Professional Documents
Culture Documents
בעניין שבין:
העותר
נ–ג–ד
ירושלים
המשיב
ראש הממשלה
בית המשפט הנכבד מתבקש בזה ליתן צו על תנאי המכוון למשיב והמורה לו להתייצב בפניו וליתן טעם:
א .מדוע לא יימנע מקבלת "החלטה עקרונית על העמדה לדין בכפוף לשימוע" ,ביחס לתיקי
החקירה של רוה"מ בנימין נתניהו ,בהעדר בסיס חוקי לקבלת החלטה מנהלית כלשהי של היועץ,
ב .מדוע לא יימנע מקבלת "החלטה עקרונית על העמדה לדין בכפוף לשימוע" ומפרסומה ,ביחס
לתיקי החקירה של רוה"מ בנימין נתניהו ,עד לאחר הבחירות לכנסת שיתקיימו ביום 9באפריל
,2019אא"כ יתקיים גם הליך השימוע עצמו ותתקבל החלטתו הסופית לפני מועד הבחירות.
ג .מדוע לא יימנע משיגור "מכתב היידוע השני" ומפרסומו ,ככל ויחליט המשיב לשלוח מכתב זה
לרוה"מ ו/או לבאי כוחו לאחר השלמת כל הפעולות הנדרשות בהתאם "למכתב היידוע הראשון",
בנוסף ,מתבקש בית המשפט הנכבד ליתן צו ביניים המכוון למשיב והמורה לו שלא לפרסם "החלטה
עקרונית על העמדה לדין של רוה"מ בפוף לשימוע" ,ולא לפרסם "מכתב יידוע שני או תוכנו" ,עד להכרעת
לחילופין ,חלף בקשה למתן צו הביניים ,מתבקש בית המשפט הנכבד להכריע בעתירה בתוך
כשבועיים ימים וזאת נוכח הודעת היועץ בפסקה האחרונה בתשובתו ולפיה" ,ההחלטה אינה צפויה
להתקבל במהלך השבועיים הקרובים ,בשל הזמן שעוד נדרש על מנת לגבש החלטה במכלול
התיקים".
.1העותר הינו אזרח ישראל ,עורך-דין במקצועו ,העוסק בין היתר בתחום המשפט המנהלי-חוקתי ,אשר
הגיש עתירות בסוגיות ציבוריות משמעותיות ב 15-השנים האחרונות כעותר ציבורי או כמייצג וחלק
מפסקי הדין שנתנו בהן ,נלמדים באקדמיה{ .הבולטים שבהם – בג"צ 1661/05המועצה האזורית חוף
עזה ואח' נ' כנסת ישראל ואח' ,בג"צ 5261/04עו"ד יוסי פוקס נ' רוה"מ אריאל שרון( ,פורסמו בנבו)}
3
הסוגיה דנא המובאת בפני בית המשפט הנכבד ,הינה סוגיה משפטית עקרונית ,בעלת השלכות .2
ציבוריות מרחיקות לכת על מהות "זכות הציבור לדעת" והיקפה ,באשר לנבחר ציבור שהינו ראש
ממשלה מכהן ,אל מול התערבות משפטית בהליך הבחירות הדמוקרטי ,אשר למיטב ידיעת הח"מ,
.3ההשלכה המיידית ,עשויה להתממש בתוך שבועיים ימים והיא נוכח כוונת היועץ המשפטי
לממשלה ,אשר דווחה לראשונה ביום 6.1.2019בכל אמצעי התקשורת ,מפי מקור בלשכת היועץ
המשפטי לממשלה ,להשלים את הטיפול בתיקי החקירה של רוה"מ נתניהו ,על מנת לפרסם
"החלטה עקרונית להעמיד לדין את רוה"מ נתניהו בכפוף לשימוע" ,ככל וזו תהיה ההחלטה ,עוד
לפני הבחירות לכנסת וייתכן שעוד לפני מועד הגשת הרשימות לוועדת הבחירות המרכזית (.)21.2.19
(המשנה ליועץ ,עוה"ד רז נזרי אישר את הדברים בכנס של המכון הישראלי לדמוקרטיה שהתקיים
ביום 15.1.2019וביום 21.1.19התקיימה פגישה בדיוק בנושא הנדון בין פרקליטי רוה"מ ובין היועץ)
.4ביום ,16.1.2019לאחר שעו"ד רז נזרי אישר כי בכוונת היועץ לפעול כאמור לעיל ,פנה העותר במכתב
ליועץ ודרש ממנו לפעול כפי שפועלת התביעה ביחס לכל אזרח אחר החשוד בפלילים וככל שיגיע
המועד (ללא תלות כלשהי במועד הבחירות) שבו תישקל הגשת כתב אישום בעבירה כלשהי נגד
רוה"מ ,ישגר מכתב יידוע שני לרוה"מ או לבאי כוחו ,חסוי ,מתוך אחריות שלא תהיה הדלפה (כמו
לכל חשוד אחר) ,או לחילופין ,ככל שכוונתו לצאת ידי חובת "זכות הציבור לדעת" במסירת הודעה
פומבית על "החלטה עקרונית על הגשת כתב אישום בכפוף לשימוע" ,הרי שפרסום זה ,ערב בחירות,
ללא קיום השימוע עצמו והגעה להחלטה סופית לפני הבחירות ,מהווה מהלך חד-צדדי לרעת
.5ביום 21.1.2019התקשר העותר ללשכת היועץ לברר מה קורה עם פנייתו והתברר כי המכתב לא
העתק אישור משלוח המכתב בפקס מיום 16.1.2019מצ"ב ומסומן כנספח א'
4
.6בו ביום ( )21.1.2019שיגר העותר מכתב נוסף ליועץ ,בשינויים קלים ,לאור מידע נוסף שפורסם
במשך הימים שחלפו והעותר קיבל אישור מלשכת היועץ (ביום ,21.1.19מזכירה בשם מיכל) כי
העתק המכתב השני שהתקבל בלשכת היועץ ואישור הקבלה מצ"ב ומסומן כנספח ב'
.7בשל סד הזמנים הקצר ,ביקש העותר מהמשיב לקבל תשובה למכתבו בתוך 7ימים.
.8העותר המתין אף מעבר ל 7-הימים שנקב במכתבו ,הן משום שנמסר לו טלפונית מלשכת היועץ
שהנושא בטיפול והן משום שהניח כי היועץ ישיב תוך זמן סביר לדרישה זהה שהועלתה ע"י
.9ואכן ,ביום 1.2.2019שיגר עוזרו הבכיר של היועץ ,עו"ד ד"ר גיל לימון ,את תשובת היועץ
לפרקליטי רוה"מ והיא פורסמה בו ביום לציבור ע"י דוברות משרד המשפטים.
.10היועץ דחה את דרישת פרקליטי רוה"מ ולמעשה ,תשובה זו ופרסומה לציבור מהווה גם דחייה
של פניית העותר ליועץ וככל הנראה משום כך לא נשלחה תשובה פרטנית למשרדו של העותר.
.11יודגש ,כי העותר איננו מייצג את רוה"מ (המשיב הפורמאלי) ואינו עותר בשמו ,אלא כעותר ציבורי
בשם ציבור הבוחרים ,המבקשים למנוע מהמשיב להתערב בהליך הבחירות הדמוקרטי ,שלא
כדין.
