Professional Documents
Culture Documents
Kantorowicz llaman "realismo verbal". Según la concepción de este autor, hay un solo
significado válido o “escencial” para las palabras, que no puede ser cambiado o creado por
los hombres sino descubierto investigando la realidad no empírica
Por eso, cuando dice que la relación entre símbolos lingüísticos y la realidad es convencional
y no es natural, el autor (Nino, 2001) está indicando que:
Para poder interiorizarnos en el estudio del significado de las palabras, debemos conocer
dos nociones básicas: denotación y connotación:
Así, Nino indica que la connotación y la denotación están en función recíproca: cuando la
connotación se amplía, la denotación posible de la palabra se restringe. Y a la inversa: si la
connotación es menor, la denotación es mayor
"Si la designación [connotación] se amplía (por ejemplo, porque antes se exigían las
propiedades A y B para que un objeto integrara una clase y ahora requieren A, B y C), la
denotación posible de la palabra se restringe, porque hay potencialmente menos objetos
que reúnan un mayor número de propiedades definitorias. A la inversa, una exigencia menor
en cuanto a la designación [connotación] de la palabra, lleva a una extensión mayor de la
denotación potencial de ella" (Nino, 2001, p. 252)
Esta explicación aplica a las llamadas “palabras de clase”, que según Nino (2001), se
caracterizan porque denotan cosas a la vez que designan propiedades que dichas cosas que
deben poseer para que ser denotadas por la palabra en cuestión. Estas palabras suponen
haber hecho una clasificación de la realidad.
2) Definición estipulativa: esta definición no puede ser ni verdadera ni falsa porque “con ella
no se pretende describir un uso lingüístico sino expresar una decisión o directiva acerca del
significado que habrá de darse a la palabra” (Nino, 2001, p.254). Se estipula cuando se
establece el significado de una palabra.
La superioridad puede ser física porque el sujeto emisor tiene la posibilidad de causar
daño en el destinatario, o bien,
moral, como es el caso del predicador religioso en relación de los feligreses. Cuando la
directiva es una prescripción, "el emisor no supedita el cumplimiento de la directiva a la
voluntad del destinatario" (Nino, 2001, p. 66).
A. El lenguaje en el estructuralismo
el estructuralismo
se podríía entender como las “estructuras que pueden ser desglosadas
en sus componentes, pero que tambieí n hay un isomorfismo
general entre las estructuras”9. El estructuralismo supone que “busca
revelar los principios fundamentales los cuales gobiernan la literalidad,
sistematizar los componentes del discurso literario en nuevas
categoríías”
el lenguaje tiene las siguientes particularidades:
1.º El sonido y la impresioí n acuí stica que produce la pronunciacioí n de unas silabas
que constituyen dos aspectos indisolubles
2.º El sonido, por síí solo, no es suficiente para lograr el lenguaje, y
los sonidos se encuentran atados a las ideas que expresan, siendo una
unidad fisioloí gica y mental5.
3.º Existe una esfera individual y otra social en el lenguaje, que no
se puede desatar6.
4.º El lenguaje es un paraí metro establecido pero tambieí n un sistema
que evoluciona, sin que se pueda desligar el problema del origen
con el problema de sus condiciones actuales
problemas de interpretacion
el significado de las oraciones está determinado por el significado de las palabras que la
integran y por el ordenamiento sintáctico de ellas (Nino, 2001). Como indica Nino, en
ocaciones, las palabras usadas en una oración pueden presentar problemas para determinar
su significado o bien, los propios vínculos sintácticos entre términos son los que dan lugar a
equívocos dentro de la oración
Alf Ross, como se cita en Nino (2001, p.259), señala dos tendencias interpretativas
diferentes que pueden adoptar ante un texto lingüístico:
1) Interpretación Subjetiva: centra la preocupación en la intención que tuvo el que formuló
la oración.
