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TESIS
PRESENTADA POR:
ABOGADO
Promoción 2013
PUNO, PERÚ
2017
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
ABOGADO
FECHA DE SUSTENTACIÓN: 16 de mayo del 2017
PRESIDENTE
PRIMER MIEMBRO
SEGUNDO MIEMBRO
DIRECTOR DE TESIS Y
ASESOR DE TESIS
a mi madre linda y toda mi familia, que en todo momento están junto a mí a pesar
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTOS
ÍNDICE GENERAL
INDICE DE TABLAS
INDICE DE ANEXOS
RESUMEN
CAPÍTULO I
MARCO TEÓRICO
municipales................................................................................................ 20
CAPÍTULO III
CAPITULO IV
muestra...................................................................................................... 52
a la solicitud al ciudadano.......................................................................... 55
4.2. Los fundamentos que adopta el jurado nacional de elecciones para los
SUGERENCIAS ............................................................................................... 72
BIBLIOGRAFÍA ................................................................................................ 73
Pág.
1 Número de expedientes tramitados en el JNE que 48
constituyen la muestra.
2 Número de expedientes según tipo de resolución 49
3 Número de expedientes según tipo de conclusión del proceso 50
4 Número de expedientes según resolución favorable o 51
desfavorable a la solicitud al ciudadano
INDICE DE ANEXOS
Pág.
1 Ficha de registro documental o bitácora de registro 73
2 Ensayo 84
RESUMEN
10
ABSTRACT
11
INTRODUCCIÓN
año 2014.
sugerencias correspondientes.
municipales.
13
CAPÍTULO I
Las autoridades municipales como el Alcalde y los Regidores, son electos por la
secreta, por un período de cuatro años, lapso que dura el mandato del gobierno
así, por ejemplo, en la región de Puno en el periodo 2011 a 2014, casi la totalidad
14
ejercicio de funciones ejecutivas, nepotismo, inasistencia injustificada a
veces, opta por desestimar las solicitudes de vacancia, pese a que el vecino
solicitante acredita con verosimilitud dicha causal. Lo que, trae como resultado
su perdida.
Esta desprotección de los bienes municipales por parte del Jurado Nacional de
15
adopta, al resolver los procesos de vacancia por la causal de restricciones a la
contratación.
de restricciones a la contratación?
16
1.3. Justificación del Problema.
contextos y situaciones.
17
1.4. Objetivos de la Investigación.
municipales.
18
CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
contribución.
ser vecino del ámbito municipal, y en cualquier momento del periodo del
gobierno local.
19
que la causal, necesariamente debe basarse en alguna de las causales
(LOM en adelante), además, debe acreditarse los hechos que las sustentan
(Alfaro, 2011).
candidatos por la cual postuló el vacado, y siempre para completar el periodo del
AUTORIDADES MUNICIPALES.
Por su parte, Sánchez (1974), sostiene que, en los casos de cargos provenientes
y su representante.
20
pierde legitimidad formal y requiere ser remplazado por el accesitario o suplente
los supuestos en que se produce dicho vacío, así como el procedimiento y plazos
Ésta es la causal cuyo trámite es el más simple pues además de los requisitos
formales que se exigen para todos los casos, se necesita únicamente probar el
fallecimiento de la persona que por tal razón, debe ser vacada, lo cual se acredita
21
2.2.3.2. ASUNCIÓN DE OTRO CARGO PROVENIENTE DE MANDATO
POPULAR
Aquí se aprecian dos cuestiones que resulta de sumo interés determinar: a) qué
CONCEJO MUNICIPAL
22
Es sólo la primera de ellas causal de vacancia. En tal sentido, a fin de cubrir
situaciones similares a las producidas por dicha ausencia pero sin que pueda
otra causal tal como se verá más adelante. La segunda precisión es que los
de residencia.
De otro lado, cabe mencionar que, para que se considere configurada la causal,
superar sin problema los treinta días consecutivos establecidos por la norma.
consecutivos y mediar espacio entre el inicio de una y otra ausencia sin que por
Frente a todo esto debe señalarse que la finalidad de las disposiciones que
provincia.
