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Contenido
informe especial Procedimientos concursales
GLOSARIO
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Procedimientos concursales
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 198 - Primera
Quincena de Enero 2010
1. Introducción
Los procedimientos concursales, antes
denominados procedimientos de rees-
tructuración patrimonial, están regulados
por la Ley N° 27809 – Ley General del
Sistema Concursal.
El Sistema Concursal previsto por la Ley
N° 27809 se aplica a las situaciones en
las que se presenta un concurso de acree-
dores frente a un solo deudor, de forma
tal que, si dichos acreedores ejercieran las
acciones legales que tienen disponibles
para obtener el cobro de sus créditos
colocarían al deudor en una situación
inmanejable y que le impediría cumplir
con todos los acreedores.
Contrariamente a lo que se suele pensar,
los procedimientos concursales no son
una herramienta para que el deudor
incumpla sus obligaciones o se libere de
responsabilidad por ellas.
El Sistema Concursal busca establecer
una serie de reglas para que los acree-
dores puedan cobrar sus créditos en una
forma ordenada y que, de ser posible,
le permitan al deudor reestructurarse
financieramente para seguir operando
o, de no ser posible la reestructuración,
que se liquide en función a disposiciones
que cautelen los intereses de todos los
acreedores.
En el presente informe desarrollaremos
las principales disposiciones que se apli-
can a los procedimientos concursales en
nuestro país.
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Procedimientos concursales
2. Marco legal
Los procedimientos concursales se en-
cuentran regulados en la Ley N° 27809
– Ley General del Sistema Concursal.
3. Finalidad del Sistema Con-
cursal
De manera general, podemos señalar que
el Sistema Concursal tiene por finalidad
ordenar la concurrencia de una pluralidad
de acreedores frente a un deudor.
Los procedimientos concursales buscan
evitar que el deudor incurra en una situa-
ción de insolvencia o que encontrándose
en ella, se le den alternativas de reflota-
miento, a través de una reprogramación
de los pagos, condonación de intereses
y otras opciones que se aprueben en el
Plan de reestructuración o en el Convenio
Global de Refinanciamiento.
Aunque pueda parecer poco conve-
niente para los acreedores, finalmente
el procedimiento concursal tiene como
efecto que la mayor cantidad de acree-
dores puedan cobrar la mayor parte de
sus créditos.
4. Aplicación y entidad compe-
tente
El procedimiento concursal es aplicable
a toda persona natural o jurídica que se
encuentre en el país.
Se excluyen a los organismos públicos y
demás entes de derecho público; las AFPs,
las empresas que forman parte del siste-
ma financiero o del sistema de seguros.
Tampoco se encuentran comprendidos en
la Ley los patrimonios autónomos, salvo
las sociedades conyugales y sucesiones
indivisas.
La entidad competente ante la cual se tra-
mitan los procedimientos concursales es la
Comisión de Procedimientos Concursales
del Indecopi.
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Informe Especial
5. Patrimonio comprendido en
el concurso
Cuando un deudor es sometido a un
procedimiento concursal, ya sea a pedido
del propio deudor o de los acreedores, se
determinan cuáles son los créditos por los
cuales debe responder y también cuál es
su patrimonio, con el cual debe cubrir
dichos créditos.
Para tal efecto, el patrimonio comprendi-
do en el procedimiento concursal es la to-
talidad de bienes, derechos y obligaciones
del deudor, con excepción de sus bienes
inembargables y aquellos expresamente
excluidos por leyes especiales.
6. Créditos que pueden presen-
tarse al concurso
Como hemos señalado, la finalidad del
procedimiento concursal es procurar que
el deudor pueda cumplir con todas sus
obligaciones o, de no ser ello posible, que
se haga una liquidación ordenada de su
patrimonio para cubrir sus deudas en la
mejor medida.
Por lo tanto, un punto primordial del
procedimiento concursal es determinar
cuáles son los créditos que quedan so-
metidos al concurso, pues de lo contrario,
podría ocurrir que algunos acreedores
queden sin posibilidad de cobrar o que
acreedores que deben estar comprendi-
dos en el concurso se liberen de él.
