NUEVO CRAM DOWN ART. 48 LEY 25.

589

Cr.EMILIO RAMÓN HURTADO

Lamadrid 617 – (4000) Tucumán
Tel. 0381 424 8839 Int. * 34
<erhurtado@tucbbs.com.ar>

NUEVO CRAM DOWN

ART. 48 LEY 25.589

I - INTRODUCCIÓN
A casi siete (7) años de vigencia del CRAM DOWN (Art. 48 L. 24.522), el tema siguió siendo motivo de muchos análisis
doctrinarios y jurisprudencia de interés en algunos pocos casos. Personalmente he considerado ponderable el interés
doctrinario demostrado, aunque, en mi opinión, el tema fue más "académico" o de "laboratorio" pues resultaba de difícil
aplicación práctica del Instituto, que sólo fue posible en algunos casos, dado el “coraje” del magistrado interviniente
para suplir las cuestiones no previstas o mal resueltas por la norma.

En el corriente año y en forma abrupta y en un lapso de tres (3) meses, el sistema fue derogado y posteriormente
reimplantado, aunque con modificaciones respecto del régimen anterior.

Vamos a tratar de exponer en qué consiste el nuevo sistema, qué variantes se produjeron respecto del anterior, y cómo
vemos sus posibilidades de aplicación.

II - OBJETIVO DEL SALVATAJE

El Art. 48 LCQ legisla sobre un sistema de traspaso de una empresa que, en manos de sus propietarios ya ha
fracasado como tal y también en su intento por obtener un Acuerdo con sus acreedores. De este modo se trata de
evitar la quiebra mediante la aparición de un "tercero" que, interesado en "adquirir" la misma, esté dispuesto a salvarla.
De allí la denominación de SALVATAJE, que se utiliza alternativamente con CRAM DOWN. Se trata de salvar la
empresa y no a sus propietarios, que deben ceder obligatoriamente sus acciones o cuotas sociales, si el tercero
obtiene el acuerdo con sus acreedores y el juez lo homologa.

III - APTITUD DE LA NORMA PARA LOGRAR SUS OBJETIVOS

El Art. 48 “anterior” había sido calificado por distinguidos autores, como confuso, complejo, inextricable, mas que un
artículo un código (por lo extenso), con omisiones procesales, imprecisiones e imprevisiones. El Dr. Maffia lo calificó
de "satánico" y agregó del mismo: llega luego de que el empresario ha demorado tres/cinco años su petición de
Concurso y ya está exhausto. Luego viene un proceso que dura cuando menos un año o dos y, cuando la empresa
está YA EN TERAPIA, comienza su salvataje.

IV – CASOS EN QUE SE APLICA

El Salvataje no alcanza a todos los sujetos concursados sino solamente a aquellos tipos sociales cuyo capital se
encuentra dividido en cuotas o acciones:

Sociedades de Responsabilidad Limitada

Sociedades por Acciones
Sociedades Cooperativas
Sociedades anónimas con participación estatal(Nac.Prov.Munic.)
Quedan excluidas las empresas unipersonales, sociedades de interés regulares o irregulares, de hecho, mutuales,
aseguradoras, entidades financieras, sociedades del estado .

V – MODIFICACIONES AL ART. 48 Y COMPLEMENTARIOS

El artículo 48 ha sido modificado casi totalmente por la Ley 25.589 y para hacer procedente el nuevo sistema se han
modificado otros artículos.

Los mismos son:

Art.39 (Informe General) incisos 2 y 3: En los mismos se establece que el síndico debe informar con más detalle
precisión y actualización sobre la composición del activo y del pasivo del concursado. A tal fin se mantienen conceptos
anteriores y se han agregado nuevos ítems antes no tenidos en cuenta, quedando el inciso 2 con el siguiente
contenido:

Composición detallada del Activo a valores probables de realización

Agregar valores intangibles: Fondo de comercio, marcas de fábrica, nombre comercial, etc.

y el inciso 3:
Composición del pasivo verificado y admisible
Otros pasivos potenciales: denunciados que no se insinuaron y no denunciados que fueran detectados por otras vías.

Art.39 inc.9: Fue eliminado. Requería que el síndico establezca el valor patrimonial de la empresa.

Art.39 inc.10: Se agregó este nuevo inciso en virtud del cual el síndico debe informar la situación de la concursada
conforme los parámetros que establece la Ley de Competencia (L.25.156), que permite detectar la existencia de
vinculaciones de control empresario, fusión de empresas, concentración económica, transferencias de fondos de
comercio, adquisición de acciones o participaciones que otorgue al adquirente el control o influencia sobre el
concursado u otros acuerdos que permitan desviar los bienes hacia otras empresas u otorguen influencias sobre sus
decisiones.