23
2.2.3.5. CAMBIO DE DOMICILIO FUERA DE LA RESPECTIVA
JURISDICCIÓN MUNICIPAL.
Tal como quedó claro con la causal anterior, interesa más el domicilio que la
toman dicho elemento como requisito positivo. Ahora bien, esta causal
artículo 2° de la Ley N° 27839, los Jueces de Paz pueden expedir en los casos
pueden ser emitidos por las Municipalidades respectivas. Sin embargo, queda
certificados en los que se asevere que no existe cambio alguno. De allí que para
24
No obstante lo manifestado hasta aquí, no debe olvidarse que el párrafo final del
domicilio múltiple, domicilio que ha sido reconocido no sólo por el Código Civil
esta norma remite la aplicación de la figura del domicilio múltiple a las reglas del
artículo 35° del Código Civil, de manera que habrá que tomar en cuenta lo que
Dos puntos antes de culminar con este acápite: a) De acuerdo con la Ley N°
documento público.
el texto original del inciso 6) del artículo 22° de la LOM, el cual establecía como
doloso”. Entre uno y otro texto se aprecian algunas diferencias. En primer lugar,
el nuevo texto especifica que la sentencia por delito doloso necesariamente debe
25
contener un mandato de pena privativa de la libertad, no habiendo hecho esa
o ejecutoriada, lo cual confirma que debe comprobarse que no existe ningún tipo
TRES MESES
bien puede resultar difícil de probar, logra conectarse con esta causal en tanto lo
26
la finalidad de las normas que la prohíben, éstos fueron considerados también
Así es. A través de un criterio adoptado por el Pleno del JNE en su calidad de
bien es cierto que el artículo 11° de la LOM señala que los regidores no pueden
Alcalde del Concejo por el cual han sido elegidos, mas no para efecto de lo
para ello del poder de hecho que ejercen determinados funcionarios públicos.
A partir de la Resolución N° 420-2005, el Pleno del JNE adoptó para los casos
una interpretación que excluya a los regidores del ámbito de la Ley de Nepotismo
por la cual fue emitida dicha norma, lo que a su vez generaría desigualdad en el
27
alcalde puede ser vacado y aun cuando la persona de la que se trate no se
CONTRATACIONES
sus bienes.
LA ELECCIÓN
el inciso 2) del artículo 22° de la misma ley, esto es, de la causal referida a la
por ejemplo entre ellos a los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía
Nacional.
28
2.2.3.11. EJERCICIO DE CARGOS O FUNCIONES ADMINISTRATIVOS O
Esta causal es de exclusiva aplicación para los regidores del Concejo Municipal.
encargatura, sobre todo cuando alguna de ellas recae en el teniente alcalde, que
las tareas más bien “políticas” (que incluyen actividades como la asistencia a
29
Así las cosas, vemos que para la aplicación de esta causal debe tomarse en
cuenta lo establecido por el inciso 20) del artículo 20° de la LOM, según el cual,
ELECTAS
condición de vecino del ámbito del gobierno local, puede solicitar la vacancia del
(Castro, 2010).
30
cual, no tiene legítimo interés y su solicitud es desestimada no pronunciándose
invocada, esta documentación debe producir certeza y convicción, para que los
Tampoco se puede pedir dos veces la vacancia de un Miembro del Concejo con
los mismos argumentos y pruebas toda vez que atenta contra el principio
constitucional de NE BIS IN IDEM, nadie puede ser juzgado dos veces por los
31
Secretarios Generales no dan cuenta de este pedido en la siguiente sesión
ordinaria, retrasando con ello el plazo, lo peor de todo es que a veces se informa
señalado anteriormente que no se da cuenta del ingreso del pedido (JNE, 2012).
tratar el pedido de vacancia, lo puede solicitar la tercera parte del número legal
caso de no ser convocada por el Alcalde dentro de los cinco días hábiles
cuando menos un plazo de cinco días hábiles, si no se cumple con este plazo se
32
establecidas en la Ley Orgánica de Municipalidades, en caso contrario, la preside
Miembros del Concejo, sin perjuicio de ello se han dado casos en que el
como los actuados no son elevados al Pleno del Jurado presentan su queja por
correspondiente.
vacancia, sea en forma directa o a través del envío por parte del Jurado Nacional
Civil.
