ellas, la formación de impresiones acerca de sus
características, de sus hábitos y de sus reacciones, así como la formación de un cono-
cimiento que nos sirve de base sobre la cual predecir su comportamiento ante deter-
minadas situaciones. Los juicios que formulamos acerca de las características y las
intenciones de otras personas resultan sumamente importantes para planificar con efi-
cacia las acciones que llevamos a cabo en el medio social (Bierhoff, 1989). Como ha
subrayado Jones (1990), el papel desempeñado por la percepción resulta fundamen-
tal, puesto que tratamos y nos comportamos con los demás no tanto en función de
cómo son realmente, sino tal y como nosotros los percibimos.
Según el enfoque clásico propuesto por Bruner, la percepción en general compren-
de dos procesos:
Un proceso de selección o de recodificación de la gran cantidad de informa-
ción que llega a las personas desde el exterior, y cuyo objetivo se centra en re-
ducir su complejidad y facilitar su almacenamiento y su recuperación en la
memoria.
Un proceso que implica el intento de ir más allá de la información percibida
(proceso que se denomina de inferencia), y cuyo objetivo se cifra en la capa-
cidad para predecir acontecimientos futuros y evitar o reducir con ello la in-
certidumbre.
Como han coincidido en señalar diferentes autores (Fiske y Taylor, 1991; Moya,
1999; Schneider, Hastorf y Ellsworth, 1979), aunque la percepción de objetos físicos
y la percepción de personas presentan algunas similitudes (como, por ejemplo, la es-
tructuración de la información por medio de categorías, la relevancia, la estabilidad y
el significado de lo percibido), se diferencian en los siguientes aspectos básicos:
Las personas tienden a percibirse como agentes causales (es decir, con inten-
ciones, actitudes, emociones, características personales, etc.), mientras que
no ocurre lo mismo con los objetos.
La percepción social implica al yo que percibe, puesto que podemos inferir, a
partir de nuestra similaridad y de la capacidad de empatía (o capacidad de
“ponerse en el lugar del otro”), lo que experimentan otras personas.
La percepción social se produce en situaciones de interacción, de relaciones
interpersonales, lo que crea un vínculo y una influencia recíproca entre los
participantes, ya que ambos son perceptores y percibidos.
80 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
con alguna persona que trabaje en la librería para preguntarle dónde podemos encon-
trar ese libro y para que nos cobre su importe, sin que nos interese, normalmente,
cómo es en realidad esa persona. El objetivo de adquirir el libro acapara nuestra aten-
ción, siendo en consecuencia secundaria la formación de impresiones acerca de la
persona que nos atiende. En suma, siempre que aparezca algún factor que suponga
una limitación en la capacidad del perceptor será muy probable que se adopte esta es-
trategia perceptiva. Por ejemplo, cuando el tipo de interacción implica el desempeño
de un rol activo por parte del perceptor, el logro de unos objetivos o la ejecución de ta-
reas inusuales o el establecimiento de relaciones con personas a las que no conoce;
cuando la interacción implica una comunicación activa con otra persona; o cuando
existen elevados niveles de ansiedad, inseguridad o de amenaza para la auto-estima
del perceptor (Morales y Moya, 1996a).
Como mencionamos más arriba, el proceso de formación de impresiones ha recibi-
do tradicionalmente una gran atención por parte de los investigadores, formulándose
distintos modelos teóricos para su explicación (Bierhoff, 1989).
Los orígenes pueden encontrarse en las teorías propuestas por Solomon Asch
(1907-1996), uno de los psicólogos sociales más relevantes del siglo XX, cuyo méto-
do ha servido como paradigma para buena parte de la investigación experimental
posterior en el terreno de la percepción de personas (Schneider, Hastorf y Ellsworth,
1979). Recibiendo la influencia de la Psicología de la Gestalt, el denominado para-
digma de Asch en la formación de impresiones postula que los diversos elementos
percibidos en una persona se organizan como un todo (Gestalt), y no como una mera
suma, de modo que cada uno de ellos afecta y se encuentra afectado por los demás, lo
que genera una impresión dinámica difícil de predecir a partir de los elementos parti-
culares considerados por separado. En uno de los experimentos más conocidos, Asch
proporcionaba a los sujetos participantes en su estudio una lista de rasgos de los cua-
les les decía que caracterizaban a una supuesta persona. A continuación, les invitaba
a que escribieran una descripción de sus impresiones acerca de esa persona y des-
pués que escogieran entre pares de rasgos opuestos el que ellos creían que mejor ca-
racterizaba a la persona. Los sujetos estaban divididos en dos grupos experimentales.
El primero de los grupos recibía la siguiente información sobre la persona supuesta:
inteligente-hábil-trabajadora-cálida-decidida-práctica-prudente. El segundo grupo re-
cibió la información: inteligente-hábil-trabajadora-fría-decidida-práctica-prudente.
Evidentemente, las dos listas de rasgos son idénticas con excepción de los términos
cálida y fría. Los resultados mostraron que éstos eran rasgos centrales, puesto que
habían influido en que ambos grupos se formaran una impresión muy diferente de la
persona estímulo: los sujetos del primer grupo la describían de manera mucho más
positiva que los del segundo y la asociaban con otros rasgos más positivos (por ejem-
plo, los sujetos del primer grupo opinaban que, además, la persona era más generosa,
feliz, bondadosa y sabia), lo que parecía indicar que los rasgos cálida y fría influían
sobre la percepción de las otras características. Estos resultados reforzaban la hipóte-
sis de Asch acerca de la formación de impresiones: percibimos todos globales, de
manera que ciertos rasgos, en función del contexto en el que aparecen, tienden a ejer-
82 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
cer un efecto que sobrepasa el mero resultado aditivo, formando una impresión de
conjunto.
Otros autores, por el contrario, se han mostrado partidarios de modelos de combi-
nación lineal, según los cuales las características o los elementos percibidos en las
personas se combinan entre sí, de manera que la impresión final es el resultado de la
combinación que se realiza según un modelo suma, un modelo promedio o un modelo
de media ponderada, en el que se consideran las influencias tanto de la primera im-
presión como del peso otorgado a cada característica o elemento percibido (véase,
para detalles de todos los modelos, Moya, 1999).
Más recientemente, Fiske y Neuberg (1990) han formulado un modelo integrador
que postula que las personas se forman impresiones de otras básicamente de dos mo-
dos: mediante una categorización inicial, aproximada y más o menos superficial, y
mediante un análisis pormenorizado que tiene en cuenta la información recibida rela-
tiva a las personas que desemboca en la formación de una impresión relativamente in-
dividualizada de cada una de ellas. En síntesis (Morales y Moya, 1996a), el proceso
de formación de impresiones tiene lugar del siguiente modo:
a) Los perceptores categorizan inicialmente a las personas que perciben, de ma-
nera que sus respuestas inmediatas pueden verse influidas por este proceso de
categorización.
b) En el caso de que una persona percibida no ofrezca ningún interés para el per-
ceptor, el proceso de percepción finaliza en este momento. Por el contrario, si
una persona presenta algún tipo de interés para el perceptor, entonces prestará
atención a sus características, dependiendo de factores informativos y moti-
vacionales.
c) La atención a las características de la persona percibida influirá, a su vez, en
los procesos posteriores implicados en el continuo perceptivo.
d) El perceptor tratará, cuando sea posible, de confirmar la categoría inicial en la
que ha incluido a la persona percibida.
e) Si ésta no puede confirmarse, el perceptor intentará recategorizar a la persona
percibida en una nueva categoría, donde considere que encaja mejor.
f) En el caso de que esta recategorización fracase, el perceptor utilizará la infor-
mación específica relativa a la persona percibida, característica por caracte-
rística, en procesos de integración denominados pieza a pieza.
g) Por último, el perceptor decide si necesita o no más información acerca de la
persona percibida para llevar a cabo un mejor diagnóstico, en cuyo caso este
ciclo vuelve a iniciarse.
Como mencionamos más arriba, la percepción de personas posee un carácter su-
mamente complejo, no sólo en lo que se refiere al proceso de percibir, analizado en
los párrafos precedentes, sino también en lo que se refiere a los resultados o al conte-
nido de la percepción. Quiere esto decir que cuando percibimos personas ni percibi-
La atribución de responsabilidad 83
mos todo lo que hay en ellas ni lo que percibimos es una representación fiel del origi-
nal; lo primero, porque seleccionamos ciertos elementos del total que se nos ofrece,
fijándonos en unos aspectos y desechando otros, y lo segundo, porque lo captado es
sometido a un proceso de interpretación y de dotación de significados.
Las investigaciones realizadas en este campo han conseguido identificar una serie
de contenidos o de resultados de la percepción, es decir, aquello en que nos fijamos
cuando percibimos a los demás y aquello que utilizamos para describir a otras perso-
nas. Las categorías más utilizadas pueden resumirse en las siguientes:
Apariencia física (raza, sexo, características físicas relacionadas con el grado
de atractivo, la altura, el peso, etc.).
Rasgos o características de personalidad (tímido, impulsivo, agresivo, ama-
ble, introvertido, altruista, etc.).
Intenciones (alguien que trata de quedar siempre por encima de los demás, de
quedar bien, de imponer su voluntad, etc.).
Roles sociales (abogado, juez, psicólogo, médico, etc.).
Actitudes (progresista, ecologista, negociador, etc.).
Emociones (alegre, iracundo, furioso, etc.).
Conductas (alguien que siempre se sienta en el borde de la silla, que habla
dando voces, que cede el paso al cruzar una puerta, etc.).
No obstante, como señalan Morales y Moya (1996a), lo que llegamos a percibir en
los demás no depende exclusivamente del contenido de la información, ya se trate de
un tipo o de otro, sino también de una serie de características estructurales que afec-
tan por igual a las distintas modalidades de contenido. Aunque estas características
suelen vincularse con la información percibida, en realidad incumben a las relaciones
existentes entre las características de la información, las estructuras cognitivas del
perceptor y la situación en la que se produce el proceso de percepción. Las caracterís-
ticas estructurales que han recibido mayor atención por parte de los investigadores
han sido el contexto en el que aparece la información percibida, su secuencia tempo-
ral y su prominencia (Morales y Moya, 1996a).
En primer lugar, en lo que respecta el contexto de la información, podemos desta-
car tres fenómenos que pueden influir en el proceso perceptivo: el efecto halo, el efec-
to diluido y la percepción selectiva.
El efecto halo tiene lugar cuando un elemento informativo, de carácter positi-
vo o negativo, que aparece en un determinado contexto influye, por decirlo
así, tiñendo el resto de la información percibida.
El efecto diluido tiene lugar cuando aparece información que no es relevante
(denominada no diagnóstica) junto a la información diagnóstica, debilitando
el efecto que puede provocar ésta en el perceptor.
84 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
reducir el sesgo favorable al propio grupo se aprecia al considerar que su efecto es po-
sitivo sin que la identificación con el endogrupo sea eliminada o transformada, es de-
cir, la identidad social de los miembros de los grupos implicados se preserva. Por su
parte, la categorización múltiple puede contribuir a la reducción de los prejuicios y de
la discriminación gracias a la percepción de que todos los grupos sociales están con-
formados por categorías que se solapan, al menos parcialmente (Bourhis, Gagnon y
Moïse, 1996).
En suma, ¿reconocer la existencia del potencial humano para desarrollar prejui-
cios significa que tengamos que aceptar su carácter inevitable? Desde las investiga-
ciones pioneras de Allport en la década de los cincuenta, él y muchos psicólogos so-
ciales posteriores han defendido la posibilidad de reducir la intensidad del prejuicio y
controlar sus efectos más negativos. En la conclusión de su exhaustiva monografía,
Brown (1995) destaca que un conjunto importante de investigaciones ha logrado de-
mostrar que el contacto entre grupos diferentes puede reducir el prejuicio, siempre
que tengan lugar determinadas condiciones. Para ello, debería existir el suficiente
apoyo social e institucional para las medidas diseñadas para fomentar el contacto;
éste debería tener suficiente frecuencia, duración y proximidad como para permitir el
desarrollo de relaciones significativas entre los miembros de los grupos implicados;
siempre que fuera posible, los participantes en una situación de contacto entre grupos
deberían tener el mismo estatus; y, por último, el contacto debería implicar la ejecu-
ción de algún tipo de actividad cooperativa. En definitiva, no estamos ni mucho me-
nos condenados a ser esclavos de nuestros prejuicios, aunque sin duda para ello es ne-
cesario realizar un esfuerzo consciente y mantenido con el objetivo de salvaguardar
las relaciones sociales, la convivencia y la solidaridad.
Por lo que respecta a los estereotipos, que, como hemos podido comprobar, se en-
cuentran estrechamente vinculados a los prejuicios, se han propuesto muy diversas
definiciones (véase para una revisión sistemática, por ejemplo, Huici, 1999; Munné,
1989; Spears, Oakes, Ellemers y Haslam, 1997; o Yzerbyt y Schadron, 1996). Una
definición integradora es la que ofrecen Morales y Moya (1996c): un estereotipo con-
siste en un conjunto de creencias estructuradas, compartidas por cierto número de
personas, generalmente pertenecientes a los mismos grupos sociales, acerca de los
atributos personales (rasgos de personalidad, características físicas, conductas, roles,
ocupaciones, etc.) que poseen los miembros de un grupo, es decir, los integrantes de
colectivos de personas que suelen ser percibidos socialmente como pertenecientes a
la misma categoría.
Por su parte, la estereotipia es el término que se utiliza para referirse al proceso de
utilización de los estereotipos, esto es, en el hecho de usar los estereotipos para reali-
zar inferencias, juicios, predicciones o conductas (Morales y Moya, 1996c).
La investigación psicosocial sobre estereotipos se inicia con la publicación en
1922 de la obra de Walter Lippman Opinión pública (Huici, 1999), quien los conside-
raba como imágenes mentales caracterizadas como un tipo de “pseudoambiente” que
media entre las personas y la realidad, influyendo, a modo de filtros, en la percepción
88 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
Como señalamos al comienzo de este capítulo, las atribuciones son los procesos
por medio de los cuales tratamos de buscar las causas o las explicaciones del compor-
tamiento propio y/o del de los demás.
La función general que cumple la atribución puede resumirse en que a través de
ella perseguimos una comprensión del medio en que nos desenvolvemos que nos per-
mita una adecuada adaptación a él. Esta función puede desglosarse a su vez en tres
componentes básicos (Hewstone, 1989):
Control: las atribuciones proporcionan una explicación y una predicción tanto
de la conducta propia como de la ajena, así como de los acontecimientos en
90 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
Resultados de la
Combinación de los elementos de la información
atribución
Consenso alto: Casi todas las personas consiguen este tipo de Al estímulo, es decir, a
puesto de trabajo. las características de
Distintividad alta: Juan casi nunca consigue encontrar otros tipos este tipo de puesto de
de puestos de trabajo. trabajo.
Consistencia alta: Juan siempre consigue este tipo de puesto de
trabajo.
Consenso bajo: Casi ninguna persona consigue este tipo de A la persona, es decir,
puesto de trabajo. a las características
Distintividad baja: Juan casi siempre consigue encontrar trabajo. personales de Juan.
Consistencia alta: Juan siempre consigue este tipo de puesto de trabajo.
Consenso bajo: Casi ninguna persona consigue este tipo de A las circunstancias,
puesto de trabajo. es decir, a la
Distintividad alta: Juan casi nunca consigue encontrar otros tipos influencia del azar.
de puestos de trabajo.
Consistencia baja: Juan casi nunca consigue este tipo de puesto
de trabajo.
lo de Weiner, las atribuciones del comportamiento de logro (éxito y/o fracaso) pueden
clasificarse en tres dimensiones causales:
Centro de causalidad: causas internas o personales y causas externas o am-
bientales.
Estabilidad: causas estables o inestables.
Controlabilidad: causas controlables o incontrolables.
La combinación de los dos factores de cada una de estas tres dimensiones da lugar
a ocho tipos de atribuciones, cuya clasificación acompañamos de un ejemplo acerca
del éxito o fracaso en la realización de un examen por parte de un hipotético alumno:
Interna-estable-incontrolable Interna-estable-controlable
(poca capacidad/mucha capacidad) (siempre estudia/nunca estudia)
Interna-estable-incontrolable Interna-estable-controlable
(enfermedad/no enfermedad antes del examen) (estudia/no estudia para este examen)
Externa-estable-incontrolable Externa-estable-controlable
(exámenes fáciles/difíciles en esta facultad) (características del profesor)
Externa-inestable-incontrolable Externa-inestable-controlable
(buena suerte/mala suerte) (los compañeros ayudaron/no ayudaron)
Como se puede apreciar, las teorías acerca de la atribución presentan una gran di-
versidad. Ahora bien, ¿es posible saber cuándo dan explicaciones las personas? O di-
cho de otro modo, ¿cuándo nos embarcamos en procesos de atribución? A partir de
los resultados obtenidos en las investigaciones, parece que existen dos factores clave
a la hora de dar explicaciones o de realizar atribuciones (Hewstone y Antaki, 1989):
• En primer lugar, es más probable que se realicen atribuciones cuando se producen
acontecimientos no esperados frente a esperados o previsibles. Por ejemplo, se-
gún la teoría de Jones y Davis (1965), es más probable que las personas hagan in-
ferencias correspondientes cuando el resultado de un suceso es raro que cuando
no lo es; o según el modelo de Kelley (1967), parece que la falta de consenso en
relación con un comportamiento o un evento cualquiera conduce a la realización
de atribuciones personales en lugar de a factores ambientales o situacionales.
• Y en segundo lugar, la posibilidad de llevar a cabo atribuciones aumenta
cuando no se logra un objetivo, es decir, cuando se produce una pérdida, una
derrota o un fracaso. Por ejemplo, cuando se fracasa en una tarea de rendi-
miento académico (cuando se suspende un examen) existe una probabilidad
mayor de implicarse en un razonamiento atributivo (me he esforzado poco, el
examen ha sido difícil, no he tenido tiempo de estudiar, etc.) para explicar ese
resultado que cuando se ha tenido éxito.
94 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
ratorio utilizando simulaciones han puesto de manifiesto que factores como los re-
mordimientos expresados por los acusados, el sufrimiento de las víctimas o el atracti-
vo de los acusados influyen sobre la sentencia recomendada por los miembros de
jurados, la cual puede predecirse a partir de los análisis atributivos sobre responsabi-
lidad (Dane y Wrightsman, 1982).
Probablemente, las ocasiones más obvias pero también las más dramáticas en que
tienen lugar la realización de atribuciones de responsabilidad son aquellas que se pro-
ducen en contextos legales o judiciales (Lloyd-Bostock, 1983). Cuando se juzga un
comportamiento, cuando se analiza un suceso, las preguntas básicas suelen ser: ¿cuál
es la causa?, ¿alguien es responsable?, ¿quién es culpable? (Shaver, 1985). Como han
señalado Fiske y Taylor (1991), existe cierta evidencia de que las personas, en sus
percepciones y pensamientos cotidianos, tienden a considerar la causalidad, la res-
ponsabilidad y la culpabilidad como conceptos diferentes y de que, desde una pers-
pectiva evolutiva, la habilidad para establecer tales distinciones se incrementa con la
edad. Aquí, la confluencia y la necesidad de intercambios y de colaboración entre ju-
ristas y psicólogos se hacen especialmente relevantes, puesto que en la atribución de
responsabilidad intervienen tanto factores legales como psicológicos y psicosociales,
sin olvidar las indudables aportaciones que pueden realizar la Sociología y la Filoso-
fía Moral, resultando necesaria la investigación interdisciplinar para una más comple-
ta comprensión de estos complejos procesos.
La atribución de responsabilidad es el nombre que recibe un proceso relacionado
con la cognición social, es decir, con el modo en que procesamos información de ca-
rácter social, por medio del cual se asigna una responsabilidad moral a la persona que
se supone que ha cometido una conducta desaprobada socialmente o que ha provoca-
do un efecto indeseable. Aunque en el lenguaje común el término responsabilidad
puede referirse a la autoría de conductas tanto encomiables como reprobables, en el
contexto de la Psicología Social el término es utilizado casi exclusivamente para de-
signar responsabilidad ante comportamientos censurables (Shaver, 1995). Para Fiske
y Taylor (1991), “la responsabilidad por una acción tiende a ser atribuida cuando
existe una fuente identificable en relación con una acción (por ejemplo, una persona
en particular), la creencia de que la persona ha tenido capacidad para provocar de-
terminado resultado, la percepción de que las acciones de la persona no estaban jus-
tificadas por la situación, y la percepción de que la persona operaba bajo condicio-
nes de libre elección” (p. 83). Esta última condición representa, a juicio de Shaver
(1995), la base de la responsabilidad. Ésta, tanto en su sentido legal como en su senti-
do moral, descansa sobre una asunción filosófica fundamental: la persona debe ser
juzgada libre en la elección de su conducta para que pueda ser considerada objeto de
una sanción. En consecuencia, el concepto de responsabilidad se encuentra inextrica-
98 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
sería un proceso por medio del cual se realizaría un juicio. Las equivalencias entre los
niveles identificados por Heider y los filosófico-legales serían las siguientes:
• La asociación global sería análoga a las reglas de responsabilidad vicaria.
• La causalidad simple o impersonal sería equivalente a las reglas de responsa-
bilidad estricta.
• La previsibilidad sería análoga a la negligencia tal y como se considera en los
ámbitos civil y criminal.
• La intencionalidad o causalidad personal sería equivalente a la plena respon-
sabilidad, como en el caso de la responsabilidad criminal cuando un acto es
intencionado.
• La justificabilidad, por último, sería similar a una combinación de la atenua-
ción, la justificación y la excusa.
Fincham y Jaspars (1980) han llamado la atención sobre la necesidad de conside-
rar, si se pretende formular un modelo adecuado acerca de la atribución de responsa-
bilidad, la importancia con que cuenta en este proceso tanto el lenguaje como el con-
texto social. El primero parece ejercer influencias en el sentido en que la forma, es
decir, las palabras, utilizadas al comunicar o informar sobre una conducta o un hecho,
introducen de manera sutil juicios y valoraciones acerca de la intencionalidad, la res-
ponsabilidad o la culpa del actor o actores. Por ejemplo, si alguien formula el aparen-
temente sencillo enunciado descriptivo “Fulano es un criminal”, en realidad se está
atribuyendo responsabilidad a Fulano por determinadas acciones cometidas y tam-
bién implica y se está expresando una valoración negativa de estas acciones. El len-
guaje, tanto oral como escrito, puede introducir elementos significativos que orienten
la percepción de los hechos y, en consecuencia, los juicios a propósito de ellos. Por
tanto, ha de ser un aspecto muy a tener en cuenta en el análisis de la atribución de res-
ponsabilidad, puesto que puede en gran medida influir sobre ella y condicionarla
enormemente.
Por su parte, el contexto social, como ha puesto de manifiesto la investigación so-
bre atribución causal que resumimos anteriormente, también ejerce una influencia
significativa sobre la atribución de responsabilidad. En concreto, se ha llamado la
atención sobre el papel que desempeña la pertenencia a grupos y cómo esta pertenen-
cia proyecta categorizaciones sobre la percepción de los individuos. Los miembros de
grupos sociales, y, como ya sabemos, todos formamos parte normalmente de varios
de ellos de manera simultánea, pueden llevar a cabo atribuciones sobre el comporta-
miento de los miembros de otros grupos que no sean exclusivamente interpersonales,
sino que en realidad reflejen percepciones y procesos intergrupales: puede darse el
caso de que no percibamos tanto el comportamiento singular de una persona como la
imagen o la representación que tengamos del grupo al que pertenece esa persona, un
fenómeno que vuelve a relacionar la atribución con los prejuicios y los estereotipos.
Así, como han señalado Fincham y Jaspars (1980), la atribución de responsabilidad
no ha de ser estudiada simplemente como un proceso cognitivo, individual, es decir,
100 CARLOS MARÍA ALCOVER DE LA HERA
algo que sólo tiene lugar dentro de la cabeza de las personas, sino como un proceso o
como un acto propiamente social, con todo lo que esto implica, puesto que considerar
a alguien responsable de algo puede depender de las representaciones sociales com-
partidas acerca de los hechos, las cuales determinan tanto el significado del compor-
tamiento juzgado como la propia naturaleza del juicio.
Estrechamente relacionada con la atribución de responsabilidad se encuentra la
distinción entre causalidad y responsabilidad moral, una distinción que representa
una importante característica en los dos principales modelos acerca de la atribución
de culpabilidad (Shaver, 1995). El primero de estos modelos es el formulado por
Shultz, Schleifer y Altman (Shultz y Schleifer, 1983), denominado “modelo de vincu-
lación” de la atribución de responsabilidad, el cual sostiene como aserto básico que
una atribución de responsabilidad implica, o vincula, necesariamente una atribución
de causalidad. E incluso va más allá, al precisar que la atribución de causalidad prece-
de en el tiempo a la atribución de responsabilidad.
El segundo modelo se encuentra representado por la teoría sobre la atribución de cul-
pa formulado por Shaver (1985), en la cual se defiende el planteamiento de que el pro-
ceso de atribución de culpa comienza con la comisión de una acción que cuenta con una
desaprobación moral para la cual existe una causa personal. Si el actor sostiene que no
pretendía que se produjeran las consecuencias, pero hubiera podido anticiparlas, nos
encontraríamos ante una atribución de negligencia, pero no de culpa. Si el actor mantie-
ne que perseguía las consecuencias pero que se encontraba presionado por poderosas
influencias externas, o manifiesta que no poseía la capacidad para apreciar la ilegalidad
de su acción, habría entonces atribución de responsabilidad, pero no de culpa. Por otra
parte, cuando el actor declara sobre la acción cometida puede ofrecer en su descargo
una excusa o una justificación, cuyas diferencias ya analizamos anteriormente. Si una u
otra son aceptadas por las terceras partes que valoran o juzgan la acción, puede atribuir-
se responsabilidad, pero tampoco culpa. Así, de acuerdo con la teoría de Shaver, la cul-
pa sólo es atribuida cuando se producen acciones intencionales, realizadas voluntaria-
mente, con respecto a las cuales no se aceptan justificaciones ni excusas.
Los dos modelos comentados están de acuerdo en que el término causalidad debe
ser utilizado sólo para indicar la producción de eventos o acciones. De manera simi-
lar, en ambos modelos, la responsabilidad se refiere a la evaluación moral de una per-
sona de la que se piensa que ha producido un efecto.
En conclusión, la atribución de responsabilidad puede ser considerada (Shaver,
1995) como un juicio social que presupone causalidad, que incluye el examen de la
intencionalidad, y que puede concluir en sanciones si las excusas o justificaciones
ofrecidas por el actor no son aceptadas por terceras partes. Por otro lado, debido a su
intrínseca naturaleza social, la atribución de responsabilidad puede verse comprome-
tida e influida por los motivos de quien percibe las acciones o los eventos juzgados,
motivos que pueden actuar a través de los sesgos atribucionales que hemos analizado
en este capítulo o por medio de creencias tales como la necesidad de creer en la exis-
tencia de un mundo justo.
La atribución de responsabilidad 101
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La atribución de responsabilidad 103
Continúa Simmel con un análisis de la profesión, que es de gran interés para nues-
tro enfoque de los roles profesionales jurídicos, no sólo como una categoría profesio-
nal en empresas, sino -en su conjunto abstracto- como una auténtica profesión que
configura tareas comunes a los que en ella se ubican, al margen de alguna más especí-
fica. Respecto a la profesión, con su carácter de función social, y de su relación con la
persona, Simmel dejó escrito: "Esta relación se muestra particularmente acentuada en
la categoría de la profesión. La antigüedad no conoció este concepto, en el sentido de
la diferenciación personal y de la sociedad organizada por división del trabajo. Pero la
idea que le sirve de base, la idea de que la actividad social efectiva es la expresión uní-
voca de la calidad interior, la idea de que el fondo permanente de la subjetividad en-
cuentra su adjetivación práctica en las funciones sociales, esta idea fue patrimonio
también de los antiguos. Sólo que esta relación se verificaba para los antiguos en un
contenido uniforme. Su principio queda declarado en el dicho aristotélico de que unos
por naturaleza están destinados a ser esclavos y otros a ser amos. Cuando el concepto
obtiene una más fina elaboración, se descubre en él una estructura particular. De una
parte, la sociedad crea y ofrece un "puesto", que, aunque diferente de los demás en
contenido y límites, puede ser en principio ocupado por muchos, siendo por lo tanto
algo, por decirlo así, anónimo. Pero de otra parte, pese a éste su carácter de generali-
dad, el puesto es ocupado por el individuo, en virtud de una "vocación" interior, de
una cualificación que el individuo percibe como enteramente personal"4.
Y cuando vemos a otro no lo percibimos sino con la imagen que presenta en ese
ámbito espacial y temporal en que coincidimos. La práctica nos lleva a formarnos
imágenes con los fragmentos que los demás nos presentan, esto es un paso anterior a
las posteriores acciones recíprocas entre individuos. Si concretamos en el ámbito pro-
fesional: "Dentro de un círculo ligado por la comunidad de profesión o de interés,
cada miembro ve al otro, no de un modo puramente empírico, sino sobre el funda-
mento de un a priori que ese círculo impone a todos los que en él participan"5. Más
adelantes intentaremos exponer las peculiaridades de algunos roles jurídicos, que se
desempeñan de acuerdo a los requerimientos propios de rol y, en gran medida, por
encima de matices de personalidad.
ciones tienen lugar a través de moldes parciales o preestablecidos, que permiten al in-
dividuo interpretar las acciones propias y las de los demás sin tener que referirlas a la
intimidad última para que tales acciones cobren sentido"6.
Sin embargo, rol es un concepto que, junto a su contrapartida estatus, procede di-
rectamente de la antropología social; Ralph Linton reflexiona sobre dichos conceptos
en los años 30, en su obra Estudio del hombre7. Desde la perspectiva sociológica el
desarrollo inicial de una teoría al respecto tendría lugar bajo el denominado estructu-
ral/funcionalismo –Parsons, Davis, Merton-. Para Parsons: “El estatus social y el pa-
pel social son partes esenciales de la estructura”8. Puede decirse que rol y estatus
mantienen entre sí con una relación similar a la que existe entre los conceptos de fun-
ción y estructura. La aportación de Parsons es recogida por König, quien resalta la re-
lación social que supone el desempeño del rol: “Se habla de la posición social del que
actúa con respecto a otros actores en el sistema social”9. La importancia del rol y el
estatus para entender la conducta social del individuo es decisiva. En gran parte nos
comportamos de acuerdo a lo que es adecuado a nuestra posición social. König lo ex-
plica así: “El individuo concreto está determinado por el estatus y el papel que desem-
peña en la sociedad que lo rodea”10.
La teoría de los roles también puede ser considerada como una entre las muchas
subteorías del interaccionismo simbólico. Precisamente la metáfora básica que sub-
yace a la teoría de los roles es la del teatro, ya Shakespeare expuso muy claramente la
similitud entre la vida cotidiana y la representación teatral en su obra Como gustéis:
“Todo el mundo es un escenario y todos los hombres y mujeres sólo actores”, eso sí,
con un guión, en el caso del rol, escrito por la cultura, como producto de los procesos
de adaptación social a un entorno cambiante11. Esta metáfora coincide con el interac-
cionismo simbólico de G.H. Mead, si bien sólo en términos muy vagos y generales,
pues el guión está ya definido culturalmente y los menores detalles se perfilan en la
interpretación. Es más complejo, improvisado y, obviamente, con consecuencias rea-
les, el rol.