.12בהתאם לפסיקת ביהמ"ש הנכבד ,כאשר עסקינן בסוגיה בעלת חשיבות חוקתית הקשורה
ליסודות המשטר הדמוקרטי כגון בהליכי הבחירות וכזו היא העתירה דנא ,יידרש ביהמ"ש
5
לעתירה אף אם קיים נפגע ישיר שאיננו עותר לבג"צ ,ובנוסף ,כאמור לעיל ,הציבור כולו הוא בגדר
.13עמד על כך בית המשפט הנכבד בבג"צ 962/07עו"ד אמיר לירן נ' היועמ"ש (פורסם בנבו),
כדלקמן:
"...עשוי בית המשפט להידרש לעתירה ציבורית גם מקום שקיים נפגע ישיר שנושא
העתירה נוגע לו אך הוא אינו עותר ,וזאת כאשר הסוגיה המועלית בעתירה הינה בעלת
חשיבות חוקתית מן המעלה הראשונה ,המתפרשת מעבר למחלוקת הפרטנית ,וקשורה
בגרעינה ליסודותיו של המשטר הדמוקרטי ולזכויות האדם .כך ,למשל ,נהג בית משפט זה
בעתירה ציבורית בנושא תקינות הליכי בחירות ,המצויים בלב המשטר הדמוקרטי וחופש
הביטוי הפוליטי (פרשת האגודה לזכויות האזרח ,בעמ' ;62-73ז' סגל ,זכות העמידה
בבית המשפט הגבוה לצדק ,1993 ,עמ' .)253בנסיבות כגון אלה ,חשיבות הביקורת
השיפוטית שנועדה להגן על ערכי היסוד של שיטת הממשל גוברת אף על הכלל כי אין
להיענות לעותר ציבורי המתעבר בריב לא לו".
.14בית המשפט הנכבד מתבקש למנוע מהמשיב להתערב בהליך הבחירות הדמוקרטי בדרך של
קבלת "החלטה עקרונית על העמדה לדין בכפוף לשימוע" נגד רוה"מ ,ערב בחירות ,ולקבוע ,כי
ככלל ,ובפרט סמוך למערכת בחירות ,רשאי המשיב להחליט ולפרסם את עמדתו הסופית בלבד,
מכוח סע' 17לחוק יסוד הממשלה ,קרי ,הגשת כתב אישום נגדו או לחילופין ,סגירת תיקי
.15העותר סבור ,כי החלטת היועץ אינה עולה בקנה אחד עם עקרון "זכות הציבור לדעת" ,אלא
להפך ,מדובר על פגיעה בזכות הציבור לקבל את התמונה במלואה וביכולתו להחליט באיזו מפלגה
ומועמדה לראשות הממשלה ,הוא יבחר ,הנכללת בזכות החוקתית של "לבחור ולהיבחר" ,משום
שמדובר בהצגה חלקית בלבד" -כפוף לשימוע" ,ללא תוצאות השימוע ,כאשר עקרון השימוע כולו
.16לעומת זאת ,כאשר היועץ מחליט ערב בחירות לרשויות המקומיות או לכנסת ,לפרסם החלטות
סופיות של סגירת תיקים או הגשת כתבי אישום ,אזי בעיתוי הזה הוא מממש את זכות הציבור
.17באשר לטענת היועץ בתשובתו ,כי קיים תקדים אחד מן העבר ,מחודש פברואר ,2006בו פרסם
היועץ המשפטי לממשלה "החלטה עקרונית" על העמדה לדין של השר צחי הנגבי" ,בכפוף
לשימוע" ,כחודש וחצי לפני הבחירות הכלליות ואילו השימוע נערך אחריהן ,אינה מעידה כי היועץ
דאז נהג כדין והנושא לא נבחן אז בבג"צ ואינה מנמקת ,מדוע היועץ פועל אחרת כעת בעניינו של
השר אריה דרעי ,אשר לגביו נמסרו סיכומי החקירה של המשטרה לפרקליטות לפני למעלה מ3-
חודשים ,אך היועץ לא מוצא לנכון למסור לציבור החלטה בעניינו ערב בחירות וזה נוגד את טענתו
.18לא זו אף זו ,מדובר במקרה חסר תקדים מאז קום המדינה ,שבו תימסר "החלטה" מסוג זה (שעל
טיבה וטבעה נעמוד בהמשך) כנגד ראש ממשלה מכהן והזהירות הנדרשת והמתבקשת ,גדולה לאין
שיעור בכל הנוגע למניעת התערבות במערכת הבחירות .נזכיר כי בעניינו של רוה"מ דאז שרון-
היועץ דאז מר מני מזוז ,סגר את התיק נגדו ללא כתב אישום ובעניינו של רוה"מ דאז אולמרט-הוא
התפטר מתפקידו לפני החלטת היועץ ולמעשה ,סוגיה פרטנית וקרדינאלית זו ,מעולם לא נבחנה
בבג"צ.
.19יוער ,כי העתירה דנא אינה עוסקת כלל בבחינת שיקול דעתו של היועץ לגבי עצם החלטתו האם
להגיש כתב אישום נגד רוה"מ או לסגור את התיקים נגדו ,בבחינת "דיות הראיות" בתיקי
החקירה של רוה"מ (אשר לגביו קיימת פסיקה נרחבת של ביהמ"ש הנכבד שהוא ככלל נמנע
מהתערבות בשיקול דעתו) – עניינה אך ורק שאלת חוקיותה ו/או סבירותה של קבלת "החלטה
עקרונית להעמיד לדין את רוה"מ נתניהו בכפוף לשימוע" ופרסומה ,עוד לפני הבחירות לכנסת,
.20לגופם של דברים ,יש יסוד לעקרון ולפיו ,ההליך הפלילי הקדם משפטי ,שתחילתו בחקירות
המשטרה וסופו בהחלטה סופית של היועץ על הגשת כתב אישום נגד איש ציבור או על סגירת
התיק נגדו ,אמור להתקדם בקצב שלו ,ללא השהיה וללא האצה בשל קיומה של מערכת בחירות
וזאת כאמור בסע' 2ד .להנחיות היועץ המשפטי לממשלה מס' "( 1.1913מדיניות התביעה בניהול
הליכים כלפי נבחרי ציבור ומועמדים בתקופת ערב בחירות")" :ככלל אין מקום להשהות טיפול
בתיקים נגד נבחרי ציבור או מועמדים ,שהגיעו לאחר חקירה לפרקליטות או לתביעה המשטרתית
לצורך החלטה אם להגיש כתב אישום .ואולם הטיפול יהיה תוך מתן הדעת לזהירות הנדרשת."...
