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Tema 2 - El aborto

Derecho Penal: Parte Especial (Universitat Jaume I)

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Tema 2: El aborto.

LO 2/2010 de Salud sexual y reproductiva.

La LO 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo ha

reformado el art. 145 CP (aborto consentido) e introducido un nuevo art. 145 bis CP (aborto sin cumplir los
requisitos legales).
Concepto de aborto: muerte del feto o expulsión prematura voluntariamente ocasionados mientras depende
del claustro materno.

Prenatal Nacimiento Muerte

CP? CP

Art. 15 CE

Aborto no consentido: (integridad física o psíquica de la madre)

Bien jurídico protegido: vida humana dependiente (gran debate: ¿nasciturus o la madre?)  límites, con
independencia de la viabilidad del feto. El Tribunal Constitucional dice que el no nacido no tiene derechos,
posición que se contrapone con el Código Civil puesto que el neonato tiene ciertos derechos sobre herencias
por ejemplo. El Tribunal Supremo entiende que el aborto se produce cuando ya está anidado en el útero
materno y no cuando está fecundado porque cuando ya está anidado se entiende que ya hay una viabilidad de
vida.

Libre | algunos supuestos | 1 solo caso

14 Semanas 22 Semanas

Conducta delictiva: (art. 144 CP)

Artículo 144.
El que produzca el aborto de una mujer, sin su consentimiento, será castigado con la pena de prisión de
cuatro a ocho años e inhabilitación especial para ejercer cualquier profesión sanitaria, o para prestar
servicios de toda índole en clínicas, establecimientos o consultorios ginecológicos, públicos o privados, por
tiempo de tres a diez años.
Las mismas penas se impondrán al que practique el aborto habiendo obtenido la anuencia de la mujer
mediante violencia, amenaza o engaño.

Aborto sin consentimiento de la mujer causado por un tercero. Tiene que haber un nexo causal (no cualquier
aborto puede ser imputado a cualquier persona). Debe haber una intención dolosa de matar al feto y además
que se produzca el resultado. El no consentimiento de la mujer es lo más importante. Si existe un
consentimiento con violencia, amenazas o engaño se tratará de un consentimiento viciado y por lo tanto no
será considerado consentimiento (religiones muy arraigadas, coeficientes intelectuales muy bajos).

Sujeto pasivo: la embarazada y el feto

Tipo: doloso (art. 144 CP)
Formas de participación: autoría y complicidad
Formas de ejecución: consumación y tentativa

Aborto consentido: (fuera de la ley)

Bien jurídico protegido: vida humana dependiente (límites, con independencia de la viabilidad del feto)
Conducta delictiva: (art. 145.1 y 2 CP)

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Artículo 145.
1. El que produzca el aborto de una mujer, con su consentimiento, fuera de los casos permitidos por la ley
será castigado con la pena de prisión de uno a tres años e inhabilitación especial para ejercer cualquier
profesión sanitaria, o para prestar servicios de toda índole en clínicas, establecimientos o consultorios
ginecológicos, públicos o privados, por tiempo de uno a seis años. El juez podrá imponer la pena en su
mitad superior cuando los actos descritos en este apartado se realicen fuera de un centro o establecimiento
público o privado acreditado.
2. La mujer que produjere su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, fuera de los casos
permitidos por la ley, será castigada con la pena de multa de seis a veinticuatro meses.
3. En todo caso, el juez o tribunal impondrá las penas respectivamente previstas en este artículo en su mitad
superior cuando la conducta se llevare a cabo a partir de la vigésimo segunda semana de gestación.

Sujeto activo: la embarazada y un tercero

Sujeto pasivo: el feto
Tipo: doloso (art. 145.1 CP)
Supuestos agravados: art. 145.1 y 3 CP
Supuesto atenuado: 145.2 CP (autoaborto)
Formas de participación: autoría, complicidad
Formas de ejecución: consumación, tentativa
Pena: se castiga al tercero y a la embarazada con penas diferentes

LO 2/2010 + Código Penal:

- Hasta la semana 14 aborto permitido y no punible

o Información de los derechos sociales (3 días desde que se informa, antes no se puede
producir el aborto).
o Centro médico autorizado
o Consentimiento firmado por la mujer. El consentimiento debe ser libre, valido y si es menor
de edad deberá ir firmado por el tutor legal.
- Semana 14 a 22 aborto legal bajo prescripciones médicas.
o Terapéutico  Grave riesgo para la salud física o psíquica para la mujer (trauma)
 Dictamen médico + dictamen médico del que va a realizar el aborto (2 dictámenes).
o Embriopático  enfermedades, deficiencias o graves taras del embrión.
 Dictamen de 2 especialistas.
 EL SÍNDROME DE DOWN NO ENTRA!!! (Para estos casos 14 semanas).
- A partir de las 22 semanas.
o Solamente si el feto no va a tener figura humana, no va a tener viabilidad humana.
 Comité científico o técnico (clínico) para decidir y valorar la situación de la
gestación.

Aborto sin cumplir los requisitos legales:

Bien jurídico protegido: vida humana dependiente (límites, con independencia de la viabilidad del feto).

Conducta delictiva: (art. 145 bis CP)  practicar un aborto dentro de los casos (plazos) permitidos por la ley
pero sin cumplir alguno de los requisitos administrativos que marca la ley. (EXCUSA ABSOLUTORIA).
- Información a la mujer de todas las ayudas,
- Dictámenes médicos,
- Centros médicos oficiales,
- Consentimiento expreso y por escrito de la mujer,
- Jornada de reflexión (3 días/72 horas), …

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Artículo 145 bis.