Art.262: Se modificó reemplazando la figura del Estimador por la del Evaluador, a quien se atribuyen funciones
específicas en el art. 48.

VI – concepto DEL SALVATAJE

Antes de entrar al análisis del procedimiento de Salvataje, digamos que el mismo consiste en un método de traspaso
de la empresa a un tercero mediante la transferencia onerosa o gratuita de las cuotas sociales o acciones
representativas de su propiedad. Se supone que el tercero desea reemplazar a los anteriores propietarios,
apropiándose del activo, al precio de hacerse cargo del pasivo mediante el pago a los acreedores (en la forma que
pueda conseguir, más el pago a los hoy dueños del valor de su patrimonio neto). Al sustituir al deudor concursado, se
hace cargo también de los gastos y honorarios del concurso.

El patrimonio neto que se transfiere por medio de sus cuota-partes, debe sufrir un ajuste, hacia abajo (down), en la
misma medida en que se perjudiquen los acreedores. Para ello se debe determinar en qué proporción se perjudican los
acreedores y "perjudicar" a los dueños, en la misma medida.
Si el tercero logra un acuerdo con sus acreedores DEBERÁ pagar A ÉSTOS EN LA FORMA PACTADA, el patrimonio
neto a los dueños de la empresa, LOS HONORARIOS Y GASTOS DEL CONCURSO Y LAS DEUDAS POSTERIORES
A LA FECHA DE PRESENTACIÓN EN CONCURSO Y quedará como propietario de LAS CUOTAS O ACCIONES
REPRESENTATIVAS DEL CAPITAL SOCIAL. la suma de TODOS ESTOS conceptos será el precio que pague por la
adquisición del activo de lA misma, de su capacidad productiva, de su fondo de comercio, marca etc.

En general, el tercero interesado puede valuar lo que adquiere en función de:

El valor de los bienes activos

Su posicionamiento en el mercado
Su marca prestigiosa
Su clientela
Su concesión monopólica
El valor individual de alguno(s) de sus bienes
Posibilidad de eliminar la competencia
Proyectos futuros hacia otro tipo de decisiones
Etc.

En consecuencia, el precio que se esté dispuesto a pagar por apropiarse de la empresa, a punto de quebrar, puede
resultar incomprensible o arbitrario, desde un punto de vista lógico. Contrario imperio, los deudores podrían estar
dispuestos a “bajar” sus pretensiones para salvarse de la quiebra y sus posibles consecuencias.

VII – esquema deL PROCESO DE salvataje

1. PLAZOS

Artículo Días
En la opción de negociar
Inc. Párr Ocurrencia Hábiles el precio del patrimonio

48-1er.p Vencimiento Exclusividad 0

48-Inc.1 Apert.registro interesados 2
48-Inc.1 Edictos:Trámite-Publicación 8
48-Inc.1 Inscrip.interesados 5
48-Inc.2 No inscriptos. QUIEBRA ////////////
48-Inc.3 Designación Evaluador 2
48-Inc.3 Sorteo Evaluador 2
48-Inc.3 Notificación-Aceptación 5
48-Inc.3 Plazo Informe Evaluador 30(#)
48-3-c) A la oficina 2
48-3-c) Plazo observaciones 5
48-3-últ.p. Juez fija valor patrimonial 5 <-
|
|
|
30 30
+
20
|
|
48-5 Audiencia informativa 5 |
48-4 3os./deudor-Vto.Exclusividad 15 <-
49 Juez hace saber exist.acuer. 3
50 A oficina-Impugnac.al Acuer. 7(#) 48-7-b) Patrim.Neto posit.Vista Evaluador 7
48-7-c) Juez fija nuevo valor patrimonial- También homologa el acuerdo 5
48-7-c) i Notificación al 3° 7
51 Homologación 5
48-7-c) i Notif.Homolog.3° 2
Depósito del 25 % 10 (##) 48-7-c-ii 3° negocia precio Patrimonio Neto y deposita saldo (#)
20

48-7-c)-ii Juez transfiere titularidad 5

Total días hábiles 155 175

Equivale a aproxim .8 meses Equivale a 9 meses

(#) Se toman como hábiles. La ley dice “siguientes”

(##) Se toman hábiles. La ley dice “posteriores”
En los plazos no legales se han ‘estimado’ días para notificar, elaborar, adquirir y publicar edictos, diligenciar
notificaciones más el plazo de cinco días para cumplir, aceptar, informar etc.