.21טענת היועץ בתשובתו ,כי ,ביכול ,תהליך הבחינה של תיקי החקירה נגד רוה"מ לא הואץ בפועל
בשל מערכת הבחירות ,אינה עולה בקנה אחד עם העובדות ובכלל זה ,טיעונים עובדתיים שצוינו
.22תחילה ,ראוי להביא את דבריו של היועץ המשפטי לממשלה במהלך סקירה שנתן בוועדת חוקה,
חוק ומשפט של הכנסת מיום -27.6.18פרוטוקול מס' ,649שבהם עמד על ניתוק הזיקה המוחלט
שאמור להיות בין תהליך בחינת תיקי החקירות והגעה להחלטות ,לבין מועד הבחירות וכדלקמן:
"טוב ,אני אנסה באמת להתייחס לדברים בצורה עניינית .לא נעים להגיד ,אבל התחושה
היא שאולי לא כולם הקשיבו לכול ,אבל בכוונה עשיתי דבר שלא עשיתי עד עכשיו ,חשבתי
שאפשר לעשות את זה בלי לפגוע חלילה בחקירה .זה הדבר שהכי חשוב לי .ולכן גם היו
הרבה ביקורות והרבה דברים ,והכול בסדר ,טובת החקירה היא מעל הכול.
אבל הסברתי את הדברים ,ואיך הם עובדים ואיך הם הולכים ,וגם את השלבים השונים .ואני
לא מקבל גישה שאומרת שיש "דד-ליין" ויום מסוים ספציפי שבו תיגמר החקירה .אני
גם לא פוליטיקאי ,אני לא מתכוון להיות פוליטיקאי ,זה לא מעניין אותי ,ויש לי תפקיד אחר
לגמרי מול הציבור הישראלי .ובכל הכבוד ,ויש הרבה כבוד להליך הדמוקרטי ולבחירות
ולא בחירות – אני מתעסק בתיקים ,בחקירה .זו תשובה כוללת לכמה דברים
שנשמעו ,זה קשור גם למועד הבחירות – כן יהיו בחירות ,לא יהיו בחירות .דרך אגב,
8
הן עוד שנה וחצי ,אני לא יודע ,אתם אולי חושבים שזה יהיה עוד מעט .יכול להיות,
לא יודע .חקירות מתנהלות ויתנהלו כמה שיותר מהר וכמה שיותר טוב .בשום אופן
לא אוותר על היסודיות .והרבה מאוד שאלות פה הציעו לוותר על המקצועיות והיסודיות.
לשם הן מכוונות .אולי מסיבה פוליטית ,אולי מסיבה אחרת .אבל לא יהיה ויתור ולא תהיה
פשרה על המקצועיות ,נקודה .זו לא הדעה רק שלי ,כולם מלמטה ועד למעלה – משטרה,
פרקליטת המחוז שהוזכרה ,פרקליט המדינה ואני – יש לנו ראייה מאוחדת" .
.23בעמוד 3פסקאות 2-4לתשובת היועץ ,מתאר עו"ד לימון את השתלשלות האירועים וטוען כי
"הדיונים של היועמ"ש עם פרקליט המדינה והצוות המטפל בתיקים החלו בשלהי חודש דצמבר
," 2018דהיינו הדיונים אצל היועץ החלו רק לפני כחודש ימים .בפסקה הבאה נטען כי תהליך
העבודה ולוח הזמנים גובש ביניהם ללא כל קשר למועד הבחירות שעמד באותה העת על חודש
נובמבר .2019
.24עיון בפסקה הרביעית (שם) ,מלמד כי ההחלטה על פיזור הכנסת התקבלה בחלוף יומיים בלבד
מהמועד שבו הועבר התיק ליועץ ואז ,כביכול ,קרה אירוע מכונן וכך נטען" :עם ההכרזה על
הקדמת הבחירות ,חלה על עבודת התביעה הכללית בקשר לתיקים הנוגעים לראש הממשלה
הנחיית היועמ"ש מספר ".... 1.1913ככלל אין מקום להשהות טיפול בתיקים נגד נבחרי ציבור או
.25ונשאלת השאלה ,בהתאם לאותה הנחיה ,שהפרשנות הנכונה שלה הינה ,כי אין להאיץ ואין
להשהות ,בשל מערכת בחירות ,מה השתנה אצל היועץ ביחס לתיקי החקירה של רוה"מ ,בין
היום שלפני פיזור הכנסת ,ליום שאחריו ,המוגדרת על ידו בתשובתו כ"עם ההכרזה על הקדמת
.26וכיצד קרה הדבר שהדיונים של היועץ בשלושה תיקי חקירה מורכבים ומסועפים נגד רוה"מ,
הכוללים אלפי מסמכים הקלטות ועדויות ,אשר תוכננו לארוך חודשים ארוכים ,הסתיימו בתוך
.27תשובת היועץ מגלה למעשה (על אף טיעוניו בעמ' ,)4כי היועץ מפרש דה-פקטו את ההנחיה הזו
בצורה שגויה ,כך שהמונח "אין להשהות" ,משמעותו כי יש לשנות את לוח הזמנים המקורי
המתוכנן באשר לתיקי החקירה הללו ,שכן אין זה סביר ,כי יד המקרה ,קיצרה את התהליך
במספר חודשים והובילה את היועץ להודיע כי יקבל החלטתו בעוד שבועיים ,בדיוק בשבוע האחרון
לפני הגשת הרשימות לועדת הבחירות המרכזית ( )21.2ולא בכדי הוא מנמק זאת בהמשך תשובתו
.28באשר לעצם כוונת היועץ לקבל ולפרסם "החלטה על העמדה לדין בכפוף לשימוע" ,ככל שזו תהיה
החלטתו ,הרי שלא קיימת בחוק ולא מוכרת בפסיקה ,החלטה מנהלית המוגדרת כ"החלטה
.29הזכות של כל חשוד לשימוע (בעבירות מסוג פשע) ,מעוגנת היום בסע' ( 60א) לחוק סדר הדין
הפלילי תשמ"ב{1982-נוסח משולב} ונהוגה גם בעבירות מסוג עוון ,בנסיבות שונות ,המאפיינות
את תיקי רוה"מ ,כמפורט בהנחיית היועץ המשפטי לממשלה מס' 4.3001ובהנחיית פרקליט
.30בהתאם לחוק ולהנחיות הנ"ל ,מדובר בפועל ב"מכתבי יידוע" ,המעדכנים את החשוד על זכותו
לקיום שימוע בכתב ו/או בע"פ כאשר בהתאם למדיניות שהתווה היועץ ,התובע (במקרה זה היועץ
עצמו) אמור לשלוח לחשוד עצמו ,בדואר רשום" ,מכתב יידוע ראשון" עם העברת תיק החקירה
מהיחידה החוקרת לרשות התובעת ו"מכתב יידוע שני" ,המגלה לחשוד כי נשקלת העמדתו לדין
בכפוף לשימוע ובהתאם לתוצאות השימוע ,תתקבל ההחלטה המנהלית המוכרת-הגשת כתב
.31יוער ,באשר לסעד השלישי שהתבקש בכותרת העתירה ,כי היועץ שכח לשגר לרוה"מ את מכתב
היידוע הראשון לאחר שהועברו אליו סיכומי החקירה של המשטרה ,כנדרש בסע' 9להנחיות
פרקליט המדינה ( 14.21נספח ו') ולמעשה שוגר מכתב זה רק לפני כשבועיים ימים ולפיכך ,אין
בסמכותו של היועץ לשגר את מכתב היידוע השני בטרם הושלם התהליך המפורט בסע' 14להנחיה
.32מושכלת יסוד היא ,כי יש להתייחס לזכות השימוע המעוגנת בסעיף זה ,כזכות ממשית שבכוחה
להביא לסגירת התיק ללא הגשת כתב אישום והיועץ אף מאשר בתשובתו ,כי "ככל שתתקבל
החלטה בדבר קיומו של שימוע – הרי שהליכי השימוע ייערכו בלב פתוח ובנפש חפצה"(בשולי
עמ' " )4ולמעשה ,אין "החלטה על הגשת כתב אישום" לפני מימוש אותה זכות לשימוע.
