CORTE SUPREMA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA DE JUSTICIA CASACION IN* 977-2016 . S| ve areeusuca cusco XX Delito de exaccién ilegal Sumilla. EI Tribunal Superior considers delito de exaccién ifezal fo que constituye una infraceién administrativa que incide en el Derecho Presupuestal, interpreté indebidamente el articulo de exaccién ilegal —~\ del Cédigo Penal. La conducta declara probada si bien 5 ilicita —injusto administrative no es delictiva Siendo asi, debe ampararse el recurso de casacisn por el motivo invocado y, actuando como. instancia correspandé dictar la respectiva sentencia absolutori \ ta conclusion torna jnnecesario examina el tiulo de intervencién delictiva: si la conducta no es penalmente relevante no puede afirmarse supuestos be autoria © complicidad. ~SENTENCIA DE CASACION- Lima, veinte de abril de dos mil diecisicte. VISTOS; en audiencia publica: los recursos de casacién por vulneracion de precepto material interpuestos por los encausados MIGUEL EDMUNDO REVILLA FERNANDEZ, JORGE ISAAC ACURIO TITO y José ROSENDO CALDEROM PACOHUANCA contra la sentencia de vista de fojas ochocientos trece, de veintisiete de julio de dos mil dieciséis, que confirmando en un extremo y evocando en otto fa sentencia de primera instancia de fojas quinientos dos, de dos | Ye febrero de dos mil dieciséis, conclené al segundo como autor y a los restantes ‘come cémplices primaries del delito de exaccién ilegal en agravio de la Municipalidad Distrital de San Sebastian a tres afios de pena privativa de libertad para el segundo, tres afios y seis meses de pena privativa de libertad para el tercero y |1un afio de pena privativa de libertad para el primero, cuya ¢jecucién se suspende condicionalmente por el plazo de dos aflos -salvo un afio para Revilla s ernandez-, asi como al pago de cincuenta mil soles por concepto de reparacién civil; con lo demas que al respecta contiene Interviene como ponente el sefior SAN MARTIN CASTRO. FUNDAMENTOS DE HECHO. PRiMERO. Que la Segunda Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Cusco emitié la sentencia de vista de fojas ochocientos trece, de veintisicte de julio de dos mil dieciséis, que confirmé en un extremo y revocd en otro la sentencia de primera instancia de fojas quinicntos dos, de dos de Febrero de dos mit dicciséis. y. en consecuencia, condend a Jorge Isaac Acurio Tito como autor y aMiguel Edmundo Revilla Fernandez y José Rosendo Calderén Pacohuanca como \ } ' } complices primarios del delito de exaccién ilegal en agravio de la Municipalidad OE JUSTICIA —_—— DE LA REPUBLICA CASACION No 977-20x6/CUSCO Distrital de San Sebastian. Contra esta sentencia de vista interpusieron recurso de casacién los citados encausados. SEGUNDO. Que, segtin los cargos objeto de procesamiento, acusacion, sentencia, el encausado Acurio Tito en su condicién de Alcalde de la Muni istrital de San Sebastidn utilizé el “Pliego de Reclamos ded aso dos mil ocho” presentado por el sindicato de trabajadores de la indicada Municipalidad para obtener el incremento ilegal de sus remuneraciones, de los Gerentes y de los Jefes de Area. j asi como de las dietas de los Regidores. Con este proposito configurs un procedimiento con varios pasos y se concert con los fumcionatios beneficiades (Regidores, Gerentes, Gerente Municipal y Jefes de Areas). Es asi que por Resolucién de Alcaidia namero 637-A-2007-MDSS.SG, de fecha diecisiete de diciembre de dos mil siete, designé a los integrantes de la Comision Paritaria del periode dos mil ocho, integrada, entre otros, por sus coimputadas Miguel || Edmundo Revilla Fernandez, Gerente de Plancamiento y Presupuesto, y José Rosendo Calderén Pacohuanca, Gerente Municipal. La Comisién quedé instalada el diecinueve de diciembre de dos mil siete. El veintiséis de diciembre de ese mismo allo culminé el proceso de negociacién, de suerte que se