Professional Documents
Culture Documents
إثبـات الوقـف في التشريـع الجزائـري
إثبـات الوقـف في التشريـع الجزائـري
344
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
األوقاف بأنه "حبس العني عن التملك على وجه التأبيد والتصدق باملنفعة على الفقراء أو
على وجه من وجوه الرب واخلري".
ولطاملا عين الفقه الشرعي والقانوني وعلى غراره التشريعات بهذا الصنف املتميز
من امللكية ،لكونه يكتسي أهمية كبرية ،فهو يؤدي وظيفة نبيلة تعود بالنفع على
الواقف بتحصيل األجر والثواب من اهلل عز وجل ،وهو من جهة أخرى يؤدي وظيفة
مزدوجة اجتماعية واقتصادية من خالل حتقيق التكافل االجتماعي واستغالل الوقف
وتنميته مبختلف اآلليات اليت كرسها املشرع يف هذا اجملال.
ولعل من أهم املسائل اليت تثار بشأن الوقف مسألة اإلثبات ،سواء أما القضاء يف
حالة وجود نزاع أو بغرض تفعيل عملية حصر األمالك الوقفية اليت تباشرها السلطة
املكلفة باألوقاف منذ سنوات.
هذا ما دفع باملشرع إىل تنظيم مسألة إثبات الوقف من خالل املادة املادة 53من
القانون 91- 19املؤرخ يف 9119/10/72املتعلق باألوقاف املعدل واملتمم ،واليت
تنص على أنه" :يثبت الوقف جبميع طرق اإلثبات الشرعية والقانونية." ...
غري أن املشرع اكتفى بهذا النص ومل يوضح لنا طبيعة هذه الطرق الشرعية
والقانونية ،وهذا ما يدفعنا إىل البحث عن هذه الطرق ،مما يتعني معه الرجوع إىل
النصوص القانونية والقواعد العامة من جهة والشريعة اإلسالمية من جهة أخرى،
باإلضافة إىل الطرق اليت استحدثها املشرع يف هذا اجملال ،وهذا ما يدفعنا إىل طرح
اإلشكالية التالية :ما هي طبيعة الطرق اليت رصدها املشرع إلثبات الوقف؟
كما ميكننا يف ضوء اإلشكالية أعاله طرح التساؤلني التاليني:
-ما مدى ججية هذه الطرق يف اإلثبات؟
-وهل هذه الطرق كفيلة بضمان احلماية القانونية هلذا الصنف املتميز
من امللكية؟
وعلى هذا األساس ،سنقسم الدراسة إىل مبحثني كاآلتي:
345
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
346
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
وبالرجوع إىل قانون األوقاف ،جند أن املشرع اشرتط الكتابة صراحة يف الوقف،
وذلك تطبيقا لنص املادة 09من قانون األوقاف اليت نصت على" :جيب على الواقف أن
يقيد الوقف بعقد." ...
والعقد بهذا املفهوم هو تلك الوثيقة اليت تثبت العال قة التعاقدية أو التصرف املنشىء
للوقف ،والعقد الذي تثبت به التصرفات القانونية مبا فيها الوقف ،يشمل يف حد ذاته
مخسة أنواع من العقود ،نتناوهلا يف الفرع الثاني.
الفرع الثاني :أنواع العقود اليت يثبت بها الوقف
أوال -العقد الرمسي (التوثيقي) :وقد عرفته املادة 570من القانون رقم 90- 88
املؤرخ يف 9188/13/15املتضمن املدني املعدل واملتمم بقوهلا" :العقد الرمسي عقد
يثبت فيه موظف أو ظابط عمومي أو شخص مكلف خبدمة عامة ما مت لديه أو ما
تلقاه من ذوي الشأن وذلك طبقا لألشكال القانونية ويف حدود سلطته واختصاصه".
والعقد الرمسي عر ف عدة أشكال تبعا لألوضاع التارخيية اليت مرت بها اجلزائر
واليت كان هلا انعكاس بالغ األثر على املنظومة القانونية بشكل خاص.
قبل اإلستقالل :خالل مرحلة االستعمار الفرنسي ،مل يكن بامكان الواقفني
اللجوء إىل املوثقني الفرنسيني لعدم موافقة ذلك أحكام الوقف اإلسالمي.
