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En ese caso el postor perderá automáticamente la buena pro. Ahora bien, lo que debe
realizar la entidad para satisfacer la finalidad pública ante la negativa del postor de suscribir
el contrato dependerá de cuál sea el objeto de contratación.
De esta forma, en caso de que se haya querido contratar consultorías, el Órgano
Encargado de las Contrataciones requerirá al postor que ocupó el segundo lugar que
presente los requisitos para perfeccionar el contrato en un plazo de 3 días. Si dicho postor
no se presenta, el proceso deberá ser declarado desierto.
Si lo que se quiere contratar son bienes, servicios u obras, el comité de selección deberá
verificar que el postor que ocupo el segundo lugar cumpla con los requisitos de calificación
previstos en los documentos del procedimiento de selección. En caso de que le otorgue la
buena pro, le solicitará que presente los requisitos para el perfeccionamiento del contrato.
Si el postor no presenta los requisitos el proceso deberá ser declarado desierto.
A la suscripción del contrato le sigue la ejecución de las prestaciones. Estas deben iniciar
al día siguiente de la suscripción del contrato, desde la fecha que se establezca en el
contrato o desde la fecha en la que se cumplan las condiciones previstas en el contrato.
El plazo máximo de duración de esta etapa puede variar según el caso. Al respecto, el
reglamento de la nueva ley de contrataciones nos brinda las siguientes precisiones:
Los documentos del procedimiento de selección pueden establecer que el plazo de
ejecución contractual sea hasta un máximo de tres años, salvo que por leyes especiales o
por la naturaleza de la prestación se requieran plazos mayores.
El plazo de la ejecución contractual de los contratos de supervisión debe estar vinculado a
la duración de la obra supervisada.
Cuando se trate del arrendamiento de bienes inmuebles, el plazo puede ser hasta por un
máximo de tres años prorrogables en forma sucesiva por igual o menor plazo.
Base Legal: Artículo 114° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado con D. S N° 056-2017-EF.
¿En qué supuestos se puede perfeccionar el contrato con la recepción de
orden de compra o servicio?
De acuerdo a lo establecido en el artículo 115 numeral 115.1 del Reglamento de
la Ley de Contrataciones del Estado, el contrato se perfecciona con la suscripción
del documento que lo contiene, salvo en los contratos derivados de
procedimientos de subasta inversa electrónica y adjudicación simplificada para
bienes y servicios en general, en los que el contrato se puede perfeccionar con
la recepción de la orden de compra o de servicios, conforme a lo previsto en los
documentos del procedimiento de selección, siempre que el monto del valor
referencial no supere los cien mil Soles (S/ 100 000,00).
Asimismo, en el caso de procedimientos de selección por relación de ítems, se
puede perfeccionar el contrato con la suscripción del documento o con la
recepción de una orden de compra o de servicios, cuando el monto del valor
referencial del ítem se encuentre dentro del parámetro establecido en el párrafo
anterior.
Finalmente, tratándose de Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco y
comparación de precios, el contrato siempre se perfecciona mediante la
recepción de la orden de compra o de servicios. En el caso de Catálogos
Electrónicos se debe tener en cuenta las consideraciones establecidas en el
Acuerdo Marco respectivo.
Base Legal: Artículo 115 del Reglamento de la ley de Contrataciones del Estado,
modificado con D. S N° 056-2017-EF.
¿Es posible perfeccionar el contrato derivado de una Licitación Pública o
Concurso Público, mediante la recepción de una orden de compra u
orden servicio?
El perfeccionamiento de contrato derivado de una licitación pública y concurso
se realiza mediante la suscripción del documento que lo contiene.
En el caso de procedimientos de selección por relación de ítems, se puede
perfeccionar el contrato con la suscripción del documento o con la recepción de
una orden de compra o de servicios, cuando el monto del valor estimado del ítem
no supere los cien mil Soles (S/. 100,000.00).
¿Qué sucede, si el postor ganador de la buena pro no se presenta a
suscribir el contrato dentro del plazo?