emitié el Informe ntimero Ndoscientos dieciocho - dos mil siete, que concluyé que existia crédito presupuestario suficiente para aumentar las remuneraciones solicitadas. En tal virtud, propuso el incremento de los niveles remunerativos, que dio lugar, previo Informe favorable de la Comisién Técnica Mixta nimero cera cere une = dos mil siete, de veintisiete de \diciembre de dos mil siete, a la emisién de la Ordenanza Municipal nimero 041- :2007-CM-MDSS/C, a pesar que Ia Ley de Presupuesto lo prohibia. El imputado “Acurio Tito consintié to acordado por el Concejo Municipal, y emitié la Resolucién de Alcaldia nimero 685-A-MDSS-SG, de treinta y uno de diciembre de dos mil siete, que aprobsé el pliego de reclamos para el ejercicio dos mil ocho Una vez, fijado eb sucide del Alcalde y altos Funcionarios cdiles, los regidores en sesién ordinaria de diez de enero de dos mil ocho, solicitaron se fije sus dietas, para jo cual conto con el (nforme favorable nimero cero cero uno—dos mil ocho: _—~MDSS/GPP, de siete de enero de dos mil ocho, emitido por la Gerencia de —_pcamiento y Presupuesto, Los Regidores por mayoria, abusando de su cargo y ‘ellidiendo su labor de fisealizacién, cmitieronel Acuerdo de Concejo Municipal nfiynero cere cera cinco-dos mil acho-CM-MDSS, por el que dejaron sin efecto el Acuerdo Municipal nimero cero euarenta y cuatrodos mil sicte-CM-MDSS, de seis ‘de abril de dos mil siete; declararon la aplicacién y vigencia del Acuerdo de Concejo Municipal ntimero cero cero seis~dos mil ocho-CM-MDSS, de veimiséis de enero de dos mil ocho: y, fijaron como dictas para los regidores la suma de_tres milLP ~ = CORTE SUPREMA. PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA pe rusetcia - —— : De LAREPURLICA cASHcION W? 977-2036/CUSCO ~ novecientos soles mensuales, con vulneracién del articulo 5 de ta Ley niimero 29142. de Presupuesto del Sector Publico para el afio fiscal dos mil ocho, que estipulaba la NN prohibicién de reajuste o incremento de remuneraciones, bonificacianes y dietas. -——~ TERCERO. Que, a raiz. de estos hechos. {a Contraloria General de la Republica emit el Informe Especial néimero ciento cuarenta y ocho-dos mil doce~CG/ORCU! concluy6 que Jorge Issac Acurio Tito, Alcalde, Miguel Edmundo Revilla Fernandez, Gerente de Planeamiento y Presupuesto, y José Rosendo Calderén Pacohuanca, Geteute Municipal, incrementaron sus sueldos a partir del Convenio Colectivo de dos mil ocho para los funcionarios de los niveles F1- jefes, F2 — Gerentes, F3— Gerente Municipal y F4 ~ Alcalde, y generaron un perjuicio econémico a Ia Municipalidad agraviada, en el periodo dos mil ocho al dos mil diez, que ascendié a la suma de guinientos siete mil setecientos sesenta y seis soles. Respecto al incremento de las remuneraciones al Alcalde y de las dietas a los Regidores otorgados durante el periodo de dos mil ocho al dos mil diez, detecté un perjuicio de setecientos noventa y dos mil setecientos ochenta y tres soles, Del mismo modo, en los aiios dos mil nueve y dos mil diez se incrementé la remuneracién a los funcionarios Fi, F2 y F3 que {\ asciende a la suma de treinta y un mil novecientos soles. Todos esos montos hacen un total de un millén trescientos treinta y un mit novecientos cuarenta y nueve soles. CUARTO. Que ei encausado Acurio Tito en su recurso de casacién de fojas ochocientos cuarenta y cuatro, de doce de agosto de dos mil dieciséis, introduce tres ly motives: inobservancia de precepto constitucional, vulneracion de precepto material y quebrantamiento de doctrina jurisprudencial, Alega que se interpret y apticé \ incorrectamente los alcances del tipo legal de exaccién ilegal al no mediar, segiin los cargos, exigencia alguna ~el concierto de voluntades no integra eb verbo tipica-; que no se han cumplido dos requisitos de la prueba indiciaria, El encausado Revilla Femandez. en su recurso en su