El concepto de rol adquirió pronto gran importancia para la psicología social y la
sociología. R. Park dijo: "todo el mundo está siempre y en todas partes, más o menos
conscientemente, desempeñando un rol"12. A partir de los años 50 -como señala Ló-
pez Pintor- proliferaron los estudios empíricos sobre roles, poniendo a prueba el valor
heurístico de las categorías conceptuales y teóricas originariamente expuestas: es-
tructura de rol, sectores de rol, reciprocidad o complementariedad de roles, conjuntos
de roles, conflicto intra-rólico e inter-rólico, proceso de socialización, grupos de refe-
6
LÓPEZ PINTOR, R., Sociología industrial, Alianza Universidad, Madrid, 1986, p.283 (Cf.
7
SIMMEL, G: "Digresión sobre el problema: ¿Cómo es posible la sociedad?", en: o.c., pp.37 y sig.)
8
Cf. LINTON, R., Estudio del hombre, Fondo de Cultura Económica, México, 1972
9
Cf. KÓNIG, R., Sociología, Compañía General Fabril, Buenos Aires, 1963, p. 128
10
Ibid., p. 130
11
Ibid., p. 270
12
Cf. LÓPEZ PINTOR, R., o.c., p.283
108 LUIS VICENTE DONCEL FERNÁNDEZ
actuación del individuo y la consideración del resto de la sociedad hacia él. Rol hace
referencia al comportamiento, tiene un sentido dinámico; por su parte, estatus implica
el conjunto de derechos y deberes que una persona tiene por ocupar una determinada
posición social, conllevando un carácter estático. En esencia, y a modo de definición
operativa: el rol es una manera de actuar esperada de alguien cuando se relaciona con
otros miembros de su grupo o sociedad, que a su vez deberán desempeñar otros roles,
simétricos o complementarios al del individuo en cuestión. El estatus hace referencia
al lugar que la persona ocupa en el orden de posiciones influyentes que un grupo o so-
ciedad ha establecido. “Normalmente –indica König- se habla de estatus en el sentido
general de un conjunto de todas las diferentes posiciones que ocupa un individuo”19.
Lo que no quiere decir que no exista, al propio tiempo, un estatus específico en cada
una de las posiciones sociales, lo que a veces conlleva incongruencia de estatus. El es-
tatus, en principio, no se ve afectado por la personalidad del individuo que lo porta,
pues es algo más estructural que dinámico; el desempeño del rol sí se ve influido por la
personalidad de quien debe desarrollarlo. Es decir, el rol puede estar suficientemente
definido pero al ponerlo en juego, al desempeñarlo, los sujetos introducen matices di-
ferenciales dependiendo de sus características individuales.
Para finalizar este epígrafe hay que incidir en que los conceptos de rol y estatus
son inseparables son como se ha dicho gráficamente, las dos caras de una misma mo-
neda, la posición social; y su distinción sólo es admisible desde un punto de vista ana-
lítico. Nosotros nos centraremos en el rol, como aspecto dinámico de las profesiones
jurídicas. Sin olvidar, por su riqueza de matices, la distinción entre rol como expecta-
tiva de comportamiento, que es a lo que haremos referencia, y conducta real más o
menos ajustada al rol –cuestión de evidente interés pero que sobrepasa el objeto de
atención de este capítulo.
Los problemas suelen surgir porque los individuos han de desempeñar variados
roles en el curso de su vida cotidiana, y al tiempo. Como cada rol supone actuar de
acuerdo a determinadas expectativas y estas pueden ser contradictorias, es a veces
imposible satisfacer unas sin obviar o frustrar otras. En otras ocasiones las tensiones
en el desempeño del rol vienen dadas porque no hay suficiente preparación para eje-
cutarlo adecuadamente, o bien porque la personalidad no es adecuada al rol que se ha
de jugar. También por un cambio de rol excesivamente rápido o por un fracaso ante-
rior en su desempeño. Esto implica a la psicología del individuo, pero el conflicto de
roles clásico es debido a características de los roles en sí mismos. En este sentido sue-
le hablarse de dos tipos de conflictos de roles: el conflicto intra-rólico y el conflicto
inter-rólico.
El intra-rólico se produce cuando el individuo desempeña un rol que supone ex-
pectativas diferentes para distintos grupos o colectivos. Por ejemplo, el rol de aboga-
do en una empresa puede suscitar expectativas incluso contrarias según su actuación
sea vista por el empresario o por los trabajadores, aunque el individuo está desarro-
llando un solo rol. El conflicto inter-rólico se suscita entre roles distintos que debe
desempeñar una misma persona y que en un momento dado son incompatibles, v.g.:
un policía que se vea en la tesitura de detener a un hermano, donde entran en contra-
dicción dos tipos de roles: el profesional y el de parentesco. Los conflictos de roles,
además de tensión psicológico, a veces implican una especie de parálisis que dificulta
la acción social del afectado. Para solventarlos se suele recurrir a tres procedimientos:
la racionalización, redefiniendo racionalmente la situación en la mente del actor; la
compartimentalización, que permite operar tras haber situado los roles en una especie
de compartimentos estancos; y la adjudicación, en la que una persona o institución
toma la decisión que luego aplica el actor rólico.
Para finalizar este apartado, debemos hacer mención a la distinción entre roles
adscritos y roles adquiridos. Los adscritos son aquellos que el individuo tiene como
consecuencia de una posición innata, sin que haya tenido que optar previamente por
ellos, y no son típicos de las sociedades modernas y desarrolladas, aunque algunos
subsistan. Los roles adquiridos, en cambio, suponen al individuo un esfuerzo y una
elección personal hasta poder desempeñarlos. En nuestro modelo social, los roles
profesionales, y concretamente los roles jurídicos, están casi sin excepción en el gru-
po de los roles adquiridos, con todo lo que ello supone en cuanto a libertad de elec-
ción, vocación, esfuerzo personal, preparación, competencia y mérito hasta llegar a
adquirirlos y durante su desempeño.
Más arriba apuntamos alguna cuestión sobre las profesiones, en general. Ahora, y
como preámbulo a la exposición sobre los roles jurídicos, indicaremos algo sobre las
profesiones jurídicas. En primer lugar, y siguiendo a Nonet y Carlin, trataremos de
El desempeño de roles 111
delimitar a quiénes engloba: “La profesión jurídica abarca a todos aquellos que, por
razón de su especial competencia en cuestiones de derecho, asumen una determinada
responsabilidad en la administración de un ordenamiento jurídico. La naturaleza y al-
cance de esa responsabilidad puede variar y puede desplegarse en diversos papeles
sociales: jueces, abogados, asesores, procuradores, profesores y jurisperitos”20. Des-
de varias perspectivas científicas se ha mostrado interés por el análisis de las profe-
siones jurídicas, desde luego que no sólo para los estudiosos del derecho, puesto que
politólogos, historiadores y sociólogos, entre otros, se han ocupado del rol de los ju-
ristas en la administración de justicia y en la vida política, sin olvidar su clásica fun-
ción como profesionales liberales.
Desde la óptica de la sociología los campos de interés son diversos, como recoge-
mos de los autores citados: “En recientes obras sociológicas se aborda el tema de la
abogacía desde la perspectiva del estudio de las profesiones, concentrándose en pro-
blemas como independencia profesional, ética, posibilidades de progreso, recluta-
miento y relaciones con los clientes. La sociología del derecho toma en cuenta todos
estos criterios de análisis”21. Como premisa hay que decir que el desempeño de los
roles jurídicos está en función del ordenamiento legal de la sociedad en que deban
realizar dichos papeles. Una idea básica es que: “cuanto más desarrollado esté un or-
den jurídico, más exigencias y responsabilidades se señalan a la profesión jurídica”22.
Podemos añadir, como matiz, que tales exigencias y responsabilidades se refieren,
claro está, a las expectativas que para el desempeño de dichos roles tiene la sociedad,
lo que debe conllevar un estatus ajustado a la trascendencia de las exigencias de capa-
cidad, pericia y responsabilidad esperadas.
Nos detendremos, siquiera brevemente, en la mención de algunos roles jurídicos,
que suponen la especialización en unas tareas concretas vinculadas a lo que podría
denominarse profesión jurídica como concepto, pues, como recuerdan Nonet y Car-
lin: “La profesión jurídica va históricamente unida al desempeño de algunas funcio-
nes típicas que entrañan aplicaciones particulares de esa pericia general”23. Las tipo-
logías y especificaciones al respecto pueden ser amplias, Nos limitaremos aquí a
reseñar las siguientes: magistrado, abogado, asesor jurídico y juriconsulto. Cada una
de ellas implica un rol diferenciado, y un estatus distinto, del que relatamos simple-
mente alguna de sus características más destacadas, de acuerdo a la exposición de los
autores mencionados.
El magistrado tiene la responsabilidad de tomar decisiones basándose en los princi-
pios jurídicos. En tanto ganan importancia las dimensiones normativas de la sentencia
frente a la simple solución de un litigio, tiende a aumentar la presión para que sólo sean
juristas quienes tengan acceso a ese papel y, lo que es igual de importante, a su control,
20
KÖNIG, R., o.c., p. 17
21
NONET, Ph. y CARLIN, J.E., “La profesión jurídica”, en: Enciclopedia Internacional de las Cien-
cias Sociales, Aguilar, Madrid, 1979, Tomo 3, pp. 516-517
22
NONET, Ph. y CARLIN, J.E., o.c., p. 517
23
Ibidem
112 LUIS VICENTE DONCEL FERNÁNDEZ
es decir, al control de la profesión. Hay que hacer aquí una referencia al positivismo ju-
rídico, en contraposición a una lectura más sociológica de este rol. En palabras de Kö-
nig: “El positivismo jurídico subordina al juez al precepto legal. Este concepto nace de
la ficción de que todas las situaciones de la vida están ordenadas por la ley, ficción que
se derrumbó bajo la influencia de desarrollos sociales y económicos acelerados. En su
lugar quedaron visibles las numerosas lagunas de la ley y el problema de la interpreta-
ción de ésta, sin significar con ello que el derecho mismo sea incompleto. Así pasó a un
primer plano la figura del juez, el cual -para no actuar arbitrariamente- tiene que basar
su decisión tanto sobre principios generales, como sobre la noción del desarrollo social.
Pero precisamente en este punto vuelve a vislumbrarse el principio de la sociología del
derecho. Esta, con su análisis estructural, proporciona al juez sus nociones no conteni-
das en el derecho codificado ni en los principios del derecho... La sociología conoce,
aparte de la norma jurídica, muchos otros sistemas normativos (costumbres, usos, dere-
cho consuetudinario, representaciones éticas generales, etc.)”24. Para nuestro actual ob-
jeto de atención esto significa que en desempeño del rol profesional de juez van a influir
no sólo las exigencias puramente jurídicas, sino las sociales.
El abogado actúa como representante legal de otros. Su papel consiste en intentar
que se reconozcan los intereses de sus clientes. Muy frecuentemente se instala en el
conflicto intra-rólico de sus deberes como funcionario de la ley frente a los que tiene
como consecuencia del compromiso con sus representados. En ocasiones puede te-
ner un papel en la creación de las normas de derecho, pero no necesariamente, aunque
es muy ajustado a la realidad decir que los abogados han ido invadiendo cada vez más
parcelas de actuación. Referido al papel del abogado Caplan realiza una crítica al en-
tender que: “la ayuda legal se ha convertido en una obsesión”25. En realidad, la fun-
ción del abogado se necesita en más y más terrenos en una sociedad en donde todo se
plantea en términos de derechos y deberes. Caplan cuestiona la mística que subyace a
dicha obsesión por la ayuda legal y la remite a la necesidad de justificar un monopolio
profesional: “ El modo más sencillo de crear un monopolio es inventar un lenguaje y
unos procedimientos que resulten ininteligibles para el lego. Esta ilusión de compleji-
dad –cuyo gran final, el conejo extraído de la chistera, es la mixtificación de la simpli-
cidad- ha constituido, en el pasado, la profesión de incontables embaucadores, Ha
sido también, de muchas formas, la práctica de la antigua y noble profesión del dere-
cho”26. El problema que subyace con la proliferación técnica de términos y la com-
plejidad de procedimientos es que, lo que en principio es una profesión de servicio,
deriva en su peor forma en una práctica ritual que rechaza someterse a crítica y que
convierta a los no iniciados en algo más que clientes: en inhabilitados. “Se nos dice
que los abogados son indispensables, y como carecemos de ideas claras acerca de su
labor –dice Caplan-, lo aceptamos”27. Como sabemos, los abogados tienen actual-
24
Ibidem
25
KÖNIG, R., o.c., p. 82
26
CAPLAN, J., “Los abogados y sus clientes: una mística en cuestión”, en VV.AA.: Profesiones inha-
bilitantes, H. Blume, Madrid, 1981, p. 86
27
Ibid., p. 85
El desempeño de roles 113
fuente de conflictos muy común a este rol, aunque no es exclusivo de la relación asa-
lariada. Como señalan Nonet y Carlin: “La integridad del derecho depende en parte
de su capacidad para responder a las exigencias políticas, al tiempo que se mantiene
fiel a la razón y a la imparcialidad. Un continuo problema para el abogado en ejercicio
es permanecer sensible a las necesidades e intereses sociales, sin dejarse aprisionar
por ellas y mantener su autonomía sin desligarse de sus preocupaciones prácticas”29.
En la actualidad, al igual que ocurre con otras profesiones tradicionalmente liberales,
ocupan cada vez más puestos de asalariados en empresas privadas o en organizacio-
nes burocráticas, lo que puede estar haciendo variar ese clásico talante independiente
e influir en determinados conflictos de desempeño de rol. Desde luego que la integri-
dad profesional puede verse afectada también en las relaciones que los abogados tie-
nen con los tribunales de justicia o con los organismos gubernamentales. “Cuanto
más bajo sea el nivel de tales instituciones, o más sensibles sean a las influencias polí-
ticas externas -como en el caso frecuente de los tribunales inferiores-, más probable
será la existencia de oportunidades y presiones capaces de debilitar las normas de éti-
ca profesional. El ejercicio continuado ante un organismo puede también conducir al
abogado a compartir los puntos de vista de sus administradores.”
También mediante la organización de la abogacía se puede garantizar en algún
grado una autonomía profesional. Para ello se dictan normas de organización de la
abogacía en tal sentido que, al margen de su eficacia, también pueden influir en las
pautas de desarrollo del derecho. Una posibilidad para dicha organización la exponen
Nonet y Carlin: “Un dispositivo orgánico es crear dentro de la profesión una élite es-
pecialmente dedicada a la protección de los ideales jurídicos. En tanto este sector se
aísla de presiones externas, otros profesionales quedan libres para responder a las di-
versas exigencias que se hacen al orden jurídico y buscarles solución”30. Ocurre que
los que están en mejores condiciones de defenderse a través de los instrumentos del
sistema jurídico son los que obtienen el beneficio de la existencia de la élite. Y, en di-
chos casos, un problema básico es saber si el grupo de élite puede mantener su lealtad
a las instituciones jurídicas y, al propio tiempo, al derecho en su conjunto, pues se ven
enfrentados al típico conflicto intra-rólico ya mencionado en un anterior epígrafe.
Como plantean los autores citados, se corre un riego: “identificarse de tal modo con
los intereses de una clientela especial que llegue a concentrar su atención exclusiva-
mente en aquellas partes del derecho que mejor sirvan a esos fines. Esto fomenta una
evolución demasiado selectiva del derecho y obstaculiza el reconocimiento de las ne-
cesidades jurídicas que surgen en otros sectores de la sociedad”31. Como ocurre en el
caso de los grandes bufetes de abogados, por ejemplo, aunque no exclusivamente, en
Estados Unidos, que ya han sido objeto de críticas por la exclusividad de sus servicios
y su falta de preocupación por los valores de la justicia entendidos genéricamente.
Debe hacerse también una breve referencia a las asociaciones formales, que orga-
nizan la práctica y que orientan los roles a desempeñar. Tradicionalmente, como es
29
KÖNIG, R., o.c., p. 82
30
NONET, Ph. Y CARLIN, J.E.., o.c., p. 519
31
Ibidem
El desempeño de roles 115
32
Ibidem, p. 520
CAPÍTULO SEXTO
PSICOLOGÍA DE LA TESTIFICACIÓN
I. EL CONCEPTO DE TESTIGO
Se entiende por testigo aquella persona física que, poseyendo la condición jurídica de
tercero respecto a los sujetos de una relación procesal, está en condiciones de declarar ante
un Juez o Tribunal sobre lo que directamente ha podido percibir de un determinado hecho
(testigo directo, ‘de vista’ o ‘presencial’) o sobre lo que de dicho hecho ha podido conocer
por haber oído hablar del mismo (testigo ‘indirecto’, testigo ‘de oído’ o testigo de ‘refe-
rencia) a quienes tuvieron dicho contacto directo o presencial con el mencionado hecho.
El testimonio resulta, en numerosas ocasiones, un medio de prueba primordial a la
hora de impartir justicia, de ahí que no pueda extrañar que Jeremy Bentham (1748-
1832) en un trabajo publicado con el título de Tratado de las pruebas judiciales escri-
biera que “los testigos son los ojos y oídos de la justicia, (son) ojos y oídos que en to-
dos los tiempos han suscitado a jueces y tribunales importantes recelos”. Recelos que
derivan, como es lógico, de los errores judiciales que pueden provocar tanto el testi-
monio sincero, pero incorrecto, como el falso o mendaz.
En todos los tiempos los juristas han tenido en cuenta el riesgo de errar en sus juicios
a causa de otorgar una inmerecida credibilidad a un testimonio, de ahí que en todas las
épocas los ordenamientos jurídicos hayan establecido reglas sobre los testigos, sobre el
testimonio, sobre el valor de la prueba testimonial y sobre los requisitos que los testigos
debieran reunir. Sin embargo, como es fácil comprender, dichas reglas exigían por parte
de Jueces, Magistrados, Fiscales y Abogados la elaboración de una serie de complejos
juicios que giran en torno al funcionamiento psíquico, a la intencionalidad, y a las capa-
cidades de los testigos. Por eso a nadie puede extrañar que la emergencia, en el siglo
XIX, de la Psiquiatría, de la Criminología y de la Psicología propiciara un incremento
del interés de los juristas por encontrar, con el auxilio de estas nuevas ciencias, criterios
más afinados para apreciar el valor de los testimonios.
• La Psiquiatría les brindo la posibilidad de descubrir la incapacidad de los tes-
tigos por razón de su deficiente desarrollo intelectual o por la grave alteración
de sus funciones psíquicas por las denominadas enfermedades mentales.
118 ISABEL HOYO SIERRA
Aunque en todos los tiempos se han emitido observaciones sagaces sobre el valor, o
sobre la falta de valor de los testimonios, así como sobre los procedimientos más efecti-
vos para mejorar su calidad, suele considerarse que la Psicología del testimonio, como
gustaban llamarla los pioneros, o la Psicología de la testificación, nombre que actual-
mente prefieren darle quienes ahora la cultivan, se inicia a principios del pasado siglo
con los trabajos entre otros de Stern (1902), Binet (1905), Lipman (1906 y 1914) y Cla-
parede (1906), Altavilla (1925), Gorphe (1927), Burtt (1931) y Leonhardt (1934), Ter-
man (1931), auténticos pioneros de la Psicología aplicada. Por idénticas fechas, 1932,
Emilio Mira y López, médico y psicólogo español publica en su célebre Psicología jurí-
dica, (1932,1980) un interesante capítulo sobre la Psicología del Testimonio que, por su
accesibilidad, ya que dicha obra está siendo continuamente reeditada, como por su ex-
celente estilo expositivo vamos a emplear como forma de introducirnos en el contenido
y alcance de esta primera etapa de la Psicología del Testimonio.
El testimonio de una persona acerca de un acontecimiento cualquiera, explica
Emilio Mira y López, depende esencialmente de cinco factores:
a) del modo en que ha percibido dicho acontecimiento
Psicología de la testificación 119
Sabemos, nos dice, que toda percepción supone una ‘vivencia’, es decir una expe-
riencia psíquica compleja en la que no se mezclan, sino que se funden, elementos in-
telectuales, afectivos y conativos, para constituir un acto psíquico, dinámico, global,
y como tal irreductible. Sabemos, prosigue, que los “esquemas perceptivos, es decir,
las figuras o formas constituidas por la especial agrupación de los elementos percibi-
dos, que son esencialmente subjetivos, y como tales personales, así como que el valor
del mecanismo catatímico (afectivo) es tan inmenso que no puede hablarse de percep-
ciones neutras, y por tanto que, aún en el más favorable de los casos, nunca podremos
llegar a conocer la realidad exterior, si no es sobre la base de multiplicar hasta el infi-
nito el número de las personas que lo perciben simultáneamente, cosa imposible en la
práctica (y mucho más en la jurídica, ya que la inmensa mayoría de los delitos se co-
meten generalmente ante un número muy escaso de testigos).
Como podemos constatar, lo que se viene a sostener es que lo percibido por el tes-
tigo carece de objetividad, aún en aquellos casos en los que se esté informando de da-
tos concretos, neutrales, sobre los que no cabe hacer estimaciones, en fin, sobre cues-
tiones consideradas objetivas porque no suele haber discrepancias entre quienes las
perciben. Buena muestra de que esto es así la tenemos en los trabajos experimentales
sobre la fidelidad de las percepciones que se realizan con el fin de averiguar sí la per-
tenencia a uno u otro sexo influye en la forma de percibir, y por tanto en lo percibido,
investigaciones en las que se fundarían para afirmar que los varones están más capa-
citados para percibir de forma general una situación y las mujeres, en cambio, para
percibir con exactitud los detalles, o para concluir que los términos inicial y final de
una serie de acontecimientos acostumbran a ser percibidos mejor que los intermedios.
Verdades éstas que no cabe generalizar, ya que, como hoy sabemos, hay mujeres ca-
paces de percibir la situación general de una forma más correcta que la de algunos va-
rones, del mismo modo que hay varones capaces de captar a la perfección los detalles
más sutiles que uno pueda imaginar, máxime cuando además tanto de una como de
otra puede depender la obtención de la información que permita esclarecer los hechos
que se pretende reconstruir.
120 ISABEL HOYO SIERRA
Asimismo cabe constatar a partir de los resultados que Mira y López nos brinda
que las investigaciones sobre el factor perceptivo vierten serias dudas sobre la neutra-
lidad de la descripción o narración de un testigo. Dudas que se incrementarán cuando
los psicólogos comienzan a centrar su atención sobre el influjo que la tendencia o es-
tado afectivo puede tener sobre la experiencia perceptiva. “Tanto el deseo positivo-
subraya en su texto Mira y López- como el deseo negativo (miedo) de que algo ocurra
pueden dar lugar a hacer creer al sujeto que ese algo ha ocurrido ya”. Fenómeno
éste que recibe el nombre de “la sugestión de espera” en virtud de la cual la concien-
cia anticipa- el tiempo y da por realizado lo que aún no lo ha sido o sólo lo ha sido en
parte. Como prueba de la existencia de dicho fenómeno, Mira y López nos brinda los
resultados experimentales.
En efecto, sí a los sujetos de un experimento se les advierte previamente qué es lo
que van a poder observar tenderán a procesar lo observado en el sentido de sus expec-
tativas, y sí dichas expectativas van acompañadas del deseo de que algo suceda, in-
cluso podrán distorsionar lo realmente perceptible en el sentido de sus deseos o de sus
temores. Y aunque este mecanismo catatímico que deforma nuestras percepciones en
la dirección positiva o negativa de las expectativas se desencadena únicamente cuan-
do el acontecimiento percibido sucede con gran celeridad y suscita deseos y temores
de gran intensidad que impiden la revisión y corrección del error, lo cierto es que la
índole de los acontecimientos susceptibles de elicitarlos (v. gr. atraco, secuestro, ho-
micidio, acto terrorista etc.) suele coincidir con el tipo de testimonios relevantes en el
ámbito judicial, de ahí que la actuación de dicho mecanismo resulte difícil de descar-
tar, y que su existencia otorga a la parte contraria un excelente argumento para solici-
tar la invalidación del testimonio.
Pero las dudas sobre el factor perceptivo no terminan aquí. Los seres humanos po-
seemos hábitos perceptivos. Dichos hábitos nos exoneran de mucho trabajo, ya que
en todo aquello que concierne a nuestra vida cotidiana lejos de analizar exhaustiva-
mente cada estímulo damos por supuesta su presencia, ora apoyándonos en unos
cuantos elementos que nos la hacen inferir, ora dándola simplemente por supuesta.
Para comprender la importancia de los hábitos perceptivos nos basta con intentar re-
cordar cualquier escena reciente en la que hemos estado reunidos con familiares, ami-
gos o compañeros, con la intención de proporcionar información sobre la forma en
que iban vestido, el calzado que llevaban etc. Hacemos caso omiso de todos esos de-
talles salvo que alguno de ellos nos haya llamado poderosamente la atención. Ni que
decir tiene que no recordaremos detalles aún más pequeños como sí tenía puesto el re-
loj, o sí aún conservaba en su mano la sortija que perdió. Todos sabemos que cuando
deseamos reprochar a un próximo su desinterés nos basta con ‘culpabilizarle’ acusán-
dole no haberse dado cuenta de una variación.
Podría decirse, claro está, que no siempre los testigos tienen que dar testimonio so-
bre situaciones familiares, y así es, pero la existencia de los hábitos perceptivos cum-
ple una función, la de dejar libre nuestra atención para que esta capte lo que puede re-
sultar relevante, es decir importante, ora porque sea lo que buscamos (caso de las
Psicología de la testificación 121
Como era de esperar los detractores de la Psicología del Testimonio son contem-
poráneos a su emergencia, lo cual no tiene porque sorprender ya que se trata del fenó-
meno más natural y común. La discusión es la lógica del progreso en todos los ámbi-
tos disciplinares, y no es de esperar que aquellos a quienes se encomienda la
responsabilidad de juzgar vayan a aceptar con facilidad que los juicios en los que fun-
dan sus decisiones sobre la verosimilitud o inverosimilitud de un testimonio fueran a
aceptar con resignación las conclusiones de una Psicología que se empeña en poner
en cuestión la fiabilidad de los testimonios fundándose en los estudios de cómo perci-
bimos, cómo procesamos lo percibido, cómo codificamos lo procesado en nuestra
memoria y cómo lo recordado se ve profundamente afectado por factores de persona-
lidad y nivel sociocultural.
Como prueba de la rapidez con la que emergió la reacción crítica contra la Psicolo-
gía del Testimonio suele citarse el trabajo de John. H. Wigmore (1909).
Conviene, no obstante, advertir que en las tres primeras décadas del siglo veinte la
Psicología experimentó un desarrollo considerable, razón por la cual, a la par que iba
aportando pruebas de lo fundamentado de sus conclusiones iba sugiriendo la manera
de lograr que los testimonios tuviesen una validez mayor ya que, como es lógico, los
juristas siguen interesándose por el desarrollo de la Psicología incorporando a su pro-
pio acerbo cultural la evolución de la misma como puede constatarse apreciando la
evolución de sus tratados sobre el arte de interrogar a los testigos. Dichos textos, es-
critos, como es lógico, por los especialistas de Derecho Procesal van a ir introducien-
do una serie de reglas de qué es lo que se puede hacer y qué es lo que no se puede ha-
cer a la hora de interrogar a un testigo. Arte que sin duda unos practican unos con más
inteligencia que otros, y que, desde luego, constituye una muestra de la constante
apertura de los juristas al perfeccionamiento de un quehacer imposible consistente
con mucha más frecuencia que la debida en el procesamiento de la verdad.
A este respecto conviene recordar la certera definición que el penalista Dorado
Montero hizo del Derecho Procesal, como el auténtico Derecho ‘protector del crimi-
nal’ –en el más perverso sentido de la palabra- habida cuenta de las facilidades que
proporciona la presunción de inocencia al criminal para encubrir la ilicitud de sus ac-
tos, su falta de buena fe, el abuso de Derecho, en menoscabo de la protección que de-
biera darse a quien es portavoz de la verdad, al demandante de ‘justicia’, al que en de-
finitiva por no mentir ha de sortear las mil trampas que le tiende el interés del
mentiroso.
Sea como sea, la reacción crítica por parte de algunos juristas a las conclusiones de
los estudios más rudimentarios e incipientes de la Psicología del Testimonio pueda ser
interpretada como una defensa de un elemento de prueba sin el cual no resultaría posi-
ble muchas veces impartir justicia. Frente a su afán por perfeccionar el testimonio, en el
124 ISABEL HOYO SIERRA
sentido de incrementar su fiabilidad y su precisión, los juristas van a optar por su credi-
bilidad. No importa tanto que los datos que proporcionan los testigos se adecuen perfec-
tamente a la realidad, lo que importa es poder creer que efectivamente estaban ahí, que
sucedió algo parecido a lo que están narrando, que el testimonio está cargado de buena
fe, por más que contenga lagunas e imprecisiones, pues de lo que se trata de obtener in-
formación sobre la verosimilitud de que algo haya sucedido, de que lo que ha sucedido
se parezca a lo que se afirma ha sucedido, que en dicho suceso hayan intervenido una
serie de factores que permiten en última instancia dar el hecho por probado. Y es que los
psicólogos parecen empeñados en ignorar que la decisión final deriva de un conjunto de
pruebas, que en un juicio se sopesan y confrontan argumentos contrarios, y que el Juez o
el Magistrado es perfectamente consciente de que ha de formarse una representación de
los hechos muy a pesar de que por definición las dos partes legítimamente se empeñen
en representar lo sucedido de la forma más favorable a sus intereses.
Por lo que, aparentemente, los juristas rechazaron la Psicología del Testimonio
que objetaba su valor probando el déficit de fiabilidad y precisión de la mayoría de los
testimonios, aparentemente, decimos, sostuvieron la importancia del testimonio ba-
sándose en que lo que en el mismo buscaban no era ni la fiabilidad ni la precisión sino
la credibilidad, pero el valor de la prueba por testigos sufrió un detrimento manifiesto
por obra de abogados y fiscales que encontraron en la Psicología herramientas más
que suficientes para objetar su valor probatorio. Y ello sin necesidad de acudir al aval
de los peritos, como lo acredita la existencia del uso y abuso del procedimiento proce-
sal llamado ‘tacha de testigos’.
La ‘tacha de testigos’ consiste en objetar la eficacia o veracidad de las declaracio-
nes de un testigo, fundada en circunstancias personales del declarante, que tenga pa-
rentesco con los litigantes, que sea amigo o que tenga enemistad con alguno de ellos,
que tenga interés en el asunto, que sus declaraciones contengan defectos por haber in-
currido en contradicciones etc, pues la aceptación por parte del Juez de dicho procedi-
miento produce la nulidad del testimonio. Mas no siempre, como es fácil comprender,
las razones para excluir a un testigo pueden ser probadas sí se prescinde de la prueba
de testigos, razón por la cual cabe concluir que la Psicología debiera proporcionar a
los juristas los criterios que demandan, a saber, conocimientos sobre los procesos psí-
quicos que les permitan descubrir cuando las personas, por más amistad o enemistad
que puedan presuntamente sentir hacia otros, dicen la verdad cuando testifican y
cuando no. Cuándo el deber de decir la verdad prima sobre los intereses personales, y
cuando el testigo está realmente cooperando con el Juez.
Pues, como ya hemos tenido ocasión de explicar, la reacción típica de los jueces
ante el empeño por parte de los psicólogos por cuestionar la fiabilidad y la precisión
de los testimonios vaya a ser la de defender que aún cuando de un testimonio no que-
pa obtener la verdad buscada, es su credibilidad lo que interesa, lo cierto es que el
efecto de la Psicología del Testimonio que hemos mencionado sobre la desvaloriza-
ción de la prueba de testigos ha sido patente en menoscabo de la correcta actuación de
los Tribunales de Justicia.