أما بعد اإلستقالل حتى سنة :1791وبصدور قانون التوثيق مبوجب األمر 21- 19
املؤرخ يف 9121/97/93املتضمن قانون التوثيق املعدل واملتمم الذي بدأ سريانه يف
، 9129/19/19والذي كان يف ظله املوثق موظفا عاما ،مل يكن اللجوء إىل التوثيق
ملزما ،إذ كانت التصرفات ال تزال تثبت بالعقود العرفية.
وبعد تعديل قانون التوثيق يف 9188/12/97مبوجب القانون 72- 88املعدل
واملتمم والذي أكد على ضرورة إفراغ العقود الناقلة للملكية واحلقوق العينية العقارية
يف الشكل الرمسي دون أن خيص الوقف بالذكر ،حتى صدور القانون رقم 99- 80
املؤرخ يف 9180/10/11املتضمن قانون األسرة املعدل واملتمم باألمر 17- 13املؤرخ
يف 7113/17/72والذي نص على إثبات الوقف من خالل املادة 792اليت نصت على:
"يثبت الوقف مبا تثبت به الوصية." ....
347
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
348
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
غري أنه من جهة أخرى ،فقرار احملكمة العليا أعاله ،جاء خمالفا لروح نص املادة
97من قانون التوثيق واليت تشرتط الكتابة الرمسية يف كل املعامالت العقارية مهما
)(7
كان نوعها حتت طائلة البطالن.
ثالثا -العقد الشرعي :و هو ذلك العقد الذي حيرره القاضي الشرعي ،والعقود
الشرعية تكتسي قوة ثبوتية مبا يف ذلك عقود الوقف ،وهو ما قررته احملكمة العليا
بقوهلا" :من املستقر عليه فقها وقضاء أن العقود اليت حيررها القضاة الشرعيون
تكتسي نفس الطابع الرمسي الذي تكتسيه العقود احملررة من طرف األعوان
العموميني ،وتعد عنوانا على صحة ما يفرغ فيها من اتفاقات وما تنص عليه من تواريخ،
)(8
حبيث ال ميكن إثبات ما هو مغاير أو معاكس لفحواها".
رابعا -العقد اإلداري :احلالة اليت يثبت فيها الوقف بالعقد اإلداري ،هي احلالة اليت
يكون فيها مدراء مالك الدولة ورؤساء البلديات حمررين لعقود وقف تكون فيها
املؤسسات الوقفية مشيدة أو يراد تشييدها على أرض تابعة ألمالك الدولة ،ومت
ختصيصها إلجناز مشاريع دينية ،وهذا تطبيقا للمادة 05من قانون األوقاف اليت تنص
على" :تستفيد السلطة املكلفة باألوقاف من دفع الثمن بالدينار الرمزي للقطع األرضية
اليت تشيد فوقها املساجد إذا كانت هذه القطع من األمالك الوطنية".
وكذلك تعترب عقودا إدارية مثبتة للوقف ،عقود إسرتجاع األمالك الوقفية اليت
)(9
كانت موضوع تأميم يف إطار قانون الثورة الزراعية.
خامسا -العقد القضائي :و مثال ذلك احلالة اليت يصدر فيها حكم أو قرار قضائي
بأحقية املوقوف عليه مبنفعة عقار موقوف أو حكم بانعدام العقب أو انقراضه ...إخل يف
الوقف اخلاص) ،(10وذلك تطبيقا لنص املادة 77من قانون األوقاف –امللغاة ،(11)-
واليت نصت ع لى" :تبقى األوقاف اخلاصة حتت تصرف أهلها الشرعيني احملددين حسب
شروط الواقف أو الذين صدر حكم القاضي بإحلاقهم الوقف. " .
.وهنا يقوم أعوان القضاء وأمني الضبط بتحرير عقد قضائي مبا جاء فيه ،والذي
يعترب وسيلة إلثبات الوقف.
350
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
351
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
بعده .أما إ ذا كان حمجورا عليه لسفه مل يصح إقراره بالوقف ،وإذا كان حمجورا
عليه لدين توقف إقراره على إجازة دائنيه.