33
La ley no ha previsto qué tiempo tiene el Miembro del Concejo para absolver el
traslado, por lo cual, incluso sus descargos los puede presentar en forma oral o
para que los miembros del Concejo Municipal estén suficientemente informados
del tema a tratar de la causal que se invoca y los documentos que sustentan el
pedido.
la solicitud de vacancia ante el Concejo Municipal en forma oral, toda vez que su
General, dando lectura los nombres de los miembros del Concejo Municipal; se
34
General si ha cumplido con la notificación correspondiente al solicitante,
verificando este.
por escrito lo puede hacer en forma oral o a través de su abogado, tampoco tiene
en los tiempos y las veces que debe hablar un regidor. Después del debate viene
la votación que es nominal, para que conste en Acta los regidores que votaron a
vacancia, los que estén en contra del pedido de vacancia, los que se abstienen.
La ley establece, para que exista Acuerdo de Concejo que declare la vacancia
deben votar los 2/3 del número legal de miembros de Concejo, el número legal
del número legal de miembros del Concejo, el alcalde manifiesta que la solicitud
35
hábiles ante el respectivo Concejo Municipal. El Acuerdo que resuelve el recurso
El país ha visto con estupor la difusión de los audios de cómo se maneja el dinero
del Estado, que más allá de las personas, demuestra un grado de corrupción
intolerable en las altas esferas del poder que hacen recordar al gobierno anterior
del Partido Aprista y el gobierno del reo en cárcel Alberto Fujimori; sin embargo
no están ajenos los gobiernos locales y los gobiernos regionales, por ello
administrativa, por así decirlo, debe ser la vacancia del cargo, sin perjuicio del
36
causal de vacancia establecida en la Ley 27972, Ley Orgánica de
los caudales, es decir, el dinero entre otros, con lo cual se han emitido
criterio.
pedido de vacancia del cargo de alcalde por haber contratado con la empresa de
37
2005-JNE, donde se rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por
declaran la vacancia del alcalde por haber recibido S/.5,400.00 y S/.500.00 bajo
contratos, por haberse utilizado un bien municipal y conforme al artículo 886º del
Código Civil inciso 9) que el dinero es un bien mueble y por lo cual se ha hecho
Resolución Nº 204-2006- JNE, que declara la vacancia del cargo edilicio por
declara la vacancia del cargo de alcalde por haber celebrado contrato de compra
38
posteriormente emiten la Resolución Nº 430-2006-JNE, donde se declara la
vacancia del cargo edilicio por haber cobrado S/.500.00 como adelanto por días
JNE, que rechaza la petición de vacancia del cargo edilicio por haberle vendido
se rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por haber contratado los
39
servicios de una fotocopiadora de su propiedad; la Resolución Nº 123-2008-JNE,
del administrador de justicia de ver en qué está encerrada la norma; por lo tanto,
ocultar otros sentidos que han desentrañarse con base a lo que la letra exhibe.
lo razonable.
El juez electoral tiene una función creadora en múltiples dimensiones, sin que
ello signifique suprimir ni relajar la obediencia que debe al orden jurídico positivo.
Pero no se debe olvidar que el orden jurídico positivo no consta solo de leyes
40
es una pieza esencial e indescartable del orden público positivo; las leyes obran
quienes ejercen el poder y que en forma arbitraria hacen uso de los bienes
previos antes de los procesos, interés en los contratos, entre otros, donde
corrupción, actuar de otra manera sería cerrar los ojos y no querer ver y escuchar
el poder transitoriamente y creen que los gobiernos locales como regionales son
sus feudos y pueden manejar sus bienes de la forma como les viene en gana.
41
del 2006. El Concejo Metropolitano de Lima es el único que tiene 39 regidores,
los demás concejos municipales, de acuerdo a su población, tienen 15, 13, 11,
9, 7 y 5 regidores.
