Comunicación en la que el fiscal Néstor Humberto Martínez le advierte al Presidente de la Corte Constitucional, Alejandro Linares, sobre algunos vacíos en el fallo que le dio viabilidad a la Ley Estatutaria de la JEP, que podrían terminar con injerencia de la Corte Penal Internacional.
Original Title
Carta del Fiscal Al Presidente de La Corte Constitucional
Comunicación en la que el fiscal Néstor Humberto Martínez le advierte al Presidente de la Corte Constitucional, Alejandro Linares, sobre algunos vacíos en el fallo que le dio viabilidad a la Ley Estatutaria de la JEP, que podrían terminar con injerencia de la Corte Penal Internacional.
Comunicación en la que el fiscal Néstor Humberto Martínez le advierte al Presidente de la Corte Constitucional, Alejandro Linares, sobre algunos vacíos en el fallo que le dio viabilidad a la Ley Estatutaria de la JEP, que podrían terminar con injerencia de la Corte Penal Internacional.
REPUBLICA DE COLOMBIA
FISCAL GENERAL DE LA NACION
02738 OgSpACHO PSCAL GENERAL OF LANAGON
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Be oona Redicado 2018-08-23 07 4435
— ‘Anexos: SIN ANEXOS.
Doctor
ALEJANDRO LINARES CANTILLO
Presidente
CORTE CONSTITUCIONAL
Ciudad
ey Estatutaria de la JEP
ASUNTO: Comunicado de prensa No. 32 ~
Seftor Presidente:
relacién con el comunicado de prensa No. 32 del 15 de agosto de 2018, por medio del
cual se anuncian las decisiones adoptadas en el marco del control previo de
Constitucionalidad del proyecto de Ley “Estatutaria de la Administracién de Justicia en la
“urisdiccién Especial para la Paz”, la Fiscalia General de la Nacién considera de la mayor
Corporacién. las siguientes euestiones:
relevaneia formular ante es
1. DE LA COMPETENCIA PARA CONOCER DEL NARCOTRAFICO COMO
DELITO DE EJECUCION PERMANENTE,
la jurisdiccién competente para conocer de los delitos de
alia
alia
El Acuerdo Final de Paz no detin
ejecucién permanente. Por ello. en el tramite del Acto Legislative No. 1 de 2017 Ia Fi
propuso que tales delitos fueran de conocimicnto de la Jurisdiecién Ordinaria (Fi
General de la Nacién), con apego a los principios rectores de la competencia de Ta JEP, que
circunscriben el ejercicio de su jurisdiccién, a los delitos ocurridos durante el conilicto hasta
el de diciembre del aiio 2016.
nciso segundo que la le
Es asi como el Acto Legislative 01 de 2017 establecié en su
definiria"(...) en_qué casos y bajo qué circunstancias corresponde a_ta_jurisdiccién
ordinaria la investigacién y juzgamiento de los delitos de conservacion y financiamiento de
plantaciones (articulo 375 del Cadigo Penal), trafico, fabricacién o porte de estupefacient
(articulo 376 del Cédigo Penal) y destinacién ilicita de muebles o inmuebles (articulo
del Cédigo Penal) (...)” (Negrilla y subrayado fuera de texto)
sstablecié que los delitos relatives al
narcoirdfieo cuya comisin haya inieiado con anterioridad al 1 de diciembre de 2016 y s
tiempo después de dicha fecha, serian de conacimiento de la justicia
| articulo 62 del proyecto:
por esta razin, el legislador estatutario
proyecten en ¢
ordinaria. Asi se lee en cl No. 3°. del inciso 5".REPUBLICA DE COLOMBIA
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“(,) 3. La jurisdiceién ordinaria tendrd competencia respecto de cualquiera de las
conductas referidas, cuya comisién haya iniciado antes del 1 de diciembre de 2016,
‘cuando se hayan realizado actos de vjecucion después de dicha fecha...)
n embargo. dicha norma fue declarada inconstitucional, tal y como lo informa el
acipite DECIMO SEPTIMO, precisandose que. en tratindose
comunicado de prensa en s
ccorresponde a la JEP en
de los reteridos delitos de narcotrifico de ejecucién permanente.
tjercicio de su competencia prevalente, evaluar la conducta y determinar su remision a la
jurisdiccién ordinaria™.