.33כיצד אם כן ,יכולה להתקבל "החלטה" כלשהי על ידי היועץ ,בטרם התקיים אותו שימוע הקבוע
בחוק? אא"כ היועץ כבר גיבש החלטתו דה-פקטו לפני השימוע והוא מקיים את השימוע רק "לצאת
ידי חובה" ואם זה המקרה ,אזי "החלטתו" עומדת בסתירה מוחלטת לפסיקה מפורשת של בית
המשפט הנכבד.
.34עמד על כך בית המשפט העליון בפסק דינו שניתן בפרשת חה"כ צחי הנגבי ,בג"צ 1400/06התנועה
לאיכות השלטון נ' ממלא מקום ראש הממשלה (פורסם בנבו) כאשר הוא מביא דוגמה מובהקת
לפרשה אחרת של חה"כ צחי הנגבי " -דרך צלחה" שבה ,בעקבות השימוע ,שינה היועץ את
דעתו וסגר את התיק נגדו חלף הגשת כתב אישום ,כדלקמן:
"הליך השימוע אף מעוגן היום בדין (ראו סעיף 60א לחוק סדר הדין הפלילי [נוסח משולב],
התשמ"ב .)1982-על הליך השימוע נאמר – אמנם בהקשר אחר – כי "בגדרי השימוע
ניתנת לנפגע זכותו לשטוח את טענותיו במלואן ,ועל הגורם המחליט להאזין לדברים
בנפש חפצה ,ומתוך נכונות להשתכנע ככל שבדברים יש ממש" (בג"צ 554/05רס"ר שרה
אשכנזי נ' מפכ"ל המשטרה (טרם פורסם)) .ניתן לומר ,שאין לכם החלטה בדבר הגשת
כתב אישום כל עוד לא נערך שימוע – שאם לא תאמרו כן ,יש בכך משום הקדמת
11
אחרית לראשית .ולא למותר להזכיר ,כי בדידו של המשיב 3עצמו הווה עובדה :בפרשייה
שזכתה לכינוי "דרך צלחה" ,הוחלט בעקבות שימוע לשנות מן הכוונה המקורית להגיש
כתב אישום (לתיאור הנסיבות של אותה פרשייה ראו בג"צ 1993/03הנ"ל)".
.35וממה נפשך ,או שבכוונת המשיב לפעול כפי שפועלת התביעה ביחס לכל אזרח אחר החשוד בפלילים
וככל שיגיע המועד (ללא תלות כלשהי במועד הבחירות) שבו ישקול הגשת כתב אישום בעבירה
כלשהי נגד רוה"מ ,ישגר מכתב יידוע שני לרוה"מ או לבאי כוחו (לאחר השלמת השלבים של מכתב
היידוע הראשון) ,חסוי ,מתוך אחריות שלא תהיה הדלפה ,או לחילופין ,ככל שכוונתו לצאת ידי
חובת "זכות הציבור לדעת" ולמסור פומבית הודעה על "החלטה עקרונית על הגשת כתב אישום
בכפוף לשימוע" ,הרי שראשית ,אין כל בסיס בדין ל"החלטה" כזו ושנית ,מסירת הודעה כזו
לציבור ,ערב בחירות ,ללא קיום השימוע עצמו והגעה להחלטה סופית לפני הבחירות ,מהווה
מהלך חד-צדדי הפוגע קשות בזכויות ציבור הבוחרים ,בייחוד נוכח פסיקת בג"צ שצוטטה לעיל,
"שאין לכם החלטה בדבר הגשת כתב אישום כל עוד לא נערך שימוע – שאם לא תאמרו כן ,יש
.36חיזוק נוסף לכך לכך שלא קיימת החלטה מנהלית בעניינו של ראש ממשלה מכהן ,עד להגשת כתב
אישום נגדו בהתאם לסע' 17לחוק יסוד הממשלה ,ניתן למצוא בפס"ד של בית המשפט העליון
העוסק בסמכויותיו של ראש ממשלה החשוד בפלילים בשלב שקודם להגשת כתב אישום ולפיה,
.37בעתירה שהגיש העותר בשנת 2004נגד ראש הממשלה דאז אריאל שרון ז"ל (בג"צ 3818/04עו"ד
יוסי פוקס ואח' נ' ראש הממשלה אריאל שרון ,פורסם בנבו) כאשר רוה"מ דאז שרון ביקש לאשר
את תוכנית ההתנתקות בפרק הזמן שבין המלצת פרקליטת המדינה ארבל להעמידו לדין בגין
עבירת שוחד ,לבין החלטת היועמ"ש דאז מני מזוז לסגור את התיק נגדו ,טען העותר כי יש ליתן
משקל להמלצות פרקליטת המדינה ואין לאפשר הולכת מהלכים מדיניים הרי גורל ,כאשר עתידו
הפוליטי של ראש הממשלה נתון באי וודאות וקיים חשש כי מהלכים אלו מונעים משיקולים
זרים.
12
.38בפסק דינו של בית המשפט העליון ,שדחה את עתירת הח"מ ולימד למעשה כי הייתה זו טעות
להדליף את המלצת פרקליטת המדינה בעניינו של רוה"מ דאז שרון ,נקבע כך מפי כב' השופטת א.
פרוקצ'יה:
"אשר להיבט הסמכות :סעיף 17לחוק יסוד הממשלה מסדיר את ההליכים לפתיחת
חקירה פלילית כנגד ראש ממשלה ומורה בסעיף קטן(ג) כי "כתב אישום נגד ראש ממשלה
יוגש בידי היועץ המשפטי לממשלה" .היועץ המשפטי לממשלה הוא בעל הסמכות
הבלעדית להורות על הגשת כתב אישום נגד ראש ממשלה ,ונכון לעת זו טרם נתן את
החלטתו בענין זה .בנסיבות אלו ,לא ארע כל שינוי במציאות המשפטית העשוי להקים
עילה להתערבות בית משפט זה בפעולות ראש הממשלה ,ובכללן המהלכים המדיניים
הננקטים על ידיו מכוח תפקידו וסמכותו .בקיומה של חקירה פלילית ובקיומו של הליך
בחינתם של ממצאי החקירה בידי הגורם המוסמך אין כדי לגרוע ולפגוע בסמכותו ובחובתו
של ראש הממשלה להמשיך ולשאת באחריות המלאה המוטלת עליו כלפי הממשלה,
הכנסת והעם בישראל ,ולא מצאנו יסוד משפטי להתערב בפעולותיו( ".ההדגשות אינן
במקור ,י.פ).