El último párrafo del artículo 5 de la LOM, señala que el Concejo Municipal ejerce
función administrativa, que ha debido ser expresada como tal. Asimismo, cuando
una función jurisdiccional. Po eso, convenimos con Castro (2010), que las
se refieren los incisos 1), 3) y 26) del artículo 9 de la LOM. Los Concejos
42
Municipales ejercen funciones jurisdiccionales cuando resuelven
disponen el cese del gerente municipal, etc., (conforme lo disponen los incisos
Los bienes municipales a la luz del artículo 56 de la LOM, son: 1. los bienes
favor. 8. Todos los demás que adquiera cada municipio. Y las vías y áreas
públicas, con subsuelo y aires son bienes de dominio y uso público (Alfaro,
2011).
43
2.3. HIPÓTESIS DE INVESTIGACIÓN.
Los fundamentos que adopta el Jurado Nacional de Elecciones para los procesos
44
stema de variables
La eficacia del proceso de vacancia de autoridades municipales por la causal de restricciones a las contrataciones y la protección de lo
les, en el Jurado Nacional de Elecciones del Perú, 2014.
ficaz el proceso de vacancia Determinar la eficacia del El proceso de vacancia de V.I.Proceso de vacancia Resoluciones:
ridades municipales por la proceso de vacancia de autoridades municipales por la de autoridades
de restricciones a las autoridades municipales por la causal de restricciones a las municipales por la - Fundadas
ciones, para la protección causal de restricciones a las contrataciones, no es eficaz para causal de restricciones a - Infundadas
- Dadas por co
enes municipales? contrataciones, y la protección la protección de los bienes las contrataciones.
- Nulas
de los bienes municipales. municipales.
V. D. Protección de Fundamentos:
medida el Jurado Nacional Determinar en qué medida el A mayor proporción de Bienes municipales.
ciones resuelve favorable o Jurado Nacional de Elecciones resoluciones desfavorables - Favorables
rable, los procesos de resuelve favorable o respecto a las resoluciones - Desfavorab
a de autoridades desfavorable, los procesos de favorables, se desprotege los
ales por la causal de vacancia de autoridades bienes municipales.
ones a la contratación? municipales por la causal de
restricciones a la contratación.
ndamentos adopta el Jurado Determinar los fundamentos Los fundamentos que adopta el
l de Elecciones para que adopta el Jurado Nacional Jurado Nacional de Elecciones
favorable o desfavorable de Elecciones para resolver para los procesos de vacancia
ocesos de vacancia de favorable o desfavorablemente de autoridades municipales por
des municipales por la los procesos de vacancia de la causal de restricciones a la
de restricciones a la autoridades municipales por la contratación, no son uniformes.
ción? causal de restricciones a la
contratación.
CAPÍTULO III
46
3.2. POBLACIÓN Y MUESTRA DE LA INVESTIGACIÓN.
L., 2006).
3.2.2. POBLACIÓN
3.2.3. MUESTRA
𝒔𝟐
𝟏) 𝒏′ =
𝑽𝟐
𝒏´
𝟐) 𝒏 = 𝒏′
𝟏+
𝑵
Dónde:
47
N = Tamaño de la población, 124 expedientes.
𝑉 2 = 𝑒 2 = 0.0025
𝑝 = 0.95
n= Tamaño de la muestra.
𝟎. 𝟎𝟒𝟕𝟓
𝒏′ = = 𝟏𝟗
𝟎. 𝟎𝟎𝟐𝟓
𝟏𝟗
𝒏= 𝟏𝟗 = 𝟏𝟔. 𝟓 = 𝟏𝟕 expedientes
𝟏+
𝟏𝟐𝟒
48
electoral que se inicia con las Constituciones de 1823 y 1826 que hacían
populares. Con motivo de las Elecciones Políticas Generales del 2006, el JNE
promovió la suscripción del Pacto Ético Electoral por las organizaciones políticas
campaña electoral.
49
3.3.1.3. VISIÓN DEL JNE
documentos.
50
CAPITULO IV
INVESTIGACIÓN
causal.
51
4.1. Al existir mayor proporción de resoluciones declaradas infundadas
muestra.