وإذا أقر الشخص وهو يف مرض املوت بأنه قد وقف عقارا ،يثبت الوقف بإقراره
هذا ،ويكون يف حكم من أنشأ الوقف يف مرض املوت ،فتسري عليه أحكام وقف
املريض من حيث تقيد نفاذه بثلث املال.
وإذا أقر ورثة املتوفى أن مورثهم قد وقف عقاره يف حال حياته ،صح اإلقرار ويثبت به
الوقف ،أما إذا كان على املورث دين أو كانت له وصية وال مال له غري العقار
)(14
املوقوف ،فإنه يباع منه ما يوفى به دينه وتنفذ وصيته.
الفرع الثاني :الشهادة
تعد الشهادة من أهم وسائل إثبات أصل الوقف يف الشريعة والقانون ،لذا وجب علينا
التطرق إىل تعريفها وحجيتها يف اإلثبات.
أوال -تعريف الشهادة
الشهادة يف اإلصطالح الفقهي هي إخبار اإلنسان حبق لغريه على غريه.
و قد عرفها ابن عرفة بقوله" :الشهادة قول هو حبيث يوجب على احلاكم بسماعه
)(15
احلكم مبقتضاه إن عدل قائله مع تعدده أو حلف طالبه ".
ثانيا -حجية الشهادة يف اإلثبات
الشهادة ثابتة بالدليل الشرعي يف القرآن الكريم والسنة النبوية الشريفة ،وقد ورد
لفظ الشهادة يف القرآن الكريم باحلث عليها بصيغة األمر يف قوله عز وجل :ﭽ
ﮌ ﮍ ﮎﮏﭼ الطالق ،اآلية . 7كما جاءت بنفس املعنى بصيغة النهي يف قوله
تعاىل :ﭽﭨ ﭩ ﭪﭼ البقرة ،اآلية .785
ومن السنة النبوية الشريفة قوله –صلى اهلل عليه وسلم ":-أال أخربكم خبرب
)(16
الشهداء ،الذي يأتي بشهادته قبل أن يسأهلا".
والشهادة عند املسلمني أقوى األدلة على اإل طالق بعد اإلقرار .وسلطان الشهادة
كمبدأ عام يشمل مجيع اجملاالت دون استثناء ومهما بلغت قيمة النزاع ،والوقف واحد
352
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
من هذه اجملاالت اليت يتم اإلثبات فيها بالشهادة .واألصل يف الشهادة أن يشهد الشخص
بناء على مستند علمه هو ،حبيث جيتمع لديه التحمل واألداء معا ،واستثناء على األصل
أجاز الفقهاء يف مسألة إثبات الوقف شهادة السماع.
وشهادة السماع هي الشهادة اليت يصرح فيها الشهود بأنهم يستندون يف ما يشهدون
به إىل ما مسعوه من غريهم ،فيقولون يف الوقف مثال" :ما زلنا نسمع من أهل الفضل
)(17
والعدل أن األرض الفالنية هي أرض وقف." ...
وقد أخذ املشرع بالشهادة كوسيلة إثبات واعرتاف بطبيعة امللك الوقفي العام ،من
خالل املادة 18فقرة 13من قانون األوقاف اليت نصت على أنه تعترب من األوقاف
العامة املصونة" :األمالك اليت تظهر تدرجييا بناء على وثائق رمسية أو شهادات أشخاص
عدول من األهالي وسكان املنطقة اليت يقع فيها العقار" .كما وقد جاء يف فتوى
صادرة عن اجمللس اإلسالمي األعلى يف 9181/19/92أنه" :إذا ثبت بشهادة مجاعة
من املسلمني أو شهادة رمسية أن احملل قد بناه مجاعة من املسلمني لتقام فيه الصلوات
)(18
فهو هلم".
وجتدر اإلشارة إىل أن وقف الصيب غري ص حيح مطلقا سواء كان مميزا أو غري مميز
وفقا لنص املادة 51من قانون األوقاف ،واليت أحالتنا عليها املادة 53من قانون
األوقاف) ،(19وبالتبعية فال تقبل شهادة هذه الفئة ومن هم يف حكمهم.