VIII - APLICACIÓN PRÁCTICA

1 – Decisiones del juzgado
ART.48: Hemos visto en IV que el salvataje se aplica solamente a algunos ‘tipos’ sociales en circunstancias en que el
concursado ha arribado al final del período de exclusividad sin haber obtenido las conformidades suficientes de sus
acreedores y, antes de decretar la quiebra, el juzgado debe poner en marcha este proceso.

Para ello el juzgado debe ‘abrir un registro’ dentro de los dos días siguientes al vencimiento de la exclusividad, si el
deudor no presentó las conformidades a efectos de que, dentro de los cinco días hábiles siguientes, se inscriban los
acreedores y terceros interesados en adquirir las cuotas o acciones sociales. Adviértase que no figura el “deudor”.

No está definido en la ley que sucederá cuando el hecho ocurre en instancias anteriores tales como no haber
presentado propuesta de acuerdo preventivo o haber desistido expresamente de continuar el proceso, solicitando su
propia quiebra o posterior si, habiéndose presentado las conformidades por un interesado, el juez no homologa el
acuerdo por aplicación del cram down power. El Dr. Kiperman citó, (Jornadas Mendoza 2002) el caso Masera en el cual
el concursado solicitó su quiebra ante la imposibilidad de continuar el proceso y el juez decretó la quiebra (sin cram-
down) aduciendo que era un caso no previsto.

Si bien el Art. 48 prevé publicar edictos, debemos suponer que se los publicarán luego de dictada la resolución de abrir
el registro, aún cuando no sabemos quien aportará los fondos para hacerlo de manera eficaz: los edictos en el Boletín
Oficial se podrán publicar sin erogación previa pero, dada la importancia de la decisión, sería muy interesante publicar
en otro diario de amplia circulación y este trámite será oneroso, luego recuperable si existen inscriptos pues éstos
deberán aportar a tal fin. Si no hay inscriptos, sería un gasto de conservación y justicia a reintegrar a quien financió los
mismos.

Si no hay inscriptos finalizará el trámite y se decretará la quiebra.

Si hay inscriptos el juzgado deberá designar Evaluador.

2 – Evaluador – Primera etapa

Una vez designado el Evaluador, deberá producir un informe en un ‘plazo de 30 días siguientes’.

Según nuestra opinión, días siguientes, (no son hábiles ni corridos) podría interpretarse de forma diversa según el
interés que se defienda. Como la dispositiva ‘días siguientes’ no existe, no obstante lo cual, suponemos que en la
práctica se optará por tomar días hábiles, siguiendo una interpretación del art.273-2: “.....se computan días hábiles,
salvo disposición expresa en contrario”. Como en el resto de la ley aparecen a veces “días corridos”, los días siguientes
no existen y se debería interpretar hábiles (?).

La función del Evaluador es determinar “la valuación de las cuotas o acciones sociales”. El Art. 48 inciso 3) indica que
el Evaluador debe establecer el valor real de mercado, se podría suponer que de los bienes del Activo. Sin embargo, al
remitirse al Art. 39 inciso 3)-a) se refiere al Activo y al Pasivo, que deberá actualizar con las modificaciones
(sustanciales) sufridas entre el Informe General y la fecha corriente.

En consecuencia el evaluador deberá tener en cuenta (aunque no vinculante) los siguientes parámetros:

Altas, bajas y modificaciones sufridas por el activo; incluso revisar las valuaciones que efectuó el Síndico sobre los
bienes y sobre los posibles valores intangibles.

Determinación de los pasivos post-concursales que podrían existir: Deudas contraídas por el deudor a partir de la fecha
de presentación en concurso.

Provisiones para gastos devengados por el deudor, impagos.

Cálculo de indemnizaciones por antigüedad y preavisos del personal.

Verificaciones tardías en trámite y acreedores denunciados que aún no solicitaron verificación pero pueden todavía
hacerlo.

Revisiones en trámite con potenciales pasivos incrementales

La conclusión es determinar el valor actual y real de las cuotas sociales y/o acciones de la empresa y presentar su
informe al juzgado.

3 – El juzgado

El juzgado dispondrá poner el informe a la oficina por cinco (5) días para observaciones de los interesados que, en su
caso, no se sustanciarán.

Luego de vencido dicho plazo analiza la información precedente y, una vez definida la decisión, adicionará al pasivo un
4 % del activo, como estimado para gastos del concurso. Dividiendo el monto obtenido por el número de cuotas o
acciones determinará el valor actual de cada cuota social o acción.