TABLA Nº01
de apelación, hasta diciembre del año 2014, fueron en total 124 expedientes, de
52
un muestreo probabilístico aleatorio simple (Hernández, S., Fernández, C., y
TABLA02
Infundado 9 52.9
Fundado 2 11.8
Concluido 5 29.4
Nulo, 1 5.9
Total 17 100.0
En la tabla número 02, se puede apreciar, que del total de expedientes, que
53
vale decir, que más de 50%, han sido declaradas infundadas. Por el contrario
TABLA 03
Total 17 100.0
En la tabla 03, podemos apreciar que durante el año 2014, 11 expedientes del
fondo (Nulas y dadas por concluida), representando el 35.3%. Por ello, podemos
expedientes que no han sido resueltos, por el Pleno del Jurado Nacional de
54
4.1.4. Número de expedientes según resolución favorable o desfavorable
a la solicitud al ciudadano
TABLA 04
Favorable 2 11.8
Desfavorable 15 88.2
Total 17 100.0
11.8% del total, han sido respuestas favorables, lo que implica que han sido
detalladamente a continuación.
55
4.2. LOS FUNDAMENTOS QUE ADOPTA EL JURADO NACIONAL DE
se sostiene que los bienes inmuebles objeto de los indicados contratos no serían
disposición que se practicaron sobre estos, más allá del contexto del análisis de
por lo tanto, el JNE al menos debe establecer que los bienes municipales a que
se refiere el artículo 63, son los previstos en el artículo 56 de la misma ley, y que
estas son las que deben ser objeto de disposición por la autoridad municipal,
referida.
Por otro lado, el JNE señala que no es su competencia evaluar la legitimidad del
57
fundamento 25 de la Resolución 171-2009-JNE, ha establecido que, “el conflicto
ocurrieron los hechos. Tal conclusión, además, dependerá de que los hechos
por los cuales se solicitó la vacancia de la autoridad edil reelecta no hayan sido
58
mismo JNE ha señalado que, no es competente para determinar si dichos bienes
disposición que se practicaron sobre estos, más allá del contexto del análisis de
la veracidad de los hechos alegados por las partes, estará sujeto a la liberalidad
fundamento 16, se pronuncia sobre los hechos de fondo, afirmando que, en tal
59
Resolución Nro. 53-2013-JNE, el JNE ha señalado que el interés directo se
configurará si se advierte una razón objetiva por la que pueda considerarse que
personas antes mencionadas, la cual pueda erigirse como prueba idónea que
60
Fundamentación que si es coherente con su reiterada jurisprudencia además
Del análisis del expediente, J-2014-124, resuelto mediante Resolución Nro. 396-
haya sido un bien municipal. Sin embargo, pese a que no se ofreció como prueba
Gutiérrez Pareja fue vacado del cargo de regidor, por haberse encontrado en
opuso a dicho vínculo contractual. Nótese que es el propio JNE que reconoce
vacado y que por afirmaciones del propio Alcalde, conforme consta en la Acta
caso señalando que no existe ninguna relación contractual entre el sobrino del
61
En el presente caso, el JNE mediante Resolución Nro. 3793-A-2014-JNE, ha
años 2006 a 2010, esto es, cuando el regidor cuestionado no tenía la condición
de autoridad edil. Debemos hacer notar, que en esta ocasión el JNE introduce
análisis, la existencia de, “c) si, de los antecedentes, se verifica que existe un
así, que el JNE en esta resolución también entra en contradicciones con otros
criterios ya establecidos.
62
En la Resolución Nro. 344-2014-JNE, del expediente en análisis, el JNE, ha
señalado que, para efectos de que se tenga por acreditado el presente elemento,
(natural o jurídica) que contrata con la entidad edil. Efectivamente, para que se
para ser más precisos), sino que se requiere el vínculo entre el alcalde o regidor
que rige nuestro sistema jurídico, no es posible señalar una lista de medios
indebido. Baste decir que este podrá presumirse cuando se puede demostrar la
resolución bajo análisis señala que no es suficiente un indicio sino una prueba
JNE.