El postor ganador pierde automáticamente la buena pro, el órgano encargado de
las contrataciones, debe requerir al postor que ocupó el segundo lugar en el
orden de prelación que presente los documentos para perfeccionar el contrato.
Base Legal: Articulo 119, numeral 3 del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
Si el postor que ocupó el segundo lugar tampoco concurre a la
suscripción del contrato, ¿La Entidad podrá llamar al siguiente en el
orden de prelación?
No, en el supuesto que el postor que ocupó el segundo lugar no perfeccione el
contrato, el órgano encargado de las contrataciones debe declarar desierto el
procedimiento de selección.
Base Legal: Articulo 119 numeral 3 del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
¿En qué caso es necesario tramitar la constancia de no estar inhabilitado
o suspendido para suscribir contrato?
De acuerdo a lo establecido en el artículo 117 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, modificado con D. S N° 056-2017-EF, este requisito
no es exigible para perfeccionar el contrato, el postor ganador de la buena pro
debe presentar, además de los documentos previstos en los documentos del
procedimiento de selección, lo siguiente:
1. Garantías, salvo casos de excepción.
2. Contrato de consorcio, de ser el caso.
3. Código de cuenta interbancaria (CCI).
4. Documento que acredite que cuenta con facultades para perfeccionar el
contrato, cuando corresponda.
Estos requisitos no son exigibles cuando el contratista sea otra Entidad,
cualquiera sea el procedimiento de selección, con excepción de las Empresas del
Estado.
¿Una vez suscrito el contrato debo tener en cuenta solo el mismo para
el cumplimiento de lo ofertado?
No, el contrato está conformado por el documento que lo contiene, los
documentos del procedimiento de selección que establezcan reglas definitivas y
la oferta ganadora, así como los documentos derivados del procedimiento de
selección que establezcan obligaciones para las partes.
Asimismo, el contrato debe incluir, bajo responsabilidad, cláusulas referidas a:
(i) Garantías, (ii) Anticorrupción, (iii) Solución de controversias y (iv) Resolución
por incumplimiento.
De igual forma, tratándose de los contratos de obra deben incluirse, además, las
cláusulas que identifiquen los riesgos que pueden ocurrir durante la ejecución de
la obra y la determinación de la parte del contrato que debe asumirlos durante
la ejecución contractual.
Base Legal: Articulo 116 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado con D. S N° 056-2017-EF.
¿Qué información debe contener la cláusula anticorrupción?
El artículo 116 numeral 116.4 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado en concordancia con los artículos 32 y 40 de la Ley, establecen que todos
los contratos deben incorporar cláusulas anticorrupción, bajo sanción de nulidad.
Dichas cláusulas deben tener el siguiente contenido mínimo:
a) La declaración y garantía del contratista de no haber, directa o indirectamente,
o tratándose de una persona jurídica a través de sus socios, integrantes de los
órganos de administración, apoderados, representantes legales, funcionarios,
asesores o personas vinculadas a las que se refiere el artículo 248-A, ofrecido,
negociado o efectuado, cualquier pago o, en general, cualquier beneficio o
incentivo ilegal en relación al contrato.
b) La obligación del contratista de conducirse en todo momento, durante la
ejecución del contrato, con honestidad, probidad, veracidad e integridad y de no
cometer actos ilegales o de corrupción, directa o indirectamente o a través de
sus socios, accionistas, participacioncitas, integrantes de los órganos de
administración, apoderados, representantes legales, funcionarios, asesores y
personas vinculadas a las que se refiere el artículo 248-A.
c) El compromiso del contratista de: (i) comunicar a las autoridades
competentes, de manera directa y oportuna, cualquier acto o conducta ilícita o
corrupta de la que tuviera conocimiento; y (ii) adoptar medidas técnicas,
organizativas y/o de personal apropiadas para evitar los referidos actos o
prácticas.