Psicología de la testificación 125
Además de la ‘tacha de testigos’ los operadores jurídicos cuentan con otros proce-
dimientos para descalificar, o restar credibilidad a un testimonio, ya que durante el
periodo de prueba pueden plantear al testigo preguntas sobre lo que éste ha declarado,
y una vez finalizado dicho periodo, en la fase de alegatos, pueden tratar de inclinar a
su favor al juez presentando alegatos en contra de lo declarado por los testigos.
Estas circunstancias procesales han de ser tenidas en cuenta para comprender el
desarrollo de la actual ‘Psicología de la testificación’. Tema éste que trataremos en el
siguiente epígrafe.
1. LA ENTREVISTA COGNITIVA
ción de rasgos lingüísticos que permitan acotar mucho más la población de sujetos
sospechosos que una simple descripción espontánea y genérica por parte del testigo.
Por último añadir que, aunque se trate de la secuencia lógica, la entrevista estruc-
turada, en ocasiones, exige del entrevistador el empleo de técnicas pertenecientes a
lo que juzgamos una etapa posterior, aún cuando la fase en la que está no se haya ago-
tado, razón por la cual también más que fases constituyen técnicas cuya secuencia ló-
gico global puede interpolarse con flexibilidad a fin de potenciar el recuerdo de una
serie de aspectos de la entrevista cuando esto resulte necesario.
Así, en lugar de utilizar preguntas cerradas identificatorias, pediremos al sujeto
que nos informe de lo siguiente: ¿Tenía algún parecido ... con alguien que tú (o ud.)
conozca/s? ¿Mostraba algo diferente o inusual en su aspecto?
Si de lo que se trata es de pedirle que evoque un nombre, lejos de presionarle, se le
pedirá que recorra el alfabeto, e informe de qué letras del alfabeto (o letras) le parecen
más probables como primera letra del nombre que no le viene a la memoria, pues es
un hecho que dicha identificación, sin la menor presión, al cabo del tiempo acaba pro-
vocando la evocación espontánea del nombre buscado.
O la técnica de preguntar por los objetos de forma indirecta.
¿A tu juicio pesaba mucho o poco? ¿Qué color tienes la impresión que dominaba
en su vestimenta? ¿La matrícula del coche te dio la impresión que correspondía a un
número alto o bajo? ¿Dirías que el color del coche tendía a ser oscuro o claro?
Desde luego si dicha información no ha sido codificada, no la recordará, por lo que
estas técnicas auxiliares deberán emplearse con mucho tacto y sólo tras haberse gana-
do la colaboración y el interés del sujeto.
En Estados Unidos actualmente se emplea con profusión la entrevista cognitiva
por los buenos resultados que está dando. Por un lado permite obtener información
mucha más exacta de personas, objetos y situaciones a la par que aminora la cuantía
de los errores y fabulaciones que se introducen frecuentemente en las declaraciones
de los testigos cuando no han sido interrogados con ésta técnica. Pero, además está
sirviendo para que los testigos al saberse comprendidos se sientan más comprometi-
dos en su deber de prestar testimonio que los testigos no atendidos y ayudados en el
ejercicio de éste deber por una entrevista cognitiva.
Pero junto a las ventajas de la entrevista cognitiva, entrevista a fin de cuentas ins-
pirada en el clásico procedimiento de aproximación de los psicólogos a la hora de
evaluar a un sujeto, es preciso mencionar sus inconvenientes. El primero de ellos es
su elevado coste en instalaciones y personal profesional. El segundo, que como se ha
podido comprobar tiene que contar a priori con una voluntad o motivación sumamen-
te elevada por parte del testigo. Si bien no faltan los estudios que acreditan que, aún
en condiciones de falta de colaboración, la entrevista cognitiva puede mostrarse efi-
caz para obtener información, por lo que resultan más que cuestionables esos extra-
Psicología de la testificación 131
ños cálculos sobre su coste, como deseamos demostrar. Imaginemos que no se intro-
duce en los tratamientos de la Seguridad Social un medicamento- en razón de su
coste- pese a los magníficos efectos que surte en el paciente, sin tener en cuenta que
su empleo permitirá darle de alta con mayor prontitud, elevará el grado de satisfac-
ción por las prestaciones sanitarias etc. Indiscutiblemente la generalización de la en-
trevista cognitiva surtirá efectos semejantes a la hora de impartir Justicia, razón por la
cual resulta más que conveniente seguir empleándola a fin de aminorar el elevado
coste que tiene una Justicia poco capaz de explotar como es debido el valor probatorio
de los testimonios.(Léase recursos, desconfianza y recelo, pérdida del valor de ejem-
plaridad de la norma etc.)
Razón por la cual consideramos que ha de celebrarse su existencia y los esfuerzos
que se están realizando para su perfeccionamiento ya que, aún cuando quede claro
que por el coste que supone no puede convertirse en una técnica o instrumento habi-
tualmente utilizado, indiscutiblemente saber interrogar a los testigos evitando los ses-
gos del interrogatorio puede convertirse en un procedimiento esencial a la hora de
averiguar determinados hechos que por su gravedad no se desea permanezcan impu-
nes.
Al margen de que su análisis y conocimiento permite a policías, abogados y psicó-
logos adquirir una formación que les permite una mejor comprensión de los testigos,
hecho éste que sin duda incide en una aproximación a los mismos mucho más eficaz,
por lo que no es de extrañar que en la actualidad los abogados, policías estén requi-
riendo de los psicólogos una formación en las técnicas de Entrevista cognitiva.
Por otro lado, no cabe duda que los procesos judiciales resultan costosos. Pero ese
coste se incrementa cuanto más discutibles resultan los hechos probados. Sí la ‘Entre-
vista cognitiva’ contribuye al correcto establecimiento de los mismos, el interés del
recurso en segunda instancia desaparecerá. Sí comparamos ahora el coste que supone
la revisión en segunda instancia de un proceso, con el de la realización de una entre-
vista cognitiva, descubriremos que el argumento es falaz.
Como es fácil suponer quien sabe evitar los sesgos y deformaciones de la declara-
ción de los testigos, sabe detectar su existencia. Si a ello añadimos la inclinación de
los psicólogos del testimonio por desacreditar este medio de prueba a causa de su es-
casa exactitud y fiabilidad, comprenderemos lo capacitados que se encuentran para
contribuir a la evaluación de las declaraciones de testigos, sospechosos y víctimas.
Para un análisis pormenorizado de los diversos procedimientos pueden ud. acudir
al trabajo de Diges y Alonso-Quecuty (1993) titulado Psicología Forense y experi-
mental, en donde se recoge información sobre las bases experimentales que avalan
una gran diversidad de procedimientos.
132 ISABEL HOYO SIERRA
Tipo de crimen. Los sujetos veían diferentes secuencias de vídeo conteniendo des-
de una simple discusión, a una secuencia de violación múltiple.
La tercera variable manipulada fue el grado en el que el testigo estaba involucrado
en el suceso presenciado. Para variar dicha variable se simuló la agresión a un profe-
sor por parte de uno de sus compañeros en presencia de toda la clase. Lógicamente los
resultados se compararon con experimentos en los que se supone que el sujeto se ve
menos involucrado en la situación simulada o visionada.
Para evitar que los resultados tan sólo fueran generalizables a la población de estu-
diantes, se han realizado experimentos con ‘testigos’ de distintas edades (niños-adul-
tos), como el tipo de declaración requerida (verbal o escrita). Siendo, en todos los casos,
la técnica de entrevista cognitiva, el instrumento empleado por el experimentador.
Dichos experimentos han corroborado la tesis sostenida por Alonso-Quecuty, a sa-
ber, los sujetos requeridos para dar una información real han proporcionado mucha
más información contextual y sensorial que los sujetos requeridos para modificar in-
tencionalmente su relato de los hechos. Y por lo que respecta a las alusiones a proce-
sos mentales y estados internos, los relatos falsos no siempre contenían más informa-
ción que los verdaderos. Lo que significa que no todos los falseadores son capaces de
convencer al experimentador de que no estaban realmente prestando atención, que sa-
ben poco de lo que realmente han visto.
Sin embargo, como acertadamente concluye Alonso-Quecuty, pese a la consisten-
cia de los datos, no es posible utilizar la técnica de la realidad de los recuerdos como
procedimiento que permita afirmar la escasa veracidad de un testimonio, habida
cuenta que para poder hacerlo antes tendríamos que averiguar de qué modo detecta-
mos las declaraciones veraces procedentes de testigos despistados, distraídos, o sim-
plemente sumamente concentrados y, por tanto, incapaces de dar cuenta de todos esos
detalles y aspectos de la situación requeridos por un proceso judicial. Si bien la apli-
cación de esta técnica- sumada a otra serie de indicios, como puede ser la certeza de
que dichas características no resultan aplicables al testigo- puede contribuir a la de-
tección de testimonios escasamente creíbles, por lo que hay que celebrar el rigor con
el que la Psicología del Testimonio en España está procediendo a incrementar las téc-
nicas de Psicología forense de evaluación de los testimonios, así como a adaptar a
nuestro país otras técnicas ideadas en contextos culturales diferentes.
— La Estilometría
La estilometría es una técnica que permite el análisis semántico y estilístico de las
declaraciones. Se funda en una disciplina llamada Psicolingüística y, por tanto, presu-
pone en quien la utiliza una seria formación en dicha disciplina.
La estilometría parte del supuesto de que las declaraciones de los testigos diferirán
en función del influjo de su personalidad, del estado mental en que se encuentran
mientras declaran, así como en función de su intención por ser, o parecer, veraces.
134 ISABEL HOYO SIERRA
De tal manera que lo que los primeros psicólogos del testimonio juzgaron anómalo
en el comportamiento de los testigos, hoy es considerado por la Psicología cognitiva
como una consecuencia del funcionamiento normal de nuestra forma de procesar y
elaborar la información.
Este cambio de paradigma, sin embargo, recoge en sus modelos todo cuanto, de-
purado de sesgos filosóficos y metodológicos, constituyó una aportación al conoci-
miento del testimonio.
Un modelo es una teoría en miniatura, su función en una ciencia no es otra que la
de representar de forma condensada los conocimientos ya acumulados. Su utilidad no
es otra que la de guiar a los investigadores que se incorporan a la disciplina a la par
que servir de matriz para la generación de nuevas hipótesis. Para elaborar un modelo,
por tanto, es preciso analizar sistemáticamente todas las investigaciones realizadas en
la materia sobre la que se desea teorizar.
Pues bien, a partir de la década de los ochenta comienzan a consolidarse modelos
sobre el proceso de testificación francamente interesantes por su capacidad para in-
troducir nuevos conceptos que no sólo permiten presentar y comprender los avances
en materia de Psicología de la testificación, ya que además muestran hasta qué punto
hay factores relevantes escasamente explorados. Consideramos fuera de lugar preten-
der alterar el carácter introductorio de este libro con información detallada sobre la
diversidad de unos modelos que exigen por parte del lector un conocimiento previo
de las teorías psicológicas, por lo que vamos a limitarnos a presentarles uno de estos
modelos, seleccionándolo sobre la base de un doble criterio: en primer lugar porque
creemos puede ser útil para mejorar su comprensión de la Entrevista cognitiva, en se-
gundo lugar porque estamos seguros que su presentación les permitirá comprender
con más claridad en qué consiste un modelo. No obstante, el lector que se interese por
una información más detallada de esta cuestión puede consultar la obra de Adela Gar-
zón titulada Psicología y justicia que figura en la bibliografía de este capítulo.
ción posterior. En este sentido cabe decir que el recuerdo es transformado, porque es
reinterpretado.
De una forma más genérica, las experiencias que se producen con posterioridad
actúan, además, sobre la aceptación o rechazo de los sujetos a testificar, y, por tanto,
sobre su disponibilidad para extraer de la memoria los recuerdos. Hecho éste que pue-
de conducir al sujeto a tratar de justificarse modificando su recuerdo de lo sucedido.
Sin que con esto se agote el capítulo de variables rotuladas como experiencia pos-
terior, pues no ha de olvidarse que el acto de testificar supone para el testigo la asun-
ción de riesgos para su vida e integridad que lógicamente afectan a su determinación
y que, consciente o inconscientemente afectan a su testimonio.
En todo caso con su modelo de alteración del recuerdo, Hall, Loftus y Tousignant
apuntan a que los problemas de distorsión, alteración e imprecisión de los testimonios
tienen su origen en los problemas de distorsión, alteración e imprecisión del recuerdo
que las experiencias posteriores provocan y en la inadecuación de los procedimientos
que se emplean para recuperar la información anterior.
Este modelo conceptual que explica lo que ya se toma como características lógicas
y propias de los testimonios por las causas mencionadas va acompañado de un para-
digma experimental basado en los modelos clásicos que entienden el funcionamiento
de la memoria como un procesamiento de información.
Procesamiento que tiene su punto de partida en
a) La adquisición o entrada de la información, naturalmente aquí representado
por el procesamiento inicial del suceso sobre el que van a rendir testimonio.
b) La retención y los cambios que una vez registrada la información original
puede incorporase a partir de la nueva información. Por ejemplo el relato de
otros testigos presentes, o la nueva información que incorporan a su acervo
como consecuencia del interrogatorio policial, o de la asistencia a una rueda
de identificación, o del tratamiento del caso por parte de los medios de comu-
nicación etc
c) La recuperación, momento que inevitablemente ya refleja la integración de la
información inicial del suceso con la información adquirida por experiencias
posteriores al mismo.
Del modelo y de los experimentos que se han realizado para ratificarlo se despren-
de la validez de dos principios que conviene no olvidar
1. Es más probable la alteración de un recuerdo si la memoria del suceso es reac-
tivada por información posterior.
2. La transformación de un recuerdo se ve facilitada cuanto mayores sean las
discrepancias que el sujeto testigo advierte entre su recuerdo y la nueva in-
formación.
138 ISABEL HOYO SIERRA
Una vez más nos encontramos con el hecho de que cada disciplina aborda aspectos
de un fenómeno que no agotan las explicaciones que sobre el mismo deben darse,
quien desee investigar la psicosociología del testimonio forzosamente tendrá que ha-
berse formado profundamente en Psicología básica, ésta informa sobre lo que hay de
común, aquella sobre numerosas variables moduladoras del testimonio que la Psico-
logía básica no está interesada en explorar.
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CAPÍTULO SÉPTIMO
LAS VÍCTIMAS
I. CONCEPTO DE VÍCTIMA
La definición más universal –en todos los sentidos- de víctima es la recogida por
las Naciones Unidas en su Declaración sobre los principios fundamentales de justi-
cia para las víctimas de delitos y del abuso de poder (Anexo a la Resolución 40/34
aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 29 de noviembre de
1985). En dicha declaración se recogen dos formulaciones paralelas para el término
víctima, una para aquéllas que lo son de delitos y otra para las que lo son de abuso de
poder. En ambas formulaciones hay una parte común:
“se entenderá por «víctimas», las personas que, individual o colectiva-
mente, hayan sufrido daños, inclusive lesiones físicas o mentales, sufri-
miento emocional, pérdida financiera o menoscabo sustancial de sus de-
rechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones...”
a partir de aquí difieren los párrafos 1 y 18. El párrafo 1, referido a las víctimas de de-
litos continúa:
“...que violen la legislación penal vigente en los Estados Miembros, in-
cluida la que proscribe el abuso de poder.”
Esta definición identifica a la víctima con daño sufrido –en una acepción laxa de
daño: cualquier menoscabo físico, psicológico, patrimonial, etc.- y reconocido so-
cialmente. La presunta víctima no puede autoproclamarse como tal sino que es el con-
texto normativo social –inmediato o universal- el que le limita las circunstancias en
las que pueda hacerlo. Si es víctima de delito la referencia será la legislación penal vi-
142 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
Este punto de partida –la definición de víctima- es básico7 ya que determina el ámbito
de referencia de cualquier desarrollo posterior. La inercia a obviarlo obliga a deducir la de-
finición sostenida por cada autor de la tipología que a su vez defiende -tarea esta de la rea-
lización de tipologías a la que tan asiduos han sido los victimólogos- lo cual invierte el or-
den del pensamiento científico ortodoxo: una teorización enmarcará y proporcionará los
criterios básicos de delimitación de la perspectiva a aplicar sobre el objeto de estudio, y el
desarrollo de la misma, respecto a la variable que en su momento se considere de interés,
proporcionará diversas tipologías. Invertir el orden proporciona una descripción casuísti-
ca del campo según la experiencia o el interés del autor con muy pocas posibilidades de
servir de referencia para la integración de proposiciones en conjuntos armonizados que
supongan una comprensión general del fenómeno, es decir lo que se conoce como teorías.
Los elementos clave en la definición de víctima son si el menoscabo de cualquier
tipo –el daño- que sufre la persona o colectivo es reconocido por contextos normati-
vos supraindividuales –o supragrupales en el caso de colectivos- o no y en el caso de
que sí haya ese reconocimiento de qué orden es: informal –por parte de un contexto
social más o menos amplio- o formal, y, a su vez, si es formal bajo que figura se reco-
noce: Código Penal, Declaración de los Derechos Humanos, etc. Alguien puede con-
siderarse víctima de convenciones sociales –dificultades para encontrar trabajo por
ser gordo- y no encontrar el reconocimiento de los demás –el problema no es su gor-
dura, dirán, sino su falta de preparación- o sí encontrar ese reconocimiento–el culto al
cuerpo perjudica a grandes colectivos-; lo que le ocurre a alguien puede ser reconoci-
do como delito en una legislación penal –la ablación de los genitales femeninos en
España- pero no en otros; o no ser reconocida en algunos sistemas legislativos –re-
cuérdese el permiso legal para el uso de la fuerza en los interrogatorios en Israel- pero
sí en los acuerdos internacionales –convenios internacionales contra la tortura-.
Con todo lo cual volvemos a la estupenda definición de la Declaración de las Na-
ciones Unidas: determina el tipo de víctima –de delito y de abuso de poder-, el tipo de
daño –inespecífico, lesiones físicas o mentales, sufrimiento emocional, pérdida fi-
nanciera o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales- y el ámbito que de-
termina los criterios de reconocimiento del mismo –la legislación penal vigente o
normas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos-. Una bue-
na definición para esos tipos de víctimas. Cualquier pretensión de abarcar a otros ti-
pos de victimas debería empezar por una definición similar que los amparase.
Un asunto no resuelto es el de la propia conciencia de ser víctima. Parece obvio que
la exigencia de Von Hentig de “la experiencia subjetiva del daño o dolor” no debe ser un
requisito para la consideración de víctima. La casuística es incuestionable: un bebé de
7
Sangrador, 1986: 65; Rodríguez Manzanera, 1990: 65, nos indica citando a R. Quinney (1974: Who
is the victim? en I. Drapkin y E. Viano (eds.) Victimology. Lexington, MAS: Lexington Books) que el con-
cepto de víctima no es inocente y que responde en cierta medida a criterios morales. El desvelamiento de va-
riables éticas en la definición del objeto de una ciencia solo puede ser resultado de un crítica no de una toma
de postura apriorística. Imagínese la endeblez científica de un concepto moral –por mantener el término del
autor- de la enfermedad física o del trastorno mental.
144 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
días o meses –por tanto sin conciencia de sí– que recibe una paliza no sabe que es una
víctima, una persona timada es víctima desde que sufre el timo no desde que se da cuenta
que lo ha sufrido, alguien que va siendo envenenado progresivamente no tiene que espe-
rar a sentirse mal y menos a atribuirlo a una acción criminal para ser considerado víctima,
etc. Además está la dificultad para constatar esa experiencia subjetiva ¿cómo se hace?
¿Preguntando? ¿Y si lo que a todas luces parece una víctima –por ejemplo una mujer que
sufre malos tratos por su marido– niega su condición de tal? Pero por otro lado la imposi-
ción de la categoría de víctima a quien se niega a serlo no es menos problemática. De
nuevo la casuística es amplísima: una persona que participa voluntariamente en una sec-
ta destructiva, aquella que acepta una relación violenta como normal –de nuevo algunos
casos de malos tratos en la familia aceptados como normales–, una relación sexual entre
un preadolescente y un adulto, etc. El camino para clarificar la situación quizá apunte a
una matización fina de la principales situaciones que pueden darse: siempre que haya
quien recibe daño como consecuencia de un delito o de una situación de abuso de po-
der, deberá considerarse víctima independientemente de su autoconciencia como tal, en
el resto de los casos deberán considerarse víctimas cuando haya daños objetivamente
constatables –una pérdida económica, una lesión física, una restricción de la libertad
que disfrutan otras personas de características similares del mismo contexto social,
etc.– y en caso de que los daños solo sean constatables por una interpretación con refe-
rencia a un contexto ético o ideológico serán víctimas solo en tanto de que tengan auto-
conciencia de serlo. Es una situación no resuelta ya que estas categorías distan mucho
de tener límites perfectamente definidos –especialmente entre daños objetivos y daños
interpretables ética o ideológicamente–.
II. LA VICTIMOLOGÍA
Hasta los años cuarenta no se puede hablar con propiedad de los primeros balbuceos de
las pretensiones de la Victimología de reclamar un lugar entre las ciencias, pero la aten-
ción a las víctimas, dentro del contexto de olvido generalizado al que se hacía referencia
más arriba, salpica la historia del Derecho. Además de las referencias ya recogidas del Có-
digo de Hammurabi cabe recordar las de los juristas italianos de los siglos XVIII y XIX
como las propuestas defendidas por Francesco Carrara y, posteriormente, por Raffaele
Garofalo de reparación a las víctimas de delitos. El primero propuso una Caja pública a
tal fin y el segundo fue autor del libro de expresivo título: Riparazione alle vittime del de-
lito, publicado en 188715, o, finalmente, las aportaciones a los distintos Congresos y Sim-
posios como las famosas y repetidas palabras de Prins en el Congreso Penitenciario de Pa-
rís en 1895: “el hombre culpable, alojado, alimentado, calentado, alumbrado, entretenido,
a expensas del Estado en una celda modelo, salido de ella con una suma de dinero legíti-
mamente ganada, ha pagado su deuda con la sociedad... pero la víctima tiene su consuelo,
puede pensar que con los impuestos que paga al Estado ha contribuido al cuidado paternal
que ha tenido el criminal durante su permanencia en prisión”16. Palabras pretendidamente
13
Ver, por ejemplo, Rodríguez Manzanera, 1990: 6 y ss.; Herrera, 1996: 33 y ss.; etc.
14
Rodríguez Manzanera, 1990: 4-5.
15
Garofalo, R. (1887): Indemnización a las víctimas del delito. Madrid: La España moderna, s/f.
16
Landrove, 1998: 23-24.
Las víctimas 147
pensación y reparación así como a las otras víctimas –de delitos no convencionales, o el cri-
minal como víctima del sistema–. El VI Simposio volvió en 1988 a Jerusalén tratando de
consolidar lo logrado hasta el momento y ampliando la atención victimológica a la víctimas
de catástrofes nucleares y ecológicas. En Río de Janeiro (1991) se trató fundamentalmente
del binomio entre interdisciplinariedad y autonomía científica de la Victimología. Llegando
a los últimos congresos celebrados (VIII en Adelaida, 1994, IX en Ámsterdam, 1997 y X en
Montreal, 2000) en los que la atención preferente se prestaba a víctimas hasta entonces olvi-
dadas –las de la violencia doméstica–, así como al impacto de la presión victimológica en los
diferentes corpus legislativos o a instrumentos cada vez más generalizados como las encues-
tas de victimización29. Recientemente se ha celebrado el XI Simposio Internacional de Victi-
mología en la ciudad sudafricana de Stellenbosch en el año 2003 centrado en una perspecti-
va globalizadora de los esfuerzos internacionales en el ámbito de la Victimología30.
Resumiendo muy apresuradamente las principales aportaciones de la Victimolo-
gía, se puede hablar básicamente de dos: la comprensión de proceso de victimización
y el efecto sobre los contextos legales en relación con las víctimas. El proceso de vic-
timización supone no solo los factores involucrados en la comisión de un acto –sea
este delito o no, pero a resultas del cual aparece una víctima– y que de modo activo o
pasivo sean atribuibles a la víctima, sino los distintos procesos que conforman la con-
dición de víctima y entre los que encontramos procesos antecedentes –identificación
de determinados colectivos como víctimas potenciales– y consecuentes –victimiza-
ción secundaria–. Por otro lado la desatención tradicional a la que se ha visto someti-
da la víctima por el creciente control público institucional del conflicto está siendo
lentamente corregida con diversas iniciativas tanto internacionales como locales a las
que la Victimología no ha sido ajena. Estas dos aportaciones van a ser los ejes que es-
tructuren el desarrollo que sigue a continuación en este escrito.
en este ámbito que en gran medida puede entenderse como un reproche a “la pobreza
y unilateralidad con que el Derecho Penal abordaba el concepto de víctima”31, por lo
que raro ha sido el autor destacado, especialmente en la etapa de consolidación de la
Victimología, que no haya sucumbido a la tentación de proponer su propia tipología.
Cuadro 1.
Principales Tipologías de víctimas (I)
31
Herrera, 1996: 137.
Las víctimas 151
Cuadro 1.
Principales Tipologías de víctimas (I)
Para un desarrollo de las diferentes tipologías consultar, además de los autores originales, a
Herrera, 1996: 137-166; Rodríguez Manzanera, 1990: 81-97, Soria, 93: 26-30, etc.
Sistema afectado
• Individual
• Familiar
• Colectivo
• Social
Conducta durante el delito
• Resistencia
• Permisiva
• Evitación
• Inhibición
Costes de victimización
• Económica
• Psicológica
• Física
• Social
Relación previa con el agresor
• Conocida
• Desconocida
Actitud penal (Implicación de la víctima en la comisión del delito)
• Provocadora
• Partícipe
• Culpable
• Inocente
Duración del hecho delictivo
• Multivictimización
• Puntual
Esta propuesta contribuye a ordenar el campo y a calificar a las víctimas, pero difí-
cilmente a clasificarlas. Si se intentase establecer tipos diferenciados con esas catego-
rías obtendríamos más de mil posibles tipos33, lo cual es evidentemente inmanejable.
Además se puede ver fácilmente que mientras que alguno de los ejes tienen unos va-
32
Soria, 1993: 29-30.
33
Es el resultado de multiplicar el número de valores de los ejes (4x4x4x2x4x2:1024)
Las víctimas 153
34
Schaffer, S. (1977): Victimology: the Victim and his Criminal. Reston, Vir.: Reston Publ. Co., apud
Herrera, 1996: 140)
35
Morgan, J. y Zedner, L. (1992).
36
Normalmente son actos considerados legalmente alevosos, ver Fernández Villanueva, C. y Domín-
guez Bilbao, R. (1991)
154 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
Otras víctimas destacadas por la literatura victimológica han sido aquellas espe-
cialmente relevantes por su frecuencia para la sociedad –víctimas de robo37 o de ho-
micidios– o por el impacto que suponen para la misma –víctimas de acciones terroris-
tas o víctimas sexuales–. Como se ve incluso en esta recopilación de víctimas que
han tenido una atención especial aparecen categorías no excluyentes. Las víctimas
sexuales han sido tratadas tanto dentro de su especificidad como mujeres o como ni-
ños, pero también por la especificidad de la trasgresión que los victimiza: las víctimas
de actos sexuales tienen características comunes independientemente de que sean
mujeres, niños u hombres, aunque, claro está, se encuentren diferencias entre ellos.
con fuerza en las cosas en viviendas particulares –burglary– y robo de coches, eran
recogidos en todos los informes de manera similar44.
A pesar de todas estas dificultades la encuesta de victimización sí puede ser un ins-
trumento útil, si no para desvelar con suficientes garantías la cifra negra de la crimi-
nalidad, sí para conocer la evolución de esa criminalidad, para lo cual es imprescindi-
ble el mantenimiento durante períodos prolongados de tiempo de un modelo de
encuesta y su aplicación sistemática.
En las diferencias encontradas entre las cifras de criminalidad recogidas por esta-
dísticas policiales y las recogidas por las encuestas de victimización se pueden seña-
lar, siguiendo a Sangrador45, una serie de factores que dificultan la presentación de la
correspondiente denuncia:
La reacción psicológica de la víctima tras su victimización –miedo y ansie-
dad–.
Sentimiento de impotencia personal y policial. Schembri afirma46: “el sistema
jurídico penal se ha convertido en una “espantosa caricatura”: la policía no
captura a los delincuentes, los juzgados no los procesan, las cárceles no los
reforman”, a lo que se podría añadir que las víctimas no los denuncian, con lo
que resulta un círculo vicioso o una profecía autocumplida.
Temor a una victimización posterior por el propio sistema jurídico penal
Miedo a represalias por el causante del delito o sus allegados
Síndrome de “manos sucias” –la víctima en alguna medida se considera que
estaba cometiendo algo ilícito cuando fue victimizada–
Pertenencia de la víctima a colectivos minoritarios y marginados
Relación personal directa de la víctima con su victimizador
Por otra parte el mismo autor señala otros factores que favorecen la denuncia del
delito.
La integración de la víctima en la comunidad
Expectativa de recuperar la propiedad perdida o de ser indemnizado
Expectativas de beneficios en un programa de compensación a víctimas
La evitación de una futura victimización por la misma persona
La evitación de la futura victimización de sí y de otros
Deseo de venganza hacia el autor de la acción
Cumplimiento de las normas sociales
44
Block, 1989: 9.
45
Sangrador 1986: 69 y ss.
46
Schembri, A.J. (1976): “The victim and the criminal justice system”, en E.C. Viano (ed.), Victims
and society, pp. 175-186. Nueva York: Pergamon Press, apud Sangrador, 1986: 71.
Las víctimas 157
IV. LA VICTIMIZACIÓN
ya que encontramos que algunas de ellas son azarosas y que solo la casualidad y fac-
tores que nada tienen que ver con ellas las ha convertido en víctimas.
De forma genérica y sin ánimo de ser exhaustivo se pueden señalar dos casos princi-
pales: cuando la víctima es alguien concreto y cuando representa a una categoría social.
En ambos casos el desarrollo principal del proceso recae en el causante del daño, aun-
que a veces la potencial víctima asume de forma más o menos voluntaria su papel. Esta
anticipación de la víctima supone también la de su victimizador y, en la estructura lógi-
ca de pensamiento de la sociedad occidental, la racionalización de su acción.
Un caso paradigmático de víctimas concretas anticipadas es el de las mujeres maltra-
tadas en el hogar. El maltratador, la pareja de la mujer, establece una relación con ésta en
la que la diferencia de poder entre ambos es el criterio fundamental. La aceptación im-
plícita de esta situación es el primer paso de un proceso que en caso de resolución vio-
lenta de un conflicto grave predetermina quién será el agresor y quién la víctima. La
victimización en este momento hace que la mujer en muchas ocasiones niegue el papel
de victimario a su pareja ya que se considera a sí misma responsable de lo ocurrido50,
con lo cual se da la paradoja de que mientras que la interacción de la pareja le estaba se-
ñalando como posible víctima ella lo niega incluso cuando lo es de facto.