recurso de casacién de fojas ‘ochocientos treinta y tres, de doce de agosto de dos mil dieciséis, incorpora tres motivos de casaci6n: vulneracin de precepto material, inobservancia de Ia garantia de motivacién y quebrantamiento de doctrina jurisprudencial. Sostiene que se apiicé incorrectamente las normas sobre prescripcién de Ia accién penal; que se vulneré los criterios jurisprudenciales sobre el principio de congruencia: que se infringié ta presunecién de inocencia y la motivacion. V3 encausado Calderén Pacohuanca en su recurso de easacion de fojas achocientos ‘sksenta y uno, de doce de agosto de dos mil dicciséis, plantea cuatro motives de fasacion: inobservancia de precepio constitucional, vulneracién de precepto | _/material, quebrantamiento de la garantia de motivacién c infraccién de doctrina / jurisprudencial. Arguyc que no se respet6 el principio de legalidad; que se interpreté erréneamente ¢l articulo 383 del Cédigo Penal pues no se actud con abuso deP s f CORTE SUPREMA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA DEJUSTICIA - ——— BELA REPUBLICA, CASACION N." 977-2016/CUSCO autoridad; que no se siguié la doctrina jurisprudencial respecto a dos requisitos de la ~ prueba indiciaria, \ QUINTO. Que, conforme a los recursos de casacién de los recurrentes y, esencialmente, a la Ejecutoria Suprema de fojas ciento treinta y uno del cuadernilio de casacién, de dicciséis de diciembre de dos mil dieciséis, lo que es materia de dilucidacién en sede casacional es [o que a continuacién se expone: A. El unico motivo de casacién aceptado esta referido a la causal de vulneracion de precepto material (articulo 429. numeral 3, del Cédigo Procesal Penal). B. Por consiguiente, la casacién estd circunscripta al estricto aleance del tipo legal de exaccién ilegal, a los elementos que integran el tipo objetivo de esa figura penal (articulo 383 del Cédigo Penal). SEXTO. Que instruidas las partes de la admisién del recurso de casacién, materia de 1a resolucién anterior -sin Ia presentacién de alegato adicional alguno, salvo el escrito ampliatorio, de cardcter previo al auto admisorio de ta defensa del encausado Acurio Tito, de fojas ciento siete-, se expidi6 el decreto de fojas ciento cuarenta y ocho, de txece de marzo de dos mil diecisiete, que sefialé fecha para la audiencia de casacién el dia treinta de marzo ultimo. Vo “ a . SEPTIMO. Que, segiin el acta adjunta, la audiencia publica de casacién se realizé con la intervencién de los seflores letrados José Cabel Nobiccitia, abogade defensor de Miguel Edmundo Revilla Fernandez, Carlos Andrés Gareia Asenjo, abogado UY \tetensor de Jorge Isaac Acurio Tito, y Patrick Enmanuel Pérez Deza, abogado Uefensor de José Rosendo Calderén Pocohuanca (partes recurrentes), asi como del sefior Fiscal Adjunto Supremo en lo Penal, doctor Mario Alcides Chinchay Castillo (parte recurrida). Concluida la audieneia, a continuacién se celebré el acto de Ia deliberacién y votacién de la causa en sesién privada en fecha treinta de marzo y diecisiete de abril. Efectuada, tras ¢l preceptivo debate, la votacién respectiva y obtenido el nimero de votos necesarios, comesponde dictar la sentencia casatoria pertinente, cuya lectura se programé en la fecha. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. Que el articulo 383 del Codigo Penal, bajo cl rétulo de exaccion ilegal 0 cobro indebido, estatuye lo siguiente: “EI funcionario o servidor piblico quie, absando de su cargo, exige 0 hace pagar o entregar contribuciones o cmolumentos ne debidos 0 cn cantidad que LZ 4 excede dla tarifa legal, sera reprimido...”, 5 La sentencia de vista afirma la ilegalidad det proceder del Alcalde. del Gerente de Plancamiento y Presupuesto y del Gerente Municipal, de la Municipalidad Distrital de San Sebastiin. Los tres altos Tuncionarios municipates, abusando del cargo que<= Ny } J ! Vadministracion Publica, Instituto Vasco de Administra ica, S: st 1997, pagina. 