El incumplimiento de las obligaciones establecidas en estas cláusulas, durante la
ejecución contractual, da el derecho a la Entidad correspondiente a resolver
automáticamente y de pleno derecho el contrato, bastando para tal efecto que
la Entidad remita una comunicación informando que se ha producido dicha
resolución, sin perjuicio de las acciones civiles, penales y administrativas a que
hubiera lugar.
Base Legal: Articulo 116 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado con D. S N° 056-2017-EF.
¿Cómo se realiza el cómputo de plazo durante la ejecución contractual?
Durante la ejecución contractual los plazos se computan en días calendario,
excepto en los casos en los que el Reglamento indique lo contrario, aplicándose
supletoriamente lo dispuesto por los artículos 183 y 184 del Código Civil.
Base Legal: Artículo 121 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
¿En qué casos se puede declarar la nulidad de oficio de un contrato?
De acuerdo a lo establecido en el artículo 44 numeral 44.2 de la Ley de
Contrataciones del Estado, modificado por DL 1341. después de celebrados los
contratos, la Entidad puede declarar la nulidad de oficio en los siguientes casos:
a) Por haberse perfeccionado en contravención con el artículo 11 de la presente
Ley. Los contratos que se declaren nulos en base a esta causal no tienen derecho
a retribución alguna con cargo al Estado, sin perjuicio de la responsabilidad de
los funcionarios y servidores de la Entidad, conjuntamente con los contratistas
que celebraron irregularmente el contrato.
b) Cuando se verifique la trasgresión del principio de presunción de veracidad
durante el procedimiento de selección o para el perfeccionamiento del contrato,
previo descargo.
c) Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trámite un
recurso de apelación.
d) Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos establecidos
en la normativa a fin de la configuración de alguno de los supuestos que habilitan
a la contratación directa.
e) Cuando no se haya utilizado los procedimientos previstos en la presente Ley,
pese a que la contratación se encontraba bajo su ámbito de aplicación. En este
supuesto, asumen responsabilidad los funcionarios y servidores de la Entidad,
conjuntamente con los contratistas que celebraron irregularmente el contrato.
f) Cuando se acredite que el contratista, sus accionistas, socios o empresas
vinculadas, o cualquiera de sus respectivos directores, funcionarios, empleados,
asesores, representantes legales o agentes, ha pagado, recibido, ofrecido,
intentado pagar o recibir u ofrecer en el futuro algún pago, beneficio indebido,
dadiva o comisión en relación con ese contrato o su procedimiento de selección
conforme establece el reglamento. Esta nulidad es sin perjuicio de la
responsabilidad penal y civil a que hubiere lugar.
g) En caso de contratarse bienes, servicios u obras, sin el previo procedimiento
de selección que correspondiera.
¿Hasta qué porcentaje se puede subcontratar?
De acuerdo a lo establecido en el numeral 124.1 del artículo 124 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado, modificado con D. S N° 056-2017-EF, se
puede subcontratar por un máximo del cuarenta por ciento (40%) del monto del
contrato original, salvo prohibición expresa contenida en los documentos del
procedimiento de selección o cuando se trate de prestaciones esenciales del
contrato vinculadas a los aspectos que determinaron la selección del contratista.
Asimismo, la Entidad debe aprobar la subcontratación por escrito y de manera
previa, dentro de los cinco (5) días hábiles de formulado el pedido. Si
transcurrido dicho plazo la Entidad no comunica su respuesta, se considera que
el pedido ha sido rechazado.
Finalmente, no cabe subcontratación en la selección de consultores individuales.
Base Legal: Articulo 124 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado con D. S N° 056-2017-EF.
B. GARANTÍAS
Respecto a las garantías, nuestra norma de contratación pública regula las siguientes:
En ese sentido, dado que el objeto de este capítulo es el análisis de las garantías que se
deben presentar para la ejecución contractual, desarrollaremos las garantías
relacionadas directamente con dicha etapa.