Dictará resolución fijando el valor de cada cuota o acción representativa del patrimonio social neto.

4 – Actividad de los interesados

a partir del cumplimiento de lo indicado en el título anterior, la actividad queda en manos de los interesados y consistirá
en:
Presentar al tribunal sus propuestas de acuerdo, con veinte (20) días hábiles de anticipación al vencimiento del período
de exclusividad (analógicamente con el art. 43 LCQ penúltimo párrafo), las cuales podrán ser modificadas, con sendas
presentaciones, hasta la celebración de la Audiencia Informativa. Dado que hemos sugerido un plazo de 30 días para
formular propuestas y la ley fija 20 días para el período de exclusividad, todo ese lapso de 50 días hábiles debe ser
utilizado por los interesados para obtener las conformidades de los acreedores (podrían haberlo hecho desde que se
inscribieron).
Puede ocurrir que se venza el período de exclusividad y no se presenten conformidades, en cuyo caso se decretará la
quiebra.

También puede ocurrir que SÍ se presenten conformidades, aunque no es necesario esperar el vencimiento de dicho
período, dado que el primero que las presente tendrá prioridad en su consideración

Se advierte que, en esta instancia, la ley posibilita en el nuevo art. 48 inc. 6), que “el deudor” pueda participar del
proceso y llegar primero con sus conformidades.

No había sido prevista su inscripción (o insinuación como interesado) inicial en el inciso 1) y, a su vez, el inciso 2) prevé
que si no hubiere inscriptos se decretará la quiebra.

Esto implica que el deudor solamente podría participar para “competir” con otros interesados de modo que, si no hubo
inscriptos “acreedores o terceros”, el deudor, que no tiene habilitada la inscripción en el proceso, no se podrá
incorporar al mismo, puesto que ya se habrá decretado la quiebra por falta de inscriptos.

El proceso de Salvataje continuará, principalmente, con la actividad de los interesados inscriptos y eventualmente el
propio deudor, con aspiraciones de retomar sus posibilidades de obtener un acuerdo, hasta el vencimiento del período
de exclusividad, oportunidad en que alguno de ellos presente las ‘conformidades’ obtenidas de los acreedores.

4 - fin de la exclusividad

En este momento el juzgado debe proveer las siguientes medidas:

Art.49:Dentro de los tres días de presentadas las conformidades, el juez deberá dictar resolución haciendo saber la
existencia de acuerdo. Art.48-7- a) o b): En caso de corresponder el juez correrá vista al evaluador para que informe
sobre el valor actualizado del patrimonio neto.

Arts.50/52: Impugnaciones y homologación. COMENTARIO EN PUNTO 4.1. Sgte. COMENTARIO EN PUNTO 4.2.
Sgte.

4.1. homologación
El trámite de homologación seguirá el curso normal indicado por los artículos 50 al 52, que no comentaremos por no
corresponder a este trabajo.

4.2. Actividad del evaluador (Segunda etapa)

Si el juez había fijado un valor patrimonial de cero o negativo, las cuotas de capital o acciones no valdrán nada y no
hará falta requerir un nuevo informe del evaluador.

Igual ocurrirá si el valor patrimonial fijado fuera positivo y es el propio deudor el que presenta en primer término las
conformidades con su propuesta (vieja o nueva).En este caso no hará falta determinar el “down” (rebaja del valor del
patrimonio neto), dado que el deudor no deberá pagarse a sí mismo dicho concepto y solamente se hará cargo de
pagar el pasivo en los términos del acuerdo que se homologue.

Por el contrario, si el valor patrimonial fijado hubiera sido positivo y es un tercero el que presenta las conformidades en
primer término, recién en ese momento se conocerá que obtuvo las mismas y, por ende, cuáles son las condiciones del
acuerdo (quita, espera, etc.). En este caso será la oportunidad de que el juzgado requiera un nuevo informe del
evaluador que determine cuál fue la “pérdida” de los acreedores, a efectos de rebajar en la misma proporción el valor
patrimonial que había fijado el juzgado al comienzo del proceso de salvataje y su consecuencia, la baja del valor de las
cuotas sociales o acciones.

5 - Valor presente
El evaluador deberá tener en cuenta los siguientes parámetros:

Ya existe en autos su primer informe y la resolución judicial adoptada en base al mismo.