El establecimiento de estas relaciones de pareja es la supervivencia de modelos so-
ciales recogidos hasta hace no mucho en diversos códigos penales. Por empezar por
lo más lejano, en nuestro contexto en la Leyes de Cuenca encontramos que una “mu-
jer desvergonzada” podía ser golpeada, violada e incluso asesinada51, o más cercano
en el tiempo tenemos el artículo 428 del Código Penal de 1870 que dice: “el marido
que, sorprendiendo en adulterio a su mujer, matare en el acto a los adúlteros o a algu-
no de ellos, será castigado con la pena de destierro. Si les produjere lesiones de otra
clase, quedará exento de pena”52. En otros contextos también encontramos perlas
como el código de Sonora (México) que aún en 1990 decía “no serán punibles las le-
siones leves que tarden en sanar menos de quince días si se cometen en riña motivada
por disensiones domésticas, sin armas y sin la presencia de extraños al hogar”. U otra
ley “no hace mucho derogada de un Estado de Estados Unidos de Norteamérica, que
versó sobre la permisión de golpear a la esposa siempre que no se hiciese en domingo,
día festivo o después de las 22:00 horas”53. Son solo ejemplos cogidos de aquí y de
allá para mostrar como la lógica social que presupone a la mujer como víctima y exo-
nera, al menos parcialmente, a su victimizador ha estado tan arraigada que ha cristali-
zado hasta fechas recientes en normas elevadas al rango de leyes. La inercia de esa ló-
gica sigue presente en nuestros días: en China y en Irán los varones que golpean a sus
mujeres creen que su conducta es aceptable, no lo ocultan y no se sienten culpables.
50
Dutton, 1989:165 y ss. Es significativo el comentario de Lorente: “Pasan los días, y las dudas no son
sobre si estaba bien o mal, ni siquiera sobre si el motivo era justificado o no (...) ahora las dudas son sobre si
la culpa fue del marido o fue ella misma quien precipitó la agresión” (Lorente, 2001: 22)
51
Lorente, 2001: 17.
52
apud Fernández Villanueva et al., 1988: 10.
53
De las dos últimas referencias: Rodríguez Manzanera, 1990: 206.
Las víctimas 159
Rodríguez Manzanera sospecha que esas actitudes son comunes en varones de Amé-
rica54. En España el que hombres que matan a su pareja se queden tranquilamente es-
perando ser detenidos o se entreguen ellos mismos parece revelar una actitud similar:
legalmente habrán infringido normas –serán detenidos– pero no se ocultan, no se
avergüenzan, han hecho lo que debían.
En el caso de la anticipación de víctimas de categorías sociales podemos seguir
como ejemplo representativo la reconstrucción que hacen Fernández Villanueva y sus
colaboradores55 del discurso de jóvenes violentos respecto a sus víctimas. En los gru-
pos de jóvenes violentos se genera un discurso hacia determinada categoría social –in-
migrantes, homosexuales, mendigos, toxicómanos, etc.– que sigue tres pasos funda-
mentales: primero los identifica como diferentes, después como negativos y
finalmente como amenazantes. Pensemos en cualquiera de las categorías mencionadas,
la diferencia se trata de que sea lo más evidente posible: las diferencias raciales son las
más llamativas, pero también lo son las culturales –costumbres, ropas–, religiosas –sím-
bolos–, actitudinales, de imagen personal, etc. Una vez identificado el otro se le atribu-
yen características negativas: son sucios, ladrones, inmorales, degenerados... caracterís-
ticas que no se quedan en sí mismas sino que se entienden como amenazantes para
quien hace el discurso o para quien cree representar –a veces hablan en nombre de su
familia, su barrio, su país, etc.–: meten droga, quitan trabajo, degeneran la raza, aca-
ban con nuestra cultura, etc.–. Este discurso va en paralelo con la legitimación del ha-
blante para impedir que se materialice esa amenaza: la víctima está culpabilizada el
agresor no es tal sino que simplemente se defiende, lo cual es un derecho. Esta lógica
perversa identifica con potenciales víctimas a cualquier representante de esa catego-
ría social por lo que estos grupos violentos ya los han victimizado –las víctimas con-
cretas en gran medida serán fruto del azar– y el proceso de victimización ha empeza-
do en la medida en que las personas de esas categorías evitan ciertas zonas urbanas,
disimulan alguna característica personal o muestran una sumisión absoluta si al trope-
zarse con esos victimizadores les hacen cualquier requerimiento.
Este proceso de victimización anticipatoria de determinados colectivos no es ex-
clusivo de los jóvenes violentos, recordemos los estereotipos que señalan a las vícti-
mas de los timos, las que son producto de los enfrentamientos entre aficiones deporti-
vas rivales o los crímenes políticos.
2. LA VICTIMOGÉNESIS
Fue Ellenberg en los años cincuenta quien propuso este término para referirse a los
factores que predisponen a ciertos individuos a devenir víctimas56, pero no era preci-
54
Rodríguez Manzanera, 1990: 208.
55
Fernández Villanueva, C.; Domínguez Bilbao, R.; Revilla Castro, L. y Gimeno Giménez, L. (1998):
300 y ss.
56
Ellenberg, H. (1954): “Relations psychologiques entre le criminel et la victime”, en Revue Interna-
tionale de Criminologie et de Policie Technique, 3, 2, apud Sangrador, 1988: 62.
160 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
3. LA VICTIMIZACIÓN SECUNDARIA
El sufrir los daños producidos por el acto que le convierte en víctima solo es un
paso en el proceso de victimización –la victimización primaria–, a partir de aquí, y
con la puesta en marcha del sistema policial-judicial, se produce una progresión en
ese proceso conocido como victimización secundaria. Ésta no se reduce a las conse-
cuencias de la actuación de policías y miembros del sistema judicial, sino también a la
intervención de entidades sanitarias y a la reacción del entorno tanto inmediato como
público, en el caso de que el hecho tenga repercusiones en los medios de comunica-
ción.
El primer contacto de la víctima con el sistema de recursos de que dispone la so-
ciedad para capturar al autor de la victimización y someterle a los mecanismos co-
rrectores oportunos –reparación, privación de libertad– se produce normalmente a
través de la policía. Dos vías son las habituales para este contacto: atención inmediata
por haber acudido la policía a auxiliar a la víctima o presentación de denuncia en co-
misaría. En ambos casos se produce una tensión entre las necesidades de atención
emocional de la víctima y la actividad de investigación de la policía64, quizá más in-
tensa en el caso de la atención in situ. Según diversos estudios65, la policía percibe
como prioritario su papel como prevención y persecución del delito por lo que en gran
medida la víctima es considerada en tanto que medio para el logro de su objetivo prin-
cipal. En una situación en caliente, en la que el delito se acaba de cometer, el obtener
información rápida y precisa puede facilitar enormemente la persecución del criminal
por lo que otras consideraciones pueden ser relegadas.
El contacto inicial no suele ser especialmente negativo, un alto porcentaje de las
personas que acuden a comisaría a presentar una denuncia –hasta un 80%66– no tienen
62
Lorente, 2001: 167.
63
Fernández Villanueva y Domínguez Bilbao (1991).
64
Peters, 1990:45.
65
Shapland, J., Wilmore y Duff, P. (1985): Victims in the criminal justice system. Hampshire: Gower,
apud Sangrador, 1986: 76.
66
Shapland et al. (1985); Soria, M.A.; Maeso, J. y Ramos, E. (1993)
162 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
una experiencia negativa de este primer contacto. Este porcentaje desciende en vícti-
mas de delitos contra la libertad sexual, especialmente cuando no hay personal con
formación específica para atender a las víctimas de este tipo de delitos. Pero en gene-
ral la experiencia negativa suele aparecer en el seguimiento posterior del caso. La víc-
tima tiene un rol funcional: es un medio para la captura del delincuente, cuando ya no
es necesaria deja de tener un rol específico y, en gran medida, es olvidada. Pero la víc-
tima no ha olvidado el delito, quiere saber si el autor del delito ha sido detenido, si va
a poder obtener una reparación, etc. Normalmente solo vuelve a tener noticias del ca-
so, si es que su presencia es necesaria, en la etapa judicial, en caso contrario nunca lle-
ga a saber que ocurrió.
Además de la ausencia de un rol definido para la víctima Soria señala dos elemen-
tos que producen esta segunda victimización en la relación de la víctima con la poli-
cía: la defensa psicológica de los agentes y el contexto extraño cuando no hostil en el
que se produce la denuncia67. Los agentes tratan de evitar una excesiva transferencia
de los sentimientos de las víctimas hacia sí mismos, lo cual es habitual y necesario en
profesiones en contacto con personas que sufren, de lo contrario no podrían realizar
su trabajo, pero les muestra ante las víctimas como fríos e insensibles. El estableci-
miento de rutinas es una de las estrategias para realizar ese distanciamiento. El con-
vencerse de la normalidad del caso de turno es sencillo: lo ven con una repetición
exasperante. Pero para la víctima es algo único, independientemente de la gravedad
en sí del delito para la víctima es el único delito que importa. La preparación específi-
ca de los agentes en esta situación puede hacer que adquieran las habilidades sociales
necesarias para que la víctima reciba la empatía necesaria para no considerarse igno-
rada, pero con la distancia suficiente para no perder la perspectiva de sus cometidos
en ese momento.
El contexto de la comisaría normalmente suele ser extraño para la mayoría de las
víctimas. Su contacto con ellas es esporádico. En él hasta los delincuentes encuentran
mayor familiaridad que la víctima. Incluso es posible que allí se encuentre con el pro-
pio autor o se cruce con personas que le recuerden a él y entre los cuales establezca
una relación imaginaria inmediata.
Las expectativas que la víctima pone en la actuación de la policía puede explicar la
benevolencia del juicio del contacto inicial de las víctimas, el no cumplimiento de es-
tas expectativas puede explicar el desencanto posterior y el endurecimiento de la va-
loración de la actuación policial.
Otra fuente de victimización secundaria y que aparece también en el primer mo-
mento tras la comisión del delito procede del ámbito sanitario. Cuando por la comi-
sión de un delito una persona sufre daños físicos debe acudir a un centro sanitario
donde certificarán los daños sufridos, lo cual se añadirá a la denuncia. Este paso rara
vez encuentra el personal específico que diferencie entre víctima de delito y paciente
habitual. Con lo cual la percepción más frecuente en los servicios de urgencias de ser
67
Soria, M.A.; Maeso, J. y Ramos, E. (1993): 64.
Las víctimas 163
tratado de forma anónima se extiende a las víctimas. Pero éstas están en una situación
muy singular en la que necesitan creer que la atención que están recibiendo tiene en
cuenta sus necesidades en cuanto a tiempo, sensibilidad, shock emocional, etc. La ne-
cesaria defensa psicológica del personal sanitario y la falta de recursos y preparación
hacen que a veces la víctima vea agravada su situación.
Tras esta primera fase la víctima, si el proceso avanza con la detención y enjuicia-
miento del presunto responsable, entra en contacto con el sistema judicial. Esta expe-
riencia suele ser bastante negativa para la víctima ya que lo que hasta entonces consi-
deraba incuestionable –quién es el delincuente y quién la víctima– queda de hecho en
suspenso a la espera de que el juez lo dictamine. A la víctima se le exige colaboración
máxima: tiene que acudir a las sucesivas citaciones, aguantar esperas en lugares no
siempre acondicionados para ello en caso de retrasos–de pie, en pasillos, incluso con
la presencia del acusado o de sus allegados–, etc. Y a cambio va a tener que encontrar-
se en un contexto extraño donde no puede decir lo que desea sino que tiene que ate-
nerse al rígido procedimiento legal, donde probablemente tenga que ver cómo se
pone en duda su testimonio, incluso cómo se intenta invertir la situación y culpabili-
zarla por parte de la defensa del acusado, etc. Tras esto, salvo que se dicten medidas
reparadoras o que la víctima se haya constituido previamente en parte, nada. Ni si-
quiera será informada del resultado del juicio. Los costes para la víctima de todo este
proceso son múltiples, Sangrador ofrece el siguiente listado68:
Económicos: transporte, atención temporal de familia, negocios...
Familiares: desatención de personas a su cuidado
Laborales: pérdida de tiempo de trabajo.
Físicos: largas esperas.
Emocionales: coincidencia con el acusado o sus allegados en esperas, trato no
lo suficientemente considerado a su situación, frustración de expectativas, etc.
A esta situación se puede añadir otra de carácter global de todo el proceso y es la
percepción del desequilibrio con el trato recibido por el autor de la victimización. La
víctima tenderá a percibir las garantías exigidas por el proceso legal como protectoras
del autor y, si este es condenado, las atenciones en prisión como superiores a las que
ella recibe en libertad69. Esta percepción diferencial es injusta ya que los derechos de
la víctima no deben suponer un menoscabo de los del delincuente y viceversa, pero en
situación de victimización es difícil sustraerse a una situación en la que, en el caso
mostrado por Waller, en uno de los países más avanzados del mundo, Canadá, la pro-
porción entre los recursos gastados por el erario público en la persecución, enjuicia-
miento y encarcelamiento de los delincuentes y la dedicada a las víctimas, incluyendo
políticas de indemnizaciones, centros de atención a mujeres violadas, hogares provi-
sionales para mujeres maltratadas y programas de ayuda, es de 50 a 170.
68
Sangrador, 1986: 78 y ss.
69
Waller, 1989.
70
Ibídem, p. 253.
164 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
V. LA PALIACIÓN DE LA VICTIMIZACIÓN
1. REPARACIÓN E INDEMNIZACIÓN
Los programas de atención a las víctimas datan de los años sesenta en los países
anglosajones (Nueva Zelanda, 1963; Inglaterra, 1964; California, 1965; Nueva York,
1966; Saskatchewan –Canadá– 1967), a partir de entonces la atención a este tipo de
programas, que pretenden en la medida de lo posible resarcir a la víctima de las pérdi-
das esencialmente económicas que se derivan de la victimización sufrida, se extien-
den principalmente por Europa. Fruto de este movimiento internacional son las dos
disposiciones internacionales más importantes sobre el tema que son el Convenio 116
del Consejo de Europa, suscrito el 24 de noviembre de 1983, sobre la indemnización
a las víctimas de delitos y la Declaración de las Naciones Unidas sobre los principios
fundamentales de justicia para las víctimas de delitos y del abuso de poder aprobado
el 29 de noviembre de 1985 por la Asamblea General. Ambas disposiciones dan res-
paldo internacional a una pretensión histórica que en España, por ejemplo, no ha teni-
do el correspondiente desarrollo legislativo hasta el año 1995 –en el caso específico
de las víctimas de terrorismo habría que remontarse hasta el año 1979–.
El profesor Landrove76 señala como principios generales de los diversos progra-
mas de asistencia, compensación y auxilio a las víctimas del delito las siguientes:
74
Rodríguez Manzanera, 1990: 330-331.
75
Landrove, G. (1990): 154 y 157.
76
Landrove, 1998: 80 y ss.
166 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
Dos son los principales contextos a los que hay que atender en cuanto a las dispo-
siciones que afectan a las víctimas: el internacional y el local.
En el ámbito internacional tres son los principales instrumentos desarrollados en el
ámbito de la protección y compensación a las víctimas:
Convenio Europeo sobre Indemnización a las víctimas de Delitos Violentos
(European Convention on the Compensation of Victims of Violent Crimes),
suscrito por el Consejo de Europa el 24 de noviembre de 1983.
La Declaración de las Naciones Unidas sobre los Principios Fundamentales
de la Justicia para las Víctimas de Delitos y de Abuso de Poder (UN Declara-
81
Meichenbaum, D. (1987); Meichenbaum, D. y Jaremko, M.E. (1987); McKay, M.; Davis, M. y Fan-
ning, P. (1985).
Las víctimas 169
tion of Basic Principles of Justice for Victims of Crime and Abuse of Power),
aprobado por la Asamblea General el 29 de noviembre de 1985.
La Declaración de Viena sobre los Delitos y la Justicia: El Afrontamiento de
los Desafíos del Siglo Veintiuno (Vienna Declaration on Crime and Justice:
Meeting the Challenges of the Twenty-first Century), cuya versión definitiva
fue redactada en el X Congreso de las Naciones Unidas sobre la Prevención
del Delito y el Tratamiento de los Delincuentes celebrado en Viena entre el 10
y el 17 de abril de 2000.
El Convenio Europeo fija unos principios fundamentales referidos a la indemniza-
ción de las víctimas de delitos violentos por parte de los Estados signatarios cuando
dicha indemnización no pueda realizarse por el delincuente. Se centra en los daños
corporales, o en su salud, sufridos como consecuencia directa de un delito violento
(art. 1), y prevé la compensación por los costes o pérdidas derivados de ellos –pérdida
de ingresos, gastos médicos y de hospitalización, gastos funerarios y, cuando se trate
de personas a cargo, pérdida de alimentos (art. 4). Determina el ámbito de aplicación
y una serie de acuerdos y garantías internacionales para su desarrollo así como limita-
ciones al derecho a percibir las indemnizaciones. Las más importantes son la posibili-
dad de fijar un plazo para solicitar las indemnizaciones (art. 6), la consideración de la
situación financiera del solicitante (art.7), el comportamiento de la víctima antes, du-
rante o después del delito (art. 8.1), etc.
Las Naciones Unidas aportan dos textos fundamentales. El primero, ya referido al
inicio de este capítulo, es la Declaración sobre los Principios Fundamentales de la
Justicia para las Víctimas de Delitos y de Abuso de Poder en la que aborda de una for-
ma más amplia que el Consejo de Europa el tema de las víctimas. Propone una defini-
ción que se considera referencial y amplía la cobertura a aquellas personas víctimas
de abuso de poder, entendiendo por tal “acciones u omisiones que no lleguen a cons-
tituir violaciones del derecho penal nacional, pero violen normas internacionalmente
reconocidas relativas a los derechos humanos” (§ 18). La inclusión de las víctimas de
abuso de poder fue motivo de vivas discusiones especialmente por el temor de que
por ello numerosos países no suscribiesen la Declaración82. Además la Declaración
reconoce no solo el derecho de las víctimas al acceso a la justicia y al trato justo sino
también al resarcimiento –devolución de bienes, pago por daños o pérdidas, reembol-
so de gastos y restitución de derechos (§ 8)–, a la indemnización –por parte del Estado
cuando lo procedente del delincuente sea insuficiente (§ 12)– y a la asistencia –mate-
rial, médica, psicológica y social, de información de servicios y de personal a cargo
del estado (§ 14, 15 y 16).
Finalmente, el segundo texto de las Naciones Unidas es la Declaración de Viena
sobre el Delito y la Justicia en la que en sus párrafos 27 y 28 se alude expresamente a
las víctimas. En ellos se anima el desarrollo de planes de acción para desarrollar me-
canismos de mediación y justicia compensatoria y se fija el año 2002 como fecha en
82
Landrove, 1998: 76.
170 ROBERTO DOMÍNGUEZ BILBAO
la que los Estados habrán debido revisar sus actuaciones en este sentido, incluyendo
campañas de concienciación, establecimiento de fondos para la compensación de las
víctimas y políticas de protección de testigos (§ 27). Todas estas propuestas deberán
tener en cuenta los derechos, necesidades e intereses de todas las partes afectadas, in-
cluyendo expresamente a víctimas, delincuentes y comunidades (§ 28)
Además de estas tres grandes referencias hay multitud de desarrollos de las mis-
mas y propuestas convergentes como guías y manuales para el desarrollo de los Prin-
cipios Fundamentales de las Naciones Unidas, propuestas de comités de expertos
para desarrollar un fondo internacional de apoyo a las víctimas, sobre la prevención
del tráfico y explotación de mujeres y niños con objetivos sexuales, sobre la discrimi-
nación racial, etc. Entre ellas destacan la Comunicación de la Comisión Europea al
Parlamento Europeo, al Consejo y al Comité Económico y Social, de 14 de julio de
1999, sobre Víctimas de Delitos en la Unión Europea. Normas y medidas y la Deci-
sión marco del Consejo de Europa, de 15 de marzo de 2001, relativa al estatuto de la
víctima en el proceso penal. La Comunicación de la Comisión Europea muestra la ne-
cesidad de considerar los derechos de las víctimas de forma global y no reduciéndolos
a los sistemas de financiación. Resume el trabajo de un grupo de expertos en 17 pun-
tos agrupados en cinco apartados: prevención de la persecución, ayuda a las víctimas
–acceso a servicios de asistencia, información sobre primeros auxilios y disposición
de una línea telefónica que unan servicios de ayuda de la UE y que esté disponible en
varias lenguas–, acceso y situación de las víctimas en su propio proceso, acceso de las
víctimas a la indemnización e información, lengua y formación –conocimiento de la
victimización entre viajeros, iniciativas trasnacionales de apoyo a las víctimas, etc–.
Por su parte en la Decisión marco del Consejo de Europa se reconocen diversos dere-
chos a las víctimas como de reconocimiento y respeto, de audición y presentación de
pruebas, a recibir información –en cuanto a asesoramiento, curso de la demanda, re-
cursos, sentencia, etc.–, de protección y de indemnización, se promueve la mediación
siempre que sea posible y se fomenta la relación con servicios especializados y orga-
nizaciones de apoyo a la víctima con una mención específica a la prevención de la
victimización secundaria.
En España las principales disposiciones sobre víctimas de delitos son las siguien-
tes:
Ley Orgánica 19/1994, de 23 de diciembre, de Protección a testigos y peritos
en causas criminales.
Ley 35/1995, de 11 de diciembre, de Ayudas y asistencia a las víctimas de de-
litos violentos y contra la libertad sexual.
Ley 36/1995, de 11 de diciembre, sobre Creación de un fondo procedente de
los bienes decomisados por tráfico de drogas y otros delitos relacionados.
Ley 32/1999, de 8 de octubre, de Solidaridad con las víctimas del terrorismo.
Real Decreto 738/1997, de 23 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento
de ayudas a las víctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual.
Las víctimas 171
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CAPÍTULO OCTAVO
LA MEDIACIÓN EN LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
I. INTRODUCCIÓN
Con la misma certeza que podemos suponer que tan pronto como hubo dos seres
humanos sobre el planeta surgieron diferencias y conflictos, podemos especular que
tan pronto hubo un tercero los otros dos recurrieron a él en busca de ayuda para diri-
mir sus diferencias. Es una situación frecuente que los implicados - personas, grupos,
organizaciones o naciones - en una situación conflictiva e incapaces de solventarla
por sus propios medios, capaciten a aquellos que no están directamente implicados
para influir y regular, en mayor o menor medida, el contenido y los procesos relacio-
nados con la resolución y manejo de dicha situación. En este sentido podemos enten-
der que la mediación es tan antigua como la humanidad. Paradójicamente el surgi-
miento de la mediación tal y como la definimos en la actualidad y como la trataremos
en este capítulo ha seguido un camino inverso al que hemos descrito al comenzar. Los
países que han impulsado el desarrollo de la mediación como una forma de resolución
de conflictos o disputas, no lo hacen por la ausencia de procedimiento formales en los
que una tercera instancia tome una decisión que debe ser asumida por la partes. Al
contrario, la mediación se plantea como una alternativa que dé respuestas y solucio-
nes a algunos de los problemas derivados de la resolución judicial de los conflictos.
La mayor participación en la solución del conflicto, la mayor estabilidad y aceptación
de los resultados, la flexibilidad, el ajuste a las necesidades psicológicas concretas de
los individuos y la mayor agilidad del proceso son algunas de las razones por las que
bajo determinadas circunstancias se prefiere la mediación.
En la mediación, como en todos aquellos procesos en los están implicados los se-
res humanos, el nivel de complejidad es alto, generalmente muy superior a nuestra ca-
pacidad de análisis. La interacción de variables psicológicas propias de cada uno de
los participantes, la dinámica grupal que acompaña al proceso, la estructura organiza-
cional en la que tiene lugar o su ausencia, el contexto legal, factores de orden socioló-
gico, político, cultural e histórico, todos ellos concurren y condicionan la evolución y
el resultado de la mediación. Por todo esto, la pretensión de este capítulo ha de ser por
fuerza modesta. En él pretendemos recoger los aspectos centrales del fenómeno, asu-
178 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
miendo que muchos de ellos deberán ser matizados para poder ser aplicados a perso-
nas, situaciones y contextos específicos.
trar opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus
necesidades. .....hace hincapié en la propia responsabilidad de los participantes en la
toma de aquellas decisiones que influyen sobre sus vidas.....confiere autoridad sobre
sí misma a cada una de las partes" (pp. 27).
Las definiciones de Moore (1986) y la de Grover (1991) básicamente coinciden
con la anterior de Folberg y Taylor, enfatizando y explicitando el primer autor el ca-
rácter no vinculante de las decisiones del mediador y el segundo su papel activo y la
posibilidad de que a lo largo del proceso se expresen y tengan en consideración cier-
tos aspectos psicológicos como los deseos, necesidades y expectativas de las partes.
A mediados de los noventa Sparvieri (1995) describe la mediación como un proce-
so no "adversarial" de resolución de conflictos, con participación voluntaria y conte-
nidos confidenciales en el que las partes se reúnen en presencia de una tercera persona
neutral y con una formación adecuada para asistirles durante la negociación pero sin
capacidad para poder sancionar los acuerdos. Considera también que las partes deben
ser las principales responsables de la resolución del conflicto y que resulta importante
tener en cuenta aspectos subyacentes al conflicto entre los que pueden estar algunos
de carácter psicológico (p. ej. emociones, actitudes y necesidades).
Entre las que incluyen algunas matizaciones sobre las cualidades del proceso y
amplían los objetivos de la mediación está la definición de Oyhamarte (1996), en la
que se entiende la mediación como un proceso con resultados consensuados y volun-
tariamente aceptados, cuya forma y contenido debe ser definido por las partes, donde
debe ser posible expresar los sentimientos, en el que la honestidad y el reconocimien-
to de la otra parte deben ser punto de partida y en el que el futuro, no el pasado, es el
punto de referencia.
Contrastan las definiciones anteriores, marcadamente intencionales o normativas
(Boulle y Rycroft, 1997), con las que proponen Roberts (1992) y Schiffrin (1996) de
carácter descriptivo y efectivo. Para el primero, la medicación se refiere a "...un pro-
ceso de resolución de disputas en el cual las partes se reúnen con el mediador para
hablar y a partir de ahí resuelven sus diferencias" (En Boulle y Rycroft, 1997. pp.5).
Para la segunda autora, la mediación alude a una "...técnica mediante la cual son las
partes mismas inmersas en un conflicto quienes tratan de llegar a un acuerdo.....La
mediación tiene un objetivo bien claro: resolver el conflicto interpersonal existente y
colaborar en la toma de decisiones que lleva a su solución sin adentrarse en las cau-
sas que subyacen." (Schiffrin, 1996. pp. 42).
A pesar de que existen más definiciones de mediación no nos detendremos aquí en
su enumeración. Sirvan las incluidas como ejemplos de las definiciones empleadas en
las monografías sobre mediación más difundidas en nuestro contexto. Sí quisiéramos,
antes de avanzar, resumir un conjunto mínimo de características que creemos impres-
cindibles para que podamos definir una situación como "mediación". Así pues, llama-
remos a estas características, coincidiendo con Boulle y Rycroft (1997) en su denomi-
nación no en el contenido exacto, comunes.
La mediación en la resolución de conflictos 181
• Debe existir cierto grado de interdependencia entre las partes, es decir ambas
necesitan de la colaboración de la otro parte para conseguir sus objetivos par-
cial o totalmente. En definitiva el punto de partida de la mediación será una
situación de negociación.
• Durante el proceso debe estar presente una tercera parte o mediador que no
esté comprometida con los objetivos propios de ninguna de las partes.
• Las competencias y capacidades del mediador excluyen la posibilidad de elabo-
rar una solución con independencia y sin la participación activa de los afecta-
dos, y la autoridad para imponer una solución sin el beneplácito de ambas par-
tes. El incumplimiento de este punto nos llevaría a una situación de arbitraje.
• El mediador debe facilitar el proceso de negociación, asistiendo activamente
a las partes en la consecución de un resultado aceptable para ambas. Sin esta
implicación en el proceso nos encontraríamos más próximos a una situación
de conciliación.
Es posible que el lector considere esta descripción como excesivamente aséptica e
incluso como "desnaturalizadora", por reduccionista, del fenómeno, sin embargo pre-
ferimos en este apartado de definición limitarnos a las condiciones mínimas de la me-
diación, abordando en el apartado sobre los distintos enfoques aquellas aspectos so-
bre los que existe menor consenso o que pretenden abarcar principios más abstractos
sobre la filosofía de la mediación y sobre su inserción en movimientos sociales de
mayor calado. Igualmente, se incluirán en los apartados dedicados al proceso de me-
diación y al rol del mediador aquellas otras características más concretas y habitual-
mente presentes en los procesos de mediación que contribuyen al cumplimiento de
las características comunes.
mos podríamos situar el enfoque de opresión que define la mediación como un proce-
so legitimador del estatus quo que en ocasiones implica cambios negativos (p. ej.
pérdida de derechos y garantías o debilitamiento de organismos e instituciones que
los defienden). La segunda dimensión se refiere al modo en que definen el conflicto.
Uno de sus extremos incluiría una consideración del conflicto como disfuncional y
resoluble y el otro una definición del conflicto como funcional (positivo) e inevitable.
En el primer polo de este continuo podríamos situar la mediación como resolución de
problemas, quedando las tres restantes más próximas al extremo opuesto. De entre es-
tas tres últimas las más extremas serían la mediación como opresión y la mediación
como transformación. Veamos ahora con más detenimiento cada una de ellas.
Desde esta perspectiva la mediación es una técnica que permite resolver proble-
mas de un modo eficaz. Es sin duda la concepción más pragmática. Las consecuen-
cias de la mediación se limitan a obtener resultados de calidad, lo que implica redefi-
nir las situaciones de forma que ambas partes ganen y obtengan la satisfacción de sus
necesidades. A parte de reducir los costes (económicos, psicológicos y sociales) aso-
ciados a otras formas de resolver conflictos, no se esperan cambios ni individuales ni
sociales. Su éxito se interpreta en términos técnicos, la preparación y entrenamiento
de los mediadores y la flexibilidad del proceso son la causa de los beneficios obteni-
dos. El conflicto se entiende como un problema resoluble, siendo la cuestión estable-
cer un procedimiento que permita a las partes encontrar la solución. Llevándolo al ex-
tremo considera la mayor parte de los conflictos como "inexistentes" y derivados de
una mala definición de la situación. Bastará que un experto emplee su saber para que
las partes "descubran" que no existe razón para enfrentarse y que es posible que ganen
todos. Obras ampliamente divulgadas como la de Fisher y Ury (1981) son un ejemplo
de esta concepción.
tos y objetivos comunes de los individuos fomentado la cohesión social. Tal y como
se infiere de la descripción, desde esta óptica el proceso de mediación está inserto en
un proyecto o movimiento más amplio sobre cómo deben organizarse las relaciones
sociales y la resolución de los problemas o conflictos que puedan surgir. Las obras de
Wahrhaftig (1982) y Moore (1994) recogen ampliamente los principios de esta con-
cepción.
resistencias y generar compromiso con la mediación, mientras que las fases finales,
una reunión con una de las partes en que se ventilan cuestiones emocionales puede
hacer que la parte recobre su confianza en el mediador y en el proceso.
1. FASES EN LA MEDIACIÓN
En esta sección realizaremos un resumen de los distintos modelos sobre las etapas
en el proceso de mediación que aparecen en los manuales. En general, la mayoría de
ellos coinciden en la fases señaladas, si bien unos sitúan el comienzo de la mediación
en un momento anterior a la reunión conjunta de las tres partes e incluyen una fase
previa, otros sitúan su final más allá de la redacción y firma del acuerdo de mediación
alcanzado y añaden un estadio de post-mediación, y, finalmente, algunos subdividen
en varias fases lo que en otros modelos se considera globalmente o conceden a la
subfase de otro modelo el estatus de etapa. En el cuadro 1 se pueden observar con ma-
yor claridad estos aspectos. Empleando una estructura casi idéntica a la del modelo de
Boulle y Rycroft (1997), proponemos cinco fases en el proceso de mediación.