1. Será castigado con la pena de multa de seis a doce meses e inhabilitación especial para prestar servicios
de toda índole en clínicas, establecimientos o consultorios ginecológicos, públicos o privados, por tiempo de
seis meses a dos años, el que dentro de los casos contemplados en la ley, practique un aborto:
a) sin haber comprobado que la mujer haya recibido la información previa relativa a los derechos,
prestaciones y ayudas públicas de apoyo a la maternidad;
b) sin haber transcurrido el período de espera contemplado en la legislación;
c) sin contar con los dictámenes previos preceptivos;
d) fuera de un centro o establecimiento público o privado acreditado. En este caso, el juez podrá imponer la
pena en su mitad superior.(Agravante)
2. En todo caso, el juez o tribunal impondrá las penas previstas en este artículo en su mitad superior cuando
el aborto se haya practicado a partir de la vigésimo segunda semana de gestación. (Agravante)
3. La embarazada no será penada a tenor de este precepto.

Sujeto pasivo: el feto, la embarazada

Tipo: doloso
Supuestos agravados: art. 145 bis.1.d) y art. 145 bis.2 CP (+ 22 semana)
Formas de participación: autoría y complicidad
Formas de ejecución: consumación y tentativa
Pena: No se pena a la embarazada (art. 145 bis.3 CP)

Aborto por imprudencia:

 Bien jurídico protegido: vida humana dependiente (límites, con independencia de la viabilidad del
feto)
 Conducta delictiva: (art. 146 CP)

Artículo 146.
El que por imprudencia grave ocasionare un aborto será castigado con la pena de prisión de tres a cinco
meses o multa de seis a 10 meses.
Cuando el aborto fuere cometido por imprudencia profesional se impondrá asimismo la pena de
inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión, oficio o cargo por un período de uno a tres años.
La embarazada no será penada a tenor de este precepto.

 Sujeto activo: cualquiera, salvo la embarazada que está exenta de pena

 Sujeto pasivo: el feto
 Tipo: imprudente
o imprudencia grave (art. 146 primer párrafo)
o imprudencia profesional (art. 146 CP segundo párrafo)
 Formas de participación: autoría, complicidad
 Formas de ejecución: consumación
 Pena: sólo se castiga al tercero, la conducta de la embarazada es impune (art. 146 último párrafo)

La embarazada no será penada a tenor de este precepto ya que, por política criminal, a la mujer no se le
castiga porque se entiende que ya ha sufrido el menoscabo de haber perdido al bebé y se entiende que ya
sufre un trauma por ello. Se castigará al 3º que incita a la acción.

Ej.: Un jefe pide a una trabajadora embarazada subir a una silla para cambiar una bombilla, la mujer cae y
pierde el bebé, el jefe será castigado por este artículo. Sin embargo, si la mujer sube a una silla en su casa
para cambiar una bombilla, cae y pierde al bebé, en este caso no se penaría a la mujer porque no existe un
dolo de aborto.

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CASO PRÁCTICO ABORTO.

HECHOS PROBADOS

El acusado Pio , mayor de edad, la mañana del lunes 30 de septiembre de 2013, en el domicilio familiar que
compartía con su pareja sentimental, Concepción , propinó a la misma uno o varios fuertes golpes en la
cabeza con o contra un objeto contuso con el propósito de acabar con la vida de Concepción o admitiendo
que era muy probable que su acción le causara la muerte, causándole lesiones en el cráneo consistentes en
herida lacerante en la región temporal parietal izquierda continuando en dirección horizontal en una zona
deprimida en región frontal parietal temporal izquierda que determinaron un traumatismo cráneo encefálico
severo con destrucción de centros vitales que le causaron la muerte.

El ataque a Concepción se produjo de forma sorpresiva e imprevista.

El acusado y la víctima mantenían una relación sentimental conviviendo en el domicilio sito en la
CALLE000 num. NUM000 de la localidad de Cifuentes.
El acusado se aprovechó tanto de su mayor fuerza física como del avanzado estado de gestación de
Concepción, lo que disminuía sus posibilidades de defensa.
El acusado sabía que causando la muerte de Concepción provocaría con ello la muerte del feto.
El acusado al día siguiente descuartizó el cuerpo de la víctima enterrándolo con cal viva en una finca de su
propiedad en las afueras de Cifuentes para ocultar su crimen.
El acusado utilizó la tarjeta bancaria de Concepción en dos ocasiones extrayendo 300 y 500 euros de la
cuenta para simular que estaba viva.

El acusado actuó en una situación de bloqueo en el momento posterior a la acción violenta que le limitaba
levemente sus facultades mentales y su capacidad de saber y comprender lo que hacía (sic)".

SOLUCIÓN

Pio mata a concepción:

- Asesinato
- Sorpresiva
- Indefensión victima
- Embarazo avanzado
- Agresor mayor fuerza física (superioridad)
- Agresor buscaba el aborto
- Extracción de dinero de la cuenta de ella.

A Pio se le considera autor de un delito de asesinato del artículo 139.1 CP y de un delito de aborto del
artículo 144 CP en concurso ideal (con una acción lesiona dos bienes) del artículo 77 CP.

- Asesinato (15 – 25 años)  23 años

- Aborto (4 – 8 años)  6 años
- Robo  No se castiga por entender que está subsumido para evitar que se descubra el delito.
o Agravante del artículo 22.2 CP (Ejecutar el hecho mediante disfraz, con abuso de
superioridad o aprovechando las circunstancias de lugar, tiempo o auxilio de otras
personas que debiliten la defensa del ofendido o faciliten la impunidad del delincuente.)
Agravante de parentesco del artículo 23 CP

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