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  • Rodr Guez Delitos Sexuales Pp.135 168

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    Luis Rodriguez Collao 1 bien juridico;!” y en el atentado que aquel delito implica ra el valor de la dignidad humana, en cuanto instrumentaliza individuo (que debe soportar la aplicacién de una pena) en ‘0 de la obtencién de un interés estrictamente social: la pre- nsién de velar por que al interior de la familia se observe un mportamiento aceptable desde el punto de vista de los céno- »8 morales imperantes. Todo ello, pasando por sobre Ta auto- omia decisional del individuo, lo cual importa otra forma de ansgredir el valor de la dignidad de la persona. ccag carnal vo re cash’ 9 ourldeberinacr el casks gue Vewuided greqesly & aa owvlelenniuacien (Loe ae yee, afeclae esyves Voth, ul, Mewni ned, char Corserhs ue ielo ales ott SO 107 En este sentido, ZAFFARONE: Sistemas penalesy derechos humano.. p27. ‘CAPITULO V EL DELITO DE VIOLACION 1. EXPLICACION GENERAL. El término violaci6n alude a la forma més grave de atentado en contra de Ta indemnidad sexuat aquella que consiste en acceder a una persona qué o ha prestado su consentimien- io para la ejecucién de la conducta sexual 0 que no ésté en con- ‘tones de prestarlo, por razones fisicas o mentales. mayor desvalor que Ta ley asigna a esta figura delictiva se funda, antes que nada, en la clase de comportamiento sexual que requiere el tipo, pues en nuestro medio cultural, con un. criterio valorativo que no es del caso discutir aqui, siempre se ha considerado el acceso carnal como Ia ofensa mas grave que s posible inferir a una persona dentro del ambito de las con- ductas sexuales.? Pero el desvalor més intenso de la violacién se funda, también, en que el hechor acta prescindiendo de la voluntad de ima, en una actitud de claro menospre- cio hacia su condicién de persona; y en una consideracién del carcter especialmente violento de los medios utilizados para conseguir el acceso carnal o, alteynativamente, de la especial " Incluso 1 Cédigo Penal espaiiol de 1995, que refunde, en el articulo 178, bajo el rétulo de agnsions sexual, todos los ataques violentos en contra de fal brad next contempa en el atl iguente ua forma agra del mio ara el caso que la agresionconsista en un acceso carnal. Yo propio ocurre Figura de abuser smi en lon artctos 187182 Todo clo antes de que ma del afio 1999 repusiera la Bigura de violaién, # Aunque la doctrina contemporinea tende a afimar que una equiparacién de todos los actos sexuales de que puede ser objeto una persona conleva una mayor proteccin paral vietima, En este sentido, por ejemplo, CADOPPE: Comentario p. 34 ss ad DELITOS SextALES situacién de vulnerabilidad de la victima, en taz6n de su edad s fisicas 0 mentales. Ninguno de estos face sainbargo, justifica por si solo el trato més severo de yiolacion, pong: hay ores tipos que también exigen la au. ; je rasi\ iG: ferencia al empleo de medics violeng oa la tale agen Fe de la victima; carnal como antes figuraban en los articulos 361 y Seu, few : Y 365 incis res- Bestramente, De este modo, en Ia actualidad el d ito de vote ipara por completo al hi i > ue sueto pasivo dela figura ne * ues en tanto a a Forma de la Ley N* 19.617, el Codigo Penal conser by nit crales, la estructura del delito consi [e agrupacién de varias hip6tesis alternativas (que enverdad dee m tos me once ejecucién de la conducta), en torno a un verbo En el sistema vig ipStesis constituti. ys de violacion son: el uso de fuera 6 iin ees constitu jnciso segundo, N° 1); la privacién