1. Fase previa: engloba todas aquellas acciones que tienen lugar antes de que el
mediador se reúna por primera vez de manera simultánea con las dos partes. El primer
elemento es contactar al mediador. Dependiendo de si lo hace una de las partes, las
dos conjuntamente o una cuarta parte (p. ej. servicios sociales), el mediador deberá
dedicar más o menos esfuerzos a explicar qué es la mediación y a demostrar su impar-
cialidad con independencia de quién reclamara inicialmente sus servicios. Durante
esta fase, el mediador recaba la información disponible sobre el caso. Para ello puede
recurrir a informes existentes o mantener entrevistas preliminares con cada parte. A
partir de la información recogida debe determinar si el caso es susceptible de media-
ción. En caso afirmativo, debe elaborar, basándose en un conjunto de hipótesis explo-
ratorias sobre los distintos aspectos del conflicto, un plan detallado sobre cómo afron-
tará el proceso de mediación. Además durante las entrevistas preliminares el
mediador puede aprovechar la ocasión para asegurarse que las partes comprenden
cómo funciona la mediación, qué pueden esperar, cuál será su función durante el pro-
ceso y según qué principios o normas básicas deberán actuar las partes para que el
mediador no interrumpa el procedimiento. Al mismo tiempo, el mediador iniciará la
creación de una estructura de confianza que deberá desarrollar y mantener durante
todo el proceso. Como transición a la siguiente fase, se reúne el mediador con las par-
tes y tras recordarles los aspectos ya tratados se establece un acuerdo de mediación
que refleja y simboliza un primer compromiso con el proceso.
2. Planteamiento del problema: el objetivo principal de esta fase es establecer un
consenso sobre cuáles son los asuntos a abordar, cuáles son los intereses de ambas par-
tes y qué orden de prioridad tienen. Generalmente esto implica un esfuerzo considera-
ble por parte del mediador para que las partes superen miedos o rencores, expresen
motivos y agendas ocultas y para que cambien la defensa de posturas concretas por la
de intereses (Fisher y Ury, 1981). En ocasiones, conseguir lo anterior requiere que el
186 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
mediador mantenga, una vez que cada parte ha ofrecido su visión del conflicto, reunio-
nes por separado en las que profundizará en el desarrollo de la confianza, en su defini-
ción como imparcial, en la confidencialidad del proceso y en el mantenimiento de las
normas de respeto hacia la otra parte. La utilización de este tipo de reuniones, en ésta y
en fases posteriores, requiere de un equilibrio difícil entre la necesidad de impulsar el
proceso mediante el trato de asuntos en privado y la de mantener la percepción del pro-
ceso como uno no basado en el enfrentamiento y guiado por un tercero imparcial y
neutral. Mantener con ambas partes igual número de reuniones con una duración simi-
lar, dar explicaciones si se prolongan, dejar a la otra parte realizando una tarea, evitar
los intentos de coalición parte-mediador y recordar al reiniciar las reuniones conjuntas
la filosofía del proceso reconociendo a la otra parte son algunas de las estrategias que
pueden ayudar a minimizar los efectos negativos. Durante esta fase, pueden sucederse
periodos de alta intensidad emocional que el mediador deba manejar de forma que
propicien el afloramiento de agendas ocultas y de los intereses latentes, sin que la es-
calada sea tan intensa que derive en una espiral de confrontaciones capaz de dinamitar
el proceso. Así pues, al final de esta etapa debemos disponer de un listado de las cues-
tiones a resolver y de los objetivos e intereses de las partes, incluyendo también las
áreas de acuerdo. Cabe esperar también que en este periodo las partes han desarrollado
las habilidades y competencias apropiadas (p. ej. empatía y escucha activa), así como
interiorizado las normas necesarias para una mediación eficaz.
3. Formación de alternativas y negociación: durante este periodo cada parte debe-
rá no sólo esforzarse en exponer su propuestas de solución y escuchar y considerar en
profundidad las de la otra parte, sino que además ambas deben ser capaces de generar
nuevas alternativas que atiendan también a las reclamaciones de la otra parte. Una vez
que disponemos de suficientes alternativas es necesario proceder a una evaluación
detenida de las mismas, tomando como referencia los intereses de cada una de las par-
tes. Habitualmente y salvo en situaciones de falso conflicto en las que existe una solu-
ción óptima que cumple con todos los intereses y objetivos de todas las partes, será
necesaria una fase de negociación en la que ambas partes realizarán concesiones. Du-
rante está fase pueden resurgir algunos de las cuestiones propias de etapas anteriores
o deteriorarse la estructura de la mediación. De nuevo el mediador deberá emplear
distintas estrategias (p. ej. reuniones individuales, recordar su capacidad para finali-
zar la mediación si hay problemas insalvables, reducir la ansiedad de los participantes
y recordar las consecuencias negativas del desacuerdo) que eviten el bloqueo del pro-
ceso o su desviación del objetivo principal. Al igual que en el resto de las fases es ne-
cesario que se emplee el tiempo necesario, asegurándose el mediador que las partes
evalúan detenidamente la distintas posibilidades y que examinan sus distintas conse-
cuencias a corto y largo plazo. Si la negociación se cierra demasiado pronto, el acuer-
do alcanzado puede resultar insatisfactorio y volver la mediación ineficaz. Al final de
esta etapa las partes deben haber encontrado una solución satisfactoria con cuyo cum-
plimiento estén dispuestos a comprometerse.
4. Formalización: las partes dejan constancia por escrito de los términos de su
acuerdo y de las vías que se establecen para su posible modificación en el futuro. De-
La mediación en la resolución de conflictos 187
pendiendo del área en el que se realice la mediación puede ser necesario que interven-
gan otras instituciones o personas que sancionen el documento. Es conveniente reali-
zar algún tipo de acto en el que, además de cumplir con los aspectos formales (p. ej.
firmar el acuerdo), se simbolice y demuestre públicamente el compromiso de las par-
tes con lo acordado y se recuerde la posibilidad de recurrir de nuevo a la mediación si
fuera necesario. Este último aspecto es especialmente importante en los casos en que
la mediación no termina en un acuerdo.
5. Post-mediación: una vez firmado el acuerdo éste debe ponerse en marcha y su
cumplimiento puede requerir un seguimiento o tutela, como se da en los casos que
implican el bienestar o la seguridad de los menores. Puede que sea necesario también
que el mediador indique o derive a una o ambas partes a otros servicios (p. ej. asisten-
cia social o terapia psicológica). La elaboración de informes y las sesiones de evalua-
ción de la ejecución de la mediación forman parte de la post-mediación y son una he-
rramienta útil para la mejora y formación del mediador. Igualmente, es posible que
pasado un tiempo de la firma del acuerdo sea necesario u obligatorio modificar el
acuerdo, lo que puede hacerse por negociación directa, si la relación entre las partes y
su capacidad para afrontar el conflicto ha mejorado, por medio de litigios o de arbitra-
je, si estás últimas han empeorado, o por un nuevo proceso de mediación. En general
el objetivo de la post-mediación es maximizar la eficacia de la mediación para las par-
tes, prolongando sus efectos positivos, y para el mediador, mejorando sus capacida-
des al evaluar detenidamente su actuación.
en la dinámica de la mediación. Asimismo, el estilo con que el mediador dirige las se-
siones, los prejuicios o estereotipos hacia la otra parte, la presión social, la influencia
de los grupos que cada uno de los participantes emplea como referencia para guiar su
conducta, el proceso de comunicación o la utilización del espacio, son algunos ejem-
plos de cómo la combinación de las características particulares de cada individuo in-
teraccionan entre sí, dando lugar a fenómenos que condicionan la evolución y los re-
sultados de la mediación. En esta sección recogeremos algunas de las variables y
procesos psicológicos y psicosociales que intervienen cuando las partes en un con-
flicto deben afrontar un proceso de negociación con la ayuda de un tercero imparcial.
Procesamiento de la información. Como reflejamos en el apartado dedicado a la
etapas en la mediación, una parte importante del proceso implica la recopilación de
información sobre las partes, sobre su relación y sobre el conflicto, de modo que se
obtenga un cierto acuerdo sobre cuáles son las cuestiones a tratar y cuál su prioridad.
Habitualmente la información disponible es muy superior a la capacidad de los indi-
viduos para procesarla y analizarla. Por tanto, en la medida en que la atención es una
variable psicológica relacionada con la selección de aquella parte de la información
que será procesada con mayor detalle (Puente, 1998), tenerla en cuenta resulta impor-
tante para la mediación. Como cabe suponer, cada parte dirigirá selectivamente su
atención hacia determinada información, por ejemplo aquella que le resulte más favo-
rable, la que le permita detectar las intenciones de la otra parte o la que pueda consti-
tuir un indicio de parcialidad en el mediador. Respecto al mediador, éste debe manejar
y dirigir la atención de los participantes hacia aquellos aspectos en los que existe un
cierto acuerdo o en los que es posible que el consenso avance, al tiempo que debe fo-
calizar su propia atención en la detección de determinadas conductas o indicios que
puedan amenazar el acuerdo. Algo similar a lo anterior sucede cuando los individuos
obtienen la información a partir de sus recuerdos. La capacidad para almacenar y re-
cuperar información es también limitada, por lo que también se producen sesgos
(Carnevale y Pruitt, 1992). Así pues, la memoria también es selectiva y los individuos
suelen tener mayor facilidad para recordar determinada información, por ejemplo
aquella que es más acorde a su estado de ánimo o que les favorece (p. ej. tras el divor-
cio es más probable que las parejas sólo recuerden los aspectos desagradables de su
pareja o que cambien su valoración de modo que lo que antes era un "encanto" ahora
es un defecto intolerable) (Carnevale y Pruitt, 1992). Tampoco es extraño que los in-
dividuos completen sus recuerdos, introduciendo información errónea o imprecisa o
que una parte de la información seleccionada arbitrariamente (p. ej. la información
que se presento primero) condicione el resto de los juicios. Para poder solventar las li-
mitaciones atencionales, perceptivas y de memoria los individuos recurren a distintos
heurísticos y a esquemas cognitivos. Los primeros actúan a modo de "atajos" o estra-
tegias que simplifican la información facilitando su manejo. Los esquemas son es-
tructuras cognitivas aprendidas que contienen información sobre los aspectos signifi-
cativos de una situación particular. En el caso de la negociación, los esquemas
incluyen información sobre qué cabe esperar en cada momento, sobre el comporta-
miento y las intenciones de la otra parte, sobre el valor de las ofertas del contrario o
La mediación en la resolución de conflictos 189
importante también que el mediador resalte qué resultados cabe esperar si la media-
ción fracasa, de este modo los participantes podrán decidir con mayor conciencia si
continuar con la mediación o si existe una alternativa que ofrezca mejores resultados
y, por tanto, optar por romper la mediación (Thibaut y Kelley)
Emociones. Los sentimientos y emociones son uno de los factores más frecuente-
mente citados cuando se describen los factores psicológicos implicados en la media-
ción (Touzard, 1977; Folberg y Taylor, 1984; Moore, 1986; Matz, 1996). General-
mente se ha prestado más atención a emociones intensas y negativas como la ira o el
odio que se consideraban como una amenaza para el éxito de la mediación. Es cierto
que este tipo de emociones se manifiestan en los procesos de negociación y que pue-
den producir una escalada en el conflicto (George, Jones, González, 1998). Sin em-
bargo, no siempre se producen emociones negativas y no siempre sus efectos son ad-
versos. Sentimientos moderados de miedo o un cierto grado de frustración y ansiedad
pueden facilitar el avance de la negociación y la implicación activa de los participan-
tes. También es necesario que se den ciertas emociones positivas que favorecen la
aparición de la confianza y del compromiso y que mejoran la eficacia en la negocia-
ción (Baron, 1990). Otro elemento importante es el momento en que surgen determi-
nadas emociones. Parece que la expresión de emociones negativas disminuye las po-
sibilidades de éxito cuando se produce en las últimas fases, no siendo negativa su
presencia en las etapas anteriores (Touzard, 1977).
Aprendizaje. Aunque para algunos enfoques la mediación no implica cambios ni
profundos ni estables en los participantes, tal y como sí sería el caso de la terapia, du-
rante la cual se espera que los individuos realicen distintos aprendizajes (p. ej. con-
ducta alimentarias saludables), el que las partes no resuelvan el conflicto con una ne-
gociación directa puede entenderse como un indicador de un cierto déficit o falta de
competencia y de habilidades. Una de las principales funciones del mediador consiste
en "educar" en la mediación (Boulley Rycroft, 1997), lo que entre otras cosas implica
transmitir a las partes cómo definir un problema, cómo generar alternativas de solu-
ción y cómo evaluarlas, cómo comunicarse eficazmente, cómo defender sus intereses
y cómo reconocer y respetar a la otra parte. No debe olvidarse tampoco, que la situa-
ción de partida no es neutra, sino que en numerosas ocasiones los individuos llegan a
la mediación con toda una historia de experiencias y hábitos sobre cómo afrontar el
conflicto basados en los principios de confrontación más que en los de la negociación
y la mediación, lo que dificulta el proceso de aprendizaje. La mayoría de este aprendi-
zaje durante la mediación no se realiza explícita ni formalmente, salvo en las sesiones
preliminares en que el mediador explica a cada parte cuáles son lo principios, normas
y objetivos básicos o cuando se explica un procedimiento concreto, sino que el me-
diador empleará distintas técnicas a lo largo del proceso que faciliten la adquisición
de los comportamientos, habilidades y competencias necesarios para la mediación
eficaz (Folberg y Taylor, 1984; Moore, 1986). Dos de las más frecuentes son aquellas
técnicas que modifican la conducta basándose en la utilización selectiva de recom-
pensas y castigos (p. ej. se premian las conductas deseadas y se castigan o se dejan sin
recompensa las que dañan el proceso. Labrador, Cruzado y Muñoz, 1993) y aquellas
192 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
mación y por ende en la definición de la relación entre las partes." (pp.136). Por tanto,
el mediador debe actuar intensamente sobre la comunicación (Pruitt y Carnevale,
1993) creando una estructura de comunicación estable y lo más rica posible en la que
los niveles de ruido y confusión se reduzcan al máximo. El entrenamiento de las partes
en habilidades tan simples, aunque a veces infrecuentes, como respetar el turno de pa-
labra o practicar la escucha activa, junto con la reducción del contenido de los mensa-
jes a los aspectos relevantes evitando dispersiones, y el parafraseo son algunas de las
estrategias que mejoran la comunicación (Moore, 1986; Boulle y Rycroft, 1997). Ade-
más de los aspectos relacionados con la comunicación verbal es necesario tener en
cuenta algunos aspectos de la comunicación no verbal. El tono de voz, el ritmo del ha-
bla, los gestos, la postura corporal y la distancia a la que se interactúa transmiten gran
cantidad de información (Hall, 1966; Davis, 1973; Birdwhistell, 1979; Ricci y Cor-
tesi,1980) especialmente de carácter emocional. La consistencia entre los mensajes
verbales y los no verbales es un elemento importante para la transmisión de confianza
y fiabilidad, por lo que el mediador debe prestar atención a ambos (Moore, 1986).
Relaciones intergrupales, prejuicios y estereotipos: aunque no en todas las situa-
ciones la mediación se produce entre dos o más grupos, existen otras como la media-
ción laboral o la comunitaria en las que las partes actúan en representación de un co-
lectivo. En estos casos, la dinámica del grupo formado por las personas directamente
implicado se ve afectada por la presión y referencia que ejercen los colectivos allí re-
presentados. Cómo se percibe las actuaciones propias y las de la otra parte o la apari-
ción de conflicto entre las partes está fuertemente condiciona por el simple hecho de
que los individuos se definan así mismos y sean percibidos por otros como pertene-
cientes a grupos distintos. Por lo general, los individuos muestran un sesgo endogru-
pal o lo que es lo mismo tienden a atribuir características positivas a las personas de
su propio grupo y negativas a los que no son de su grupo (Huici,1989). Así pues,
cuando dos personas interactúan en calidad de representantes y miembros de un gru-
po, tienden a percibirse mutuamente de forma estereotipada, es decir, atribuyéndose
las características propias del grupo al que pertenecen respectivamente, olvidando las
que pudieran tener en tanto que individuos particulares. (Tajfel, 1978). Todos estos
elementos dificultan el acuerdo y el consenso, por lo que el mediador deberá empren-
der acciones que reduzcan la percepción estereotipada de las partes y el potencial de
conflicto entre las mismas. Facilitar que las partes interaccionen en relación a objeti-
vos comunes y en tareas cooperativas en las que el éxito esté asegurado (p.ej. padre y
madre buscando la forma de evitar consecuencias negativas para su hijo derivadas de
la separación), promover la contrastación empírica de algunos de los estereotipos, ge-
nerar compromiso e identificación con el grupo mediador, desarrollar el reconoci-
miento y la tolerancia hacia la diferencias, estimular iniciativas conciliatorias, recor-
dar que el proceso puede interrumpirse si surgen diferencias insalvables o desarrollar
las habilidades de negociación son algunas de las acciones que el mediador puede
emplear para promover que el acuerdo sea factible (Pruitt, 1998).
Normas sociales. Como en el resto de las interacciones e intercambios sociales, en
las situaciones de mediación existen una serie de normas que regulan su evolución
194 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
(Thibaut y Kelley, 1959). Las normas, en tanto que expectativas compartidas sobre
cuál es el comportamiento apropiado en una situación, cumplen distintas funciones.
En primer lugar, pueden evitar la aparición del conflicto (p. ej. un principio tan senci-
llo y arbitrario como que quién llega primero a la parada del autobús sube primero
suele ser suficiente para evitar continuas disputas). En segundo lugar, facilitan la inte-
racción al aportarnos una guía sobre cuál debe ser nuestro comportamiento y el de la
otra parte, facilitando la coordinación (p. ej. las normas de tráfico para ceder el paso
en una rotonda o plaza). Por último y una de los más relevantes para la mediación,
constituyen una instancia por encima de las partes implicadas en el conflicto lo que
puede facilitar su cumplimiento y un primer punto de acuerdo. A partir de la acepta-
ción de las normas, los individuos no perciben sus concesiones como una derrota ante
la otra parte, sino como la conformidad con una norma igual para ambas partes. Den-
tro de las situaciones de negociación y de mediación las normas sobre la justicia son
especialmente relevantes. Para que la mediación tenga éxito es necesario que los indi-
viduo perciban que los procedimientos para asignar los resultados son justos y que se
aplican de manera ecuánime, sin beneficiar a ninguna de las partes en la aplicación de
la norma (Welton, 1991). No obstante, el principio para la distribución de los resulta-
dos puede variar de una situación o otra dependiendo de sus particularidades (p. ej.
principio de igualdad en los resultados obtenidos, principio de equidad o de propor-
cionalidad aportaciones/resultados y un principio basado en las necesidades de cada
parte) (Deutsch, 1975). El comportamiento imparcial del mediador es un elemento
clave tanto para la percepción de justicia como para la aceptación de las normas. Una
información precisa sobre el contenido de la normas, la participación en su elabora-
ción o en su adaptación al caso concreto, el desarrollo de la confianza entre las partes,
el manejo de la influencia social y la existencia de algún sistema de sanción ante los
incumplimientos son elementos implicados en la aceptación de las normas.
V. EL MEDIADOR
1. ESTRATEGIAS DE MEDIACIÓN
ras fases y en aquellos casos en que las partes no están familiarizadas o se re-
sisten a la mediación.
• Estrategia sustantiva: el mediador aborda directamente el contenido de la dis-
puta. Incluye acciones que contribuyen a definir el problema, generar alterna-
tivas y avanzar hacia el acuerdo. Respecto al último aspecto, existen tres tipos
de actuaciones: coercitivas o aquellas que pretenden que una parte abandone
una posición, positivas o aquellas que pretenden atraer a una parte hacia una
nueva posición y aquellas orientadas a guardar las apariencias y salvar la ima-
gen de las partes. Las estrategias sustantivas reflejan la participación activa
del mediador en el avance del proceso. Este tipo de estrategia resulta eficaz en
situaciones de alta conflictividad, pues contribuye al abandono de posturas
extremas e irreconciliables. Por el contrario, su empleo en situaciones de baja
conflictividad puede inhibir la iniciativa y el compromiso de las partes, que se
limitan a seguir las propuestas del mediador. La existencia de presiones de
tiempo y la mayor relevancia de los asuntos mediados suele aumentar el con-
trol que el mediador ejerce sobre el proceso y paralelamente el empleo de es-
trategias sustantivas coercitivas (Karambayya y Brett, 1997).
• Estrategia contextual: en este caso el mediador fomenta la resolución del pro-
blema a través de la implicación de las partes en la búsqueda de una solución
aceptable. Esta estrategia permite desarrollar el compromiso y la implicación
de las partes tanto con el proceso de mediación como con sus resultados. Las
estrategias contextuales reflejan aquellos aspectos de la mediación relaciona-
dos con la capacitación de los individuos para resolver los conflictos por sí mis-
mos. En general, las estrategias contextuales se emplean con mayor frecuencia
cuando se espera que las partes se relacionen en el futuro, si el mediador no tie-
ne autoridad suficiente para imponer o controlar la toma de decisiones o si le
preocupa más la satisfacción de las partes que los criterios de eficacia en la me-
diación (Karambayya y Brett, 1997). También es recomendable su utilización
cuando existen altos niveles de hostilidad entre las partes y resistencia a iniciar
la mediación, con el fin de que el mayor control de las partes sobre el contenido
de la mediación reduzca sus recelos y permita al mediador iniciar el proceso.
Respecto a la efectividad de cada una de las estrategias, el mediador debe ser, so-
bre todo, consciente de que no existe un único procedimiento de mediación válido
para todas las situaciones. Al contrario, la actuación del mediador debe ser contingen-
te, es decir sensible a las particularidades de cada proceso, a las características de
cada participante, a la evolución y fase de la mediación y a cualquier otra eventuali-
dad (Carnevale, Putman, Conlon y O´Connor, 1991). Así pues, es necesario que a lo
largo de un mismo proceso de mediación el mediador alterne distintas estrategias. No
obstante, no debe olvidarse que no siempre el mediador dispone de la autoridad for-
mal y/o del reconocimiento suficiente de las partes como para emplear algunas estra-
tegias y que las partes intentan influir al mediador para que no emplee determinadas
estrategias (Carnevale y Pruitt, 1992). El mediador debe equilibrar lo deseable con lo
posible, en su pretensión de obtener unos resultados mínimamente satisfactorios.
196 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Los mediadores deben ser capaces de manejar un amplio número de técnicas y dis-
poner de un nutrido repertorio de habilidades. Aunque dominar todas resulta imposi-
ble, los mediadores deben ampliar y mejorar constantemente su capacitación para la
resolución de los conflictos. Una forma de paliar las inevitables carencias en la for-
mación de un mediador concreto es la utilización de equipos de mediación o co-me-
diación. En estos equipos se reúnen profesionales con habilidades y formación com-
plementarias, que actúan conjunta o secuencialmente y que se reparten funciones y
papeles durante el proceso (Folberg y Taylor, 1984). En cualquier caso, al igual que
sucede con las estrategias y tácticas, la elección de una u otra técnica debe obedecer a
las necesidades del proceso de mediación y no a las preferencias o limitaciones del
mediador. Recoger aquí todas y cada una de las habilidades y técnicas útiles para la
mediación resulta imposible y excede los objetivos del capítulo. Por esto, resumire-
mos la clasificación de Boulle y Rycroft (1997) en la que se incluyen cuatro grandes
áreas: 1) habilidades y técnicas estructuradoras, 2) habilidades y técnicas facilitado-
ras, 3) habilidades y técnicas negociadoras y 4) habilidades y técnicas de comunica-
ción
Además de establecer los parámetros dentro de los que debe transcurrir la media-
ción, es necesario que el proceso avance. Con este objetivo el mediador debe ser ca-
paz de prevenir y superar las barreras e impedimentos a la progresión en el acuerdo.
Una de las principales dificultades suele ser la fijación de la partes en su posición (p.
ej. obtener la custodia de los hijos) olvidándose de los intereses que subyacen a la
misma (p. ej. no perder el cariño y respeto de sus hijos). La habilidad para fomentar
que las partes hablen sobre sus intereses y para que transformen sus preocupaciones
en asuntos o cuestiones abordables contribuye a desbloquear la situación y fomenta el
reconocimiento de las partes, al tiempo que flexibilizan las posibilidades de acción y
de acuerdo. Otra de las posibles barreras son las intensas emociones negativas que
suelen acompañar una situación de conflicto. Para poder manejar esta situación el
mediador debe emplear técnicas que le permitan regular su propia reacción emocio-
nal (p. ej. atribuir las reacciones de las partes a su pasado o un mal momento y no a
uno mismo), reconocer y diagnosticar los antecedentes de las emociones de cada par-
te (p. ej. detectar creencias o expectativas de las partes) y controlar la intensidad de su
expresión (p. ej. distraer la atención, proponer una pausa o reunirse por separado con
la partes).
Aunque negociar directamente con las partes no es uno de los objetivos del media-
dor, sí lo es la transmisión a los participantes de las habilidades y técnicas necesarias
para que hagan uso de ellas en la búsqueda de un acuerdo satisfactorio para todos. A
continuación, recogemos algunos ejemplos. Poner de manifiesto algún punto en co-
mún, por pequeño que sea, entre las partes permite reducir el enfrentamiento y esta-
blece una mínima plataforma sobre la que construir el acuerdo. En ocasiones, conse-
guir que las partes se den cuenta de que están de acuerdo en algún punto, pasa por el
uso de paradojas en las que el mediador manifiesta las partes su total incompatibili-
dad y la imposibilidad de que alcancen un acuerdo. Este tipo de afirmaciones, inespe-
radas y contrarias a las expectativas, moviliza a los participantes a buscar informa-
ción que demuestre su falsedad. Ampliar el número de asuntos sobre los que tratar,
abandonando situaciones en las que aparentemente la mediación se centra en un sólo
asunto, facilita la realización de concesiones, intercambios y acuerdos. El mediador
puede informar a las partes sobre el ritmo de ofertas y contraofertas habitual en las ne-
gociaciones y sobre cómo realizar concesiones que permitan el avance en la negocia-
ción. Además el mediador puede instruir a las partes en técnicas que fomenten su
creatividad (p. ej. tormenta de ideas) y que les permitan encontrar nuevas alternativas
en la definición del problema o de su solución. Por último, el mediador debe advertir
sobre la posibilidad de que se produzca un impasse en el proceso, especialmente en
las últimas fases en las que las partes temen haber realizado demasiadas concesiones
o por el contrario pretenden obtener una concesión de última hora. Recomendar a las
partes que busquen consejo profesional, plantear la sustitución de alguno de los nego-
198 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
ciadores o dar tiempo para que las partes consideren por separado la cuestión son al-
gunas de las acciones que pueden emprenderse para desbloquear la negociación.
Aspectos como la entonación, el volumen y el ritmo del habla, junto con los movi-
mientos, el contacto ocular y la postura del cuerpo transmiten gran cantidad de infor-
mación, especialmente sobre aspectos emocionales. Aunque su entrenamiento es algo
más complicado pues la mayoría de estos comportamientos son automáticos, el me-
diador experimentado debe utilizarlos para reducir la tensión, aumentar la confianza
y transmitir una imagen de imparcialidad.
1. TIPOS DE RESULTADOS
Una vez resumidos los resultados que pueden derivarse de la mediación veremos a
continuación algunas variables que se relacionan con su presencia e intensidad. Lógi-
camente uno de los aspectos más estudiados ha sido la actuación del mediador. Ade-
más de las tácticas o estrategias comentadas en apartados anteriores, las investigacio-
nes sobre los resultados y la eficacia en la mediación han analizado el efecto de
conductas específicas del mediador. En las revisiones de Carnevale et al (1991) y Car-
nevale y Pruitt (1992) sobre las investigaciones realizadas anteriormente se recogen
las siguientes conductas como favorables para la eficacia en la mediación:
• Sobre los resultados a corto plazo:
a) Esfuerzos para controlar la agenda de la mediación y cooperar con las
partes en el establecimiento de prioridades.
b) Empleo de un estilo amistoso en su relación con ambas partes.
c) Ejercer control sobre el proceso y no sobre los contenidos.
d) Mediar activamente cuando la conflictividad se intensifica.
e) Emplear tácticas sustantivas de presión hacia el acuerdo cuando aumenta
la conflictividad.
La mediación en la resolución de conflictos 201
f) Estimular que las partes reflexionen y piensen por medio del planteamiento de
problemas para resolver, lo que fomenta la formulación de ideas o alternativas
de solución que deben ser evaluadas conjuntamente. El efecto positivo de esta
conducta sobre la eficacia está ligado a la existencia de altos niveles de con-
flictividad. Si las partes son capaces de implicares por sí mismas en la resolu-
ción conjunta de problemas, la intervención del mediador en este sentido re-
sulta negativa para el compromiso de las partes con el proceso de mediación.
g) Mantener las negociaciones centradas en los asuntos.
h) Evitar tomar postura sobre asuntos importantes en las sesiones conjuntas.
• Sobre los resultados a largo plazo:
a) Fomentar la resolución de los problemas de manera coordinada entre las
partes mejora las posibilidades de que el acuerdo se cumpla.
b) Aquellas conductas que mejoran la percepción de justicia en los procedi-
mientos para alcanzar el acuerdo incrementa su cumplimiento.
En cuanto a las acciones del mediador que dañan el proceso McGuillicuddy et. al
(1991) recogen las siguientes:
• Criticar a alguna de las partes.
• Realizar preguntas embarazosas o que dañen la imagen de las partes.
• Reseñar excesivamente la propia valía disminuye el respeto de las partes.
Además de analizar el comportamiento del mediador y su relación con la eficacia, los
estudios realizados analizan otros criterios que permitan discriminar las mediaciones sa-
tisfactorias de las insatisfactorias. En esta línea, Carnevale et al (1991) preguntaron a un
grupo de mediadores comunitarios cuáles creían que eran las características propias de
una mediación satisfactoria. Entre las primeras de estas características estaban:
• Satisfacción de las partes con el esfuerzo del mediador.
• La reducción del número de asuntos sin resolver.
• La satisfacción de las partes con el proceso.
• La disminución de la distancia entre las partes.
• La satisfacción de las necesidades del mediador.
En el mismo estudio los autores interrogaban sobre las características de aquellos
conflictos en los que la mediación resultaba insatisfactoria, y encontraron tres carac-
terísticas distintivas, a saber:
• Una de las partes se obstina en no avanzar.
• Una de las partes se aferra a una de sus posiciones.
• Una o ambas partes no confían en la otra.
Por su parte, McGillicuddy et al (1991) analizan cómo las consecuencias que pue-
den seguir al fracaso en la mediación afectan a su desarrollo y a los resultados. Anali-
202 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Para finalizar el capítulo, indicaremos brevemente los distintos ámbitos en los que
se aplica la mediación, aún cuando algunos de ellos sean más comunes en otros con-
textos que en el nuestro.
1. MEDIACIÓN FAMILIAR
Las situaciones de separación y divorcio, las diferencias entre padres e hijos o los
disputas sobre el reparto de una herencia son algunos de los conflictos familiares sus-
ceptibles de mediación (Folberg y Taylor, 1984; Van Munster, 1991). Teniendo en cuen-
ta la multitud de funciones asignadas a la unidad familiar y la longevidad de las relacio-
nes familiares, la resolución del conflicto de manera satisfactoria y respetuosa con los
intereses de las distintas partes, especialmente los de los menores, y el cumplimiento de
los acuerdos es una asunto prioritario y que convierte a la mediación en una técnica
apropiada. Del éxito en dicha resolución depende el desarrollo y educación de los hijos,
el nivel económico del conjunto de la familia y su propia salud física y psicológica. Sin
duda, la mediación en casos de separación y divorcio es la faceta más conocida. La con-
secución de un acuerdo consensuado entre las partes sobre aspectos como la custodia de
los hijos, el régimen de visitas o la repartición de los bienes son algunas de las principa-
les cuestiones a tratar (Coy, 1995). Aunque los objetivos de la mediación familiar no
son terapéuticos, la complejidad de la estructura familiar y de su dinámica suelen hacer
necesaria la presencia de un psicólogo familiarizado con estos aspectos, el cual, en cola-
boración con un abogado, consiga desbloquear la situación de conflicto para que las
partes alcancen un acuerdo conforme con la legislación al respecto.