2) Interpretación objetiva: interesa no tanto lo que quiso o no quiso decir el autor del texto,
sino lo que efectivamente se dijo, otorgando mayor peso al significado que poseen las
palabras empleadas en el lenguaje ordinario.
El segundo problema, es sintáctico. El significado de una expresión depende, a veces, del orden
en que aparecen en ella
las palabras, y de la manera en que están conectadas.
El tercer problema es lógico en sentido estricto. Se refiere a la relación de una expresión con
otras expresiones del mismo contexto. Los problemas lógicos principales son los siguientes:
a) Inconsistencia, que aparece cuando se imputan efectos jurídicos incompatibles a las mismas
condiciones tácticas.
b) Redundancia, cuando una norma establece un efecto jurídico que, en las mismas
circunstancias fácticas está establecido por otra norma, lo que puede sugerir la búsqueda de un
sentido distinto. allí en donde en realidad no existe.
c) Presuposición, cuando una
norma presupone falsamente condiciones tácticas o jurídicas inexistentes.
Las. decisiones del juez se originan —según Ross- en dos componentes de su conciencia: a)
Motivos que dirigen su actividad hacia un determinado fin. b) Elementos cognoscitivos
que también fundamentan la dirección de su acción.
Para la teoría mecanicista el juez es un autómata cuya única motivación es la obediencia a la
voluntad del legislador y los elementos cognoscitivos que utiliza se refieren únicamente a esa
voluntad.
Ross rechaza esta teoría. Por una parte, porque los problemas semánticas, sintácticos y lógicos
no pueden ser resueltos mecánicamente y es necesario que el juez tome una decisión.
Por otra porque el juez no tiene como única motivación la obediencia a la ley —conciencia
jurídica formal- sino que también se halla influido po'r ideales y valoraciones que cons-
tituyen lo que Ross llama “conciencia jurídica material".
Si su conciencia jurídica material discrepa con su conciencia jurídica formal, el juez tenderá a
exceder las restricciones originadas en las palabras de la ley, haciendo una interpretación
constructiva.
Esta interpretación constructiva suele estar influida por lo que Ross llama “factores pragmáticos"
La interpretación pragmática puede ser, con relación al texto natural de una expresión:
a) especificadora, cuando decide la elección de una posibilidad semántica entre varias
razonables;
b) restrictiva, cuando excluye una posibilidad que, según el texto, aparecerazonable;
c) extensiva, cuando amplía el significado de la norma a casos que no aparecen naturalmente en
él comprendidos.
En otros términos, analizando la cuestión a la manera de Ross, las circunstancias sociales,
valoraciones vigentes no jurídicas, etc., han transformado la “conciencia jurídica material" del
magistrado, lo que hace necesaria la reelaboración de las normas aplicables a través de una
interpretación que permita
prever que sus efectos resulten adecuados a aquella.
Cón respecto a la actividad del Juez, Ross 1’, como vimos, y antes Kelsen 1° entre otros, 1° la
habían descripto con términos de voliciones.
En aquel trabajo, además, mostrábamos que la actividad ideológica del jurista se
ocultageneralmente mediante su presentación bajo la forma de enunciados teoréticos y
finalmente justificabamos tal técnica bajo la condición de que se pusiese al servicio de la
realización del valor justicia constituyente de la “conciencia jurídica materia ".
Tal justificación, puede extenderse a la actividad de los magistrados, por razones que nos
parecen más evidentes, en mérito a la específica función social que,_deben cumplir.
Contradicciones
Las contradicciones entre normas, también llamadas inconsistencias o antinomias, se dan
cuando dos normas imputan al mismo caso, soluciones
incompatibles (Nino, 2001). Para que exista una contradicción normativa es necesario:
a) “Que dos o más normas se refieran al mismo caso, que tengan el mismo
ámbito de aplicabilidad”
b) “Que las normas imputen a ese caso soluciones lógicamente
incompatibles”
¿Cómo puede ser la contradicción normativa? Según Alf Ross (autor que
estudiamos en el concepto de "realismo jurídico") las inconsistencias normativas pueden ser:
1) Total-total:
…se da cuando los ámbitos dereferencia de ambas normas se superponen totalmente: tales
descripciones se podrían diagramar como dos círculos absolutamente superpuestos.