.39העותר הפך והפך ,בחוק ,בפסיקה ובהנחיות השונות של היועץ ולא מצא מקור אשר מכוחו נדרש
היועץ לקבל ו/או לפרסם החלטה כלשהי שאיננה סופית ,באשר להעמדה לדין של איש ציבור ,ק"ו
ביחס לראש ממשלה ,אותה החלטה המכונה בפי כל "העמדה לדין בכפוף לשימוע" ולכאורה עליו
לפעול ביחס לאישי ציבור ,בדיוק כמו אל כל חשוד אחר ,בהתאם להנחיות היועץ באשר לשיגור
.40יתרה מכך ,באשר להליכים הפליליים כנגד ראש ממשלה מכהן ,המעוגנים באופן ספציפי בסעיף
17לחוק יסוד הממשלה ,נקבע בסעיף (17ג) כי "כתב אישום נגד ראש הממשלה יוגש בידי היועץ
המשפטי לממשלה" ,בדגש על "יוגש" ,דהיינו חוק היסוד ,אשר העניק ליועץ את הסמכות
הבלעדית בעניינו של רוה"מ ,נתנה רק לעצם הגשת כתב האישום ולא מצאנו בסעיף זה בסיס
.41וממה נפשך ,ככל שהמשיב סבור שקיימת סמכות לקבל ולפרסם החלטה מנהלית לא סופית ,מעבר
לשיגור "מכתב יידוע שני" ,הרי שניתן יהיה לטעון כנגדו ש"החלטה" כזו יכולה להימסר על ידי כל
גורם בפרקליטות ולא רק על ידי היועץ (שהוסמך רק להגיש) ,כמו ביחס לכל חשוד אחר( .וזה
.42נזכיר ,כי אין תקדים משפטי במדינת ישראל להגשת כתב אישום נגד ראש ממשלה מכהן לפי
סעיף 17לחוק יסוד הממשלה ולפיכך ,אין להביא כל ראיה מכך שהיועץ בעבר קיבל ופרסם
החלטה "על העמדה לדין בכפוף לשימוע" בעניינו של חבר הכנסת צחי הנגבי ,ערב בחירות ,הן
משום שלא הייתה זו פעולה לפי סע' 17לחוק יסוד הממשלה והן משום שהחלטת היועץ דאז לא
נבחנה בבג"צ.
.43בעמ' 5לתשובתו ,מתייחס היועץ לסוגיה של קבלת החלטות בתחום אכיפת החוק בתקופת
הבחירות וטוען ,כי אם בתקופת בחירות אין לקבל החלטות שעלולות להיתפס בטעות כמעשה
מוגמר ,אזי לכאורה גם לא היה מקום לפרסם את סיכומי החקירה של המשטרה והנה ,הנחיית
היועץ מס' 1.1193מורה כי המשטרה תוכל לפרסם את מסקנותיה ביחס לנבחרי ציבור.
.44במענה לטענה זו ,יש להרחיב תחילה באשר לרקע של המותר והאסור ,בכל הנוגע לפרסום מתיקי
חקירה ,בשלבים השונים .הכלל הוא ,שבכל השלב שקודם למשפט עצמו ולתחולת עקרון "פומביות
הדיון" הגובר על הזכות לפרטיות ,הזכות לפרטיות גוברת ולמעשה ,משלב פתיחת החקירה
במשטרה ועד למועד תחילת המשפט שהינו לכל המוקדם-הגשת כתב אישום ,כל ההליכים הינם
חסויים ,זולת אם נקבע אחרת בחוק ,בפסיקה או בהנחיות היועץ המתבססות על הנ"ל.
.45עמד על כך המשפטן ד"ר איתן לבונטין במאמרו שעסק בהגבלת פרסום שמות חשודים ,משפטים
"בראייה זו של הדברים ,לא המשפט הוא לב ההליך הפלילי אלא ההחלטה להגיש כתב
אישום (מדובר על החלטה סופית לאחר השימוע .י.פ ).כאן עיקר הסינון בדרך העוברת בין חפות
להרשעה חלוטה ,ולכן טבעי הדבר שכתב אישום יהא נקודת מעבר .עד לנקודה זו נאבקים
14
הפומביות והשם הטוב ומשקלם היחסי נקבע בכל מקרה על פי נסיבותיו .מנקודה זו והלאה
שולט עקרון הפומביות לבדו והוא כפוף אך ורק לחריגים סטטוטוריים מפורשים".
.46עיון בהנחיות היועץ המשפטי לממשלה מס' ( 4.1003שעודכנו במרץ 2018לאחר התיקון האחרון
בחוק סד"פ) שהוגדרו כ"קווים מנחים לרשויות האכיפה בעניין פרסומים מחקירות" מאשרים את
העקרון האמור לעיל .כך למשל נקבע בסע' 6להנחיות ,כי "ככלל לא יפורסם סיכום תיק החקירה,
הנערך על ידי הגוף החוקר בסיומה של החקירה ,עם העברת התיק לתביעה .עם זאת במקרים
בעלי עניין ציבורי מיוחד ,כשהגוף החוקר סבור כי יש עניין מיוחד בפרסום תמצית הסיכום ,יכול
הגוף החוקר לעשות כן ,לאחר התייעצות וקבלת הסכמת היועץ המשפטי לממשלה..במקרים בעלי
רגישות מיוחדת ,וכן במקרים של מחלוקת ,יבואו הדברים להכרעת פרקליט המדינה או היועץ
המשפטי לממשלה לפי העניין והצורך .בהתייעצות יידונו הן עצם הפרסום והן נוסחו"..
.47עיון בהנחיות היועץ המשפטי לממשלה (נספח ד') ובעיקר בסע' 2ג-ד ,מלמד שוב על עקרון זה עם
הפנייה להנחיות שפורטו לעיל"-ככלל ,בתיקי חקירה נגד נבחרי ציבור או מועמדים שהטיפול בהם
הסתיים ,תוכל המשטרה לפרסם את מסקנותיה כמקובל .עם זאת ,הדבר ייעשה תוך הקפדה
יתרה על הנחיות היועץ המשפטי לממשלה (מס' )4.1003ועל הנוהל שנקבע לעניין זה ,הכולל
תיאום ואישור מוקדם של הפרסום מול היועץ המשפטי לממשלה או פרקליט המדינה".
.48בסע ד' (שם) קיימת התייחסות מינורית לנושא הטיפול בתיקים נגד נבחרי ציבור או מועמדים,
שהגיעו לפרקליטות לצורך החלטה האם להגיש כתב אישום ונקבע כי אין מקום להשהות הטיפול
בתיק בשל מערכת הבחירות ואולם ,קובעת ההנחיה "הטיפול יהיה תוך מתן הדעת לזהירות
הנדרשת ולפי הצורך יובאו הדברים בפני היועץ המשפטי לממשלה או פרקליט המדינה".
15
.49הנה כי כן ,טיפול אינו פרסום ולמעשה ,אין בהנחיות אלו כל היתר מפורש לפרסום עמדה לא
סופית של היועץ על "העמדה לדין בכפוף לשימוע" או על "שיגור מכתב היידוע השני או פרסום
תוכנו" ,על יסוד אותו כלל שכל מה שלא הותר במפורש בשלב שקדם ל"פומביות הדיון" ,הוא
חסוי והיועץ יהיה מוסמך לפרסם רק את החלטתו הסופית על העמדה לדין או על סגירת התיק
ולא פרסום מידע חלקי ביותר ,אותה המצאת יועמ"שים על "החלטה להעמיד לדין בכפוף
לשימוע".