2. MEDIACIÓN LABORAL
3. MEDIACIÓN COMUNITARIA
4. MEDIACIÓN EDUCATIVA
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206 DAVID MARTÍNEZ ÍÑIGO
Autor Folberg y Taylor (1984) Moore (1986) Acland (1993) Matz (1996) Boulle y Rycroft (1997)
ETAPA PREPARATORIA
2. Selección de la partes
2. Reunión con las partes.
FASE PREVIA
estrategia.
1. Declaraciones
1. Presentación y creación 5. Crear confianza y 3. Intervención del 1.Preliminar:
y posiciones
estructura de confianza. cooperación mediador presentación.
iniciales
PLANTEAMINETO DEL PROBLEMA
2. Reunión
6. Comienzo de la 4. Desahogo: expresión de
privada con el 2. Apertura del proceso.
DEFINIR PROBLEMA
mediación. emociones y sentimientos
mediador.
7. Eliminar barreras y
FORM ALTERN. Y NEGOCIACION
9. Registrar la decisión.
FORMALIZACIÓN
12. Derivación/informes
POST
5. Post-acuerdo.
7. Puesta en marcha,
análisis, seguimiento y 13. Debriefing mediador
revisión del plan.
sona, término que por cierto iba adjetivado del papel concreto que en ese proceso
determinado iba a adoptar el actor. El término persona pues significó, y sigue signifi-
cando bajo la rúbrica de personalidad ni más ni menos que papel que se desempeña, y
también, por supuesto, el de función o cargo que se ostenta, ya que dicho vocablo
también se utilizaba, como en el teatro, para designar el personaje desempeñado
como representante de la res publica.
Lo que desde luego los juristas romanos no concibieron, como es lógico, es que las
reglas constitutivas del rol, y por tanto del proceso judicial, pudieran alguna vez lle-
gar a ser consideradas como generadoras de una situación en la que el Ius, que por
cierto emergía de los procesos judiciales, pudiese ser concebido como una farsa,
como una quimera, como un invento, o incluso como una patraña, pensamiento éste
que, sin embargo, sí ha sido considerado por parte de los teóricos del Derecho de
nuestros tiempos.
Esa es la razón que nos impulsa a enmarcar la presentación de los trabajos que en
la actualidad desde la óptica de la Psicología Social se realizan sobre el funciona-
miento de los Tribunales de Justicia comenzando por explicar las condiciones que
han posibilitado su emergencia. Condiciones que en aras de la brevedad vamos a pre-
sentar del siguiente modo.
En primer lugar hablaremos de las peculiaridades del sistema jurídico norteameri-
cano, y del influjo que dichas peculiaridades ha tenido en la persistencia en su Teoría
del Derecho de la corriente de pensamiento denominada ‘realismo jurídico’, a conti-
nuación mostraremos como en la órbita europea se ha podido constatar una evolución
análoga, si bien mucho más respetuosa con la importancia que tiene la formación en
la Ciencia jurídica, como vamos a ver tan denostada por el realismo jurídico, para el
desempeño de los roles jurídicos. Hecho esto, por último, procederemos a pergeñar
una introducción sobre los interesantes trabajos que ha emprendido la Psicología So-
cial en los Tribunales de Justicia, con la certeza de que dicha presentación resulta la
más adecuada para suscitar su interés por la evolución de esta disciplina.
Todos hemos visto en el cine, o en la televisión, películas y series que tratan sobre
interesantes juicios en los que los abogados, o el abogado y el fiscal, entablan una au-
téntica batalla campal por demostrar ante el Juez y el Jurado, en ocasiones con la in-
adecuada participación del público invitado para presenciar la función, la inocencia o
culpabilidad de unos personajes cuyas andanzas o padecimientos previamente el
guionista nos ha hecho compartir.
El sistema jurídico norteamericano pertenece a la familia de sistemas jurídicos lla-
mados de Common Law, o de Derecho Común. Su origen anglosajón se remonta al si-
glo XI, siglo en el que Guillermo el Conquistador se propuso lograr un Derecho ho-
Psicología social y tribunales de justicia 211
mogéneo, razón por la que es llamado común, para sus tierras. En aquellos tiempos
los reyes no podían legislar, ni en el Derecho las leyes prevalecían sobre las costum-
bres, pero a los reyes se les reconocía la jurisdictio, es decir la potestad de decir qué
era Derecho. Haciendo uso, pues, de esta potestad, Guillermo el Conquistador creo en
torno de su Curia Regis o corte un estamento profesional forense, es decir un esta-
mento de jueces con el fin de que fueran creando dicho Derecho común con sus sen-
tencias. Dicho de otro modo, los jueces a través de sus sentencias iban unificando un
Derecho disperso, aunque no dispar y, por tanto, haciendo desaparecer las divergen-
cias observables en distintas localidades. La creación de este Derecho común fue po-
sible porque el origen de los habitantes de Inglaterra y de Normandía no era muy dis-
par, y por tanto resulta factible ir disminuyendo las diferencias.
El Derecho Común no era, sin embargo, el único Derecho vigente, ya que en la
época los comerciantes tenían su propio Derecho, el Law Merchant o Derecho comer-
cial que comprendía normas de Derecho internacional privado, de Derecho marítimo
a la par que reglamentos de ferias y mercados y que era un Derecho aplicado por tri-
bunales especiales constituidos por los propios comerciantes, el Derecho canónico,
que, administrado primero por la Iglesia de Roma, acabó siendo absorbido por el
Common Law al pasar los asuntos que regulaba a ser competencia del Rey como Mi-
nistro de la Iglesia, y el Equity, constituido por soluciones basadas en la equidad a
cargo del Lord Chancellor, es decir por el secretario y capellán del rey, como forma de
controlar los abusos que los tribunales del Common Law pudiesen perpetrar, aunque
se podía acudir a ellos sin pasar antes por la agonía de soportarlos. Sea como sea, el
Derecho Común, que hoy sirve para denominar a todos esos sistemas ya unificados y
aplicados por una jurisdicción independiente del rey, del poder ejecutivo y del poder
legislativo, podemos decir que se ha ido formando a partir de un cuidadoso equilibrio
entre la costumbre, pronto desplazada, aunque no se dijera por los precedentes juris-
prudenciales, y de estos precedentes jurisprudenciales con la ley.
Si hoy describiéramos cómo son las fuentes del Derecho de los sistemas jurídicos
del Common Law, y cómo son particularmente en Norteamérica, tendríamos que de-
cir que la costumbre parece ocupar el mismo papel que desempeña en nuestros orde-
namientos jurídicos, ya que se afirma que las costumbres no recogidas en los prece-
dentes jurisprudenciales deberán datar de tiempos inmemoriales y ser demostradas ¿y
quien puede demostrar que una costumbre data de un tiempo inmemorial y que los tri-
bunales aún no lo han advertido?. Y que entre los precedentes jurisprudenciales se ha
ido estableciendo un curioso equilibrio, que no puede entenderse sin analizar su evo-
lución.
A partir del siglo XIX, tanto la legislación directa como la delegada, es decir tanto la
legislación que emana del Parlamento, como la que emana del gobierno porque el Parla-
mente ha delegado en él su potestad legislativa, creció hasta asumir una importancia fun-
damental. Sin embargo los Tribunales de Justicia seguirán teniendo la competencia para
decidir si la legislación está conforme o no con la Constitución. Dicho de otro modo, en
el sistema del Common Law el poder judicial ejerce un control sobre los poderes legisla-
212 ISABEL HOYO SIERRA
tivo y ejecutivo, lo que unido a su celo por preservar los precedentes jurisprudenciales
nos explica por qué la ley, (Statute Law) se ido desarrollando utilizando los resquicios no
ocupados por los precedentes jurisprudenciales o imponiéndose de forma taxativa y cla-
ra a dichos precedentes. Dicho de otro modo, la ley como fuente del Derecho se ha teni-
do que ir ganando palmo a palmo su lugar compitiendo en ocasiones con unos preceden-
tes jurisprudenciales que impedían con toda su amplitud su implantación. Circunstancia
ésta bien diversa a la andadura de la ley en los sistemas jurídicos continentales.
En los sistemas jurídicos continentales la ley prevalece sobre la costumbre. Lo que
significa que sí hay ley, la costumbre jurídica deberá ser considerada por los jueces como
costumbre antijurídica, y a los jueces se les encomienda la aplicación e interpretación de
la ley, sus sentencias, que deben estar motivadas se fundan, pues, en la aplicación de una
ley, sin que a dicha aplicación estorbe lo más mínimo que con anterioridad a la existencia
de dicha ley los jueces tendieran a resolver el conflicto de otra manera, o con otra ley. Y
desde luego estaría fuera de lugar que alguien pretendiera afirmar que los precedentes ju-
diciales, las sentencias dictadas con anterioridad inspiradas en la equidad, o en la cos-
tumbre, o en leyes merezcan alguna consideración como fuente del Derecho.
Explicado este contraste ya estamos en condiciones de analizar lo que nos interesa.
Como consecuencia de la propia evolución de sus sistemas jurídicos, los Statute Law
o leyes obedecen a una técnica de redacción muy distinta de la que nosotros conoce-
mos. Mientras que en el continente europeo las leyes se expresan sintéticamente, en el
ámbito anglosajón las leyes emplean un lenguaje sumamente específico con el que
concretan pormenorizadamente los casos (specie) y las modalidades que pretenden
regular, buscando no dejar resquicios ni ambigüedades que puedan ser aprovechadas
por el juez para hacer prevalecer un precedente jurisprudencial.
Actualmente la ley prevalece sobre los precedentes jurisprudenciales por exigencias
de tipo de social. Dicho de otro modo, hoy en día la simple pretensión de mantener la
existencia de un Derecho común, es decir homogéneo para una determinada colectivi-
dad, exigen que el Derecho adopte la forma de ley por ser la fuente formal del Derecho
más apta para proporcionar un cierto grado de seguridad jurídica. Un Parlamento, pues,
puede sepultar en el olvido un gran conjunto de precedentes jurisprudenciales, sí bien
para ello tendrá que agotar todas las posibilidades de supuestos de hecho que pretende
regular, pues tal es el mecanismo que la ley en los países del Common Law ha de adop-
tar como medio de ir acotando el campo de aplicación de los precedentes jurispruden-
ciales. Esta circunstancia parece ser la responsable de un estilo legislativo extremada-
mente prolijo y detallado que naturalmente va a dificultar la elaboración de una Ciencia
Jurídica, es decir de una Dogmática, capaz de ordenar y sistematizar el Derecho.
timas etc. Y así mientras el movimiento realista extremista representa una actitud ra-
dicalmente escéptica ante la posibilidad de construir una Ciencia del Derecho, el mo-
vimiento realista moderado, también denominado policy science realism va a
imponer la concepción de que el Derecho es un fenómeno producido también por fac-
tores analizados por otras disciplinas, v. gr. la sociología, la antropología, la economía
y, por supuesto, la psicología.
culturales y científicos suecos. Dicha Filosofía ideada por Böstrom, un profesor ayu-
dante de Filosofía práctica de la Universidad de Uppsala, nombrado tutor de los Prin-
cipes antes de ocupar en dicha Universidad la cátedra de Filosofía, elaborada a partir
de una curiosa combinación de elementos platónicos, leibniztianos y berkeleyanos
que no tuvo parangón en ningún otro país, sostenía ni más ni menos que todo conoci-
miento era una mera construcción subjetiva. O dicho de otro modo, para dicha filoso-
fía lo conocido no era otra cosa que un estado de conciencia del conocedor, por lo que
los suecos vivían sumergidos en un subjetivismo epistemológico asfixiante precisa-
mente en la era en la que las distintas Ciencias afirmaban la posibilidad de conocer a
partir de la experiencia lo que, naturalmente, previamente no se conocía. En un es-
fuerzo por acomodar a los nuevos tiempos la filosofía nacional, un grupo de filósofos
neoböstronianos de la Universidad de Uppsala ideó la manera de introducir en la Filo-
sofía oficial elementos neo-kantianos. Pues bien, en dicho empeño colaboró A. Hä-
gerstrom hasta lo que se dio por denominar su “giro antimetafísico”. En efecto, par-
tiendo Hägestrom del célebre entimema cartesiano (un entinema es un silogismo
abreviado): ‘pienso luego existo’ (yo pienso, luego yo soy, soy, luego existo) y bus-
cando la manera de romper la confusión preexistente entre el pensador y lo pensado
eludiendo las soluciones kantianas defendidas por los neoböstronianos, Hägestrom
llegó a la conclusión de que la lógica del pensamiento no es ajena a la lógica de las
propias experiencias sensibles, con lo que concluyó que el lenguaje descriptivo de ex-
periencias sensibles y el pensamiento construido sobre dichas descripciones consti-
tuía un acceso hacia el mundo exterior libre del subjetivismo. Con este planteamiento
curiosamente Hägestrom se anticipó a las tesis neopositivistas del Círculo de Viena,
lo que permitió que los suecos pudiesen por fin estar preparados para recibir los ha-
llazgos de las ciencias positivas.
Esta revolución operada por Hägestrom también afectó a las Ciencias Jurídicas na-
turalmente concebidas como Ciencias normativas concebidas desde la perspectiva
neokantiana defendida por el neoböstromianismo como ciencias del deber ser. Para
Hägestrom, en cambio, y para los seguidores del realismo jurídico la auténtica natura-
leza del Derecho deriva de su existencia u operatividad en el mundo del ser. Dicho de
otro modo, la operatividad de las normas jurídicas emana de su operatividad real para
servir como pautas de conducta admitidas como obligatorias por la sociedad, es decir,
de su eficacia o efectividad. Son los sujetos empíricos, los hombres, únicos sujetos
existentes los que con su conducta convierten las normas en jurídicas, no por obra de
su voluntad, sino por la actuación de un complejo conjunto de factores o elementos
psicosociales que les impelen a hacerlo. El Derecho está determinado para los realis-
tas por las necesidades e intereses de dichos sujetos empíricos y no es otra cosa que el
disfraz de dichos intereses y necesidades.
Como podemos advertir el realismo jurídico escandinavo vuelve a afirmar la mis-
ma cuestión que el realismo norteamericano, lo que dota de juridicidad a una norma
jurídica no es otra cosa que su eficacia, planteamiento que si bien permitió a los rea-
listas escandinavos desmitificar los conceptos estrictamente formales del normativis-
mo, va a abocarlos, sin embargo, a un callejón sin salida, ya que el Derecho converti-
218 ISABEL HOYO SIERRA
Puesto que Marx había criticado a Savigny por su propósito, cumplido, de elaborar
una Ciencia jurídica fundada en la lógica sistemática y en la hermenéutica histórica,
Psicología social y tribunales de justicia 219
En teoría del Derecho, como en cualesquiera otra disciplina, nunca faltan por fortuna
quienes ajenos al afán por destruir lo construido, adoptan una postura más moderada
ante los problemas, quizá porque saben que éstos son eternos. Menos ambiciosos, más
laboriosos, buscan aportar soluciones sin caer en los extremismos ni padecer conmocio-
nes ante el empeño de la mayoría por ignorar que el Derecho vivo, el Derecho efectivo
es algo más que lo que los conceptos o las normas jurídicas parecen recoger. Conscien-
tes también del envejecimiento de los Códigos, y por tanto de la mutabilidad del Dere-
cho, se muestran permeables ante las problemáticas que han de resolver.
Y es que también en Europa, tras la Segunda Guerra Mundial, la propia evolución
del Estado de Derecho hacia el Estado Social del Derecho, con el incremento de pro-
ducción normativa que ello entraña va a propiciar la emergencia de una metodología
de la Jurisprudencia que acabará conduciendo a sus cultivadores al reconocimiento de
la autonomía relativa de los sistemas jurídicos, y por tanto, al reconocimiento de la
parcialidad de un planteamiento estrictamente formalista de los problemas jurídicos.
No fueron pues las ideas, sino los hechos, los que terminaron por debilitar al posi-
tivismo jurídico, en la medida precisa en que las ideas ya no reflejaban los hechos. El
reduccionismo legalista tuvo que ceder ante la realidad; la ley es una forma de Dere-
cho, pero ni tan siquiera el Derecho está siempre en la ley. La consagración interna-
cional como ‘ius cogens’ de los derechos del hombre, la creciente positivación de las
declaraciones constitucionales de derechos, la afirmación de los valores y principios
del Derecho como límites o como criterios orientadores de la interpretación y aplica-
ción de las normas legales renovó el interés de la Dogmática por los problemas her-
menéuticos relacionados con el contenido material de las normas jurídicas que sirvió
para mitigar el formalismo. El Derecho se transforma, su mutabilidad recogida por la
Dogmática Jurídica comienza a afectar a conceptos pretendidamente atemporales y
universales, convirtiéndose en campo abonado para la emergencia de Teorías críticas
que propugnan su sustitución por otro tipo de teorización sobre el Derecho. Una teori-
zación que tenga en cuenta no sólo la historicidad del Derecho sino también la de los
conceptos básicos del Derecho. Y una teorización que no ignore, ni pretenda ocultar,
que el Derecho, en primera y última instancia, es un instrumento empleado por quie-
nes detentan el poder económico y político para el mantenimiento de un subsistema
político y económico, razón por la cual las Ciencias Jurídicas no podrán desarrollarse
sin una vinculación con las ciencias sociales que aclaran sus fines (Economía Políti-
ca, Teoría del Estado) o que permiten mostrar los mecanismos de su mantenimiento o
transformación (Sociología y Psicología Social). Teorías, pues, que en última instan-
cia propugnan la elaboración de unas Ciencias Jurídicas abiertas a los progresos de
Psicología social y tribunales de justicia 221
las Ciencias Sociales. Apertura que poco a poco ha ido dando frutos y a la que cabe
imputar el abandono del paradigma subyacente a la Teoría General del Derecho y la
emergencia de una Teoría del Derecho mucho más crítica y abierta a lo que se consi-
deran factores exógenos que propician las transformaciones del Derecho. En este
cambio de talante hay que insertar el interés creciente mostrado por juristas y teóricos
del Derecho por las investigaciones de las Ciencias Sociales que versan sobre facto-
res sociales y psicosociales que sin ser intrínsecamente jurídicos permiten avanzar en
la comprensión del Derecho.
Esta es precisamente la perspectiva que deseamos adoptar a la hora de presentarles
algunos de los recientes trabajos de la Psicología Social sobre las dimensiones psico-
lógicas de la organización, composición y funcionamiento de los Tribunales de Justi-
cia tal y como magistralmente nos las presenta Adela Garzón (1990)
Basado en la confrontación abierta entre al menos dos modos de interpretar los he-
chos que son objeto del proceso judicial, proporciona a las partes en conflicto la posi-
bilidad de presentar a través de los representantes legales en todo momento su versión
de los hechos así como las pruebas o datos que lo avalan, para lo cual pueden servirse
de testigos, peritos, detectives etc. Dicho de otro modo en el modelo de confrontación
o de contrarios las partes implicadas están obligadas a presentar toda la información
posible de cara a defender su propia versión de lo sucedido. Derecho que también po-
seen, naturalmente, las partes en el modelo inquisitivo. Ahora bien, esta confronta-
ción abierta, que no estipula el momento de presentación de las pruebas, orientada a
facilitar la decisión sobre la existencia de los hechos alegados, y por tanto a adoptar la
decisión de que hay hechos probados que exigen una respuesta por parte del Derecho,
se realiza ante un Juez y Jurado que han de adoptar ante la confrontación una posición
pasiva, imparcial, expectante. Terminado el procedimiento al Juez competerá escu-
char el juicio del Jurado sobre los hechos, juicio que como todos uds habrán visto en
las películas se limita a determinar la inocencia o culpabilidad del acusado de los he-
chos que se ha pretendido demostrar. Decisión que el Juez deberá oír antes de dictar la
sanción que le corresponde.
Dicho de otro modo en el modelo de contrarios los actores desempeñan las si-
guientes funciones.
La función de informador, reservada a los actores judiciales (litigantes, testigos,
peritos) que deben proporcionar datos sobre lo sucedido.
La función retórica o persuasiva, asumida por abogados y fiscales como partes ac-
tivas en la confrontación de los hechos que proponen una reconstrucción de lo sucedi-
do a la luz del Derecho.
La función de decisión desempeñada por el Jurado tras atender pasivamente a la
representación organizada por quienes desempeñan funciones retóricas e informado-
ras.
Y, por último, la función ejecutiva desempeñada por el Juez que marca y arbitra las
líneas de actuación de todos los actores y acata la decisión del Jurado ordenando la
aplicación de la sanción prevista por la ley.
Psicología social y tribunales de justicia 223
2. EL MODELO INQUISITIVO
En el modelo inquisitivo el Juez tiene competencia para participar en todas las fun-
ciones realizadas por los actores jurídicos. Es decir, controla el flujo de la informa-
ción, controla la decisión y, por supuesto, desempeña la función ejecutiva.
En las versiones más fuertes de este tipo de procedimiento se mantiene una estruc-
tura y organización social autocrática, ya que será el juez el que toma una decisión so-
bre la evaluación de los hechos o veredictos e impone la sanción que le parece ade-
cuada a los cargos imputados, basándose para ello en los informes escritos del
abogado de oficio correspondiente, y en el interrogatorio de testigos y litigantes, sí es
que lo considera oportuno. Es decir, en esta versión del modelo inquisitivo las partes
implicadas no tienen ningún tipo de participación, ni de control activo en la presenta-
ción de los hechos y de las pruebas.
En algunas ocasiones el procedimiento inquisitivo se desarrolla sin ‘vista oral’ o
confrontación. Así, en juicios penales de carácter menor por faltas o injurias, y en al-
gunos juicios por conflictos de empresa entre personas jurídicas, el Juez en virtud de
sus competencias puede no requerir la vista oral del juicio. En tal caso procederá di-
rectamente a la evaluación de los hechos partiendo del acta de declaración de la parte
perjudicada o denunciante, la declaración del acusado y toda la documentación perti-
nente que haya recogido el abogado de oficio, y la que el Juez pueda o quiera pedir.
Se realiza una sesión preliminar en la que el Juez requiere la presencia de las dos
partes implicadas y puede decidir que no procede la vista oral del juicio si los implica-
dos llegan a un acuerdo, o la parte acusada se declara culpable. En tales casos procede
directamente a dictaminar sentencia sin que se celebre ningún tipo de vista o juicio
oral.
Aunque en otras muchas ocasiones el procedimiento inquisitorial también va
acompañado de vistas. V. gr. los procedimientos criminales. En otros casos la vista
oral puede resultar imprescindible y, sin embargo, tener un carácter cerrado, es decir,
estar reservada exclusivamente a las partes en conflicto y a sus representantes, aun-
que no falte, particularmente en los procedimientos criminales, la exigencia de vistas
públicas. En cualquier caso la característica esencial del procedimiento inquisitivo ra-
dica, como ya hemos comentado, en la autoridad o competencia reglada que el juez
tiene a la hora de controlar el flujo de la información o el control que puede tener so-
bre la confrontación, que como es lógico, nunca puede faltar en un juicio.
Los sistemas jurídicos continentales, con el fin de evitar que esta discrecionalidad
impida al juez ser imparcial, han determinado que sea un Juez el que recaba la infor-
mación y otro el que basándose en la misma dirige la confrontación y asume la deci-
sión ejecutiva. Pero en cualquier caso, lo que estamos mostrando es la existencia de
dos modelos contrarios, por más que el inquisitivo puro rara vez quepa encontrarlo en
los sistemas jurídicos continentales en la actualidad, sistemas que a la luz de los des-
cubrimientos sobre la complejidad de las decisiones que al juez se le encomiendan
224 ISABEL HOYO SIERRA
(decisión sobre la existencia de una norma jurídica, decisión sobre la validez de dicha
norma, decisiones sobre la existencia de hechos subsumibles en la norma, decisiones
sobre la suficiencia de pruebas referentes a dichos hechos, así como decisión sobre la
consecuencia jurídica aplicable), están corrigiendo la escasa atención que se prestaba
a una minuciosa atención a los hechos y a la participación popular en las decisiones
judiciales.
El interés de estos dos modelos-tipo a la hora de detectar las dimensiones psicoló-
gicas de un proceso judicial es evidente, pues pone de manifiesto hasta qué punto la
adopción de una decisión judicial va precedida de una serie de procesos emocionales
y cognitivos, y hasta qué punto las atribuciones, las percepciones sociales, las creen-
cias y los estilos de pensamiento influyen a la hora de integrar la información y de
evaluar las pruebas en un determinado contexto. Hecho este que las propias reformas
procesales suelen poner de manifiesto, ya que sus reglas van encaminadas a neutrali-
zar o impedir que atribuciones incorrectas, percepciones sociales prejuiciosas, estilos
de pensamiento poco aptos para captar la complejidad de un proceso judicial etc,
afecten inadecuadamente a la imparcialidad y al rigor del proceso. Por eso, no deja de
resultar sorprendente que el análisis de la dinámica procesal haya conducido a los psi-
cólogos a descubrir el conocimiento que los juristas habían olvidado. En efecto,
mientras los juristas realistas tienden a caer en un psicologismo que atribuye a facto-
res meramente subjetivos de los operadores jurídicos una gran relevancia como fuen-
tes de las decisiones judiciales, los psicólogos sociales vayan a encontrar en el respeto
a las reglas procesales y en el uso o interpretación que de las mismas realizan los ope-
radores jurídicos la razón de la obtención de unas decisiones judiciales razonables, re-
lativamente consensuadas entre las partes, y por tanto el producto de una efectiva
aplicación de las reglas jurídicas de una determinada sociedad, así como la forma de
evaluar la efectividad de cada una de ellas para conducir o encaminar el proceso hacia
la obtención de las soluciones socialmente previstas. Lo que nos coloca ante las si-
guientes conclusiones.
Como muestra del efecto que las reglas procesales tienen para la obtención del cli-
ma adecuado para la aplicación del Derecho podemos mencionar los estudios sobre el
efecto psicológico de las normas jurídicas que versan sobre la evidencia de los he-
chos.
Por medio de las reglas de evidencia se señalan los límites del contenido de la infor-
mación que puede ser empleada a la hora de realizar juicios sobre los hechos. La finali-
dad perseguida es, obviamente, la obtención de un veredicto imparcial y justo. En ambos
modelos de procedimiento judicial, el inquisitivo y el de confrontación, la formulación de
dichas reglas sirve al propósito de erradicar los sesgos que la presentación, forzosa-
mente interesada, de los hechos puedan producir distorsionando la estimación sobre los
hechos realmente ocurridos. En ambos casos la decisión sobre los hechos probados va a
exigir por parte de aquellos a quienes se confía el veredicto a partir de una serie de jui-
cios parciales sobre la verdad o falsedad, sobre la verosimilitud o inverosimilitud, sobre
la probabilidad o improbabilidad de que la versión argumentada por una de las partes, o
Psicología social y tribunales de justicia 225
fragmentos de la versión argumentada por una de las partes, posea a juicio de quien
emite el veredicto, lo que implica, pese a todo, que el influjo de la personalidad del juez
profesional o del jurado no pueda, como es lógico, ser obviado.
A este respecto cabe añadir que el estudio del influjo de los factores de persona-
lidad en el Juez profesional por razones obvias resultan más difíciles de detectar que
el de los jueces legos o el Jurado, lo que explica por qué los psicólogos sociales se han
volcado en el análisis de las decisiones adoptadas por jueces legos. La razón debemos
encontrarla en la relativamente reciente implantación del Jurado en nuestro país, tan-
to como en la posibilidad de realizar sobre el tema investigaciones experimentales.
Aunque no falten los trabajos que analizan el efecto de la ideología de los Jueces pro-
fesionales en su sentencia, ideología, que claro está, va a reflejarse en su concepción
del Derecho. Si bien conviene recordar que la concepción que los juristas tienen sobre
el Derecho depende mucho más de cuales sean las concepciones dominantes, que de
la idiosincrasia individual de cada uno de ellos, así como que dichas concepciones do-
minantes resultan imprescindibles para acercarse sí no a un Derecho igual al menos a
un Derecho semejante para todos. Por eso a mi juicio el afán realista por reducir a fac-
tores de personalidad el sentido de las sentencias judiciales resulta una auténtica fala-
cia. Falacia que por otro lado los propios psicólogos de la personalidad parecen recha-
zar ya que, al parecer, pese al empeño que la Psicología ha puesto en detectar factores
de personalidad que permitan predecir conductas, las conductas complejas, y no cabe
duda de que la emisión de una resolución jurídica lo es, no resultan en absoluto prede-
cibles a partir de los sofisticados factores de personalidad que los psicólogos miden
en sus cuestionarios (Mischel Walter, 1977).
Paradójicamente el realismo jurídico extremista pretendía encontrar en la psicolo-
gía neoconductista un aval que apoyara su escepticismo ante el Derecho, pero lo cier-
to es que por definición dicha psicología en materia de personalidad sostenía la tesis
de que las diferencias de personalidad son el fruto de distintos condicionamientos.
Esos condicionamientos ciertamente existen pero obran claramente a favor de una
determinada interpretación de las normas jurídicas –la construida colectivamente en
un Tribunal, por más que la emisión de la resolución recaiga en el Juez profesional- o
las construidas colectiva y repetitivamente por los Tribunales, y es que las resolucio-
nes judiciales son a fin de cuentas respuestas sociales. Utilizar su competencia para
reflejar motivaciones e intereses personales es un delito. Pretender que no compartan
intereses y motivaciones sociales, un dislate. La subjetividad de los jueces es una sub-
jetividad social.
La aproximación científica a su análisis un auténtico reto y una auténtica necesi-
dad que no cabe afrontar haciendo caso omiso de la complejidad de los procedimien-
tos judiciales.
Digámoslo de otro modo, cuando el Juez, por las razones que sea, no ajusta su con-
ducta a la debida se arriesga a recibir un reproche expresado en términos ‘irónicos’
como el que apareció no hace mucho en un periódico.
226 ISABEL HOYO SIERRA
BIBLIOGRAFÍA
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Aubert, V Courts and conflict resolution. Journal of Conflict Resolution, 11,40. 1967.
Cardozo, Benjamín. The nature of the Judicial Process, Yale University Press, 1921; The
Growth of the Law, Yale University Press, 1924; The Paradoxes of the Legal Science, New York,
Columbia University Press, 1928
Psicología social y tribunales de justicia 227
I. INTRODUCCIÓN
El 6 de marzo de 1997, el presunto miembro de ETA Mikel Otegi fue absuelto por
un jurado popular del asesinato de dos ertzainas en diciembre de 1995, por no ser
consciente “en absoluto” de sus actos, acordándose su libertad provisional sin fianza.
Era el primer Juicio con Jurado que se celebraba en Guipúzcoa. Decidida su repeti-
ción, la madre de uno de los dos policías autonómicos asesinados pidió que el nuevo
juicio se celebrara fuera del País Vasco. Según dijo, la razón es que en Euskadi “hay
mucho miedo”, lo que impide que se pueda llevar a cabo el proceso con las suficientes
garantías.