Dado que al estudiar ei Acto Legislativo que dio vida constitucional a la JEP. en su sentencia’
C ~ 674 de 2017 la Corte Constitucional sostuvo inequivocamente que las conductas de
arcotiffeo de ejecucién permanente que se comentan ..deben ser sometidas_a la
vurisdiccidn ordinaria, al traarse de uno lox flagelos cuya lucha se vineula con la
aeemiruccién de una paz estable y duradera, como objetivo bésico al cual apunta el -lcto
Leaislativo 01 de 2017" la circunstancia de que ahora en el comunicado de prensa. Ia Corte
Je atribuya esa misma competencia a la JEP. constituye un yerro del comuni ado”
Porque de no ser asi, se harian nugatorios el Acto Legislativo de la JEP y su interpretacien
contitucional, con el agravante de que en la préetica se haria imposible Ia judicializacion de
fos reinsertados que continien conscrvando narcocultivos (Art. 375 C.P.), almacenando
estupefacientes (Art. 376 C.P.) o destinando ilicitamente inmuebles para el narcotrafico (Art
377 CP), frente a la auseneia de autoridad competente para conocer de actos urgentes de
llanamiento, registro, incautacién y capturas, porque en tales eventos la Fiscalia careceria
die competencia hasta que la JEP decida, caso por caso, sila otorgaa lajurisdiecién ordinaria
La Fiscalia tiene certeza que la Corte no abriga la posibilidad de que los desmovilizados
pueden seguir delinquiendo indefinidamente, en delitos de natcotrifico, de cara a. la
Pdeterminacién de la autoridad investigativa competente, que por principio debe ser definida
tn la ley (Art. 29 Const. Nacional), como lo previd el Acto Legislative OF de 2017 (Art. 5
inciso 2°).
" Ver Comunicado de Prensa No. 32. p. 12.
2 La Corte Constitucional adseribe a la Fiscal
teniondo en euenta que “Dich
come tuna de las materias conirales del citado acto de reform
cae rutin fos eusos en tos que le investigacidny juzyumicnte de las dctitas relacionados con ef problema
tas eultivos ilieitas, se debe asignar al conncimiento de ta jurisdiceisn ordinaria. Bn comereta, se refiere a
tha waductas punibles de cunservaciin y financianiento de planaciones: rdfico, fabricucién o porte de
canipufactentes, » dextinacion iiita cle mxchles 0 inmurbles. (..)" (Sentencia C~ 674 de 2017)
fa investigaciin de estos dolitos de ejecucidn permanente
dirigido a precisar ef marco competencial de tu JEP.
ta delegar en el legislator fa responsabilidad
cadiciin cumple un papelSere 3
7]
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SUSPENSION DE INVESTIGACIONES CONTRA AGENTES DEL ESTADO.
Y REINSERTADOS
Con el objeto de garantizar el cjercicio permanente de jurisdiccién sobre las conductas
cometidas durante el conflicto armado. desde el Acuerdo de Paz se establecié que la Fiscalia
solo perderia competencia sobre las mismas con ocasién de la expedicién de la Resolucién
de Conelusiones por parte de la JEP. En el enire tanto la Fiscalia debe continuar las
investigaciones en curso, como lo reconocié el articulo 79 literal j) del proyecto de ley. No
obstante, si bien el comunicado reconoce tal circunstancia. en su interpretacién deja
maniatada completamente la actividad investigativa, al prever que “no podrdn ordenar la
citacién a la practica de diligencias judiciales
Una lectura desprevenida podria dar lugar a que algunos operadores judiciales concluyan
‘que por tal raz6n no seria posible citar a los reinsertados y agentes del Estado a entrevi
interrogatorios. indagatorias. audiencias de formulacién de imputacién, ete. Lo que en la
prictica equivaldria a que. mientras la JEP asume competencia en estos casos, en un término
que se prevé de hasta tres afios. no habria jurisdiccién que operara y asumiera efectivamente
tales investigaciones. en desmedro de los intereses de las victimas y en un claro
incumplimiento del deber de! Estado de ejercer la persecucién penal de graves crimenes.
A este propésito la Fiscal de la Corte Penal Internacional le ha manifestado al Fiscal General
de la Nacién que “Los asuntos de admisibilidad no pueden ser evaluados sobre la base de
procedimientos nacionales hipotéticos y deben estar basados en hechos concretos de que
una investigacién genuina existe en la actualidad. Las autoridades nacionales deben probar
que estén conduciendo procedimientos judiciales nacionales, con prueba tangible de que en
a actualidad se estén llevando a cabo investigaciones relevantes. La evidencia de que el
Estado esté adelantando una investigacién, debe ser lo suficientemente especifica y tener
valor probatorio que demuestre que. en realidad, se esté investigando el caso”, por lo cual
~ de ser cierto que la facultad de investigacién permanece de forma meramente nominal en
cabeza de la Fiscalia-, tal limitacién podria dar lugar a la intervencién de la Corte Penal
Intemacional en el Estado colombiano.