.50טענת היועץ בעמ' 5לתשובתו ,כי "אי פרסום החלטה משך שבועות ארוכים ,במועד כה רגיש ,עלול
הבחירות" ,אינה יכולה להתבסס על רציונאל בלבד ללא כל בסיס בדין ותוך פגיעה בזכויות יסוד
ומעבר לכך ,כפי שיפורט להלן ,קיים רציונאל הפוך ,בעל משקל כבד יותר.
.51העותר סבור כי יש לגזור גזירה שווה מכך שבהתאם לחוק סד"פ המתוקן (תיקון מס' ( )81המלצות
לעניין המלצה של רשות חוקרת) התשע"ח )2017-אשר עיגן בחקיקה את האיסור על צירוף
המלצות מטעם הרשות החוקרת ועל פרסומן ,הותרו לפרסם רק סיכומי החקירה על מנת שלא
להטות את לב הציבור כאשר ההחלטה הסופית אינה מצויה בסמכות המשטרה ,הוא הדין לגבי
החלטת היועץ ,שהינו בעל הסמכות הבלעדית על הגשת כתב אישום נגד רוה"מ או על סגירת התיק,
יותר לו לפרסם רק את החלטתו הסופית ולא החלטה הכפופה לשימוע ,שהינה מעין המלצה בלבד
.52לחידוד הדברים ,נגדיר זאת כך :בכל ההליך הפלילי שתחילתו בחקירת משטרה וסיומו בהחלטה
סופית של היועץ על הגשת כתב אישום או על סגירת התיק ,הותר לפרסם רק בסיום כל שלב
בתהליך ,שאז "זכות הציבור לדעת" מקבלת מימד הגיוני ואובייקטיבי .סיום שלב חקירת רוה"מ
עצמו ,העברת התיק מהמשטרה לפרקליטות עם סיכומי המשטרה ובסופו של דבר החלטה סופית
של היועץ .שהרי אותה "החלטת" יועץ ,הכפופה לשימוע ,איננה החלטה כלל ,כפי שפורט לעיל
והיא עשויה להפוך את פניה ב 180-מעלות כתוצאה מהשימוע ולכן אין מדובר כלל בסיום שלב שבו
16
יש להתיר את פרסומו לציבור ,בייחוד כאשר מדובר ערב בחירות וזכות הציבור לדעת נפגמת
.53במענה לטענת העותר ,כי החלטה של היועץ על כוונה להגיש כתב אישום בכפוף לשימוע ערב
בחירות ,עלולה להשפיע על תוצאות הבחירות ,משיב היועץ בעמ' 5לתשובתו ,כי היות ובהתאם
להנחיה ,התביעה אמורה להמשיך במלאכתה הסדורה ללא כל קשר למועד הבחירות ,בוודאי עת
מדובר בהליך יסודי ומדוקדק לגיבוש עמדה בתיקים שהחל זמן רב לפני הקדמת הבחירות ,הרי
שדווקא עצירתו של הליך זה בנקודת הזמן הנוכחית עלולה להיתפס כנגועה ב"הטיה פוליטית"
והיא אינה עולה בקנה אחד עם חובתה של התביעה הכללית לפעול במקצועיות ובשוויון .עוד
משיב היועץ (עמ' ,)6כי לאור השלב המתקדם בו מצוי היה תהליך בחינת התיקים במועד הקדמת
הבחירות ,הרי שאם לא תפורסם ההחלטה שתתקבל ,מבעוד מועד ,טרם הבחירות ,יהיה דווקא
.55ראשית ,אילו הייתה קיימת בחוק ,בפסיקה או בהנחיות ,חובה כלשהי של היועץ לקבל ולפרסם
מעין "החלטת ביניים" באשר לאותה "שקילה" של "הגשת כתב אישום בכפוף לשימוע" ,היה
בסיס לטענת היועץ כי מניעת אותה החלטה או כלשון היועץ בתשובתו" ,עצירתו של הליך זה",
בתקופת הבחירות תיחשב כנגועה בהטיה פוליטית .דא עקא ,המצב המשפטי הינו הפוך ובשעה
שלא קיימת כל חובה לקבל החלטת ביניים שלא נחשבת כלל כהחלטה מנהלית כלשהי ואין כל צורך
לעצור את ההליכים הפנימיים שקודמים להחלטה הסופית ,אזי ההפך הוא הנכון .עצם קבלת
החלטה כזו ופרסומה ערב בחירות ,ללא כל צורך ,הינה התערבות ממשית במערכת הבחירות
וכאמור לעיל ,היא פוגעת ב"זכות הציבור לדעת" משום שהוא מקבל החלטה חלקית ולא סופית.
.56המורם מן האמור ,כי פסק דינו של כב' השופט אליעזר גולדברג "בפרשת בראון חברון" ,אשר
צוטט (שם בעמ' )6ע"י היועץ כראיה לעמדתו ,איננו רלוונטי כלל לעתירה דנא ,משום שפסק הדין
17
ההוא מתייחס ל"חשש בדבר חוסר יציבות פוליטית עקב הגשת כתב אישום נגד ראש הממשלה
ובאפשרות לעיוות רצונו של הבוחר אם יתקיימו בחירות כתוצאה מהעמדתו של ראש הממשלה
לדין ,כשהאישום יהיה נושא במערכת הבחירות" נקבע כי אין בהם לדחות את דין המשפט וזה
ברור ,כי מדובר במצב מוגמר שבו מוגש כתב אישום נגד ראש הממשלה וכל תוצאה פוליטית הינה
חלק ממימוש זכות הציבור לדעת בכל שלב סופי מה קורה בתיקי רוה"מ.
.57שנית ,קשה לקבל את טענת היועץ כי מדובר כביכול בהליך לגיבוש עמדה בתיקים "שהחל זמן רב
לפני הקדמת הבחירות" ,כאשר היועץ עצמו מאשר בתשובתו ,כי ההחלטה על הקדמת הבחירות
התקבלה יומיים בלבד אחרי שתיקי החקירה הועברו לידי היועץ ובשים לב לסע' 17לחוק יסוד
הממשלה ,לפיו היועץ הינו בעל הסמכות הבלעדית להחליט האם להגיש כתב אישום נגד רוה"מ,
לא ניתן לייחס את הטיפול הקודם של הפרקליטות בתיקי רוה"מ בטרם עברו ליועץ ,כאילו היו
.58שלישית ,באשר לטענת היועץ (שם) ,כי אי קבלת אותה החלטה ופרסומה ערב הבחירות ,אינה
עולה בקנה אחד עם חובתה של התביעה הכללית לפעול במקצועיות ובשוויון ,הרי שהזכות לשוויון
קיימת כאשר פעולות הרשות מבוססות כדין ובנוסף ,במשך שנות דור ,נהגו היועמ"שים לפרסם רק
החלטות סופיות ערב בחירות כלליות או מוניציפאליות ,קרי הגשת כתב אישום נגד איש ציבור או
לחילופין סגירת התיק נגדו ,כפי שנעשה במאות מקרים ,בהם אכן מומשה "זכות הציבור לדעת"
כאשר הוגש כתב אישום ,והוסרה העננה מאיש הציבור כאשר הוחלט על סגירת התיק.