املبحث الثاني :الطرق املستحدثة يف إثبات الوقف
حرصا منه إلضفاء الصبغة الشرعية والقانونية لألمالك الوقفية وحماولة حصرها،
فقد استحدث املشرع طرقا جديدة لإلثبات تتمثل يف "الشهادة الرمسية إلثبات امللك
الوقفي" ،اليت يتم إعدادها بناء على توافر"وثائق اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك
الوقفي" ،واليت يتم قيدها يف سجل خاص يسمى "السجل اخلاص بامللك الوقفي"،
ومجيعها وضع هلا املشرع منوذجا خاصا.
وعلى هذا األساس سنتطرق أوال إىل وثيقة اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي
والسجل اخلاص به (يف مطلب أول) ،وبعدها إىل الشهادة الرمسية (يف املطلب الثاني).
353
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
املطلب األول :وثيقة اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي والسجل اخلاص به
الفرع األول :وثيقة اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي
استحدث املشرع وثيقة اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي مبوجب املرسوم
التنفيذي رقم 550- 7111املؤرخ يف 7111/91/70املتضمن إحداث وثيقة اإلشهاد
املكتوب إلثبات امللك الوقفي وشروط وكيفيات إصدارها وتسليمها.
وتطبيقا للمرسوم أعاله ،ويف إطار عملية البحث وحصر األمالك الوقفية ،صدرت
)(20
املذكرة الوزارية رقم 988املؤرخة يف .7117/10/99
فوفقا للمذكرة أعاله ،تقيد وثيقة اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي يف السجل
اخلاص بامللك الوقفي) ،)79( (21مع مراعاة ما يلي:
-توفري وثيقة اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي بالعدد الكايف وفقا للنموذج
امللحق باملرسوم 550- 7111املؤرخ يف ،7111/91/70وذلك بورق من نوع ممتاز.
-تسليم وثيقة اإلشهاد املكتوب إىل كل شخص يريد اإلدالء بشهادته حول ملك
عقاري وقفي.
-وجوب توقيع وثيق ة اإلشهاد من قبل الشاهد ،ويصادق عليها من طرف املصلحة
املختصة بالبلدية أو أي سلطة أخرى مؤهلة قانونا ،وذلك قبل إيداعها لدى مديرية
الشؤون الدينية واألوقاف املختصة إقليميا لتسجيلها.
-تسجيل وثائق اإلشهاد املكتوب بالسجل اخلاص بامللك الوقفي على ضوء
املعلومات املطلوبة واملوضحة أعاله ،مع إعطاء رقم ترتييب لكل وثيقة إشهاد.
-عند إيداع وثيقة اإلشهاد املكتوب باملديرية ،تقيد يف سجل اإليداع قبل تسجيلها
يف السجل اخلاص بامللك الوقفي ،مع تسليم وصل إيداع للشاهد.
الفرع الثاني :السجل اخلاص بامللك الوقفي. :
يف نفس اإلطار ،مت استحداث سجل خاص بامللك الوقفي والذي تقيد فيه وثائق
اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي. (22) .
354
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
وتطبيقا للمرسوم 550- 7111املشار إليه ،فقد صدرت املذكرة رقم 988
)(23
املؤرخة يف 7117/10/99اليت جاءت أكثر تفصيال.
حيث يرقم السجل ويؤشر عليه من طرف مدير الشؤون الدينية واألوقاف املختص
إقليميا وميسك من قبله .ويتم القيد يف هذا السجل بعد أكثر من ثالث ( )5إشهادات
مكتوبة إلثبات ملك وقفي معني) ،(24وال يتم تسجيل إال أربعة ( )0منها.
تكون الكتابة بالسجل بكيفية واضحة ومقروءة ،ومينع التحشري والكشط ،ويف
حالة اخلطأ يتم تشطيبه ويكتب أمامه الصحيح.
يعطى رقم ترتييب لكل وثيقة إشهاد مكتوب حسب تسجيلها يف السجل.