221} B. La accion tipica. Comprende tres conductas especificas: (i) exigir, (ii) hacer CORTE SUPREMA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA DE SUSTICIA aaron DE LA REPUBLICA ‘CASACION NL" 977-2026/CUSCO detentaban, en concierto, no obstante su ilegalidad, se hicieson y/o hicieron pagar montos dincrarios indebidos por tales conceptos a diversos altos funcionarios municipales y a ios regidores (cemuneraciones y dictas, respectivamente). Esos aumentos vulneraron tanto el Decreto Supremo niimero cero veinticinco guion dos mil siete guion PCM, de veintiuna de marzo de dos mil siete —que determinaba los ingresos por todo concepto de los Alcaldes Provinciales y Distritales-, como la Ley numero 29142, de Presupuesto del Sector Publico para €l Aiio Fiscal dos mil ocho, publicada el diez de diciembre de dos mil siete (véase, al respecto, el texto de la sentencia de vista en el folio ochocientos diecinueve ~posicion de a Fiscalia- y el fundamento juridico cuarto de la sentencia de vista en los folios ochocientos veinticinco y ochocientos veintiséis ~calificacién del Tribunal Superior), SEGUNDO. Que el delito de exacci6n ilegal, en lo pertinente al asunto examinado, presenta las siguientes notas caracteristicas: A. El objeto de proteccién. Tutela, en lo inmediato, el correcto funcionamiento de la | Administracién Publica —actuacién conforme a la legalidad— y, de forma mediata, el patrimonio de los ciudadanos frente a los abusos de los funcionarios en las relaciones de servicio péblico o el patrimonio publico cuando el afectado es el \ |propio Estado [parcialmente: Asua BATARRITA, ADELA: Delitos contra la n Publica, San Sebastidn, pagar, y (iif) hacer entregar —existe una clara distincién entre cada una de ellas: asi, RAMOS MEJIA, ENRIQUE: El delito de concusién, Depalma, Buenos Aires, 1963, pagina 64-. El objcto de la accion es, entre otros, los emolumentos, (no incorporados, por cierto, en la legislacién argentina, base de la peruana), en tanto n debidos (clemento normativo). Como se trata de conductas alternativas, en el presente caso la tinica que, en principio, seria aplicable es la de hacer pager, que consiste en dar en pago dinero con poder cancelatorio [CREUS, CARLOS: Derecho Penal, Parte Especial, Tomo 2, Asirea, Buenos Aires, pégina 304]. A diferencia de la “cxigencia” en cuanto demanda imperiosa (reclamo, pedido o demanda imperativa 0 forz0sa), ¢s decir, con violencia psicoldgica~, este supuesto ~al igual que el de “hacer entregar”-- descarta 1 uso de la referida violencia psivolégica ¢ importa Ia utilizacién de medios audulentos, mentidos, engafiosos, que captan la voluntad del sujeto_pasivo: cierminacign mediante error, el sujeto activo oculta la arbitrariedad de su demanda DONNA, EDGARDO ALBERTO: Delitos contra la Adminisiracién Publica, Rubinzal ‘Culzoni. Buenos Aires, 2008, paginas 395-396] C. El cmolumento. Significa honorsrios, sueldos 0 remuneraciones que recibe determinada persona a cambio de su trabajo [SALINAS SICCIA, RAMIKO; Defitos conia la Administracién Piblica, Grijley. Lima, 2014, pagina 253] ~cn eseCJ = \ | f h, nn CUARTO. Que, cn el presente caso, en el marco de un pliego de reclamos, que /1,/ de varias personas en el hecho tipico. ~ dentro de las competencias municipales-. cuya ilegalidad no esta en discu CORTE SUPREMA, PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA, De Justicia aaa DE LA REPUBLICA CASACION N.