.59היועץ מודה בתשובתו כי קיים רק מקרה אחד שבו פורסמה החלטה לא סופית ערב בחירות כלליות
בפרשת השר הנגבי ורק מקרה אחד בבחירות מוניציפאליות ,בפרשת שלמה לחיאני ,ולמעשה
מקרים יחידים אלו ,הינם יוצאי הדופן שפגעו בעקרון השוויון וככל שתתקבל על ידי היועץ החלטה
דומה בעניינו של רוה"מ ,תהיה זו פגיעה חמורה בזכות השוויון ,בייחוד משום שלגבי השר המכהן
אריה דרעי ,אשר סיכומי החקירה נגדו הועברו פרקליטות כבר לפני 3חודשים (והיקף חומר
הראיות אינו בר השוואה כלל לתיקי רוה"מ) היועץ לא ממהר לממש את "זכות הציבור לדעת" ולא
18
מקבל כל החלטה בעניינו ערב הבחירות הכלליות ,כך שטענת הפגיעה בזכות השוויון במקרה דנא
.60לא זו אף זו ,היה אף מקום לחלק בין החלטה בעניינו של שר ,אשר השפעתה הינה על השר באופן
אישי בלבד לבין החלטה בעניינו של ראש ממשלה מכהן ,אשר משפיעה על הציבור כולו ועשויה
.61טועה היועץ כאשר מסכם תשובתו וקובע ,כי "אין לחרוג מהכללים הקבועים בהנחיה מס' 1.1913
ומתהליך העבודה הסדור שתוכנן מראש ,ואשר מצוי בעיצומו" משום שאין כל זכר בהנחיות אלו
לחובה לקבל החלטת ביניים מסוג זה ו/או לפרסמה ובנוסף ,לפי נוסח הסיפא של סעיף 2ד'
להנחיות אלו (נספח ד')"-לפי הצורך יובאו הדברים בפני היועץ המשפטי לממשלה או פרקליט
המדינה" ,הנחיה זו לא יועדה כלל להחלטה על כתב אישום נגד ראש הממשלה ,שלגביו כל השלב
הזה מתבצע ע"י היועץ המשפטי לממשלה עצמו ,בהתאם לסע' 17לחוק יסוד הממשלה.
.62טועה היועץ ,כאשר מסכם תשובתו וקובע כי "אם תתגבש בשבועות הקרובים החלטה כי היועץ
המשפטי לממשלה שוקל להגיש כתב אישום נגד ראש הממשלה ,בכפוף לשימוע ,לא תהיה כל
מניעה לקבל החלטה זו ,או לפרסמה ברבים" ובכך דוחה את דרישת העותר ,משום שניתן ללמוד
שגם היועץ עצמו אינו טוען שקיימת חובה בדין לקבל החלטה כזו או לפרסמה אלא שלדעתו ,אין
.63עקרון חוקיות המנהל ,החל על כל פעולותיה של הרשות המנהלית ,קובע כי הרשות (במקרה זה
היועץ) מוסמכת לבצע אך ורק פעולות שהחוק הסמיך אותה לבצען ולמעשה ,כל מה שלא הותר
.64הרשות המנהלית איננה רשאית לבצע פעולות בלא סמכות חוקית שנתנה לה בחקיקה ראשית או
בחקיקת משנה המבוססת על חקיקה ראשית מפורשת ולמעשה ,ככל שפעולת הרשות פוגעת בזכות
מוגנת חזקה יותר ,נדרשת הרשות להראות כי ההסמכה שניתנה לה לפעולה זו מובהקת יותר.
.65כאשר הסמכות להגשת כתב אישום מצויה בידי היועץ המשפטי לממשלה בהתאם לחוק יסוד
הממשלה ,נדרשת הסמכה ברורה ומפורשת בחוק יסוד הממשלה על מנת לקבל החלטה מנהלית
.66עמד על כך בית המשפט הנכבד בבג"צ 6824/07ד"ר עאדל מנאע ואח' נ' רשות המסים ואח',
"כלל יסוד במשפט המינהלי ובשיטתנו המשפטית הינו כי הרשות המינהלית רשאית לפעול
רק בתוך דל"ת אמות הסמכות שהוקנתה לה בחוק ,והיא אינה מורשית לבצע פעולה שהיא
לא הוסמכה במפורש לעשותה .תחולתו של עיקרון חוקיות המינהל אינה מצטמצמת
למצבים שבהם פוגעת הרשות בפעולתה בזכויות יסוד של הפרט .עם זאת ,כשפעולתה של
הרשות עלולה להביא לפגיעה בזכות יסוד מוכרת ,מקבלת ההקפדה על עיקרון זה משנה
חשיבות ובמקרה שכזה ,אין הרשות יוצאת ידי חובתה בהצבעה על הוראת חוק כללית
שיכולה להתפרש כמקור הסמכה לפעולתה ,אלא ,על ההסמכה לפעולה להיות ברורה,
מפורטת ומפורשת בחקיקה ראשית .דרישה זו ,זכתה לביסוס נוסף עם חקיקתו של חוק
יסוד :כבוד האדם וחירותו (בפסקת ההגבלה)" .
.67העותר סבור ,כי החלטה חלקית מסוג זה ,ערב בחירות ,אשר אינה מעוגנת בחוק יסוד הממשלה
ו/או בחוק סד"פ ו/או בפסיקה ו/או בהנחיות היועץ ,מהווה החלטה בלתי סבירה באופן קיצוני,
הטומנת בחובה התערבות בהליך הבחירות הדמוקרטי ועשויה לגרום נזק בלתי הפיך ,שכן הציבור
אינו בקי ברזי חוק סד"פ ומפרש את ההודעה על "החלטה להעמיד לדין בכפוף לשימוע" כהחלטה
המנהלית עצמה על כתב אישום (אף שאין בחוק סד"פ החלטה מנהלית כזו) ,דבר שעשוי להשפיע
באופן דרמטי על דרך הצבעתו ,כאשר אילו התקיים השימוע עצמו לפני הבחירות ורוה"מ
(המאמין בחפותו) היה משכנע את היועץ להימנע מהגשת כתב אישום – אותו ציבור היה מצביע
אחרת.
20
.68במענה לטענה זו ,טוען היועץ בעמ' 4לתשובתו ,כי בכוונתו להדגיש את משמעות ההחלטה
המתייחסת לשקילת האפשרות להגיש כתב אישום ,תוך הבהרה כי אין מדובר בהחלטה סופית
.69העותר סבור כי היועץ שוגה בהערכותיו ומתעלם מהצורך להגן על אמון הציבור במערכת המשפט
וברור כי מתפקידו של היועץ לוודא כי אפילו למראית עין ,הציבור לא יחשוב שנוקטים בדרך של
איפה ואיפה ביחס לראש הממשלה (ביחס לשר אריה דרעי למשל שנמצא באותו סטאטוס משפטי
וכן בעניין מה שנראה לציבור כהאצת התהליך בשל הבחירות) ועליו לקחת בחשבון ,שהתקשורת
.70נזכיר כי רק לפני כשנה ,כאשר הועברו ליועץ סיכומי החקירה בתיקי רוה"מ ,עתר הח"מ לבית
המשפט הנכבד כנגד משטרת ישראל לבל יפורסמו "המלצות" על העמדה לדין נגד רוה"מ בניגוד
לחוק סד"פ ולהנחיות היועץ (בג"צ 104/18עו"ד יוסי פוקס נ' השר לבטחון הפנים ומשטרת
ישראל) ולמעשה ,העתירה נדחתה משום שהמשטרה הצהירה מפורשות בתגובתה לבג"צ ,כי אין
מדובר בהמלצות אלא רק בסיכומי חקירה ואילו ביחס לפרסום ,קבע בג"צ (סע' 8לפסה"ד) כי
"אשר לסעד בדבר מניעת פרסום "המלצות המשטרה" ,הרי שבהעדר המלצות אין לסעד המבוקש
.71דא עקא ,פסיקה זו לא מנעה מכל אמצעי התקשורת במדינה ,לפתוח את מהדורות החדשות
בכותרת "המלצות המשטרה להעמיד לדין את ראש הממשלה" ובדרך זו נפגעו זכויותיו של רוה"מ
ושל ציבור בוחריו כבר בשלב סיכומי החקירה וכאמור לעיל ,הפגיעה הפוטנציאלית בציבור
הבוחרים בשלב היידוע-שימוע ,ערב בחירות ,חמורה הרבה יותר והינה כאמור חסרת בסיס
משפטי כלשהו.