Estará ya explicitada la propuesta de Acuerdo Preventivo que han “conformado” los acreedores. De la misma
obtendrá la magnitud de la quita, espera y las otras modalidades del acuerdo: actualización, tasa de interés propuesta,
créditos en moneda nacional y extranjera, etc.

o Tasa de interés contractual de los créditos.

o Tasa de interés vigente en el mercado argentino.
o Tasa de interés vigente en el mercado internacional, si correspondiera.
o "Posición relativa de riesgo de la empresa concursada, teniendo en cuenta su situación específica". Frase abstracta
que, en todo caso, se referiría al riesgo futuro y no puede ser resuelta por el evaluador pues en tal caso el “riesgo”
debería ser canalizado por el tercero

IX - EJERCICIO PRACTICO

A efectos de desarrollar un ejemplo práctico, vamos a dar la información que hemos imaginado. Se trata de la empresa
“LA DEFECTUOSA S.A.” cuya fecha de presentación en concurso fue el 19/03/01.

El Capital Social de la misma, de conformidad con su último estatuto es de $ 200.000.- compuesto por 200 acciones de
$ 1.000.- c/o, integrado totalmente.

Habiendo fracasado la concursada por no haber conseguido las conformidades en tiempo y forma, el juzgado puso en
marcha el “salvataje” del Art. 48 LCQ, designó el Evaluador que presentó su informe y en base al mismo el juzgado
determinó que el Patrimonio Neto de la empresa es de $ 1.000.000.-, al cual adicionó un 4 % del Activo para gastos de
conservación y justicia, o sea $ 120.000.-, de acuerdo al siguiente detalle:
///

ACTIVO $ 3.000.000.-

PASIVO (art. 48 inc.3):

Quirografarios
Verificado y admisible tempestivo $ 880.000.-

Verificaciones tardías en trámite }

Acreedores denunciados que aún no }
solicitaron verificación } $ 400.000.-
Revisiones en trámite(potenciales)}

Privilegiados
Verificados tempestivos $ 300.000.-
Revisiones en trámite $ 100.000.-
Pasivos post-concursales, provisiones }
para gastos devengados, indemnizaciones } $ 200.000.-
por antigüedad y preavisos del personal.} __________________________________
$ 3.000.000.- $ 1.880.000.-

Pasivo adicional para gastos concurso

4 % s/ el Activo $ 120.000.-
$ 3.000.000.- $ 2.000.000.-

PATRIMONIO NETO $ 1.000.000.-

valor de la cuota o acción: 1.000.000/200 = $ 5.000.-

propuesta de acuerdo: alternativa 1:

Acreedores privilegiados: A los Fiscos se los categorizó y propuso pagarles conforme sus respectivos planes de
moratorias y/o formas de pago .
Acreedores quirografarios: Interés al 12 % anual entre la presentación en concurso y la fecha en se estableció el
Patrimonio Neto (estimamos este plazo en 18 meses); Quita 30 %; dos años de gracia; pago en cinco cuotas anuales a
partir del 3er.año; cada cuota se pagará actualizada con el C.E.R.

Tasa de interés actualmente vigente en el sistema bancario 36 % anual. Pero, como la cuota se actualizará con el
C.E.R., el Evaluador estima que una tasa razonable sería del 6 % anual, calculada a interés simple (Hemos
desestimado la aplicación de fórmulas de cálculo financiero que contemplan tasa efectiva para facilitar la comprensión
del sistema)

Se considera que por aplicación del C.E.R. no habrá otra depreciación.

///
CÁLCULOS ALTERNATIVA 1

Capital +
interés - Comentarios
Conceptos Cálculos pérdidas %

Pasivo quirografario fijado judic. 1,280,000 100

Interés e/Presentac.y Res.PN 18 % 230,400
Pérdida por descuento de la quita y tasa
de interés a futuro:
Capital adeudado a la fecha 1,510,400
Capital neto de quita 1,057,280 -453,120 Quita 30 %
Valor de cada cuota: /5 211,456
1a.cuota a 3 años (211.456/118*100) 179,200 -32,256 Deducc.Interés
2a.cuota a 4 años (211.456/124*100) 170,529 -40,927 Deducc.Interés
3a.cuota a 5 años 130 162,658 -48,798 Deducc.Interés
4a.cuota a 6 años 136 155,482 -55,974 Deducc.Interés
5a.cuota a 7 años 140 148,913 -62,543 Deducc.Interés
VALOR ACTUAL DEL PASIVO QUIROGRAFARIO 816,783 63.81

Sacrificio que sufren los acreedores

quirografarios: 36.19

Nuevo patrimonio neto(1000000-361.900) 638,100

Nueva cuota social 3,191

El juez debe dictar resolución fijando el precio que el 3º deberá ofrecer pagar por el valor patrimonial de la empresa, en
este caso $ 638.100.-

En caso que el tercero ofrezca un valor inferior requerirá la conformidad de los socios o accionistas con las mayorías
que indica la ley (art. 48 inc.7-c-ii: mayoría de socios o accionistas que representen 2/3 del capital social de la
sociedad: en el ejemplo $ 133.334.-)

PROPUESTA DE ACUERDO: ALTERNATIVA 2:

Acreedores privilegiados: A los Fiscos se los categorizó y propuso pagarles conforme sus respectivos planes de
moratorias y/o formas de pago .