La reincorporación de la institución del Jurado a nuestro país a partir del año 1995
ha provocado un apasionado debate por parte de los profesionales del Derecho, los
medios de comunicación y la opinión pública en general acerca de su auténtica utili-
dad y su correcta utilización. El miedo a lo desconocido suele implicar reticencias,
fundamentalmente entre los sectores más conservadores de las sociedades, y todavía
más cuando en los primeros intentos ocurren hechos como los arriba comentados, de
los que se hizo amplio eco incluso la prensa internacional.
¿Puede llegar a ser tan fuerte la presión social para que unos ciudadanos declaren
inocente a un culpable confeso? ¿Para qué tipo de delitos podemos confiar en la im-
parcialidad de los jurados y para cuales no? ¿Por qué jurados que escuchan las mis-
mas pruebas en una sala de justicia emiten con frecuencia veredictos contrarios?
¿Puede ser cualquier ciudadano un jurado justo? Una gran cantidad de temas del De-
recho son susceptibles de estudio e interpretación desde la Psicología (Myers, 1987),
pero el Jurado representa quizá el más interesante y productivo nexo de unión entre
estas disciplinas (Palmer, 1988). Por este motivo, la investigación sobre estos grupos
de ciudadanos convertidos en jueces circunstanciales se ha convertido en una de las
áreas más desarrolladas de la Psicología Jurídica, aunque como resulta fácil compren-
der, este tipo de estudios tiene mucha más tradición en el extranjero (Estados Unidos,
Gran Bretaña, Francia) que en nuestro país.
230 FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
En las siguientes páginas, el lector encontrará un resumen con los aspectos básicos
que configuran la institución del Jurado; breve desde los puntos de vista histórico y
jurídico, y más sistemático desde la perspectiva psicológica y psicosocial. Al finalizar
la lectura de este capítulo esperamos que el lector haya comprendido e integrado estos
enfoques complementarios, lo que le permitirá responderse a preguntas como las es-
bozadas antes y, ante todo, reflexionar críticamente sobre lo expuesto .
El origen de los juicios con Jurado resulta complicado de establecer. Algo lógico si
tenemos en cuenta que se trata de una institución que se ha desarrollado de formas
muy distintas en el transcurso de los siglos (Nemeth, 1981) y con características pro-
pias en función de los sistemas legales y las vicisitudes culturales de los países en los
que se ha empleado.
Remontándonos a los inicios remotos de esta práctica de participación ciudadana,
ya encontramos juicios con Jurado en la antigüedad clásica de Atenas y Roma (Ne-
meth, 1986). Baste recordar uno de los primeros de los que nos queda constancia his-
tórica: el proceso y la posterior condena de Sócrates. Pero el auténtico desarrollo va a
producirse en Inglaterra a partir del siglo XI tras la invasión normanda y, años más
tarde, durante el reinado de Enrique II. En un principio el uso de jurados parte de una
curiosa práctica situada fuera del ámbito de la justicia: los reyes obligaban a algunos
ciudadanos a realizar un juramento con el que se garantizaba la veracidad sobre un
tema en el que dicha persona, el jurado, era experta. Más adelante comienzan a incor-
porarse a las salas de justicia, donde un grupo de doce hombres que tuvieran informa-
ción sobre un caso concreto eran llamados a declarar a modo de testigos. Cuando to-
dos ellos se ponían de acuerdo (unanimidad) respecto a la culpabilidad o inocencia
del encausado, el proceso finalizaba (de Paúl, 1995). Poco a poco se fue sustituyendo
el papel de testigo por el de persona neutral ajena al caso, algo que como es sabido,
constituye la base del procedimiento por el que hoy en día funcionan los Jurados. De
esta forma, ganaban en importancia poderosamente los roles de abogados y fiscales,
encargados de presentar a los jurados la única información sobre el caso que éstos
tendrían disponible para tomar su decisión. Los ingleses fueron introduciendo la utili-
zación del Jurado en todos los países colonizados incluidos, por supuesto, los Estados
Unidos. Mientras tanto, en Francia y a partir de la Revolución Francesa, también se
impulsa con fuerza la institución, aunque siguiendo una trayectoria algo diferente a la
de los países anglosajones. (Arce, Sobral y Prieto, 1990).
En España, la utilización de Jurados para impartir justicia es mucho más reciente
si comparamos con los países que acabamos de citar. El devenir histórico de la institu-
ción del Jurado ha estado siempre sujeto a diversos avatares, fundamentalmente de
índole política e ideológica. De esta forma, promulgaciones, cambios y cancelaciones
de sucesivas leyes del Jurado se han ido alternando con gran frecuencia en nuestro
país.
El jurado 231
Como regla general, la entrada en vigor de las constituciones más liberales, como
la de Cádiz de 1812, o las de 1837, 1869, 1931 y 1978 han coincidido al menos, con la
mención de esta institución (de Paúl, 1995). Por el contrario, los gobiernos absolutis-
tas y conservadores siempre fueron opuestos al empleo de Jurados en las salas de jus-
ticia, motivo por el cual dicha figura jugaba un simple papel decorativo, o simple-
mente, desaparecía. Pero vayamos por partes y veamos de forma resumida los
momentos más importantes de tan ajetreada trayectoria
El primer intento por instaurar la institución del Jurado en España parte de la ciu-
dad de Bayona en 1808. Su estatuto establecía que el procedimiento criminal debía
ser público y tendría lugar a partir de las normas del juicio con Jurados. Sin embargo,
la propuesta fue rechazada más tarde por la Junta Central Suprema al considerarse
una idea afrancesada que ni a los mismos franceses, pasados los primeros y más san-
grientos años de su revolución, había llegado a convencer completamente. Curiosa-
mente, la Constitución de Cádiz (la popular y liberal Pepa) tampoco llegó a poten-
ciar la figura del Jurado por los mismos motivos arriba esbozados. Se limitó, eso sí, a
aconsejar a las Cortes, que: “Si con el tiempo creyeren que conviene que haya distin-
ción entre los jueces de Hecho y del Derecho, la establecerán en la forma que juzguen
conducente” (Art. 307). Pero entre dudas y consejos, Fernando VII vuelve a España y
declara nula la Constitución (Decreto de Valencia) comenzando una década absolu-
tista en la que no hay lugar aún para prácticas tan participativas. El posterior y sor-
prendente por inesperado Trienio Liberal supone un hito, aunque breve, en la historia
del Jurado español: a pesar de las muchas críticas y reticencias, los constitucionalistas
lo instauran por vez primera en la Ley del 22 de octubre de 1820; aunque teniendo aún
muy reducidas competencias (asuntos relacionados con la libertad de imprenta o de
expresión). Pero el cambiante Fernando VII vuelve a dar un giro de tuerca al turbu-
lento siglo XIX español y la vuelta del absolutismo termina con este primer intento.
La llegada al poder de Isabel II, aupada por los liberales en su lucha contra los tra-
dicionalistas carlistas, permite una segunda oportunidad a la institución del Jurado. El
artículo 65 de la Constitución de 1837 habla de incorporar el juicio con jurados para
cualquier tipo de delitos; pero en la práctica sólo comienza a utilizarse para asuntos de
nuevo relacionados con la Ley de Imprenta. El pronunciamiento de Narváez obliga a
huir a Espartero, redactándose la Constitución Moderada de 1945, la cual, en su Títu-
lo X respecto a la administración de justicia, olvida de nuevo el jurado y deja las cosas
bastante claras en cuanto a la participación ciudadana afirmando: “La justicia se ad-
ministra en nombre del Rey” (art. 71).
La Gloriosa Revolución de 1869 trae consigo la instauración del Jurado durante el
Sexenio Liberal (1868-1875). La Constitución de 1868, democráticamente muy
avanzada, afirma: “Se establecerá el Juicio por Jurados para todos los delitos políti-
cos, y para los comunes que determine la ley. La ley determinará también las condi-
ciones necesarias para desempeñar el cargo de jurado” (art. 93). Así, en 1872 se pro-
mulga una Ley que va a establecer las competencias de los Jurados para delitos con
penas superiores a las de presidio mayor, pero que no deja suficientemente claros los
232 FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
criterios para elegir a sus miembros. Con la Restauración, se produce una nueva des-
aparición de la institución, que volverá a partir de la Ley del 20 de abril de 1888 y
permanecerá hasta la dictadura de Primo de Rivera, en 1923. Doce ciudadanos y tres
jueces formaban los Jurados, tomándose la decisión por mayoría absoluta. El proble-
ma fundamental de esta Ley fue de nuevo lo clasista y arbitrario en la selección de ju-
rados, presente en detalles como la exigencia de alfabetización, lo que no favorecía
precisamente el principio de representatividad. Ante la negativa de las clases medias
a pertenecer a los jurados, hubo que recurrir a jurados profesionales o de oficio, com-
puestos por personas deseosas de vender su voto al mejor postor (de Paúl, 1995). La
evidente falta de imparcialidad de estos ciudadanos convirtió los juicios con Jurado
en auténticos ejercicios de injusticia.
El Decreto de 27 de abril de 1931 del Gobierno de la Segunda República recupe-
ra la institución tras los años oscuros de la dictadura. Se busca recuperar a la gran ma-
yoría de ciudadanos para que puedan participar como jurados, incluyendo por vez pri-
mera, a las mujeres para ciertos tipos de delitos relacionados casi todos ellos, con
problemas familiares o de violencia sexual. El final de la Guerra Civil supone tam-
bién la despedida de la institución del Jurado durante los casi cuarenta años de dicta-
dura del general Franco, hasta que la vuelta a la democracia y la Constitución de
1978 lo retoman definitivamente. Ésta, en su artículo 125 afirma:
III. MODALIDADES
nica 8/1995). Para un estudio detallado de la misma se recomienda acceder a estos do-
cumentos originales. Nuestra intención aquí es simplemente la de citar los aspectos
básicos de esta ley, así como aquellos que más relevancia puedan tener desde el punto
de vista de la Psicología Jurídica.
Como hemos visto, el artículo 125 de la Constitución de 1978 pone las bases para
la participación directa de los españoles mediante la institución del Jurado. Por enci-
ma de concepciones pro o antijuradistas, nuestra Norma Fundamental enlaza el ins-
trumento del jurado, de forma indiscutible, con dos derechos fundamentales: la parti-
cipación directa de los ciudadanos en los asuntos públicos, del artículo 23.1 de la
Constitución española, y el derecho al juez ordinario predeterminado por la ley del
24.2 de nuestro texto fundamental. La ley, por tanto, descarta el carácter representati-
vo de la Institución y reconoce exclusivamente su carácter participativo y directo.
DISPOSICIONES GENERALES
Como ya se ha dicho, la Ley parte de que el Jurado implica una manifestación del derecho de
participación, por lo que será de especial relevancia dilucidar cuál es el ámbito de conocimiento
del Tribunal del Jurado:
• Delitos contra las personas.
• Delitos cometidos por los funcionarios públicos en el ejercicio de sus cargos.
• Delitos contra el honor.
• Delitos contra la libertad y la seguridad.
• Delitos de incendios.
(Texto según la L.O. 10/95, de 23-11); (Vigencia 23-5-96)
Dentro de este ámbito de enjuiciamiento, el Tribunal del Jurado será competente para el cono-
cimiento y fallo de las causas por los delitos tipificados en los siguientes preceptos del Código Pe-
nal:
a) Homicidio (arts. 138 a 140).
b) Amenazas (art. 169.1º.).
c) Omisión del deber de socorro (arts. 195 y 196).
d) Allanamiento de morada (arts. 202 y 204).
e) Incendios forestales (arts. 352 a 354).
f) Infidelidad en la custodia de documentos (arts. 413 a 415).
g) Cohecho (arts. 419 a 426).
h) Tráfico de influencias (arts. 428 a 430).
i) Malversación de caudales públicos (arts. 432 a 434).
j) Fraudes y exacciones ilegales (arts. 436 a 438)
k) Negociaciones prohibidas a funcionarios (arts. 439 y 440).
l) Infidelidad en la custodia de presos (art. 471).
El jurado 235
No se emplearán Jurados para delitos que sean competencia de la Audiencia Nacional (como
terrorismo) para evitar veredictos generados por el temor o la presión social. Tampoco para aque-
llos delitos excesivamente complejos, poco aptos para ser valorados por ciudadanos no profesio-
nales de la función Judicial.
El Tribunal del Jurado no es un órgano permanente, sino que se constituye para cada juicio con
nueve jurados no expertos en leyes y un Magistrado integrante de la Audiencia Provincial o, en su
caso, del Tribunal que corresponda -Tribunal Supremo o Tribunal Superior de Justicia- por razón
de aforamiento del acusado, que lo presidirá. Al juicio del Jurado asistirán, además, dos jurados
suplentes. Como puede verse, los jurados españoles siguen la modalidad pura o anglosajona.
a) Los jurados emitirán veredicto declarando probado o no probado el hecho justiciable que
el Magistrado-Presidente haya determinado como tal, así como aquellos otros hechos que
decidan incluir en su veredicto y no impliquen variación sustancial de aquél.
b) También proclamarán la culpabilidad o inculpabilidad de cada acusado por su participa-
ción en el hecho o hechos delictivos respecto de los cuales el Magistrado-Presidente hu-
biese admitido acusación.
c) Los jurados en el ejercicio de sus funciones actuarán con arreglo a los principios de inde-
pendencia, responsabilidad y sumisión a la Ley.
d) Los jurados que en el ejercicio de su función se consideren inquietados o perturbados en su
independencia, en los términos del artículo 14 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, po-
drán dirigirse al Magistrado-Presidente para que les ampare en el desempeño de su cargo.
LOS JURADOS
Ser jurado es un derecho-deber de todos los españoles (con las salvedades que se harán más
adelante): lo que tiene reflejo en el texto legal al adoptar medidas coercitivas que aseguren el cum-
plimiento de la obligación y, consiguientemente, el establecimiento de aquellas otras encaminadas
a mitigar, en lo posible, la excesiva onerosidad del cumplimiento del deber, a través de la retribu-
ción de la función y la indemnización de los gastos ocasionados por su ejercicio.
Parece ser que existe una cierta resistencia a participar en un Jurado, o que al menos no es asu-
mido aún por un gran sector de la sociedad española como un derecho (de Paúl, 1995). Es un dato
que no puede sorprendernos teniendo en cuenta el elevado porcentaje de ciudadanos que no parti-
cipan de modo alguno en la vida democrática de nuestro país.
236 FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
La ley dispone una serie de incompatibilidades con el desempeño del papel de jurado. Se refieren
a distintas vinculaciones con el gobierno de la nación o las administraciones públicas y a los conoci-
mientos que ciertas personas pudieran tener del ámbito del Derecho por su cualificación profesional.
Por ejemplo: la Familia Real; el Presidente del Gobierno y los Ministros; los representantes de los
ciudadanos en las Cortes, el Parlamento Europeo, los Gobiernos Autónomos o la Administración
Local; el Defensor del Pueblo; los miembros en activo de las Fuerzas de Seguridad; los catedráticos
o profesores titulares de Derecho y en general cualquier profesional del área jurídica , etcétera.
Nadie podrá formar parte como jurado del Tribunal que conozca de una causa en la que:
1. Sea acusador particular o privado, actor civil, acusado o tercero responsable civil.
2. Mantenga con quien sea parte alguna de las relaciones a que se refiere el artículo 219, en
sus apartados 1 al 8, de la Ley Orgánica del Poder Judicial que determinan el deber de abs-
tención de los Jueces y Magistrados.
3. Tenga con el Magistrado-Presidente del Tribunal, miembro del Ministerio Fiscal o Secre-
tario Judicial que intervenga en la causa o con los abogados o procuradores el vínculo de
parentesco o relación a que se refieren los apartados 1, 2, 3, 4, 7, 8 y 11 del artículo 219 de
la Ley Orgánica del Poder Judicial.
4. Haya intervenido en la causa como testigo, perito, fiador o intérprete.
5. Tenga interés, directo o indirecto, en la causa.
El jurado 237
Las listas de candidatos a jurados se realizan a partir censo electoral a través de un sorteo cele-
brado en cada provincia del Estado. Es de destacar por tanto la teórica universalidad de este dere-
cho-deber que emplea un procedimiento de selección no elitista. La práctica sin embargo nos dice
que muchas personas que residen en nuestro país, ya sean inmigrantes o no, no constan por unos u
otros motivos en el censo electoral (Garzón, 1986). A pesar de ello, pertenecen de hecho a la socie-
dad española, lo que ocasiona la paradoja de que si cometieran un delito serían reprochados social-
mente por una sociedad que no les permite ejercer el derecho de ser “reprochadores” de los demás.
Es lógico pensar que si las listas electorales no recogen un número lo suficientemente amplio de
ciudadanos, deban buscarse procedimientos alternativos y complementarios a éstas (Sobral et al,
1990) por ejemplo listados de desempleados (donde quizá aparezcan personas no censadas), de la
seguridad social o de extranjeros residentes.
El sorteo puro también busca la representatividad total de los integrantes del Jurado con res-
pecto a la sociedad, algo que se antoja estadísticamente imposible de conseguir por muy pocos ha-
bitantes que tenga la provincia en cuestión. En todo caso se hace necesaria la heterogeneidad entre
los miembros de un jurado para favorecer el debate y la confrontación de ideas durante el proceso
de deliberación.
DEL VEREDICTO
Respecto a la formación del veredicto, se distinguen dos momentos:
a) Determinación del Objeto del veredicto
b) La Deliberación
El jurado 239
Concluido el juicio oral, después de producidos los informes y oídos los acusados, el Magistra-
do-Presidente procederá a someter al Jurado por escrito el Objeto del Veredicto conforme a las si-
guientes reglas (art. 52):
a) Narrará en párrafos separados y numerados los hechos alegados por las partes y que el Jurado
deberá declarar probados o no, diferenciando entre los que fueren contrarios al acusado y los
que resultaren favorables. No podrá incluir en un mismo párrafo hechos favorables y desfavo-
rables o hechos de los que unos sean susceptibles de tenerse por probados y otros no.
Comenzará por exponer los que constituyen el hecho principal de la acusación y después
narrará los alegados por las defensas. Pero si la consideración simultánea de aquéllos y
éstos como probados no es posible sin contradicción, sólo incluirá una proposición.
Cuando la declaración de probado de un hecho se infiera de igual declaración de otro,
éste habrá de ser propuesto con la debida prioridad y separación.
b) Expondrá después, siguiendo igual criterio de separación y numeración de párrafos, los
hechos alegados que puedan determinar la estimación de una causa de exención de res-
ponsabilidad.
c) A continuación incluirá, en párrafos sucesivos, numerados y separados, la narración del hecho
que determine el grado de ejecución, participación y modificación de la responsabilidad.
d) Finalmente precisará el hecho delictivo por el cual el acusado habrá de ser declarado cul-
pable o no culpable.
e) Si fueren enjuiciados diversos delitos, efectuará la redacción anterior separada y sucesi-
vamente por cada delito.
f) Igual hará si fueren varios los acusados.
g) El Magistrado-Presidente, a la vista del resultado de la prueba, podrá añadir hechos o ca-
lificaciones jurídicas favorables al acusado siempre que no impliquen una variación sus-
tancial del hecho justiciable, ni ocasionen indefensión.
Escuchadas las partes respecto a la solicitud de las inclusiones o exclusiones que estimen pertinen-
tes, el Magistrado-Presidente hará entrega a los jurados del escrito con el objeto del veredicto (art. 54).
Al mismo tiempo, les instruirá sobre el contenido de la función que tienen conferida, reglas que rigen
su deliberación y votación y la forma en que deben reflejar su veredicto. También les expondrá deteni-
damente, de tal forma que lo puedan entender, la naturaleza de los hechos sobre los que haya versado
la discusión, determinando las circunstancias constitutivas del delito imputado a los acusados y las
que se refieran a supuestos de exención o modificación de la responsabilidad. Cuidará el Magistrado-
Presidente de no hacer alusión alguna a su opinión sobre el resultado probatorio, pero sí sobre la nece-
sidad de que no atiendan a aquellos medios probatorios cuya ilicitud o nulidad hubiese sido declarada
por él. Asimismo informará que, si tras la deliberación no les hubiese sido posible resolver las dudas
que tuvieran sobre la prueba, deberán decidir en el sentido más favorable al acusado.
La deliberación es, como veremos más adelante, el momento más interesante desde el punto de
vista psicosocial de toda la práctica de los juicios con Jurado. La Ley del Tribunal del Jurado reco-
ge en 12 artículos (del 55 al 66) el procedimiento por el cual debe realizarse esta última fase del
juicio. Veamos sus aspectos más destacados:
3. La deliberación será secreta, sin que ninguno de los jurados pueda revelar lo en ella mani-
festado.
1. La deliberación tendrá lugar a puerta cerrada, sin que les sea permitida comunicación con
persona alguna hasta que hayan emitido el veredicto, adoptándose por el Magistrado-Pre-
sidente las medidas oportunas al efecto.
2. Si la deliberación durase tanto tiempo que fuese necesario el descanso, el Magistrado-
Presidente, de oficio o a petición del Jurado, lo autorizará, manteniendo la incomunica-
ción.
1. Si alguno de los jurados tuviere duda sobre cualquiera de los aspectos del objeto del vere-
dicto, podrá pedir, por escrito y a través del Secretario, la presencia del Magistrado-Presi-
dente para que amplíe las instrucciones. La comparecencia de éste se hará en audiencia
pública, asistido del Secretario y en presencia del Ministerio Fiscal y demás partes.
2. Transcurridos dos días desde el inicio de la deliberación sin que los jurados hicieren en-
trega del acta de la votación, el Magistrado-Presidente podrá convocarles a la compare-
cencia prevista en el apartado anterior. Si en dicha comparecencia ninguno de los jurados
expresara duda sobre cualquiera de los aspectos del objeto del veredicto, el Magistrado-
Presidente emitirá las instrucciones previstas en el apartado 1 del artículo 64 de esta Ley
con los efectos atribuidos en la misma a la devolución del acta.
1. La votación será nominal, en alta voz y por orden alfabético, votando en último lugar el
portavoz.
2. Ninguno de los jurados podrá abstenerse de votar. Si alguno insistiere en abstenerse, des-
pués de requerido por el portavoz, se hará constar en acta y, en su momento, será sancio-
nado por el Magistrado-Presidente con 75.000 pesetas de multa. Si, hecha la constancia y
reiterado el requerimiento, persistiera la negativa de voto, se dejará nueva constancia en
acta de la que se deducirá el testimonio correspondiente para exacción de la derivada res-
ponsabilidad penal.
3. En todo caso, la abstención se entenderá voto a favor de no considerar probado el hecho
perjudicial para la defensa y de la no culpabilidad del acusado.
1. El portavoz someterá a votación cada uno de los párrafos en que se describen los hechos,
tal y como fueron propuestos por el Magistrado-Presidente. Los jurados votarán si esti-
man probados o no dichos hechos. Para ser declarados tales, se requiere siete votos, al
menos, cuando fuesen contrarios al acusado, y cinco votos, cuando fuesen favorables.
El jurado 241
DE LA SENTENCIA
Los veredictos del Jurado podrán ser de inculpabilidad o de culpabilidad.
En este último caso el Magistrado-Presidente procederá a dictar sentencia incluyendo, como
hechos probados y delito objeto de condena o absolución, el contenido correspondiente del vere-
dicto.
Las personas que llegan a una sala de justicia a participar como jurados deberían,
en un supuesto ideal, no estar influidas por más información que la que les expongan
el juez, la defensa y la acusación. En la práctica, este supuesto no deja de ser utópico.
Las disposiciones individuales influyen en las posturas de los individuos jurados.
La selección de los Jurados
Ya vimos que los artículos 38 y 40 de la Ley del Jurado vigente en nuestro país re-
cogen la posibilidad de la recusación. Recordemos que estas exclusiones pueden ser
con o sin causa. De esta forma la Ley recoge la tradición norteamericana del examen
voir dire, consistente en que los abogados defensores y el fiscal entrevisten y pasen
cuestionarios a los posibles jurados con el fin de evaluar su capacidad de imparciali-
dad y detectar a las personas que pudieran constituir una fuente de sesgo (Sobral et al,
1990). El gran problema de las recusaciones es que el jurado pueda convertirse en
menos representativo. Supongamos por ejemplo, un caso de violación a una joven. El
abogado defensor podría intentar eliminar del Jurado a todas las mujeres o al menos a
todas las que tuvieran una edad similar a la agredida por considerarlas sesgadas hacia
el veredicto de culpabilidad. Si el juez lo consintiera, y el Jurado quedara compuesto
exclusivamente por hombres, quedaría desvirtuado al perder completamente su inten-
ción representativa de la sociedad. Además, un Jurado poco representativo tiene ma-
yor riesgo de estar realmente sesgado. Se sabe, por ejemplo, que si en un juicio que-
dan excluidos todos los jurados opuestos a la pena de muerte, la probabilidad de que
los restantes estén más inclinados a dar un veredicto de culpabilidad es mucho mayor
(Myers, 1987).
En cualquier caso, las recusaciones sin causa en nuestro país se limitan a cuatro
personas por parte y en la práctica se realizan con bastante rapidez, y dicho sea de pa-
so, con muy poca base científica. Punto y aparte en este tema son los exámenes voir
dire celebrados en los Estados Unidos. Por ejemplo, en el célebre juicio contra el ju-
El jurado 243
gador de fútbol y actor O. J. Simpson, los candidatos a jurados tuvieron que responder
a un cuestionario previo compuesto por 75 páginas y 294 preguntas (Kapardis, 1997).
En este mismo país viene produciéndose durante las últimas décadas una aplicación
de las técnicas de evaluación psicológica a la selección científica de jurados (ver por
ejemplo Dexter, Cutler y Moran, 1992; Johnson y Haney, 1994) que hasta el momen-
to no ha obtenido los resultados esperados respecto a fiabilidad y precisión (Berman y
Sales, 1977; Hafemeister, 2000; Hans y Vidmar, 1986). El que la publicidad de estos
instrumentos suela asociarse al éxito en juicios “complicados” o prácticamente perdi-
dos de antemano, supone asimismo un cierto ataque a los principios éticos que deben
gobernar el ejercicio de la Psicología (Nemeth, 1981).
Variables demográficas
Las primeras investigaciones sobre la influencia de las diferencias individuales en
los jurados se centraron en una serie de variables socio-demográficas como la edad, el
sexo o la pertenencia a una clase social determinada. Así, se plantearon preguntas del
estilo: ¿son los hombres más justos que las mujeres? ¿son los jóvenes más propensos
a dar veredictos de inocencia? Las respuestas no son ni mucho menos sencillas. En
primer lugar, la evidencia sobre las características demográficas y su influencia no es
muy extensa (de Paúl, 1995). Además, las variables individuales pueden jugar un pa-
pel, pero en la realidad, nunca se presentan de forma aislada, sino en conjunción con
otros fenómenos psicosociales más poderosos, lo que modifica la influencia que
aquellas tuvieran en el veredicto.
No es raro pues, que los datos no resulten concluyentes. Los estudios nos muestran
resultados ambiguos respecto a la relación entre sexo del jurado y veredicto (Arce,
1995). Algunos autores hablan, por ejemplo, de una mayor benevolencia por parte de
las mujeres, aunque otros matizan que depende del tipo de caso, ya que en juicios por
violación las mujeres suelen ser más partidarias a condenar y a ser más duras en las
penas (Scroggs, 1976). La variable edad también ha sido estudiada y los resultados
muestran, con niveles de fiabilidad discutible (Nemeth, 1981), que los jueces jóvenes
tienden a concluir veredictos de inocencia con más facilidad que los de mayor edad.
Otras variables socio-demográficas estudiadas han sido: el nivel educativo del ju-
rado, su estado civil, religión, ocupación o experiencia previa como jurado. Los resul-
tados de estas investigaciones son ambiguos y poco concluyentes2.
Variables psicosociales
Mucho mayor impacto parecen tener las variables psicológicas individuales en el
sentido de los veredictos emitidos. Entre ellas cabe destacar las influencias de la capa-
cidad para comprender el desarrollo del juicio, el lugar de control y, fundamentalmen-
te, las actitudes hacia el acusado.
2
Para una revisión de estos estudios se puede consultar Sobral, Arce y Fariña (1990).
244 FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
Mientras que para el Derecho el tema de estudio más importante respecto al em-
pleo de Jurados es, sin duda el veredicto, para la Psicología el núcleo básico de interés
es el proceso mediante el cual el jurado llega a dicho veredicto (Palmer, 1988). Sin
246 FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
embargo, la mayoría de los estudios que se han realizado sobre este tema se centran
sólo en aspectos individuales, como si los grupos fueran la simple suma de sus miem-
bros (de Paúl, 1995).
Ya vimos que la Ley del Jurado española obliga a que la deliberación del jurado se
realice “a puerta cerrada, sin que les sea permitida comunicación con persona alguna
hasta que hayan emitido el veredicto” (art. 56). Además, la deliberación será secreta,
quedando terminantemente prohibido revelar lo manifestado (art. 55). Es evidente que
semejantes normas, si bien son fundamentales para asegurar la deseable independencia
del Jurado, imposibilitan a los investigadores para observar la discusión grupal que pre-
cede a la decisión del veredicto. Esto ha obligado a la utilización de jurados simulados o
en la sombra, técnicas de las que hablaremos un poco más adelante.
Las formas de deliberación se han estudiado o bien comparando las características
sociales y psicológicas de los jurados individuales con su estilo de confrontación de
ideas (ver por ejemplo Arce, Sobral y Fariña, 1990) o bien empleando distintos mode-
los matemáticos y descriptivos que nos ayuden a comprender el procedimiento. El si-
guiente epígrafe expone algunos de estos modelos.
Los psicólogos expertos en toma de decisiones grupales han elaborado cuatro modelos
básicos para explicar este tipo de procesos en las deliberaciones de los jurados: aquellos
basados en teoría de la probabilidad, en álgebra cognitiva, en procesos estocásticos y en la
teoría del procesamiento de la información. Su análisis pormenorizado excede con mucho
los objetivos de esta revisión. Siguiendo a Hastie (1993b) veamos por tanto, de forma es-
quemática, los elementos principales en que se basa cada uno de estos modelos3:
• Aproximaciones basadas en la teoría de la probabilidad: el supuesto funda-
mental de esta aproximación formalista es que la lógica matemática proporcio-
na una descripción válida de la estructura subyacente del razonamiento legal, y
quizás incluso de la descripción de los procesos de razonamiento de jueces y ju-
rados. Estos análisis formales se basan, por tanto, en los sistemas lógicos y ma-
temático-probabilísticos (Probabilidad Bayesiana). Esta teoría se aplica a la
descripción del comportamiento del jurado y no a la evaluación de la mejora del
rendimiento de sus miembros ni al análisis de la estructura de las leyes.
• Aproximaciones algebraicas (Hastie, 1993a): Ponen el énfasis en la teoría de
la integración de la información y postulan que los jurados evalúan y sopesan
cada pequeña evidencia presentada durante el juicio antes de decidir sobre la
culpabilidad de un acusado. Para explicar este procedimiento se emplean ecua-
ciones algebraicas (modelos lineales) que dan un peso a la influencia de cada
evidencia en función por ejemplo, de su importancia o relevancia.
3
Otras revisiones de modelos de toma de decisión de jurados puede encontrarse en Michon y Pakes
(1995) y en Palmer (1988).
El jurado 247
2.3.1. Conformidad
La conformidad es la convergencia de las respuestas individuales hacia las normas
del grupo o las opiniones de la mayoría. Tiene lugar debido a dos importantes razones:
porque las personas creen que el grupo está en lo cierto, o porque quieren que el grupo
248 FERNANDO RODRÍGUEZ MAZO
los acepte y apruebe. (Smith y Mackie, 1995). El individuo suele terminar aceptando las
normas u opiniones del grupo como propias, creyendo que son correctas.