Los derechos de crédito que pueden ser
exigidos en el procedimiento concursal
son todos aquellos generados hasta antes
de la publicación del aviso de someti-
miento del deudor al procedimiento. Los
créditos generados con posterioridad a la
publicación del aviso, no entran al proce-
dimiento concursal y deben ser pagados
según sus propias condiciones.
La excepción a la regla aplicable a los
créditos posconcursales, es decir, origi-
nados luego de la fecha de publicación
del sometimiento al concurso, es cuando se
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decide la disolución y liquidación del deudor.
En tal caso, todos los créditos, incluyendo
los posconcursales, son incorporados al
procedimiento concursal y deben ser
considerados dentro de la liquidación.
7. Sobre la suspensión de la
exigibilidad
Una vez que se da inicio al procedimiento
concursal, se aplica una suspensión en la
exigibilidad de los créditos que son ma-
teria del concurso. Esto implica la impo-
sibilidad de ejecutar medidas cautelares
contra los bienes del deudor.
La suspensión se mantiene hasta el
momento en que se apruebe el Plan de
Reestructuración, el Convenio Global
de Refinanciamiento o el Convenio de
Liquidación, según sea el caso.
La inexigibilidad de las obligaciones del
deudor no afecta que los acreedores
puedan dirigirse contra el patrimonio
de los terceros que hubieran constituido
garantías reales o personales a su favor,
los que se subrogarán de pleno derecho
en la posición del acreedor original.
En el caso de concurso de una sucursal la
inexigibilidad de sus obligaciones no afec-
ta la posibilidad de que los acreedores
puedan dirigirse por las vías legales per-
tinentes contra el patrimonio de la princi-
pal situada en territorio extranjero.
La suspensión de la exigibilidad de las
obligaciones va de la mano con la pro-
tección del patrimonio del deudor, que
implica que a partir de la fecha de la
publicación del sometimiento al concur-
so, las autoridades que conocen de los
procedimientos judiciales, arbitrales, co-
activos o de venta extrajudicial seguidos
contra el deudor, no ordenarán, bajo su
responsabilidad, cualquier medida caute-
lar que afecte el patrimonio del deudor
y si ya están ordenadas tales medidas, se
deberán abstener de trabarlas.
Si las referidas medidas cautelares han sido
trabadas se deberá ordenar su levanta-
miento y la devolución de los bienes in-
volucrados en la medida cautelar a quien
ejerza la administración del patrimonio
del deudor.
En el mismo sentido, el patrimonio del deu-
dor sometido a concurso no puede ser objeto
de ejecución forzosa en ningún supuesto,
salvo para los créditos posconcursales.
Tampoco procederá la ejecución judicial
o extrajudicial de los bienes del deudor
afectados por garantías, salvo que las
garantías estuvieran destinadas a cubrir
obligaciones de terceros.
Como se puede apreciar, esta suspensión
no constituye un beneficio o derecho
para que el deudor se libere de la res-
ponsabilidad de pagar sus deudas, sino
que se aplica con la finalidad de ordenar
el pago de sus obligaciones y evitar que
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cada acreedor, en forma independiente,
pueda ejercer acciones de cobro que per-
judiquen el procedimiento concursal.
8. Sobre la ineficacia de los actos
de disposición
Para evitar el desmedro del patrimonio
del deudor y procurar que los acreedo-
res recuperen sus créditos, se declararán
ineficaces e inoponibles frente a los
acreedores los gravámenes, transferen-
cias, contratos y demás actos jurídicos,
sean a título gratuito u oneroso, que no
se refieran al desarrollo normal de la
actividad del deudor, que perjudiquen su
patrimonio y que hayan sido realizados
o celebrados por éste dentro del año
anterior a la fecha en que es sometido al
procedimiento concursal.