Un ejemplo estaría constituido por dos normas, una de las cuales estipulara, por ejemplo, que la
importación de tractores debe pagar un recargo aduanero y otra que estableciera que los
tractores importados están exentos de recargos aduaneros (Nino, 2001, p.274).
2) Total-parcial:
…se configura cuando el ámbitod e referencia de una norma está incluido totalmente en el de
otra, pero esta última comprende, además, casos adicionales. […] Por ejemplo: una norma
establece que la importación de vehículos sufrirá recargos aduaneros y otra exime de tales
recargos a los tractores (Nino, 2001, p.274).
3) Parcial-parcial:
…se da cuando las descripciones de dos normas con soluciones incompatibles se su perponen
parcialmente, pero ambas tienen además ámbitos de referencia autónomos. Se puede
representar esta inconsistencia con dos círculos secantes. Un ejemplo en la línea de los
anteriores podría estar configurado por dos normas, una de las cuales estableciera que los
vehículos que se importan están sujetos
a recargos aduaneros, y la otra estipulara que los instrumentos para la producción agrícola están
exentos de ello. (Nino, 2001, p.275).
Para Nino, hay que distinguir las contradicciones normativas de las contradicciones axiológicas.
Contradicciones axiologicas: Éstas últimas se presentan cuando la solución
para un caso indica que otro caso similar debería tener una solución diferente de la que el
sistema prevé según ciertas pautas valorativas. El autor lo ilustra con el el siguiente ejemplo: “si
un derecho estableciera una pena de 20 años para quien matara a otro y de sólo 10 años
cuando la víctima fuera el cónyuge
- Lex superior: indica que entre dos normas contradictorias de diversa jerarquía debe prevalecer
la
de nivel superior (por ejemplo, una norma constitucional tiene prioridad sobre una ley). […]
- Lex posterior: estipula que la norma posterior prevalece sobre la promulgada con anterioridad
[…].
- Lex specialis: prescribe que se dé preferencia a la norma
específica que está en conflicto con una cuyo campo de referencia sea más general […]. (Nino,
2001, p.275).
Redundancia normativa
Hablamos de redundancia normativa cuando el sistema prevé un exceso de soluciones para
casos similares, pero con soluciones compatibles y
reiterativas (Nino, 2001). Para que exista una redundancia normativa es necesario:
[…] “Primera, que ambas normas tengan el mismo campo de referencia, que se refieran a los
mismos casos;
Segunda, que estipulen la misma
solución para ellos” (Nino, 2001, p.279).
Al igual que la antinomia, la redundancia normativa puede ser total-total,
total-parcial, parcial-parcial.
En principio, para Ross, la redundancia normativa no debería ser un
impedimento para la aplicación del derecho. Sin embargo, en la realidad
los juristas y jueces se resisten a admitir que un legislador pueda disctar
normas superfluas y en consecuencia se esfuerzan por otorgar ámbitos de
aplicación diferenciados a normas con soluciones equivalentes. Hemos
visto este problema al estudiar a la dogmática jurídica.
LEER MAS!!!
DERROTABILIDAD
LEER EJEMPLOS
Interpretación
la interpretación jurídica se realiza sobre textos normativos, sobre el discurso del intérprete;
ese discurso técnicamente estará constituido por:
1) La labor del intérprete se circunscribe, en los casos claros y fáciles, a la función mecánica
de descubrir el significado preexistente en un texto normativo y no en decidir su significado.
Es una actividad cognoscitiva y por tanto susceptible de los calificativos "verdadero" o
"falso".