يسطر خط باحلرب بعد االنتهاء من تسجيل أربع ( ) 0وثائق إشهاد مكتوب متعلقة
مبلك وقفي معني .وخيضع هذا السجل إىل الرتتيبات املوضحة فيما يلي:
-الرقم :ويقصد به الرقم الرتتييب الذي يعطى لكل وثيقة إشهاد مكتوب إلثبات
امللك الوقفي ،وهو ترتيب غري منقطع.
-التاريخ :و هو يوم تسجيل وثيقة اإلشهاد يف السجل ،وهو نفس التاريخ الذي حتمله
وثائق اإلشهاد األربعة.
-أمساء الشهود :حيث تذكر اهلوية الكاملة (اللقب -االسم -اسم األب -
تاريخ ومكان الوالدة -العنوان).
-نوع امللك الوقفي :وحيدد يف هذه اخلانة طبيعة امللك الوقفي ،واملتمثلة يف كونه
أرضا فالحية أو أرضا صاحلة للبناء أو حمال معدا للسكن أو حمال جتاريا ...اخل
-املوقع :و ذلك بتحديد عنوان امللك الوقفي مع إبراز البلدية والدائرة وحدوده ،أي
ما حيده من الشمال ،من اجلنوب ،من الشرق ومن الغرب.
-املساحة اإلمجالية :يقصد بها مساحة امللك الوقفي مبا فيها املبنية وغري املبنية.
-ملساحة املبنية :فإذا كان هناك جزء من امللك الوقفي مبنيا ،تذكر مساحته.
-املساحة غري املبنية :كذلك األمر إذا كان هناك جزء من امللك الوقفي غري
مبين ،فتذكر مساحته.
355
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
-تقرير اخلبري العقاري :إذ أنه بعد مجع وثائق اإلشهاد املكتوب املطلوبة ،يطلب
مدير الشؤون الدينية واألوقاف من مكتب اخلربة العقارية املعتمد لدى الوزارة يف إطار
عملية حصر ممتلكات األوقاف ،أن يعد له تقريرا ،ويتم االستناد عليه يف تعيني امللك
ال وقفي ،وعلى هذا األساس يذكر رقم وتاريخ تقرير اخلبري يف السجل.
-توقيع املدير :يوقع مدير الشؤون الدينية واألوقاف املختص إقليميا على السجل
بعد استكمال كل البيانات اخلاصة بامللك الوقفي املعين.
-املالحظات :ويشار يف هذه اخلانة إىل رقم ملف امللك الوقفي حمل وثائق اإلشهاد،
ويشار كذلك إىل أي معلومات توضيحية أو ضرورية وال مناص من ذكرها.
املطلب الثاني :الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي:
يثور التساؤل حول طبيعة هذه الشهادة والشخص املؤهل إلعدادها وكذا كيفيات
إشهارها ،وهو ما سنتناوله يف الفرعني التاليني:
الفرع األول :طبيعة الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي والشخص
املؤهل إلعدادها
أوال -طبيعة الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي
حدد املشرع شكل وحمتوى هذه الشهادة وفقا للقرار الوزاري املؤرخ يف
7119/13/70حيدد شكل وحمتوى الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي.
وبعد استيفاء كافة الشروط اليت سبق بيانها -خبصوص وثيقة اإلشهاد
املكتوب ،-وتسجيل أربع ( ) 0وثائق من اإلشهاد املكتوب إلثبات امللك الوقفي وبعد
تسجيلها يف السجل اخلاص به ،يقوم مدير الشؤون الدينية واألوقاف املختص إقليميا
بإعداد شهادة رمسية خاصة بامللك الوقفي حمل اإلشهاد ،وذلك يف ظرف مخسة عشر
( ) 93يوما .وختضع الشهادة الرمسية إىل إجراءات التسجيل والشهر العقاري وفقا
إلجراءات حمددة قانونا ) .(25وتطبيقا لذلك ،فقد صدرت التعليمة الوزارية
املشرتكة -بني وزارة الشؤون الدينية واألوقاف ووزارة املالية -رقم 11املؤرخة يف
)(26
7117/11/90املتعل قة بإجراءات تدوين الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي.