63
En la Resolución Nro. 3705-2014-JNE, el JNE señala que, ni de los actuados
logrado acreditar que, con el contrato celebrado entre la entidad edil y el pariente
64
emitido en la Sesión Ordinaria N.° 014-2013-CM, por el que el Concejo Distrital
de Acolla aprobó y autorizó tal modificación (fojas 145 a 146). En ese sentido, no
CONCLUIDA
65
En el Auto Nro. 01, emitido en el presente expediente el JNE, ha señalado que,
se observa que la ciudadana Jamilet Edit Blas Gavidia, elegida para el periodo
66
plazo de 30 días hábiles previsto en el artículo 23 de la Ley 27972 –Ley Orgánica
bienes municipales.
se aprecia que Ana María Nina huanca Osores, culminó su mandato edil el 31
carece de objeto continuar con la tramitación del presente expediente, por lo que
municipales.
67
En el Auto Nro. 01, emitido en el presente expediente el JNE, ha señalado que,
decir, sin los dos tercios de los votos de los miembros del concejo distrital. Así,
68
resolución, pero, esta resolución fue emitida el 24 de junio de 2015, muy después
plan de trabajo para realizar actividades de limpieza de las vías de acceso a los
Huaral. Del mismo modo, cabe señalar que el uso de la mencionada maquinaria
JNE, se pronuncia sobre el fondo del asunto, pese a que la autoridad edil
JNE.
69
aprecia la existencia de una relación contractual o bilateral establecida entre la
que el JNE, tampoco ha realizado el análisis secuencial del caso, más aun si en
70
CONCLUSIONES
71
SUGERENCIAS
bienes municipales.
SEGUNDO. Al Jurado Nacional de Elecciones evalúe los motivos por los que
bienes municipales.
72
BIBLIOGRAFÍA
Alfaro, J. (2011). Manual del Alcalde y del Regidor moderno. Perú: FECAT. E. I.
R. L.
de 1993 (Perú).
María. A. (2003). Derecho Municipal: parte general. (1ra. ed.). Mexico: Unam.
73
Montoya, U., Soto, G., Amprimo, N., [et al]. (2012). Vacancia, revocatoria y
Nacional.
74
ANEXO
75
“LA EFICACIA DEL PROCESO DE VACANCIA DE AUTORIDADES
MUNICIPALES POR LA CAUSAL DE RESTRICCIONES A LAS
CONTRATACIONES, PARA LA PROTECCIÓN DE LOS BIENES MUNICIPALES,
EN EL JURADO NACIONAL DE ELECCIONES DEL PERÚ, PERIODO 2014”
I. INTRODUCCIÓN
II. DESARROLLO.
2.1. Existencia de mayor proporción de resoluciones desfavorables
respecto a las resoluciones favorables.
76
ha sido declaradas fundadas o infundadas, la solicitud de vacancia,
representado el 64.7%. Por otro lado, 6 expedientes concluyeron sin ninguna
declaración de fondo (Nulas y dadas por concluida), representando el 35.3%.
Por ello, podemos señalar que durante el periodo de estudio, ha existido más
de un tercio de expedientes que no han sido resueltos, por el Pleno del
Jurado Nacional de Elecciones, es decir, que no se le ha dado una respuesta
oportuna y fundada en derecho a los ciudadanos. Más específicamente, en
el estudio se pudo observar que, solo 02 expedientes, que representa el
11.8% del total, han sido respuestas favorables, lo que implica que han sido
declaradas fundadas las solicitudes de los ciudadanos. A contra parte, 15
expedientes han sido desfavorables a las solicitudes de los ciudadanos, que
implica, resoluciones infundadas, nulas y dadas por concluida,
representando el 88.2% del total.
III. CONCLUSIÓN
IV. BIBLIOGRAFÍA
Alfaro, J. (2011). Manual del Alcalde y del Regidor moderno. Perú: FECAT.
E. I. R. L.
79
Falconí, J. (2008). La vacancia de autoridades elegidas democráticamente:
Necesarias precisiones conceptuales para su mejor entendimiento. Centro
de Estudios de Derecho Municipal. II ( Nro. 2), 1-28.
María. A. (2003). Derecho Municipal: parte general. (1ra. ed.). Mexico: Unam.
Montoya, U., Soto, G., Amprimo, N., [et al]. (2012). Vacancia, revocatoria y
suspensión de autoridades municipales y regionales. Lima, Perú: JNE.
80