I. Garantías
El término garantía contiene en esencia la finalidad de brindar seguridad, protección o
certeza sobre algo. En este contexto, la Ley y su Reglamento, normas que tienen como
objetivo principal lograr la contratación eficiente de bienes, servicios y obras para que
las Entidades del Sector Público puedan cumplir con sus funciones encomendadas
frente a la comunidad, ha regulado las garantías que los postores y/o contratistas
deben presentar durante un proceso de contratación pública.
A. Requisitos y condiciones
Las particularidades4 que deben contener las garantías a fin de que una Entidad
las acepte, son las siguientes:
1. Incondicionalidad
La ejecución de la garantía que respalda la obligación hasta determinado
monto, no se encuentra sujeta a condición alguna.
2. Solidaridad
Se refiere a la responsabilidad compartida respecto al pago de la deuda; es
decir, tanto el deudor (proveedor que contrata con el Estado) como el fiador
(empresas que emiten la garantía), son indistintamente responsables del pago
de la deuda.
3. Irrevocabilidad
El deudor y el fiador garantizarán la obligación mientras se encuentre vigente la
garantía. Por tanto, esta no puede ser anulada de manera unilateral.
CARACTERÍSTICA COMENTARIO
Reglas específicas:
CARACTERÍSTICA COMENTARIO
Como parte de las Opiniones que el OSCE viene emitiendo sobre la garantía por
el monto diferencial de la propuesta, encontramos a las siguientes: Opinión N°
038‐2010/DTN y N° 049‐2010/DTN, las cuales precisan que los valores que se
deben tomar en cuenta para sacar el cálculo de la garantía por el monto
diferencial de la propuesta, son el valor referencial del proceso de selección
que es único y el monto de la propuesta económica del postor,
independientemente que aquella incluya el IGV o no.
CARACTERÍSTICA COMENTARIO
Ahora bien, sólo a solicitud del Contratista y siempre que haya sido previsto en
las Bases, las Entidades podrán entregar adelantos en los casos, montos y
condiciones señalados en el Reglamento y, para que ello proceda, el Contratista
deberá garantizar el monto total de éste.
Las Bases podrán establecer para bienes o servicios, adelantos directos a favor
del Contratista hasta por un monto que no exceda en conjunto el 30% del
monto total del contrato.
Las Bases podrán establecer para obras, adelantos directos al Contratista hasta
por un monto que en conjunto no excedan el 20% del monto del contrato
original y para el caso de adelantos para materiales e insumos, que estos no
superen el 40% del monto del contrato original.
CARACTERÍSTICA COMENTARIO
Debe tener una vigencia mínima de tres (03) meses, que será
renovada trimestralmente por el monto pendiente de amortizar,
hasta la amortización total del adelanto.
Vigencia
Mediante Opinión N° 053‐2010/DTN el OSCE precisó que la
devolución de la garantía por adelantos se encuentra
directamente relacionada con la amortización del adelanto
entregado; es decir, que la garantía por adelantos será devuelta al
contratista una vez que este haya amortizado el adelanto
recibido.
CUMPLIMIENTO
N° EXCEPCIÓN COMENTARIO
Dicha excepción también será aplicable en los Además, por regla general, las
contratos derivados de procesos de selección exigencias de los procesos de
según relación de ítems, cuando el valor menor cuantía son menores a
referencial del ítem o la sumatoria de los aquellas establecidas para las
valores referenciales de los ítems adjudicados Licitaciones o Concursos
a un mismo postor no supere el monto Públicos, por el monto
establecido para convocar a una Adjudicación comprometido.
de Menor Cuantía.
E. Ejecución de garantías
La normativa de contratación pública establece que al simple requerimiento de la
Entidad, las garantías se ejecutarán en los siguientes supuestos:
SUPUESTO CONSIDERACIONES
ii) En caso una Entidad considere necesario adoptar medidas para asegurar
el cumplimiento de la obligación del contratista de prestar la garantía
técnica durante el plazo pactado, podría establecer en las Bases del
proceso una garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias
que garantice tal obligación