4) Se identifica la idea de texto legal con norma, todo texto o fragmento de texto es una
norma La norma es preexistente a la actividad interpretativa, la interpretación tiene como
objeto normas.
· Toda controversia se resuelve con base en una exclusiva norma preconstituida. *No hay
espacio alguno para la discrecionalidad judicial Las decisiones de los jueces se determinan
por normas preexistentes; los jueces no crean nada nuevo.
· Prevalece la doctrina de la separación de poderes: el juez aplica la ley, el Legislativo la
crea. Ir más allá por parte del primero es invadir funciones de otro poder.
· Sujeción del juez a la ley (principio de legalidad en la jurisdicción) y aceptación del "mito"
de la certeza del Derecho.
Teoría esceptica:
Los textos normativos poseen una irreductible textura abierta, resultan vagos y ambiguos
porque son, a final de cuentas, lenguaje natural. Del mismo modo, no siempre es claro
determinar qué norma es la mejor o más correcta para regular una controversia.
· En el seno del significado de todo texto normativo se puede identificar un núcleo esencial
luminoso y, en torno suyo, una indefinida zona de penumbra. *Los casos fáciles se
encuadran en el núcleo esencial luminoso, en los casos difíciles o marginales, la aplicación
de la norma es controvertida porque recae en la zona de penumbra
· Los jueces actúan discrecionalmente cuando aplican o no la norma a los casos de
penumbra, donde debe elegirse entre dos soluciones alternativas. En cambio, no se ejerce
discrecionalidad en los casos fáciles.
· “Es falso que las decisiones de los jueces sean siempre controladas por normas
preconstituidas, sin márgenes de discrecionalidad. Es igualmente falso que los jueces
decidan discrecionalmente siempre y de cualquier modo” (Guastini, 2002, p. 17).
· Para esta teoría, interpretar es atribuir un significado en situaciones de duda. Por ende, el
juez en los casos claros descubre el significado', en los casos difíciles adscribe el significado.
· Así, cuando el significado atribuido recae en el núcleo esencial, el enunciado
interpretativo es verdadero, resultado de una verificación del significado preexistente
aceptado. Cuando el significado atribuido recae en la zona de penumbra, el enunciado, al
ser estipulativo, no es verdadero ni falso.
· La distinción entre casos fáciles y difíciles es una decisión objetiva, no resulta de una
decisión interpretativa
1) Primero se debe explicar las causa y motivaciones que llevaron al legislador a elaborar
una determinada ley, es decir, analizar la exposición de motivos de la ley. (FADCIP, 2006).
Integración
En este mismo módulo estudiamos los defectos lógicos del ordenamiento jurídico. Ahora
bien, uno de los defectos estudiados fue el de las lagunas. Aquí estudiaremos la integración,
esto es "la técnica a través de la cual se completan, las lagunas existentes en un
ordenamiento jurídico" (Álvarez Ledesma, 2010, p. 301) . Se habla, al efecto, de dos tipos de
integración:
Heterointegración
En la heterointegración la respuesta a la laguna del ordenamiento se busca fuera del
ordenamiento mismo o fuera de su fuente normativa principal, de ahí su nombre.
[…] La heterointegracién se da asimismo en términos de Derecho positivo. Los reenvíos
hechos por el ordenamiento jurídico a otro ordenamiento jurídico son formas de integración
que se dan en los sistemas de Derecho moderno (FADCIP, 2006, https://goo.gl/DQpsw1)
En los sistemas de derecho escrito si la ley padeciera una laguna, la misma ley reenvía, para
buscar la norma integradora, a la costumbre o a la jurisprudencia. Como vemos se trata de
indagar en fuentes secundarias del derecho para suplir la deficiencia del ordenamiento
jurídico (FADCIP, 2006, https://goo.gl/DQpsw1).