* 977-2016/CUSCO concepto sin duda se incluycn las dietas que reciben los Regidores por asistencia a sesiones del Concejo Municipal-. £1 aumento de las remuneraciones y de las dietas cra, como quedé establecido, objetivamente itegal; y, de otro lada, los imputados actuaron abusivamente pucs no solo violentaron la legalidad sino que actuaron desviando su concreta funcién al decidir u opinar torcidamente en el curso de Ia tramitacién de un pedido o propuesta contra lo que la legislacion establecia. TERCERO. Que, ahora bien, es claro que la accién tipica hacer pagar no solo puede dirigirse contra particulares, también contra la propia Administracion Publica para obtener de ésta un emolumento no debido ~con el provecho propio que ello origina. Pero que, en todo caso, no es elemento de! tipo legal-. En consecuencia, por su propia naturaleza, estos actos consistiran mayormente en una accién de engafio, no || de violencia psicolégica [ABANTO VASQUEZ, MANUEL: Delifos contra la Administracién Piblica en el Cédigo Penal peruano, Palestra, Lima, 2003, pagina 304). A los efectos del juicio de subsuncion, en ef presente caso, es de rigor determinar si los imputados utilizaron medios fraudulentos, mentidos o engafosos para toarar el aumento de semuneraciones y dielas materia de cuestionamiento en sede penal. La conducta engafiosa, segin doctrina conteste, consiste en una simulacién 0 \Jdisimulacién capaz de inducir a error a una o varias personas; puede consistir tanto en ta afirmecion de hechos falsos como en la simulacin o desfiguracién de los verdaderos [MUNOZ CONDE, FRANCISCO: Derecho Penal — Parte Especial, Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, pagina 406). importaba un aumento de remuneraciones de todas las categorias y que se comprenda en él al conjunio de fos servidores y funcionarios municipale: procedié a aumentar las remuneraciones al personal de servidores municipales, incremento que también sc extendié a fos funcionarios municipales —de carrera, de confianza y politicos, y que, acto seguido, a pedide de las Regidores, se les incluy6 fijandose nuevos montos respecto de las dietas que percibian. Se cumplid, Formalmente, con los pasos necesarios para ello y luego se emitieron Acuerdos Municipales y Resolucién de Alcaldia concretando esos aumentos ~imprescindibles te 7 \Lo que debe dilucidarse, entonces, ¢s si se traté de una maniobra cnganosa. Es de igor precisar que, en todo caso, el concierto no es elemento tipico del delito de / cxaccién ilegal, pero define una logica de co-celincuencia, de intervencién delictiva ‘ no ha sido cuestionado; ef relata de los hechos no lo niega. Los funcionarios competentes del rea de finanzas y tesoreria actuaron al a nparo de las normas emitidas por los érganos competentes. Pero, 250s infarmes. uerdos! | — ( \ / CORTE SUPREMA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA DE SUSTICIA — - DE LA REPUBLICA CASACION N." 977-2016/CUSCO municipales y resoluciones de Alcaldia, ;fueron engafiosos, revelaban una maniobra fraudulenta que determind que incurran en error? QUINTO. Que si se tiene en cuenta que se siguid el tramite regular para una decision como la que se adopts, Acuerdo del Concejo Municipal y Resolucién de Alcaldia, previos informes técnicos, es decir, se emitieron decisiones formalmente adecuadas, no €s posible sostener que persiguieron engafar a los funcionarios competentes del area de finanzas y tesoreria. Es verdad que, materialmente, los Informes, Acuerdos y Resoluciones vulneraron la legislacién presupuestal, pero no toda ilegalidad presupuestal constituye delito. En el caso del delito de cxaccién ilegal, dentro del marco fictica enjuiciada, se requiere una actividad engafiosa de la autoridad para obtener un emolumento por un monto no debido. Al haberse realizado informes téenicos, Acuerdos del Conceja Municipal y Resoluciones de Alcaldia ~en cumplimiento de la Ley Organica de Municipalidades~, a mérito de lo cual se concreté ef aumento cuestionada, na es posible sostener que medié engafio en esos Informes y Decisiones; no se afirmé, en su emisién, hechos falsos ni se disimulé o desfiguré los verdaderos. Su base juridica era errénea pero no los procedimientos de formacién de los actos administrativos cuestionados. Distinto