Acreedores quirografarios: Quita 50 %; dos años de gracia; pago en cinco cuotas anuales a partir del 3er.año, sin
interés;

Tasa de interés actualmente vigente en el sistema bancario 50 % anual. El Evaluador estima que, ante la incertidumbre
sobre la evolución de la tasa de interés y una probable baja de la misma, resulta prudente efectuar los cálculos con una
tasa del 20 % anual calculada a interés simple.

CÁLCULOS

Capital +
interés -
Conceptos Cálculos pérdidas %

Pasivo quirografario fijado judic. 1,280,000 100

Pérdida por descuento de la quita y tasa
de interés a futuro:
Capital adeudado a la fecha 1,280,000
Quita 50 % 640,000 -640,000
Valor de cada cuota: /5 128,000
1a.cuota a 3 años (128.000/160*100) 80,000 -48,000
2a.cuota a 4 años 180 71,111 -56,889
3a.cuota a 5 años 200 64,000 -64,000
4a.cuota a 6 años 220 58,182 -69,818
5a.cuota a 7 años 240 53,333 -74,667

VALOR ACTUAL DEL PASIVO QUIROGRAFARIO 326,626 25.52

Sacrificio que sufren los acreedores

quirografarios: 953,374 74.48

Nuevo patrimonio neto (1000000-744.800) 255.200

Nueva cuota social 1.276
En este caso el juez debe dictar resolución fijando el precio que el 3º deberá pagar por el valor patrimonial (techo de la
negociación) de la empresa, en este caso $ 255.200.-

X - PASOS PROCESALES
SIGUIENTES

El art. 48 inc.7 c) establece que una vez fijado judicialmente el nuevo valor del patrimonio, el 3° “puede” manifestar que
pagará su importe o que negociará con los propietarios del mismo un valor inferior. Debemos suponer entonces que el
3° debe ser notificado de la resolución respectiva y dispondrá de cinco (5) días hábiles para efectuar dichas
manifestaciones.

Estimamos que, en forma simultánea con la fijación del valor patrimonial definitivo habrán corrido los términos del
proceso de homologación del acuerdo, debiendo dictar el juzgado la Sentencia respectiva.

A raíz de los dos trámites precedentes el tercero, una vez notificado del valor del patrimonio neto deberá depositar el
25 % del mismo y manifestar que acepta el precio o lo negociará. En el primer caso (acepta), dispone de diez días de
ser notificado de la homologación para depositar el saldo. Si el trámite de ambos procesos (homologación y
‘evaluación’) ha marchado paralelamente podrían superponerse los plazos, en cuyo caso el juzgado deberá disponer lo
procedente.

En el segundo caso (negociar) la ley es confusa respecto de la obligación de depositar el 25 %. Dado que el inciso 7) c)
i) se refiere al 25 % “con carácter de garantía”, somos de opinión que el tercero deberá depositar “siempre” ese
porcentaje, aún cuando pueda optar por negociar para obtener un precio inferior al valor patrimonial fijado
judicialmente. Ello por cuanto, habiendo sido homologado el acuerdo y fijado el precio, si no deposita la “garantía” no
arriesga nada y se podría arrepentir, con el dispendio procesal consiguiente. Debe tenerse presente que el tercero ya
conocía el valor patrimonial de la empresa y conociendo su propia propuesta de acuerdo se encontraba en condiciones
de poder calcular cuál sería, aproximadamente, el valor actual de aquél. Con el depósito del 25 % el juzgado evitaría
tener que soportar posibles especulaciones del tercero.

Completado el depósito del valor de transferencia del patrimonio, el juez dispondrá la transferencia definitiva de la
titularidad de las acciones o cuotas representativas del capital social.