Este proceso se produce con gran frecuencia durante las deliberaciones de jurados,
en especial cuando la regla de decisión del veredicto es la unanimidad. En esos casos
es de suponer que las presiones de la mayoría aumentan considerablemente constru-
yendo intentos de influencia muy poderosos. Como veremos más adelante, éstos se
multiplican debido al sesgo de la benevolencia, es decir, a la tendencia que se produ-
ce en los jurados a dar veredictos de inocencia.
Parece que si el Jurado intenta tomar una decisión lo más correcta posible, predo-
minará el intercambio de información sobre los hechos y los intentos para convencer
a los otros mediante argumentos (lo que se denomina influencia informativa). Por el
contrario, si el Jurado está orientado al logro rápido del consenso, las decisiones se
apoyarán en las normas sociales y la necesidad de obtener un acuerdo (influencia
normativa) (de Paúl, 1995).
Kalven y Zeisel (1966) encontraron el fenómeno de la conformidad en juicios rea-
les: en 209 de un total de 215 casos, el resultado final de la deliberación siguió la pos-
tura inicial de la mayoría.
2.3.2. Innovación
En algunas ocasiones durante la deliberación del jurado se produce el efecto contra-
rio a la conformidad, es decir, una minoría es capaz de influir a la mayoría restante para
que modifique el sentido de su voto. En la excelente película “12 Angry Men” (traduci-
da en España como 12 Hombres sin piedad) dirigida por Sidney Lumet en 1957, Henry
Fonda representa el papel de un jurado que disiente de la opinión de los once restantes
en un juicio por asesinato. La coherencia, firmeza y persistencia de la minoría es fun-
damental para que pueda producirse un efecto de innovación (y realmente Henry Fon-
da representa a la perfección estas virtudes). En todo caso es mucho más sencillo que
se produzca este fenómeno cuando la minoría está formada por más de una persona, ya
que el acuerdo de múltiples miembros del grupo sobre una determinada posición de-
muestra que ésta es una alternativa viable (Moscovici y Lage, 1976).
2.3.3. Polarización
¿Qué clase de consenso podemos esperar cuando la mayoría de los miembros de
un grupo comparten inicialmente una opinión? James Stoner, un joven estudiante de
doctorado, encontró lo que pensó era una tendencia al riesgo cuando las personas tra-
bajan en grupo respecto a sus opiniones de partida (Stoner, 1961). Sin embargo, pron-
to quedó demostrado que si las tendencias individuales previas eran más conservado-
ras, la toma de decisión final sería aún mucho más cautelosa que las de cada sujeto
por separado. A este efecto se le denomina polarización grupal, y se produce cuando
las preferencias individuales del grupo se hacen más extremas a partir de la interac-
ción del mismo (Moscovici y Zavalloni, 1969).
El jurado 249
La investigación ha demostrado que la polarización del grupo tiene lugar entre Ju-
rados reales (Smith y Mackie, 1995).
inconclusos (colgados) por falta de acuerdo entre los jurados. Arce y Fariña (1994)
recomiendan un sistema de mayoría de dos tercios para los Jurados puros.
En contra de la ley de la mayoría las evidencias son abundantísimas. En compara-
ción con los jurados unánimes, los mayoritarios utilizan menos tiempo para deliberar
(Hastie, Penrod y Pennington, 1983). Como puede esperarse, estos autores también
encontraron que la unanimidad implicaba escuchar a las minorías y permitía el proce-
so de innovación, algo que desaparece con la regla de la mayoría: una vez alcanzado
el número de votos necesarios, la deliberación finalizaba independientemente de las
opiniones de los disidentes. Nemeth (1977) encontró que los Jurados unánimes tenían
más confianza en sus decisiones finales, recordaban mejor las evidencias al haberlas
considerado más exhaustivamente y eran más propensos a cambiar sus opiniones ini-
ciales sobre el caso que los miembros de los grupos que decidían con mayoría de dos
tercios. Parece claro que la eliminación de la unanimidad debilita la influencia de la
minoría y puede reducir la calidad de la deliberación del Jurado.
La Ley española tiene en consideración estas aportaciones científicas, aunque pre-
fiere seguir la regla de la mayoría en el periodo inicial por el riesgo que podría supo-
ner no alcanzar veredictos en los juicios. El principal problema de la Ley es el doble
criterio de mayoría según la decisión obtenida: la inocencia se asegura con 5 votos, y
la culpabilidad 7. Esto podía implicar que nada más sentarse en la mesa de delibera-
ción pretendan votar para ver si se está más cerca de un veredicto u otro, posibilidad
esta muy negativa para el curso de la discusión posterior (de Paúl, 1995). Al menos la
Ley del Jurado español exige a los jurados que redacten las razones que llevan a de-
clarar cada uno de los hechos como probados o no, lo que obliga al menos a una cierta
interacción entre los jurados. En cualquier caso, Arce (1998) recomienda la norma de
unanimidad, al encontrar que los jurados que trabajan con esta condición son mucho
más consistentes en sus decisiones.
de escalas y listas de preguntas a personas que han sido jurados sobre su experien-
cia en distintos momentos del juicio, fundamentalmente en la deliberación.
• Jurados Simulados: se trata de la técnica más empleada en la investigación
con jurados, y ello a pesar de las múltiples críticas recibidas. Supone formar
grupos de personas que deben comportarse como jurados ante una situación
de juicio ficticio, aunque el caso que se simula juzgar pueda ser real o no. El
trabajo con esta técnica suele incluir algún tipo de tratamiento experimental
(Palmer, 1988). En la mayor parte de las ocasiones estos grupos están com-
puestos por estudiantes universitarios, lo que implica una representatividad
social muy baja. Es evidente que el poder de generalización de resultados ba-
sados en esta metodología es prácticamente inexistente (Diamond, 1997).
• Jurados en la Sombra: consiste en formar grupos de personas que acuden a un
juicio con Jurado y sentados entre el público siguen la totalidad de las sesiones
hasta que éstas finalizan. Entonces se retiran a deliberar teniendo los investigado-
res acceso a las discusiones grupales, algo imposible en el caso de un jurado real.
• Entrevistas al Jurado posteriores al Juicio: estas entrevistas se emplean,
por ejemplo, para preguntar a los jurados sobre la comprensión de las instruc-
ciones del juez. Por ejemplo Reifman y sus colaboradores (1992).
• Libros de ex jurados: en ocasiones, antiguos jurados en casos seguidos con
gran interés por la opinión pública han publicado las experiencias vividas du-
rante los días en que se celebró el juicio. La mayor limitación del estudio de
estos textos es que pueden tratarse de anécdotas circunstanciales, y en todo
caso, siempre son opiniones de individuos únicos, de imposible contraste.
• Experimentos de Razonamiento: se utilizan modelos analíticos-formales o
simulaciones por ordenador para obtener alguna noción de la conducta del Ju-
rado bajo diferentes condiciones (Palmer, 1988)
Además de las críticas específicas ya comentadas, Clemente (1986) recoge algu-
nas más generales tales como:
a) Las investigaciones realizadas dentro del campo de los Jurados aún nos han
dicho poco acerca del comportamiento de los jurados como colectivo. Esto se
debe a que en muchas ocasiones se pide a los sujetos que se comporten como
si fueran jurados, pero realmente no lo son. Sin embargo, en estos últimos
años las simulaciones están ganando en validez externa gracias al cuidado de
variables ecológicas (Diamond, 1997).
b) Algunos experimentos y simulaciones no están relacionados con la práctica
legal. En ocasiones se provocan situaciones de extrema artificialidad que lle-
van al investigador a encontrar lo que busca mediante una manipulación ex-
cesiva de la realidad.
c) Muchas investigaciones de campo adolecen de falta de control experimental,
siendo sus conclusiones sobre cumplimiento de hipótesis más buenos deseos
que realidades.
El jurado 253
d) Falta bastante por hacer para que los profesionales del Derecho consideren
realmente útiles las aportaciones de la Psicología en el área de los Jurados.
Afirmaciones como que el atractivo del acusado puede condicionar el vere-
dicto son consideradas como obvias (Thompson, 1993). Así las cosas, la ma-
yoría de los abogados considera que buena parte de los estudios sobre jurados
realizados desde la Psicología son triviales (Vidmar, 1979).
VI. CONCLUSIÓN
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Publicación: 23/05/1995. BOE número: 122-1995.
Ley Orgánica 8/1995, de 16 de noviembre, por la que se modifica la Ley Orgánica 5/1995, de
22 de mayo, del Tribunal del Jurado. Jefatura del Estado. Publicación: 17/11/1995. BOE
número: 275-1995.
Corrección de erratas de la Ley Orgánica 8/1995, de 16 de noviembre, por la que se modifica
la Ley Orgánica 5/1995, de 22 de mayo, del Tribunal del Jurado. Jefatura del Estado.
Publicación: 21/11/1995. BOE número: 278-1995.
Real Decreto 385/1996, de 1 de marzo, por el que se establece el régimen retributivo e indem-
nizatorio del desempeño de las funciones del Jurado. Ministerio de Justicia e Interior.
Publicación: 14/03/1996. BOE número: 64-1996.
Corrección de errores del Real Decreto 385/1996, de 1 de marzo, por el que se establece el ré-
gimen retributivo e indemnizatorio del desempeño de las funciones del Jurado. Minis-
terio de Justicia e Interior. Publicación: 13/04/1996. BOE número: 90-1996.
CAPITULO UNDECIMO
“COMUNICACIÓN DE MASAS Y JUSTICIA: OPINIÓN PUBLICADA Y
OPINIÓN PÚBLICA SOBRE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
ESPAÑOLA”
Con el objetivo de ofrecer una información útil a los estudiantes, este capítulo pre-
tende describir la manera en la que se percibe socialmente la Administración de Justi-
cia y para conseguir una interpretación correcta de la opinión de los españoles a este
respecto es necesario acometer el análisis desde distintas dimensiones y con diferen-
tes grados de profundidad. La forma de acercarnos a la Justicia desde la Sociología
implica conocer los efectos del Sistema Judicial sobre la sociedad, saber qué piensa el
hombre de la calle sobre la Justicia y analizar la valoración que tiene la sociedad en su
conjunto sobre la justicia y sobre su funcionamiento.
Ahora bien, este análisis debe necesariamente de estar conectado con la premisa
básica según la cual los medios de comunicación revisten una importancia vital en las
sociedades industrializadas modernas cuya actividad principal consiste en la produc-
ción y distribución de contenidos simbólicos, de los que no escapa la Administración
de Justicia. Esta visión de la realidad está ampliamente difundida y nos anuncia que la
sociedad de la comunicación en la que estamos viviendo supone un recurso de poder
y de control con producción, ámbito y alcance muy amplios. Desde esta perspectiva,
tan evidente en nuestra sociedad actual, la percepción social de la Justicia se puede
analizar desde diversos planos, en principio:
Un primer plano en el contexto de la sociedad de la comunicación puede ser el de
la opinión publicada. Muchas veces, la opinión publicada se confunde, sobre todo para
los profanos en el análisis sociológico, con la opinión pública y ambas son bastante di-
ferentes. La opinión publicada es, en primer lugar, un elemento que contribuye a la
formación de la opinión pública y a lo que se denomina un estado de opinión general
de la sociedad. Pero, la opinión publicada responde a un tipo de dinámicas internas es-
258 FRANCISCO ODA ÁNGEL
pecíficas y no tiene necesariamente nada que ver con la opinión pública. La publicada
es un elemento previo. Como resultado de la opinión publicada la opinión pública po-
drá cristalizar u orientarse hacia un determinado sentido que luego a su vez tiene un re-
torno en la Administración Pública, en los Gobiernos, en los partidos y en los legisla-
dores y, en general, en toda la sociedad. Pero, la opinión publicada tiene un diálogo
dinámico con la opinión pública y su comunicación se torna en un círculo vicioso, en
una interacción directa. Así, también la opinión publicada es perfectamente mensura-
ble y siendo posible establecer cuales es su comportamiento y estructuración internas.
En la actualidad, los medios de comunicación abusan de lo que podríamos llamar
los rituales mediáticos del horror, que tienen un papel predominante en el orden social
característico de las sociedades del riesgo (Bericat, 1999). Las comunicaciones lúgu-
bres, que ocupan una gran extensión de los espacios informativos. En este sentido, el
delito en nuestra sociedad es un elemento fundamental y es utilizado por la opinión
publicada, entendiendo ésta en sentido muy amplio. Cada vez más, los informativos,
los programas magazines, los documentales y los reportajes de sucesos que tiene
como principal protagonista al delito son más numerosos e influyen en mas en las opi-
niones de los españoles. Interesa todo sobre aspectos que tienen que ver con el delito
y con las partes más morbosas de esos delitos.
Se da el caso de que un mismo hecho que ha tenido un cierto impacto social por razón
de los actores implicados puede ser repetido hasta la saciedad por un periodo de tiempo in-
definido. Hay delitos que colean en los medios de comunicación multiplicándose hacia el
infinito durante muchísimo tiempo. Un mismo delito va a tener un impacto a lo largo de
muchos días y va a generar un sistema de ondas que va a hacer que el mar de la opinión
pública esté perpetuamente agitado, no por hechos nuevos sino por una misma serie de he-
chos que serán repetidos continuamente por los medios de comunicación. Puede existir
pues una opinión pública muy alarmada porque el estilo utilizado por la opinión publica-
da, que se da en la sociedad, se centre sobre hechos delictivos únicamente. ¿Podríamos
decir objetivamente que hay una situación objetiva de alarma social? Sí, porque la alarma
social existe, pero ¿estaría justificada esta alarma? Los datos nos dirían que el número de
delitos no es grande, que las acciones judiciales son adecuadas, que la respuesta policial es
inmediata, en definitiva, que no existe una situación inmediata de peligro. Sin embargo,
puede generarse una percepción social de grave peligro sí los medios de comunicación
utilizan el recurso a la teatralización del delito como un instrumento para llenar sus espa-
cios televisivos, radiofónicos o de prensa escrita. Este dato es necesario retenerlo porque
es fundamental en la definición que hacen los ciudadanos cuando examinan los valores de
la Justicia y todo su entramado social. Tendríamos que preguntarnos cuál es el origen so-
cial de ese gusto o interés por lo morboso, por lo criminal que aflora en los documentos
periodísticos que continuamente se reproducen, pero eso lo dejaremos para otra ocasión.
La percepción que tiene el público sobre la Administración de Justicia, como ya
veremos más adelante, es muy negativa. Ahora bien, hay que diferenciar claramente
entre Administración de Justicia, que es una cosa, y la Justicia, que es otra bien distin-
ta. Por Administración de Justicia nos referimos a lo que son los organismos, apara-
tos, instituciones y sistemas burocráticos de Administración. Es decir, aquella parte
Comunicación de masas y justicia: opinión publicada y opinión pública sobre la administración ... 259
del aparato estatal que se ocupa de favorecer y de poner los medios que permiten ad-
ministrar justicia formalmente. Nos referimos a edificios, a presupuestos, a medios
humanos y materiales, a la organización burocrática de la justicia que es aquella que
permite que la Justicia emane en forma de sentencias que reparan los daños sociales
provocados por la existencia del delito. Es muy diferente para los ciudadanos la con-
sideración de la parte de recepción negativa que tiene el mal funcionamiento de una
estructura burocrática, que la consideración de la parte que vincula la recepción nega-
tiva por motivos de la existencia de leyes cuyo contenido sea discutido socialmente o
cuyos valores están en retroceso o en discusión por parte de la opinión pública.
Así las cosas, existen, al menos, dos fuentes influyentes en la percepción social de la
Justicia. Una que tiene que ver con las estructuras, los medios, los recursos, etc., y otra que
tiene que ver con los contenidos de la Ley. Y son cosas totalmente diferentes. Si una Ley
tiene sensibilidad hacia las cosas que los ciudadanos consideran urgentes o importantes, la
percepción será más positiva, aunque puede ocurrir que pese a la existencia de una legisla-
ción muy atinada los recursos humanos de la justicia sean muy limitados, y esto resulta
muy negativo. En parte, y con muchas matizaciones, esto es lo que ocurre en España. Es
negativa una buena Ley que no tiene recursos para la aplicación correcta de la misma. No
fallan los contenidos de la Ley sino las estructuras, es decir, la Administración de Justicia
como aparato burocrático. Sería preciso averiguar en qué medida son problemas que tie-
nen que ver con la falta de recursos o con problemas que tienen que ver con la disociación
entre el sistema de valores de la gente respecto del contenido de la Ley
De esta manera, otro plano en el análisis de la percepción social de la Justicia, no olvi-
demos, mediatizada por la comunicación de masas (opinión publicada), sería el contenido
mismo de la Ley. Existe una tendencia muy habitual a dejar que sea exclusivamente el
punto de vista de los abogados el que analice el contenido de la Ley. La estructura de la
Ley va a funcionar igual con independencia de cual sea el contenido. El trabajo de un abo-
gado va a consistir en adecuar los presupuestos de la Ley a los autos denunciados en el
Proceso Judicial. Hay unos hechos, que han sido previstos por el legislador y están los he-
chos que ocurren en la realidad y que acaban teniendo reflejo en un Proceso Judicial. En la
adecuación o no de esos autos, de las sentencias, para reparar los daños que se hayan podi-
do producir, influirán muchas cosas: la capacidad de acierto que ha tenido el legislador,
los recursos que ha tenido el abogado para hacer su trabajo, y los recursos del ciudadano
para poder hacer valer su derecho. El que aquí se produzca una disociación entre lo que el
ciudadano espera de la Ley y lo que la Ley recoge es un problema bastante complejo en el
que influye la opinión pública en gran medida.
La población española, según reflejan los medios que informan sobre las diferentes
tendencias de la opinión pública, tiene una imagen negativa del sistema actual de la Admi-
nistración de Justicia. Opinión negativa que se refiere a diversas dimensiones que tienen
260 FRANCISCO ODA ÁNGEL
que ver tanto con el funcionamiento específico de la Justicia Procesal, como sobre la es-
tructura general y los procedimientos aplicados. Con la clara intención de alcanzar el ma-
yor grado de calidad de la Justicia como servicio público, el Poder Judicial se ha sometido
en los últimos años a un examen multidimensional del que no ha salido bien parado. Por
un lado ha creado un observatorio que analiza periódicamente la situación interna de la
Justicia y analiza el trabajo efectivo que desarrollan los juzgados y tribunales, y por otro
lado, el propio Consejo Superior del Poder Judicial (CGPJ) ha llevado a cabo unos son-
deos de opinión que se recogen en el Libro Blanco y que reflejan la profunda insatisfac-
ción de la sociedad española con el funcionamiento de la Administración de Justicia.
Durante décadas la opinión de los ciudadanos no había sido tenida en cuenta, pero
parece que ahora la percepción social de los españoles, respecto a las deficiencias en
el funcionamiento de la Justicia, ha tenido su correspondencia con la situación real a
tenor de las palabras pronunciadas por Ángel Acebes, Ministro de Justicia, ante el
Congreso de los Diputados en día 14 de febrero de 2001, quien afirmaba que “si ha-
blamos de reforma de la Justicia es porque los españoles no estamos satisfechos con
su funcionamiento, empezando por los que dedican la vida a su servicio. Es lenta, ca-
ra, complicada, está anclada en procedimientos de gestión anticuados, y no tiene ca-
pacidad para asumir el creciente incremento del número de asuntos, cada vez más so-
fisticados (...) No se ha seguido el ritmo de actualización de otros servicios públicos,
y veinte años después de la ilusión y las expectativas generadas por el novedoso Títu-
lo Sexto de nuestra Constitución, la Justicia parece descolgada del proceso espectacu-
lar de modernización que ha vivido España en estos años”. Como es evidente, las pa-
labras del ministro Acebes resumen lo expresado por los españoles a través de los
métodos de evaluación del sistema judicial, aunque como veremos en este capítulo,
son muchas las precisiones que demuestran que no todo es tan negativo ni aquellos
que dedican su vida a la Justicia están tan desalentados por trabajar para ella.
Parece evidente que reformar la Justicia en nuestro país es una de las asignaturas
pendientes del sistema político. No es un problema intrínseco, en el sentido de que se
necesita una reforma de los principios sobre los que se asienta la justicia, pero sí se
trata de reformar la estructura sobre la que se asienta la impartición de dicha justicia.
Incluso los distintos sondeos demuestran cómo los españoles no dudan de la capaci-
dad y preparación de los jueces1 en España, pero sí de la manera en la que está organi-
zada la Administración de Justicia vinculada, en todos los casos, a una institución ins-
talada en procedimientos desfasados y a la que no ha llegado la modernidad. Esta
situación es la que provoca que más de dos millones de asuntos esperen una sentencia
o una decisión judicial en España. A ello se suma que cada año entran más de cinco
millones de nuevos pleitos en nuestros tribunales. Pero no sólo es la lentitud lo que
hace que la imagen de la Justicia se vea negativamente afectada.
1
Aunque en esta valoración hay que reseñar el desgaste progresivo de la imagen social del juez. Hace
diez años el 48% de los españoles indicaban que la figura del juez les inspiraba mucha o bastante confianza
y sensación de protección, y sólo el 13% decían que les inspiraba poca o muy poca. En la actualidad se han
invertido las proporciones.
Comunicación de masas y justicia: opinión publicada y opinión pública sobre la administración ... 261
Son diversos los métodos que se han utilizado en las investigaciones sobre la con-
fianza depositada por los ciudadanos en la Administración de Justicia, pero en gene-
ral ha existido una clara preferencia a utilizar la simulación y la experimentación
como los mecanismos más adecuados para analizar diferentes dinámicas que pueden
ser objeto de estudio en la investigación sobre el funcionamiento de la Administra-
ción de Justicia y otras dimensiones relacionadas con ella.
Las investigaciones se han centrado en analizar la incidencia de la Justicia en las
diferentes posiciones de los sujetos, ya sea como participantes activos o bien como
meros observadores en un proceso judicial. Es decir, es necesario distinguir tanto la
opinión como la percepción social sobre la Administración de la Justicia en función
262 FRANCISCO ODA ÁNGEL
procedimientos de los tribunales” y la mitad de los ciudadanos dice haberse sentido inti-
midado e incómodo al acceder a los juzgados. También la mayoría de los ciudadanos
califica de “anticuada” la imagen que da la Administración de Justicia, tanto es así que,
siguiendo con el mismo estudio de Demoscopia, un 45% lo estima así y más de la mitad
atribuye como causa de la lentitud de los procesos a que los procedimientos están muy
anticuados. Otro de los motivos que provoca el retraso de los procedimientos es, según
el 56% que los jueces no trabajan lo que debieran.
Los resultados de la opinión pública sobre la Administración de Justicia son los mis-
mos ya provengan de iniciativa privada o pública. Si la percepción que tiene la ciudada-
nía sobre la Justicia es desalentadora, como acabamos de ver según Demoscopia, no
menos negativos son los resultados del análisis estadístico elaborado por el propio
CGPJ. El observatorio estadístico señala el aumento de retrasos en los juzgados, espe-
cialmente en la jurisdicción civil y administrativa, a pesar del aumento del número de
sentencias resueltas por los tribunales. Destacan también los referentes a la duración
media de los procedimientos judiciales en España, especialmente en el Tribunal Supre-
mo. En la Sala Civil del alto tribunal se ha de esperar cinco años hasta que se dicta una
resolución y en la Sala de lo Contencioso Administrativo unos tres años.
Vemos, a continuación, algunas preguntas que el CIS hacía en el año 1998 respec-
to a la Administración de Justicia.
A continuación, me gustaría que me dijese el grado de confianza que tiene Ud. en
una serie de instituciones fundamentales para el funcionamiento de la democracia en
España. En esta tarjeta hay una serie de casillas que van de 0 a 10 puntos. ¿En qué ca-
silla colocaría Ud. a cada una de las siguientes instituciones, sabiendo que el 0 signifi-
ca que no tiene Ud. ninguna confianza en ella y el 10 que tiene mucha confianza?
Ha mejorado 6,3
Sigue más o menos igual 63,1
Ha empeorado 22,0
N.S. 8,1
N.C. ,5
(N) (2489)
¿Cree Ud. que el juez inspira a la gente mucha, bastante, poca o ninguna confianza?
¿Cree Ud. que en España a la hora de aplicar las leyes se da el mismo trato a todos
o se hacen diferencias según de quien se trate?
Muy bien ,2
Bien 12,9
Regular 32,1
Mal 36,5
Muy mal 10,1
N.S. 8,0
N.C. ,2
(N) (2497)
En comparación con hace dos o tres años, ¿diría Ud. que el funcionamiento de los
Tribunales de Justicia es ahora mejor, igual o peor?
Mejor 10,2
Igual 61,8
Peor 14,5
N.S. 13,2
N.C. ,4
(N) (2492)
En líneas generales y por lo que Ud. pueda saber, ¿diría que los Tribunales de Jus-
ticia españoles cuentan con los medios necesarios (personal, instalaciones, etc.) para
desarrollar su labor o que les faltan medios?
1 2 3 4 5 N.S. N.C.
Las decisiones de los tribunales son
tan lentas que vale más evitar meterse 36,0 46,9 4,6 5,8 1,0 5,1 ,6
en pleitos legales
Los pleitos legales acaban siendo tan
caros que, en general, acaba por no 32,9 44,4 5,6 6,9 ,6 8,9 ,7
compensar acudir a los tribunales
En los pleitos, los jueces suelen
actuar con honradez, sin dejarse 7,4 26,6 16,8 27,8 6,8 13,6 1,0
influir por ningún tipo de presión
Hoy día, el resultado de un pleito
legal depende, en buena medida, del 23,8 47,4 7,5 6,4 1,4 12,9 ,7
juez que te toque en cada caso
El sistema político ha tomado buena nota de las sucesivas consultas a los ciudada-
nos españoles sobre la Administración de Justicia y si hablamos de reforma debemos
analizar las propuestas realizadas por Ángel Acebes, ministro de Justicia, quien desde
que tiene responsabilidad ministerial en esta cartera apostó por iniciar la tan ansiada y
complicada reforma judicial. Acebes ha sido capaz de confeccionar el plan que había
prometido y de hacer un llamamiento a la oposición para alcanzar el mayor grado de
268 FRANCISCO ODA ÁNGEL
En cuanto al Tribunal Supremo, el texto apuesta por afrontar las reformas ne-
cesarias para lograr un funcionamiento más ágil y eficaz del Tribunal Supremo
y que potencien su función como órgano jurisdiccional superior y garante de la
unidad de doctrina en todos los órdenes jurisdiccionales. A tal fin también se re-
formará el recurso de casación, aproximando su regulación en las diferentes le-
270 FRANCISCO ODA ÁNGEL
El Mapa Judicial será modificado aprobándose uno nuevo que permitirá agilizar y
acercar la Justicia al ciudadano. El nuevo mapa judicial se establecerá con criterios
que permitan ajustar la organización a la carga de trabajo existente en cada parte del
Comunicación de masas y justicia: opinión publicada y opinión pública sobre la administración ... 271
El Gobierno del Poder Judicial fue el punto más complicado de solventar para al-
canzar el Pacto de Estado para la Reforma de la Justicia. El Gobierno proponía para la
elección de los miembros del Consejo Superior del Poder Judicial Un sistema en el
que sean los propios Jueces y Magistrados quienes elijan a los 12 miembros de extrac-
ción judicial, mediante una fórmula proporcional que garantice la representación plu-
ral. La fórmula final alcanzada para conseguir el Pacto de Estado estima que sea la
Cámara Baja la que elija de nuevo los 12 miembros de entre 36 candidatos propuestos
por los Jueces. El PSOE argumentaba que los ciudadanos, cuando se enfrentan al
caos judicial, no se preguntan por la elección del CGPJ. El documento que recoge la
posición de este partido respecto a las propuestas de Reforma señala que “el CGPJ es
un órgano político y como tal ha de estar legitimado por las Cortes Generales, donde
reside la soberanía popular: no puede ser un órgano elegido corporativamente por los
jueces como si fuera un Colegio de Abogados. Una elección corporativa, además, po-
litizaría la Justicia, en contra de lo que pretende el Gobierno, pues condenaría a los
jueces a hacer campaña política, en perjuicio de las funciones exclusivas y excluyen-
tes que la Constitución les otorga: juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. La intención po-
lítica del Gobierno con esta reforma sería la de asegurar una inamovible composición
conservadora en el CGPJ, inmune a los cambios en las mayorías parlamentarias, con
el objetivo de blindar en lo más alto del escalafón jurisdiccional a una mayoría de jue-
ces proclives a validar sus postulados políticos y acción legislativa”.
Comunicación de masas y justicia: opinión publicada y opinión pública sobre la administración ... 275
Por tanto, se acuerda un nuevo sistema de elección del Consejo General del Poder
Judicial, conformado por las siguientes reglas básicas: los doce miembros que con-
forme a lo dispuesto en el artículo 122 de la Constitución han de integrar el Consejo
entre Jueces y Magistrados de todas las categorías judiciales serán propuestos para su
nombramiento por el Rey de acuerdo con el siguiente procedimiento:
1. La propuesta será formulada al Rey por el Congreso de los Diputados y el
Senado, correspondiendo a cada Cámara proponer seis Vocales, por mayo-
ría de tres quintos de sus respectivos miembros, entre los presentados a las
Cámaras por los Jueces y Magistrados, conforme a lo previsto en el número
siguiente.
2. Los candidatos serán presentados, hasta un máximo del triple de los doce
puestos a proponer, por las asociaciones profesionales de Jueces y Magistra-
dos o por un número de Jueces y Magistrados que represente, al menos, el 2
por 100 de los que se encuentren en servicio activo. La determinación del nú-
mero máximo de candidatos que corresponde presentar a cada asociación y
del número máximo de candidatos que pueden presentarse con las firmas de
Jueces y Magistrados, se ajustará a criterios estrictos de proporcionalidad, de
acuerdo con las siguientes reglas:
2a) Los treinta y seis candidatos se distribuirán en proporción al número de
afiliados de cada asociación y al número de no afiliados a asociación al-
guna, determinando este último el número máximo de candidatos que
pueden ser presentados mediante firmas de otros Jueces y Magistrados;
todo ello, de acuerdo con los datos obrantes en el Registro constituido en
el Consejo General del Poder Judicial conforme a lo previsto en el artícu-
lo 401 de la Ley Orgánica del Poder Judicial y sin que ningún Juez o Ma-
gistrado pueda avalar con su firma más de un candidato.
2b) En el caso de que el número de Jueces y Magistrados presentados con el
aval de firmas suficientes supere el máximo al que se refiere la letra a),
sólo tendrán la consideración de candidatos los que, hasta dicho número
máximo, vengan avalados por el mayor número de firmas. En el supues-
to contrario de que el número de candidatos avalados mediante firmas
no baste para cubrir el número total de treinta y seis, los restantes se pro-
veerán por las asociaciones, en proporción al número de afiliados; a tal
efecto y para evitar dilaciones, las asociaciones incluirán en su propues-
ta inicial, de forma diferenciada, una lista complementaria de candida-
tos.
2c) Cada asociación determinará, de acuerdo con lo que dispongan sus Esta-
tutos, el sistema de elección de los candidatos, Jueces y Magistrados de
todas las categorías judiciales que le corresponda presentar.
3. Una vez constituido el Consejo y elegido su Presidente, éste comparecerá
ante el Congreso de los Diputados, para informar sobre las líneas básicas de
actuación que se pretenden acometer por el nuevo Consejo.
276 FRANCISCO ODA ÁNGEL
BIBLIOGRAFÍA
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