De la misma manera, se declararán inefi-
caces e inoponibles frente a los acreedo-
res, los actos jurídicos que se detallan a
continuación, celebrados entre la fecha
en que el deudor presentó su solicitud
para acogerse a alguno de los procedi-
mientos concursales, fue notificado de
la resolución de emplazamiento o fue
notificado del inicio de la disolución y
liquidación hasta el momento en que la
Junta de Acreedores nombre o ratifique a
la administración del deudor o se aprue-
be y suscriba el respectivo Convenio de
Liquidación, según sea el caso:
a) Todo pago anticipado por obligacio-
nes no vencidas, cualquiera sea la
forma en que se realice;
b) Todo pago por obligaciones vencidas
que no se realice de acuerdo a la
forma pactada o establecida en el
contrato o en el título respectivo;
c) Los actos y contratos a título oneroso,
realizados o celebrados por el insol-
vente que no se refieran al desarrollo
normal de su actividad;
d) Las compensaciones efectuadas entre
obligaciones recíprocas entre el deu-
dor y sus acreedores;
e) Los gravámenes constituidos y las
transferencias realizadas por el deu-
dor con cargo a bienes de su propie-
dad, sea a título oneroso o a título
gratuito;
f) Las garantías constituidas sobre bienes
del deudor, dentro del plazo referido,
para asegurar el pago de obligaciones
contraídas con fecha anterior a éste;
g) Las ejecuciones judiciales o extraju-
diciales de su patrimonio, desde la
difusión del concurso; y
h) Las fusiones, absorciones o escisiones
que impliquen un detrimento patri-
monial.
9. Modalidades del procedi-
miento concursal
La Ley General del Sistema Concursal
regula dos tipos de procedimientos con-
cursales, cada uno de los cuales busca
finalidades distintas y posee sus propias
reglas.
9.1. Procedimiento concursal ordi-
nario
Así, el procedimiento concursal ordinario
puede ser iniciado a solicitud del propio
deudor o por pedido de sus acreedores.
Inicio del procedimiento
La solicitud de acogimiento al proce-
dimiento concursal ordinario procede
cuando el deudor se encuentre en alguna
de las siguientes situaciones:
- Que más de un tercio del total de sus
obligaciones se encuentren vencidas
e impagas por un período mayor a
treinta días calendario;
- Que tenga pérdidas acumuladas,
deducidas las reservas, cuyo importe
sea mayor al tercio del capital social
pagado.
La solicitud efectuada por el propio deu-
dor debe señalar su pedido de acceder a
una reestructuración o una liquidación.
Para acceder a la reestructuración, el deu-
dor debe presentar un informe suscrito
por su representante legal y por contador
público colegiado, que sus pérdidas acumu-
ladas, deducidas las reservas, no superan al
total de su capital social pagado. El deudor
también especificará los mecanismos y re-
querimientos necesarios para hacer viable
su reflotamiento, y presentará una proyec-
ción preliminar de sus resultados y flujo
de caja por un período de dos años.
El sometimiento del deudor a solicitud de
los acreedores requiere de una solicitud
presentada por uno o varios acreedores,
cuyos créditos se encuentren vencidos
por más de treinta días y siempre que
representen al menos cincuenta UITs.
No procederá la solicitud con respecto a
créditos que se encuentren garantizados
con bienes del deudor o de terceros,
salvo cuando la ejecución de las garan-
tías sea infructuosa. Tampoco procede la
solicitud con respecto a deudores que se
encuentren tramitando su disolución y
liquidación de conformidad con la Ley
General de Sociedades.
Una vez que se admite la solicitud, se le
notifica al deudor para que éste la responda,
procediendo al pago de los créditos, ofre-
ciendo pagar los créditos o cuestionando
los créditos contenidos en la solicitud.
Si no se produce al pago de los créditos y
la oposición del deudor es desestimada, se
declara abierto el concurso y se procede a
publicar el inicio del procedimiento.
Una vez hecha la publicación, los acree-
dores deben solicitar, dentro de los treinta
días siguientes, el reconocimiento de sus
créditos para participar en el proceso.
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Reconocimiento de créditos
El reconocimiento de los créditos no es
para tener derecho al cobro, sino para
participar en las juntas de acreedores. Si
no se presenta más de un acreedor para
que reconozcan su crédito, el procedi-
miento se termina.
Para el reconocimiento de su crédito,
los acreedores deben presentar toda la
documentación e información necesarias
para sustentar la existencia y exigibilidad
del crédito, indicando los montos por
concepto de capital, intereses y gastos
liquidados a la fecha de publicación
del aviso de sometimiento al concurso.