356
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
وتهدف هذه التعليمة من جهة ،إىل شرح األسس القانونية اليت يتم مبقتضاها إعداد
الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي ،ومن جهة أخرى ،ونظرا لضرورة توحيد سبل
العمل ،إىل حتديد بعض الطرق التطبيقية اخلاصة املتعلقة بتنفيذ إجراء
اإلشهار العقاري.
غري أن املرسوم التنفيذي 550- 7111أشار يف املادة 13منه إىل إرفاق الشهادة
الرمسية بشرط البطالن عند ظهور أدلة مضادة ،وهذا الشرط كان حمل انتقاد ألنه
من شأنه اإلنقاص من القيمة القانونية هلذه الشهادة ،كما يتنافى مع شرط إشهارها.
ثانيا -الشخص املؤهل إلعداد الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي
جتدر املالحظة يف أول األمر ،أن املادة 70مكرر 99من القانون رقم 12- 19
املؤرخ يف 7119/13/77املعدل واملتمم للقانون 91- 19املؤرخ يف 9119 /10/72
املتعلق باألوقاف ،نصت على " :للسلطة املكلفة باألوقاف حق إبرام عقود يف إطار
أحكام املادة 8أعاله." ...
وهكذا فإن مدير الشؤون الدينية واألوقاف للوالية املعني هلذا املنصب عن طريق
مرسوم ،مؤهل إلعداد الوثائق املعينة بصفته أعلى سلطة مكلفة باألمالك الوقفية على
املستوى احمللي .وجبعل مدير الشؤون الدينية واألو قاف للوالية حمررا للعقود فيما خيص
األمالك الوقفية ،أخذا بعني اإلعتبار مفهوم العقد الرمسي ،كما هو معرف يف املادة
570من القانون املدني مما يدل على أن القيمة القانونية للشهادة الرمسية اخلاصة
بامللك الوقفي هي من قيمة العقد الرمسي ،فإن املادة 70مكرر 9من قانون األوقاف
كرست يف هذا الصدد نفس املبدأ املعمول به بالنسبة ملدير أمالك الدولة للوالية ،الذي
يلعب دور موثق الدولة يف ما خيص األمالك العقارية التابعة للدولة.
وهو السبب الذي من أجله أقر أن تكون الشهادة الرمسية اخلاصة بامللك الوقفي،
احملدد شكلها ومضمونها بقرار وزاري ،موقعة من طرف مدير الشؤون الدينية
واألوقاف للوالية.
357
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
358
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
خامتة
مما سبق بيانه ،يتضح من خالل تأكيد املشرع اجلزائري على اشرتاط الرمسية يف
الوقف ،نيته يف تكريس محاية فعالة لألمالك الوقفية من الضياع مقارنة مع الثروة
اهلائلة من هذه األمالك الضائعة على مدى عقود من الزمن يف ظل غياب عقود رمسية
إلثباتها والتمكني من اسرتجاعها وحصرها.
وإذا كان يفهم اشرتاط املشرع اجلزائري للرمسية والشهر يف الوقف خاصة إذا
كان حمله عقارا ،وذلك مت اشيا مع السياسة التشريعية للملكية العقارية ،فإن هذا
االشرتاط يفهم من جهة أخرى على أنه تأكيد لقناعة املشرع بأن أفضل وسيلة حلماية
األمالك الوقفية من الضياع وحتقيق مقاصد الوقف تتجسد يف اشرتاط الشكلية يف
الوقف ،حيث تكون هذه الشكلية مطلوبة لالنعقاد وليس فقط لإلثبات ،ويتأكد
ذلك بإضفاء املشرع اجلزائري الطابع الرمسي على شهادة الشهود ،وحتويلها إىل شهادة
رمسية ختضع وجوبا إلجراءات التسجيل واإلشهار.
إال أنه ومن جهة أخرى ،ال ميكن بأي حال من األحوال جتاهل حقيقة أن الكثري
من األوقاف –غري املعروفة -تعود إىل مئات السنني ،الشيء الذي يصعب معه العثور
على وثائق الوقف املتعلقة بها ،مما يعين أن التشدد يف مسألة إثبات الوقف ال يصب يف
محاية األوقاف ،هذا مما يقودنا إىل الكشف عن الفرق الدقيق بني مرحلتني خمتلفتني
هما مرحلة توثيق احلقوق ،ومرحلة إثباتها ،والذي يقول بشأنه د .عبد الرزاق األصبحي
بأن" التشدد يف مرحلة اإلثبات قد يضر بوجود احلق ،على عكس التشدد يف مرحلة
التوثيق الذي يزيد من حتصني احلق".