21
.72בשולי הדברים יוער ,כי בהתאם לפרסום בתקשורת (ואין לעותר אישור על כך מגורם רשמי) הוצג
ליועץ ,מכתב מאת כב' שופט ביהמ"ש העליון בדימוס יעקב טירקל ,התומך בעמדה ולפיה אין
לקבל ולפרסם החלטה לא סופית בעניינו של רוה"מ ,ערב בחירות ,אך אין בידי העותר העתק של
.1העותר יטען כי נוכח הודעת היועץ על כוונתו לסיים את הטיפול בתיקי החקירה של ראש
הממשלה ולפרסם החלטה שעשויה להיות" -העמדה לדין בכפוף לשימוע" עד מועד הגשת
צו ביניים כפי שהתבקש ,אשר תמנע את פרסום ההחלטה (או פרסום מכתב היידוע השני או
תוכנו) ,תאיין מכל תוכן את העתירה כולה והנזק שייגרם לציבור בכל הנוגע ל"זכות הציבור
לדעת" ,יהיה נזק ציבורי ופוליטי בלתי הפיך ,שכן הפרסום ,עשוי להשפיע באופן דרמטי על דרך
הצבעת הציבור ,כאשר אילו התקיים השימוע עצמו לפני הבחירות ורוה"מ (המאמין בחפותו) היה
משכנע את היועץ להימנע מהגשת כתב אישום – אותו ציבור היה מצביע אחרת.
.2כבר לפני שנות דור ,נקבעה על ידי בית המשפט הנכבד המטרה אשר לשמה ייעתר בית המשפט
לבקשה למתן צו ביניים והיא -מניעת שינוי במצב הקיים ,לרעה ,כל עוד העתירה תלויה ועומדת
בפני בית המשפט ,על מנת שהמשיבים לא יעשו פעולות שישנו את המצב ויסכלו את מימוש הצו
"… צווי ביניים ניתנים על ידי בית משפט גבוה לצדק על מנת לשמור על המצב הקיים בעת
הגשת הבקשה ,כדי למנוע שינוי במצב זה לרעת אחד מבעלי הדין או לטובתו כל עוד
תלויים ועומדים ההליכים בבית משפט זה; ואין בית משפט זה נותן צווי ביניים אשר עצם
קיומם וביצועם כהלכה היה עושה פלסתר כל דיון עניני הבא לאחריו" (בג"צ 345/61אל-
כאזן נ' מנהל שירות השידור ,פורסם בנבו).
22
.3בהתאם לפסיקה ,במסגרת השיקולים ששוקל בית המשפט בשאלת מתן צו ביניים ,קיימים שני
קריטריונים עיקריים :הראשון -השוואת הנזק שייגרם אם לא יינתן צו הביניים ,לזה שיגרם
למשיבים באם יינתן הצו כמבוקש ("מאזן הנוחות"); והשני -סיכויי העותר לקבל את הסעד
" בכוונתי ללכת בדרך הסלולה לפנינו מכבר ולהכריע בשאלה על-פי הכללים וההלכות
המשמשים בבתי-משפט מימים ימימה .כללים אלה ידועים לכל ,ועניינם הוא שניים :האחד
הוא סיכוייו של העותר לזכות בעתירה ,והאחר הוא מאזן הנוחות ובכללו הנזקים העלולים
להיגרם לעותר או למשיב אם יינתן או שלא יינתן צו ביניים ...אכן ,עיקרה של בקשה למתן
צו ביניים רואה אני במה שקרוי "מאזן הנוחות" -יהא כינויו של אותו מאזן אשר יהא :שימור
הססטוס קוו אנטה ,שינויו של הססטוס קוו ,נזקים בלתי הפיכים וכיוצ"ב -מאזן נוחות
להבדיל מסיכויי העתירה לגופה שאני רואה בהן יסוד משני בבקשה" (בשג"צ 2598/95אדם
טבע ודין נ' המועצה הארצית לתכנון ,פורסם בנבו).
.4הנזק אשר ייגרם לציבור ,באם לא יינתן צו הביניים והיועץ יפרסם החלטתו כאמור ערב הבחירות,
הינו נזק בלתי הפיך ואת הנעשה לא ניתן יהיה להשיב ובמובן זה ,הצורך במתן צו ביניים ,דומה
להלכת בית המשפט העליון בסוגית מימוש צווי הריסה מנהליים .כפי שלאחר ביצוע הריסת
הבית ,לא ניתן יותר למנוע את ההריסה ,כך לאחר פרסום "החלטת היועץ" ,לא ניתן יותר למנוע
.5העותר יטען ,כי אל מול הנזק הבלתי הפיך אשר ייגרם לציבור ,לא צפוי להיגרם כל נזק למשיב
ממתן צו הביניים ,שכן ,אי פרסום החלטתו ו/או דבר שיגור מכתב היידוע השני ,עד להכרעת בית
המשפט הנכבד בעתירה לגופה לא ישנה דבר בהתקדמות של המשיב בהליך הפלילי עצמו ,לקראת
החלטתו הסופית וכאמור לעיל ,היועץ עצמו הצהיר בכנסת לפני כחצי שנה כי אין כל דד-ליין
.6משכך ,ברי כי גם אין במתן צו הביניים המבוקש במקרה דנן –קרי ,מניעת הפרסום ,משום
היעתרות לסעד העיקרי המבוקש על ידי העותר בעתירה זו-קרי ,מניעת קבלת החלטה מנהלית על
23
"העמדה לדין בכפוף לשימוע" כזו או "שיגור מכתב היידוע השני" ,ערב בחירות ,ולפיכך אין כל
.7לחילופין ,כפי שצוין בפתיח העתירה ,חלף בקשה למתן צו הביניים ,מתבקש בית המשפט
הנכבד להכריע בעתירה בתוך כשבועיים ימים וזאת נוכח הודעת היועץ בפסקה האחרונה
בתשובתו ולפיה" ,ההחלטה אינה צפויה להתקבל במהלך השבועיים הקרובים ,בשל
לאור כל האמור לעיל ,יתבקש בית המשפט הנכבד להורות כאמור בפתיח לעתירה דנא.
העותר