Asimismo, deberán invocar el orden de
prelación que les corresponde en caso de
liquidación del patrimonio del deudor.
Los acreedores deben acompañar a su so-
licitud de reconocimiento una declaración
jurada sobre la existencia o inexistencia
de vinculación con el deudor. Para este
efecto, se consideran como situaciones
de vinculación a las siguientes:
a) El parentesco hasta el cuarto grado
de consanguinidad o segundo de
afinidad entre ambas partes o entre
una de ellas y los accionistas, socios,
asociados de la otra parte o entre
una de ellas y los accionistas, socios
o asociados de la otra o entre quienes
ostenten tal calidad.
b) El matrimonio o concubinato, presen-
te o pasado.
c) La relación laboral, presente o pa-
sada, que implique el ejercicio de
labores de dirección o de confianza.
d) La propiedad, directa o indirecta del
acreedor o deudor en algún negocio
de su respectiva contraparte. Están
excluidos de esta condición los tra-
bajadores que sean acreedores de
las cooperativas de trabajo a las que
hubieran pertenecido.
e) La asociación o sociedad, o los
acuerdos similares entre acreedor y
deudor.
f) La existencia de contabilidad común
entre las actividades económicas de
acreedor y deudor.
g) La integración común de un grupo
económico en los términos señalados
en la ley de la materia.
h) Cualquier otra circunstancia que im-
plique una proximidad relevante de
intereses entre acreedor y deudor.
Una vez reconocidos los créditos, se
convoca a la junta de acreedores,
en la cual se tomarán las decisiones
relativas al destino de deudor y al
nombramiento de los administradores
o liquidadores, según sea el caso. Si la
junta de acreedores decide reestructurar
al deudor, entonces se aprueba un Plan
de reestructuración. Los pagos de los
créditos se hacen de acuerdo al Plan.
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Únicamente si se decide la disolución
y liquidación del deudor, será obliga-
torio que el pago de los créditos se
haga en función al siguiente orden de
prelación:
• Primero: Remuneraciones y be-
neficios sociales adeudados a los
trabajadores, aportes impagos al
Sistema Privado de Pensiones o a los
regímenes previsionales administra-
das por la Oficina de Normalización
Previsional, la Caja de Beneficios y
Seguridad Social del Pescador u otros
regímenes previsionales creados por
ley, así como los intereses y gastos
que por tales conceptos pudieran
originarse;
• Segundo: Aportes impagos al Seguro
Social de Salud incluyendo los intere-
ses, moras, costas y recargos que éstos
generen; y los créditos alimentarios;
• Tercero: Los créditos garantizados con
hipoteca, prenda, anticresis, warrants,
derecho de retención o medidas cau-
telares que recaigan sobre bienes
del deudor, siempre que la garantía
correspondiente haya sido constituida
o la medida cautelar correspondiente
haya sido trabada con anterioridad a
la fecha de publicación a que se refie-
re el artículo 32º. Las citadas garantías
o gravámenes, de ser el caso, deberán
estar inscritas en el registro antes de di-
cha fecha, para ser oponibles a la masa
de acreedores. Estos créditos mantienen
el presente orden de preferencia aun
cuando los bienes que los garanti-
zan sean vendidos o adjudicados
para cancelar créditos de órdenes
anteriores, pero sólo hasta el monto
de realización o adjudicación del bien
que garantizaba los créditos;
• Cuarto: Los créditos de origen tribu-
tario del Estado, sean tributos, multas,
intereses, moras, costas y recargos; y,
• Quinto: Los créditos no comprendidos
en los órdenes precedentes; la parte de
los créditos tributarios que, conforme
al literal d) del artículo 48º.3 de la Ley,
sean transferidos del cuarto al quinto
orden; y el saldo de los créditos del
tercer orden que excedieran del valor
de realización o adjudicación del bien
que garantizaba dichos créditos.
Junta de Acreedores
Las decisiones que se adoptan al interior
del procedimiento concursal ordinario
son tomadas por la Junta de Acreedores,
conformada por todos los acreedores
reconocidos y un representante del
Indecopi. En la Junta, los votos de los
acreedores tienen un peso determinado
por el porcentaje que representan sus
créditos sobre el total de los créditos que
forman parte del concurso.