XI - COSTO DE LA EMPRESA PARA EL TERCERO

Con los cálculos efectuados en ambas alternativas, la empresa del ejemplo significaría que el tercero adquirente
deberá desembolsar, a valores actuales y si se confirman las tasas de interés, lo siguiente:

CONCEPTOS ALTERNATIVA 1 ALTERNATIVA 2

Valor patrimonial 638.100.- 255.200.-
Acreedores quirografarios a su valor actual 816.783.- 326.626.-
acreedores privilegiados 400.000.- 400.000.-
Pasivo posterior 200.000.- 200.000.-
Honor.:Máx.escala 4 % s/ pasivo verif. 1.680.000 (880000+400000+300000+100000) 67.200.- 67.200.-
Otros gastos concurso: Sellos, reposición hojas actuación,edictos, aporte jubilatorio s/honor. abogados:Estimado 4%

67.200.-
67.200.-

2.189.283.- 1.316.226.-
XII – ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LO EXPUESTO

Nuevamente se desaprovechó la oportunidad para corregir errores u omisiones anteriores del art. 48 y se abrieron
nuevas brechas interpretativas y/o para posibles artimañas. Vamos a enumerar algunas de estas cuestiones, sin
pretender agotar el tema:

Definir si el propio deudor debe inscribirse entre los interesados al salvataje. Si no fuera así y sólo podría
“engancharse” si hay otros inscriptos, se podría ver obligado a inscribir un ‘testaferro’ a los fines de poder acceder a su
posible inclusión futura.

Los plazos “siguientes” son hábiles o corridos?.

Se ha omitido fijar un plazo para formular propuestas de acuerdo.

Ni los terceros ni el deudor tienen obligación de formular un plan de salvataje, demostrar que disponen de medios,
garantizar la real vocación de llevar a cabo el mismo.

Con el concurso los acreedores sufren naturalmente una pérdida que beneficia al deudor. En el salvataje dicha pérdida
beneficia al tercero pero con doble efecto: la pérdida de los acreedores se trasmite en el mismo porcentaje al
patrimonio neto. Esta pérdida del patrimonio neto no debiera beneficiar a los acreedores??? Por qué al tercero??

Sacando algunas conclusiones de lo expuesto tenemos que:

6.1 Si el comprador no consigue quita ni espera y debe pagar al contado el 100 % del pasivo, no se reduce el
Patrimonio Neto. La empresa le cuesta $ 3.134.400.- o sea, el valor del patrimonio neto, más el pasivo, más los
gastos del concurso. (1.000.000+1.280.000+400.000+200.000+67.200+67.200)

6.2 Conforme la propuesta alternativa 1 la empresa le cuesta $ 2.189.283.-

6.3.Conforme la propuesta alternativa 2 la empresa le cuesta $ 1.316.226.-

6.4 El sistema permite que el tercero intente una alternativa espúrea, por ejemplo: consigue con los acreedores el
acuerdo (real) de la alternativa 1 pero confecciona las conformidades con la alternativa 2, la empresa le cuesta $
1.806.383.-
($ 2.189.283 - $ 382.900.- = 1.806.383.- : Merma del PN de 638.100 a 255.200)

Un interesante trabajo del Dr. Efrain Richard encara el análisis del nuevo cram-down desde la óptica de las fisuras que
deja para generar escándalos:

7.1. Parte del supuesto que el deudor no puede inscribirse pero siempre podrá hacerlo por un testaferro, al costo de
depositar para los edictos y en este caso podrá ingresar al proceso en la etapa oportuna;

7.2. Analiza que el “capital computable”, para el deudor, no sería el mismo que para del tercero, porque éste no
tendría “parientes” que deducir del capital computable. En este tema habrá que discutir si es lo mismo ser pariente del
deudor (administrador) que ser pariente del tercero, pues éste no debería estar ‘sospechado’ de complicidad con
acreedores que no fueron contratados por él.

Además el deudor probablemente ya contaba con conformidades del proceso anterior, que solamente deberá actualizar
con la nueva propuesta y fecha. Es una ventaja pues sólo deberá negociar con los mismos acreedores que antes y de
éstos, sólo los que le faltaban para lograr las mayorías.
7.3. Además, con las nuevas normas del art. 52 (Homologación) y categorizando de nuevo, podría obtener el 75 %
del capital en una sola categoría y lograr que se imponga el acuerdo a las otras categorías, demostrando al juzgado
que la propuesta no discrimina...etc.

Como vemos, fisuras del sistema que beneficiarían al deudor porque, conociendo el proceso, estaría en ventaja frente
al tercero.

XIII - CONCLUSIONES Y PROPUESTAS

Un breve resumen de nuestra opinión y propuestas que nos atrevemos a formular:

I - ESPÍRITU DEL SALVATAJE

A ESTA ALTURA DEL PROCESO EL DEUDOR YA PERDIÓ TODO O CASI TODO. ES BUENO ENTONCES QUE UN
TERCERO "SALVE" A LA EMPRESA Y ÉSTA CONTINÚE.