ويف ختام هذه الدراسة نقرتح ما يلي:
-ضرورة تفعيل عملية حصر األوقاف من طرف السلطة املكلفة باألوقاف بتكثيف
اجلهود مع اجلهات املختصة يف هذا اجملال.
-الرجوع إىل أرشيف املوثقني ووزارة العدل واحملافظات العقارية واألرشيف الوطين
وكل اهليئات املختصة اليت هلا عالقة مبجال األوقاف ،ومل ال حتى الرجوع إىل
األرشيف الفرنسي وأرشيف الدولة الرتكية.
359
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
-تفعيل دور اإلعالم مبختلف وسائله ،أوال إلحياء سنة الوقف يف نفوس املواطنني،
وثانيا حلثهم على تفعيل الشهادة الرمسية بكل عقار ميكن أن تكون طبيعته وقفا،
وهذا ما يساعد السلطة املختصة يف عملية حصر األوقاف.
-اإلقتباس واإلستفادة من الدول الرائدة واليت هلا جتارب ناجحة يف جمال األوقاف
خاصة دولة الكويت واليت هلا باع طويل يف هذا اجملال.
-حسم املشرع لتضارب اإلجتهادات القضائية بشأن مسألة إثبات الوقف من خالل
الضبط الدقيق ل لنصوص القانونية ،ومنها تلك املتعلقة بطرق إثبات الوقف.
-عقد ندوات علمية لذوي اإلختصاص يف جمال األوقاف ،وتفعيل البحث العلمي
والدراسات املتخصصة يف هذا اجملال.
-إنشا ء ديوان وطين للوقف ،والذي كان من املفروض إنشاؤه يف إطار املخطط
اخلماسي 7190- 7191للتكفل نهائيا مبلف األوقاف.
اهلوامش:
) (1علم التوثيق الشـرعي هـو علـم يبحـث يف دراسـة العقـود والصـكوك الشـرعية الـيت رويـت عـن الـنيب الكـريم –
صلى اهلل عليه وسلم -والصحابة والعظماء ،وقد ظهر هذا العلم على يد الرسول الكريم عندما اختار بعض
كتابه وخصهم يف كتابة العقود الشرعية والصكوك الثبوتية -أنظر :د .عبد اهلل بن حممد احلجيلـي،
"دراسـة وثائقيـة وقفيـة يف اإلسـالم :وقفيـة عمـر بـن اخلطـاب –رضـي اهلل عنـه ،"-جملـة أوقــاف،
األمانة العامة لألوقاف ،ع ،3السنة الثانية -رمضان 3243ه /نوفمرب 4004م ،ص .303
) (2املرجع نفسه ،ص - 971/919انظر كذلك:
Nacereddine Saidouni, Le Waqf en Algérie à l époque Ottomane, la fondation
publique des awqafs du Kuwait, 1430H-2009, p 11.
) (3املادة 11من قانون االوقاف.
) (4جملة احملكمة العليا ،ع ،9قسم الوثائق ،7110 ،ص.053
) (5قـرار احملكمـة العليـا -غرفـة األحـوال الشخصـية -املـؤرخ يف 9111/99/90حتـت رقـم ،750033جملــة
اإلجتهاد القضائي ،عدد خاص ،7119 ،ص.590
) (6قرار رقم 750033مؤرخ يف 9111/99/90م إ ق غ أ عدد خاص ،7119 ،ص .590
) (7محدي باشا عمر ،عقود التربعات :اهلبة -الوصية -الوقف ،اجلزائر ،دار هومه ،ط ،7110ص .83
) (8قرار احملكمة العليا رقم 01112املؤرخ يف ،9181/10/15اجمللة القضائية ،9117عدد ،19ص .991
360
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102
أ /صورية زردوم إثبات الوقف يف التشريع اجلزائري
361
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد السابع – سبتمرب 5102