La Junta se instala en virtud a la convo-
catoria que debe efectuar el Indecopi
X
dentro de los diez días siguientes a la
publicación del aviso que contiene el
resumen de las solicitudes de reconoci-
miento de créditos aprobadas.
El deudor puede participar en las reunio-
nes de la Junta de Acreedores únicamente
para manifestar su posición con respecto
al procedimiento concursal, pero no tiene
derecho a voto.
Para su participación en las Juntas, los
acreedores pueden asistir personalmente
o hacerse representar, para lo cual debe-
rán acreditar a sus representantes con
una anticipación no menor de dos días a
la fecha convocada. Cuando se trate de
acreedores personas jurídicas podrán ser
representadas por su representante acre-
ditado o por cualquier persona a quien
éste delegue su representación mediante
carta poder simple con firma legalizada.
En su reunión de instalación, la Junta de
Acreedores puede pronunciarse sobre los
siguientes aspectos:
a) Elección de sus autoridades.
b) Decisión sobre el destino del deudor.
c) Aprobación del régimen de adminis-
tración o designación del Liquidador,
de ser el caso.
d) Aprobación del Plan de Reestructura-
ción o del Convenio de Liquidación,
de ser el caso.
e) Nombramiento del Comité de Junta
de Acreedores y delegación de facul-
tades.
De manera general, la Junta de Acreedo-
res tiene las siguientes atribuciones:
a) Decidir el destino del deudor, pu-
diendo optar entre cualquiera de las
siguientes alternativas:
• El inicio de una reestructuración
patrimonial conforme a lo esta-
blecido en el Capítulo V del Título
II de la Ley; o
• La disolución y/o liquidación, con
excepción de los bienes inembar-
gables, en cuyo caso ingresará a
una disolución y liquidación confor-
me a lo establecido en el Capítulo
VI del Título II de la Ley;
b) Supervisar la ejecución de los acuer-
dos que haya adoptado conforme al
literal anterior, para lo cual podrá
tomar todas las medidas que con-
sidere pertinentes;
c) Solicitar al administrador o liquida-
dor, según el caso, la elaboración de
informes económicos financieros que
considere necesarios para la adopción
de sus acuerdos;
d) Designar de entre sus miembros a un
Comité en el cual podrá delegar en todo
o en parte las atribuciones que le
confiere esta Ley, con excepción de
la decisión a que se refiere el literal a)
del presente artículo, la aprobación del
Plan de Reestructuración o Convenio
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de Liquidación, según el caso, y sus
modificaciones; y
e) En caso de que la Junta de Acreedores
decida por la reestructuración y opte
por la capitalización de sus acreencias,
podrá en cualquier momento ajustar el
patrimonio del deudor, previa auditoría
económica, realizada por auditores
registrados ante el Indecopi.
Decisión sobre el destino del deudor
Tal como hemos mencionado, la Junta
de Acreedores debe tomar la decisión
acerca del destino del deudor, pudiendo
optar por su reestructuración o por su
disolución y liquidación.
• Reestructuración patrimonial
Si la Junta de acreedores decide que
el deudor puede continuar con su ac-
tividad empresarial, entonces se inicia
una etapa de reestructuración por el
plazo que se establezca en el Plan de
Reestructuración correspondiente.
Como parte de la reestructuración la
Junta debe decidir cuál será el régi-
men de administración temporal del
deudor durante esta etapa. Siendo
así, la Junta puede optar por:
a) La continuación del mismo régi-
men de administración;
b) La administración del deudor por
un Administrador inscrito ante el
Indecopi.
c) Un sistema de administración
mixta que mantenga en todo o en
parte la administración del deu-
dor e involucre obligatoriamente
la participación de personas natu-
rales y/o jurídicas designadas por
la Junta.
Durante la reestructuración queda en
suspenso la competencia de la Junta
de Accionistas o de Asociados o el ti-
tular, cuyas funciones serán asumidas
por la Junta de Acreedores, la cual
podrá adoptar todos los acuerdos
necesarios para la administración y
funcionamiento del deudor durante
la reestructuración, incluyendo la fa-
cultad de aprobar balances, acordar la
transformación, fusión o escisión de la
sociedad, cambio de razón, objeto o
domicilio social, aumentos de capital
y modificaciones estatutarias.