de sentido egPoner resistencia (art. 961, inci ; le Ia enajenacion o del trastory i t det torno n 1 i- forio (art. 361, inciso segundo, N® 8) y.el hecho deser i nicl 4 menor de doce aiios (artictlo 362) owes *Tomando como base fa tei, tn docrina gone gue se ejerce violencia gine Corresponderia a las restantes for se adoptan esta oan COSTE as abilidad. Por su parte, hay autores que EL DELITO DE VIOLACION ast Podrfa suscitar duda si el acceso carnal de una persona me- nor de doce afios constituye efectivamente violacién, o si, por sino también el hecho que el inciso segundo del art, 361 expresa que “comete violacién el que accede carnal- mente... a una persona mayor de doce afios...”; con lo cual pa- rece indicar que restringe la denominacién a los supuestos que aparécen. tipificados en ese mismo articulo. Sin embargo, no debe perderse de vista que el art. 361 y el art. 362 se hallan ubi- cados dentro de un parrafo cuyo epigrafe reza “De la violacién”, con lo cual se despeja cualquier duda acerca de la verdadera na- turaleza y denominacién de la hipétesis contemplada en la se- gunda de esas disposiciones. 2. CONDUCTA TIPICA, En el derecho comparado son varias las fSrmulas empleadas para referir el nticleo conductual de la violaci6n. Algunas de ellas con- servan un sesgo marcadamente genérico, como la locuci6n te ner c6pula que wtiliza el articulo 164 del Cédigo Penal portugués* © Ia cléusula “cualquier acto de penetracién sexual, de cualquier na- turaleza que sea”, utilizada por el articulo 222-23 del Cédigo Pe- nal francés.° En el extremo opuesto, utilizan fSrmulas descriptivas, como la por via vaginal, anal o bucal, o introduccién de objetos por las dos primeras vias", que contempla el articulo 182.1 del Cédigo Penal espaiiol.® {an la formula violacién propia para aludir @ aquella que se concreta en una pene tracin vaginal, y a de violacién impropia para referirse a la que se materializa en tun acceso carnal contra natura; asf, por ejemplo, en Argentina, TIEGHE Deis sexuales, pp. 179-180. © Gfx. MOURAZ LOPES: Os crimes contra a literdade.. pp. 2324. * ® Gfx, MAYAUD: Gide Pénal, pp. 215216. ® Boletin Oficial del Estado, N® 104, de 1 de mayo de 1999. 198 DELITOS sexuALes A) SENTIDO Y ALCANCE Optando por esta tiltima alternativa, el articulo 361 del Penal digo sentido que esta exp ce ens debe ser exten. i ventla vagina, Gaioporlabocademavieting, sin que baste, al efecto, on la introduccién de otros objetos, sea que pertenezcan al propio Cuerpo del sujeto activo o al mundo circundante.* En consecuen- (ia, Por Ia naturaleza del acto exigido, la violacion es an delito nsianténeo y no admite una forma de ejecucién omisiva, al me. __Ros a nivel de autoria directa o material, "En el caso de Ta penetracion vaginal y anal, y por la propia naturaleza de las cosas, la ejecucién de la conducta requiere que cl pene se encuentre en estado de ereccidn, Si esto ce ; lea de acometimien- ty Por Parte del var6n, un requisito claramente formulade en clarticulo 861 inciso segundo del Cédigo Penal, Si bien es cierto que la mayor parte de la doctrina siempre se Mosiro Partidaria de una equiparacién del hombre yla mujer en va I Tocucién sac, cuyo empleo, a pe in en ls textos penales espaol cibere cto en orden a su sentido yaleanee © vocablo come sindnime de pence Signiiado mis éaigo Peale ; ena tviron Tavita, contempt troduccién de tales objetos como al tinto del to Tas pn ae bjt como ago dito del ane cosa a "in tl sentido, ORTS BERENGUER (109 sey again ea 2 914, Del mismo autor: Abu- no describe 1a conducta como ckellin‘citrnialménte'a