Autointegración
En la autointegración la insuficiencia del ordenamiento jurídico se busca en dentro de las
condiciones de su propia fuente dominante, por ejemplo en los sistemas iusromanistas será
la ley, y en el common law, en los precedentes judiciales (FADCIP, 2006). Sin embargo, cabe
la pregunta: ¿cómo puede un ordenamiento satisfacer sus propias lagunas a través de su
fuente de producción normativa?
El primer recurso es aplicar a los casos no regulados (lagunas) la solución que la ley aplica a
los que sí lo están y le son similares, es decir, procediendo por analogía.
El segundo recurso […] consiste en aplicar a los casos no regulados los mismos principios
jurídicos que se han seguido para los casos si regulados, es decir, procediendo por analogía
iuris vía principios generales del Derecho
interpretación extensiva:
La interpretación extensiva es una especie de analogía que se distingue por sus efectos de la
analogía legis o de la analogía propiamente dicha; mientras que en esta última se crea una
nueva norma jurídica específica que regula el caso concreto, en la primera, los efectos de
una misma norma o grupo de normas se hacen extensivos a casos no previstos por ellas
del enfoque del Derecho en tanto ordenamiento jurídico, esto es, como una clase de
sistema normativo. Los beneficios que ello
reporta son varios:
• Primero, nos muestra que el proceso de aplicación se halla articulado en un todo
—el propio ordenamiento jurídico—, lo cual impone diversas exigencias
lógicas y jurídicas.
• Segundo, nos ayuda a comprender que la aplicación del Derecho no se produce en el
mundo como un fenómeno aislado y atemporal, en virtud de que los ordenamientos
jurídicos conviven con otros sistemas jurídicos que le son contemporáneos, lo cual genera
relaciones e influencias mutuas insoslayables que deben ser analizadas.
• Tercero, que al analizar los caracteres y defectos de los ordenamientos jurídicos, se
podrán entender mejor las dificultades del juez o la autoridad administrativa
al aplicar el Derecho.
El p r i n c i p i o d e c o m p a t i b i l i d a d y l a s a n
t i n o m i a s
. Enefecto, el principio de compatibilidad con que deben cumplir las normas que
conforman los sistema jurídicos, constituye una salvaguarda de la unidad y
coherencia
de los ordenamientos jurídicos y, en consecuencia, de dos valores instrumentales
del Derecho: el orden y la seguridad
la aplicación del Derecho puede encontrar como una de sus dificultades
particulares la existencia de normas contradictorias, es decir, de antinomias
Las contradicciones o antinomias propias que aparecen en un ordenamiento jurídico se
producen cuando dos normas pertenecientes a éste coinciden, prescribiendo
conductas opuestas en cualquiera de sus ámbitos de valideztemporal,
espacial, personal o material.
De acuerdo con el grado o extensión de la contradicción entre dos normas, las
antinomias pueden ser de tres tipos: total-total, total-parcial y parcial-parcial.
1. Antinomia total-total:
• a) "De las diez a la doce del día se prohibe a los paseantes ingresar en este
parque con animales domésticos ";
• b) "De las diez a las doce del día se autoriza a los paseantes a ingresar en
este
parque con aninudes domésticos ",
2. Antinomia total-parcial:
• a) "De las diez a las doce del día se prohibe a los paseantes ingresar en
este
parque con animales domésticos ";
• b) De las diez a la una de la tarde se autoriza a los paseantes ingresar en
este
parque con animales domésticos ";
3. Antinomia parcial-parcial:
• a) "De las diez a las doce del día se prohibe a los paseantes ingresar en
este
parque con animales domésticos y con balones de fútbol ";
• b) "De las diez a las doce del día se autoriza a los paseantes ingresar en
este
parque con animales domésticos y con balones de baloncesto ".
para la aplicación del Derecho resulta de fundamental importancia que el
ordenamiento jurídico cumpla con la regla de coherencia que se
deriva del
principio de compatibilidad del orden jurídico, no por el hecho de
que las normas contradictorias no sean válidas, sino porque un
sistema jurídico incoherente dificulta
el establecimiento del orden y la seguridad que se supone son
valores que el Derecho debe aportar. La existencia de dos normas igualmente
válidas pero contradictorias
es una falla en la lógica interna del sistema, que si bien no descalifica el
ordenamiento como sistema jurídico, sí propicia un funcionamiento deficiente,
provoca inseguridad jurídica y obliga al juez, en muchos casos, a ser
injusto.