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El plan de reestructuración que debe
ser aprobado por la Junta de Acreedo-
res, contiene las reglas aplicables para
que el deudor pueda reflotar su nego-
cio a la vez que se va cumpliendo con
el pago de los créditos comprendidos
en el concurso. Cabe señalar que el
pago de los créditos se efectúa en la
forma, plazos y prelación que señale
el propio Plan de Reestructuración.
Si se incumple el Plan de Reestructura-
ción, cualquier acreedor puede solicitar
que se declare la disolución del deudor
y se proceda a su liquidación. De la
misma manera, si la Administración
nombrada determina que la reestruc-
turación no es viable, deberán solicitar
también el cambio del destino del deu-
dor para su disolución y liquidación.
En cualquier caso, cuando lo soliciten
acreedores que representen el 30%
de los créditos reconocidos, se podrá
cambiar la decisión sobre el destino del
deudor.
• Disolución y liquidación
Como se ha señalado, la Junta de
acreedores puede decidir la disolución
y liquidación del deudor si considera
que no existe posibilidad de reestruc-
turarlo. En tal supuesto, se procede a
la liquidación del patrimonio del deu-
dor para efectuar el pago de los créditos
hasta donde alcance dicho patrimonio
y siguiendo el orden de prelación
señalado con anterioridad.
Se debe tener en cuenta que esta
disolución y liquidación es distinta
a la regulada por la Ley General de
Sociedades. Aunque ambos proce-
dimientos tienen el mismo objetivo,
en la liquidación de la Ley General
de Sociedades no es obligatorio se-
guir ningún orden de prelación para
efectuar los pagos a los acreedores.
Acordada la disolución y liquidación,
se debe aprobar un Convenio de Li-
quidación, que contendrá las reglas
que debe seguir el liquidador para
liquidar el patrimonio del deudor.
Si se cubren todos los créditos con el
patrimonio del deudor, el remanente
es entregado a los socios o titulares
del deudor y, posteriormente, el
liquidador debe solicitar la inscrip-
ción de la extinción del deudor ante
los Registros Públicos, si se trata de
personas jurídicas.
Pero, si se agota el patrimonio del
deudor y quedan obligaciones pen-
dientes, el liquidador debe proceder
a solicitar la declaración de quiebra del
deudor.
La quiebra se tramita ante el Poder Ju-
dicial y tiene por efecto la desaparición
del deudor, si fuera persona jurídica y
la inhabilitación para el deudor per-
sona natural de formar sociedades o
participar en ellas, representar a una
persona jurídica, o administrar o liqui-
dar patrimonios de personas naturales
y jurídicas.
La inhabilitación antes señalada se
levanta luego de cinco años.
El procedimiento de quiebra regu-
lado en la Ley General del Sistema
Concursal también se aplica para
los procedimientos de disolución y
liquidación tramitados en virtud a la
Ley General de Sociedades.
9.2. Procedimiento concursal preven-
tivo
Finalmente, la Ley General del Sistema
Concursal regula un procedimiento preven-
tivo que únicamente procede a solicitud del
propio deudor y siempre que no se encuen-
tre en las situaciones que ameritan su some-
timiento al procedimiento ordinario. Este
procedimiento tiene por finalidad lograr
un acuerdo global de refinanciamiento
con los acreedores para evitar incurrir en
situación de insolvencia.
Dentro de este procedimiento también
se procede a efectuar un reconocimiento
de los créditos de los acreedores que
quedarán sujetos al Convenio Global de
Refinanciamiento que se debe aprobar
para darle las facilidades al deudor para
cumplir con sus deudas.
Si el deudor lo solicita, se aplica una
suspensión de la exigibilidad de sus
obligaciones, la cual se mantendrá hasta
que se apruebe el Acuerdo Global de
Refinanciamiento. Pero, si dicho acuerdo
no es aprobado, entonces el Indecopi
puede proceder a someter al deudor al
procedimiento concursal ordinario si así
lo aceptan el 50% de sus acreedores.
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