ELDELITO DEVIOLACION 190 1to que sujeto pasivo del delito de violacién y de extender esta figura a todo género de relacién sexual semejante a la c6pula he- osexual,"” hay quienes manifiestan un parecer contrario a asi- lar en orden a la penalidad, la violacin de un hombre y la de fina mujer, como también hay opiniones renuentes a incluir el 0 por via bucal en un jueva estructura del tipo en verdad importa un avance muy sig- ificativo en pro de la determinacién del hecho incriminado, pues s6lo despeja las dudas que antes existian acerca de la inclu- del acceso por via anal, sino que ademas lo equipara con la "penetraciGn vaginal, y los somete a un mismo régimen juridico, lo cual es concordante con la intensidad del desvalor que subya. “ce en ambos comportamientos. B) MOMENTO consuMaTIvo La determinacién del momento en que se consuma la violacién MRE MUCH de'ser-un:tema-pacifico, pudiendo perfilarse, al menos, tes'criteriog formiulados a propésito del acceso carnal ‘or via vaginal,, pero cuyas con cables a las restantes formas coy thigmbroruin postula-que: i6n'sé:Cotistinia’ con ‘el'simple 2 inlacto; ‘roce o:conjuncién-del pene:con la vagina, el ano o la iy i Pe vagi boca de la victima, sin que sea neceSaria la efectiva introduccién Por todos, BUSTOS (1986), p. 134, la misma opinién, en Argentina, FONTAN BALESTRA (1996), p. 59. », CARCAMO OLMOS: Modificaciones legates... pp. 192-198. En Espaiia, . pp. 245-946; RODRIGUEZ 208, y RUIZ VADILLO: Algunas consideracones.. p.430. Una aa equiparacion del acceso bucal con las otras dos formas de penetzacién, puede cons 10 DELITOSSEXUALES de tamaiio entre los érganos Si bien este planteamiento ial en Espafia, en la ‘ma muy aislada, tuvo una suerte de resurgimiento desde que los c6digos comenzaron a incluir el acceso por via bucal dentro del tipo de violacién, pues, al menos respecto de esta tiltima moda- lidad comi un sector de la doctrina ha vuelto a postular el la inmissio seminis, por la misma raz6n de orden prictico anteriormente apuntada." Pero, sin duda, el criterio que goza de mayor aceptacién en nuestros dias es el de la jyintissio penis elsimple contactaie.conjuncion dei del.pe a del.sujeto:pasive. Estalpiog- epeagena mi, desde Iuego, es la sé avieneiconvel texto;delaileye porque acceso, en la acepcién que aqui resulta pertinente, significa entrada o introduccién de un cuerpo u objeto en un determinado sitio, y no el simple contacto, como lo pretenden los partidarios "8 Giz, DIAZ MAROTO (1998), pp. 107-108.Por cierto, como dice ORTS BERENGUER (1996, pp. 9 ELDELITO DE VIOLACION ma de la coniunctio membrorum. Asimismo, para ser consecuentes con ‘una interpretacién gramatical del articulo 361 inciso segundo, ha- cexigir la inmissio se- to ningtin otro acto minis, porque ni ‘idea, aparte del simple ingreso del cuerpo u objeto de que se trate, nila locucién acceso canal denota la idea de descarga seminal, como Jo demuestra el hecho que si ésta se produce con posterioridad a ‘una eventual extraccién del miembro masculino por parte del va- 1 varios otros, DIAZ MAROTO (1998), pp. 107-108 (OLINA BLAZQUEZ, 2 \GUER tein mais par de eno a penetracion apna” (STS de 10 de + SPROVIERO: Delo ada por lo uibuna- El que te expone en ein argentina, nbn 52) y portuguesa (cfs, MAIA GONGALYES, 1996, p. 628). DELITOS SEXUALES via normal, las exigencias tipi vias ipicas se ci se aentra, aunque sea miinament, en gia, ‘no ba fenieas del wicasey vil oe tec ae sl mes lagen da meme con Ia regin vulvar externa de ay pope Por su parte, eniél €as6 de sits

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