seria el caso si tales pasos administrativos no se hubieren dado, si se ordend lanamente sin base factica ni procedimiento previo~ un aumento indebido, 0 si se invocé para el aumento Acuerdos y Resoluciones faisas —inexistentes~, engaitando len todos los casos a los funcionarios competentes para lograr su cumplimiento. En este orden de ideas, es menester invocar, en cuanto a sus conclusiones, la Ejecutoria Suprema recaida en el Recurso de Nulidad nimero ochocientos sesenta y uno guion dos mil uno oblicua Cusco, de veintitrés de enero de dos mil dos, dictada de conformidad con el dictamen del sefior Fiscal Adjunto Supremo en to Penal de fecha treinta y uno de octubre de dos mil uno, que niega el delito de exaccion iiegal cwando media Acuerdo Municipal para un aumento de diversos rubros que integran las remuneraciones, 10 que importa que no se oblig6 —o, mejor dicho, no se engaho— a }os foncionarios pablicas competentes para hacerse dar este aumento, SEXTO. Que, en tal virtud, come el Tribunal Superior considerd delito de exaccién ilegai lo que constituye una infraccién administrativa que incide en cl Derecho Presupuestal, interpret indebidamente el articulo 383 del Cédigo Penal (error de interpretacién juridica que afecté a la premisa menor del juicio). La conducta 7 esi probada si bien es ilicita ~injusto administrativo~ no es delictiva / jendo asi, debe ampararse el recurso de casacién por cl motivo invocado y, ‘actuando como instancia ~al no necesitarse de nueva avdiencia a debate para resolver el fondo del asunto (articulo 433, apartados 1 y 2, del Cédigo Procesal Penal)-, corresponde dictar la respectiva sentencia absolutoria. Esta eonclusidn tarnaae CORTE suPREMA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA, DEJUSTICIA ne — DE LA REPUBLICA CASACION NW." 977-2016/cUSCO innecesario examinar el titulo de intervencién delictiva: si Ja conducta no es penalmente relevante no puede afirmarse supuestos de autoria 0 complicidad DECISION Por estas razones: declararon FUNDADOS los reoursos de casacion por vulneraci6n de precepto material interpuestos por los encausados MIGUEL EDMUNDO REVILLA FERNANDEZ, JORGE Isaac ACURIO ‘TrTO y JOSE ROSENDO CALDERON PACOHUANCA. En consecuencia, CASARON fa sentencia de vista de fojas ochocientos trece, de veintisiete de julio de dos mil dieciséis, que confirmando en un extremo y revocando en otra la sentencia de primera instancia de fojas quinientos dos, de dos de febrero de dos mil dieciséis, condend al segundo como autor y a los restantes como complices primarios del defito de exaccién ilegal en agravio de la Municipalidad Distrital de San Sebastiin a tres anos de pena privativa de libertad para el segundo, tres afios y seis meses de pena privativa de libertad para el tercero y un aflo de pena privativa de libertad para ch primero, cuya cjecucisn se suspende condicionalmente por el plazo de dos afios salvo un afio para Revilla Fernéndez~, asi como al paga de cincewenta mil soles por concepto de reparacién civil; con lo demas que al respecto contiene. Por tamto, reformando Ja primera y revocando la segunda: ARSOLVIERON a MIGUEL EDMUNDO REVILLA FERNANDEZ, JORGE ISAAC ACURIO TIT y Jos ROSENDO CALDERON PACOHUANCA de la acusacién fiscal formulada en su contra por delito de exaccidn ilegal en agravio de la Municipalidad Distrital de San Sebastian, ORDENARON se archive el proceso definitivarnente, ¥ se ANULEN sus antecedentes policiales y judiciales, asi como las medidas de coercién dictadas en su contra. DISPUSIERON sc remitan los actuados al Tribunal Superior para los fines de ley, y se publique la presente Ejecutoria en fa Pagina Web del Poder Judicial. HAGASE saber a las partes procesales personadas en esta sede suprema, S.s. ) a ( ba é » ) SAN MARTIN CASTRO S PRADO SALDARRIAGA ae SALAS ARENAS) Aas\e BARRIOS ALVARAD 7 TEA PRINCIPE TRUJILLO | Esinsiox 1