CONSECUENTEMENTE ES BUENO QUE EL TERCERO PAGUE A LOS ACREEDORES Y TAMBIÉN A LOS

PROPIETARIOS. TAMBIÉN LOS HONORARIOS Y GASTOS DEL JUICIO.

OPINAMOS QUE NO ES POSITIVA LA INCLUSIÓN DEL DEUDOR COMO ASPIRANTE AL SALVATAJE, AÚN
CUANDO LO HAGA ‘EN COMPETENCIA’ CON OTROS INSCRIPTOS. SUENA A “SALVARSE A SÍ MISMO” LUEGO
DE HABER LLEVADO A SU EMPRESA A LA CESACIÓN DE PAGOS, SE CONCURSÓ, FRACASÓ Y AHORA LA
PUEDE SALVAR???. RARO NO???

II - NUESTRA PROPUESTA:

A LA LUZ DE LO SEÑALADO PRECEDENTEMENTE, CONSIDERAMOS QUE DEBERÍA FACILITARSE EL

PROCESO, PERMITIENDO QUE EL TERCERO INSCRIPTO FORMULE SIMULTÁNEAMENTE UNA PROPUESTA
DE SALVATAJE, TANTO PARA LOS ACREEDORES CUANTO PARA EL CONCURSADO.

A LOS ACREEDORES LES FORMULARÁ UNA PROPUESTA CON: quita/espera/intereses,etc. Los acreedores
aceptan o no.

A LOS PROPIETARIOS LES OFRECE UN PRECIO POR EL paquete accionario Y NEGOCIAN. El deudor acepta o no:
LA OPCIÓN ES SALVARSE O QUEBRAR!!!!.

ENTONCES: HARÍA FALTA QUE EL JUZGADO “ESTABLEZCA” EL VALOR PATRIMONIAL DE LA EMPRESA Y, EN

SU CASO, PARA QUE HARÍA FALTA EL EVALUADOR??.
BASTARÍA EL INFORME DEL SÍNDICO O UNA ACTUALIZACIÓN DEL MISMO A LA FECHA DE VENCIMIENTO DE
LA EXCLUSIVIDAD.

COMO YA LO HEMOS EXPUESTO, DADO QUE LA NORMA NO PREVÉ EXIGIR AL TERCERO QUE DEMUESTRE
CIERTOS PARÁMETROS, EL JUZGADO (PRETORIANAMENTE) PODRÍA PONER EXIGENCIAS A LOS QUE SE
INSCRIBAN, POR EJEMPLO:

QUE DEMUESTRE QUE ES SOLVENTE. ESTADO PATRIMONIAL ETC.

QUE INFORME CÓMO PLANEA EL SALVATAJE: INTENCIONES, GARANTÍAS, CAPITAL DE TRABAJO,

MANTENIMIENTO DE LA EXPLOTACIÓN...ETC.

TIENE APTITUD PARA LLEVAR A CABO LO EXPUESTO ?

COMPRA PARA EXPLOTAR O DESMANTELAR ??
A TÍTULO INFORMATIVO DIGAMOS:

QUE LA R.T.10 DE LA Federación Argentina de Consejos Profesionales en Ciencias Económicas, en su título

VALUACIÓN DEL PASIVO (B 2.3) REZA;

A) OBLIGACIONES EN MONEDA: A SU VALOR DE CANCELACIÓN.

VALOR ACTUAL DEL PASIVO igual a VALOR NECESARIO PARA CANCELARLO HOY.

CONCLUSIÓN: EN UNA PALABRA, DIGA LO QUE DIGA EL EVALUADOR Y FIJE EL VALOR QUE FIJE EL
JUZGADO, LAS COSAS VALEN POR LO QUE EL TERCERO ESTÁ DISPUESTO A PAGAR POR ELLAS Y LOS
DESTINATARIOS A ACEPTARLAS. NO EXISTE EVALUADOR Y JUEZ QUE PUEDAN CAMBIAR ESTA DECISIÓN.

CADA PARTE DE LA NEGOCIACIÓN DEBERÁ OFRECER Y/O ACEPTAR LO QUE SE LE OFRECE. EN EL PUNTO
EN QUE SE PONGAN DE ACUERDO ALLÍ SE ANUDARÁ EL NEGOCIO. Y, PARA TOMAR ESTAS DECISIONES,
CADA CUAL ANALIZARÁ LO QUE MÁS LE CONVIENE HACER.