AL DE GRAVES CRIMENES
3. RENUNCIA A LA INVESTIGACION P
Al tiempo de la discusién en el Congreso de la Ley Estatutaria, la Fiscalia insistié que a partir
del “principio de seleceidn” no debia ser posible la renuncia a la aecién penal respecto de los
jona! Fatou Bensouda, al Fiseal General de fa Nacién
* Comunicacién de Ia Fiscal de [a Corte Penal Ine
do diciembre 19 de 2017. Traduecién libre,REPUBLICA DE COLOMBIA
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crimenes de guerra y de lesa humanidad cometidos por los actores del contlicto.
internacionales contraidos por Colombia.
son apego a
Jos compromis
Por ello el Congreso dispuso en el proyecto de Ley Estatutaria que “En ningiin caso podrd
renunciarse al ejercicio de la accién penal cuando se trate de delitos no amnistiables...
(parigrafo 2°., articulo 19).
‘Al parecer, la Corte Constitucional habria condicionado esta disposicién “en el sentido de
que se refiere exclusivamente a aquellos que udguieran la connotacién de crimenes de lesa
jnumanidad, genocidio 0 crimenes de guerra cometidos de manera sistemdtica, los cuales
podrdn ser atribuidos a los mdximos responsables”. lo que suscita las siguientes
preocupaciones:
i) gs posible renunciar ala accién penal cuando se trate de erimenes de guerra que
no han sido cometidos de manera sistematica?
ii) _@Podria interpretarse que con el mero juzgamiento de los miximos responsable:
quedan liberados de responsabilidad penal los demas agentes del contlicto que no
ostenten dicha condicién, tales como los ejecutores materiales de dichos
crimenes, caso en el cual podria activarse la competencia subsidiaria de la Corte
Penal Internacional frente a dichos sujetos?
4. GARANTIA DE NO REPETICION
El Acto Legislativo 01 de 2017 erigid como uno de los pilares fundamentales del sistema de
justicia transicional, la garantia de no repeticién (Art, 1°.), lo que le permitio a la Corte
Constitucional afirmar cn la sentencia C-674 de 2017 que "Esta légica que subyace al acto
legislativo se traduce en una regla de condicionalidad, en virtud de la cual el acceso y el
mantenimiento de todos los componentes del régimen penal especial para el escenario
transicional, se encuentran supeditados a la contribucién efectiva y proporcional a la
reconstruccién de la verdad, a la reparacién de las victimas de! conflicto armado, ya la
implementacién de garantias de no repeticién (destacado propio)”. Por ello, el legislador
estatutario, con pleno apego al Comunicado de Prensa No. 55 de noviembre 14 de 2017,
seffald con claridad que se pierden todos los beneficios cuando se incumpla con el régimen
de condicionalidad.
in embargo, ahora, del comunicado de prensa No. 32 en cuestidn parcceria coneluirse que
la expresién “todos” (par. 1°. Art. 20) desconoce los principios de gradualidad y
proporcionalidad del régimen de condicionalidad. Y, en eonsecuencia declar’ su
inconstitucionalidad.REPUBLICA DE COLOMBIA
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En ese sentido, la Fiscalia General de la Nacidn estima necesario dilucidar si de conformidad
con lo anterior, un beneticiario del sistema que comete nuevos delitos puede seguir
recibiendo los derechos, beneficios. tratamientos especiales y garantias de la JEP?
5. TRAMITE DE EXTRADICION
Como es sabido por la Corte Constitucional, la extradicién constituye uno de los
instrumentos de cooperacién judicial mas importantes en la comunidad de naciones, El
propio Acuerdo de Paz reconocié esta circunstancia, al punto que consagré explicitamente
ue la comisién de nuevos delitos por parte de los reincorporados, a partir del | de diciembre
de 2016, daria lugar a la extradicién, criterio que tue recogido inequivocamente por el
constituyente en el articulo 19 del Acto Legislative que dio vida a la JEP.
reproduce las
Luego de la lectura del comunicado No, 32 y visto que el proyecto de ley
General de la
normas contenidas en el Acto Legislativo 01 de 2017, preocupa a la Fiscal
Nacién que un nuevo pronunciamiento ai respecto de lugar a las siguientes consecuencias:
i) Se sustraiga a Colombia de la posibilidad de materializar circulares rojas de
INTERPOL, en el marco de la lucha global contra el crimen.
if) Se asuma que la extradicién le impide al Estado colombiano investigar y juzgar
a los reinsertados extraditables, no obstante Ia existencia de profusa experiencia
que ha demostrado que el juzgamiento en el exterior no es incompatible con el
juzgamiento en el pats.
iii) Se abra la posibilidad de que autoridades distintas al Fiscal General de la Nacién
dispongan de la libertad del capturado con fines de extradicién, pese a que la
propia Corte Constitucional, en decisién de Sala Plena del 27 de junio de 2018,
sostuvo que durante el trimite de la extradicién, esta es una competencia
privativa del Fiscal General de la Nacién.
Con Ia seguridad de que estas inquietudes redundarin en la consolidacién de la politica
criminal del Estado, suscribo,
Atentamente,
AS VO,
is oO TUMBERTO MARTINEZ NEIRA
Fiscal General de la Naciin