La p l e n i t u d d e l o r d e n a m i e n t o j u r í d i c o y s u s l a g u
nas
Ésta predica que los sistemas jurídicos cuentan siempre con una norma para
resolver cualquier problema. Un ordenamiento es incompleto o insuficiente cuanto tiene
"lagunas", más precisamente, cuando el sistema jurídico no comprende la norma
que prohibe un cierto comportamiento específico ni la norma que lo autoriza
Contra la idea de la existencia de lagunas en el ordenamiento
jurídico se alza la posición de quienes piensan que el Derecho es un
sistema pleno, las supuestas
"lagunas" equivalen solamente a un espacio jurídico vacío.40 Los espacios jurídicos
vacíos dejados por el Derecho no son fallas del mismo, sino limites naturales
que todo ordenamiento jurídico posee.
Otra teoría que también niega la existencia de lagunas en el ordenamiento
jurídico sostiene, a partir de la posición opuesta, que no existen espacios jurídicos
vacíos sino sólo el espacio jurídico pleno " es decir, el Derecho no falta nunca.¿Por
qué? Cuando una norma regula un comportamiento determinado (norma
particular inclusiva) los demás comportamientos no establecidos ahí se
regulan por exclusión.
Las lagunas propias son aquellas que aparecen dentro del propio sistema
jurídico y que se salvan por vía de la norma general inclusiva o exclusiva.
Estas
lagunas pueden obedecer a causas:
• objetivas: como el cambio en las condiciones sociales, políticas, económicas o
tecnológicas que hagan insuficiente u obsoleto el ordenamiento jurídico; o,
• subjetivas: es decir, obra de errores involuntarios o voluntarios del legislador.
Lo anterior se presenta, por ejemplo, cuando se redactan normas muy generales
—lagunas intra legem— o muy específicas —lagunas prueter legem—
dada la complejidad de la materia o para que sea el juez por medio de la interpretación
quien, según las circunstancias concretas, dé solución al problema.
57. Se habla de lagunas impropias cuando la insuficiencia de un ordenamiento jurídico
resulta del análisis de éste respecto de un ordenamiento ideal, como el Derecho
natural. Las llamadas lagunas ideológicas son característicamente impropias, y
consisten no en la falta de una norma jurídica, sino en la falta de una
soluciónsatisfactoria. En otros términos, aunque la norma exista la solución que ésta
prescribe
se considera injusta. La manera de hacer frente a estas lagunas sui géneris es
legislando, es decir, creando una nueva norma que se considere justa o
satisfactoria,
o modificando, en este sentido, aquella que se piense injusta.
ACTOS
F.n nuestro Derecho, las reglas de interpretación de los contratos son de dos
tipos:
I) Las que se dirigen a la investigación de la voluntad interna de las partes y que
aparecen en los numerales 1851. 1852 y 1857 in fine del dispositivo citado; y 2)
Las enfocadas a la eliminación de las posibles dudas y ambigüedades de los
contratos,
establecidas en los artículos 1853, 1856 y 1857 primera parte del mismo
ordenamiento.
201. /) Reglas para determinar la voluntad interna de las partes:
«) Es preeminente la intención de los contratantes.
b) Prevalece la intención de los contratantes sobre las palabras (texto) que la
expresan si hubiera contradicción entre aquélla y éstas.
c) Los términos generales de un contrato no comprenden cosas distintas y
casos diferentes de aquellos señalados por la intención de los contratantes.
d) El contrato es nulo si resulta imposible determinar la intención de los
contratantes.