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EL INTERCAMBIO EPISTOLAR
A) Contratación y registro
1
Referencia normativa. Art. 92 ter, LCT, texto según ley 26.474.
2
El horario indicado debe reflejar una jornada de tiempo superior
a las 2/3 partes de la jornada habitual de la actividad o la jornada
legal de trabajo, según las pautas sobre limitación de jornada que, en
cada caso, resulten del CCT (convenio colectivo de trabajo) o de la ley
11.544 y su reglamentación. Por ejemplo, cuando rige la limitación
general de la citada ley en jornada diurna no insalubre, el máximo de
las 2/3 partes son 32 horas semanales. A partir de allí, se adeuda la
remuneración de jornada completa, puesto que el contrato a tiempo
parcial se habilita para jornadas “inferiores a las 2/3 partes”.
3
El plazo de 48 hs. o dos días hábiles dispuesto por el art. 57 de la
LCT. Para el caso de remuneraciones pendientes, los plazos son los
previstos por el art. 128.
4
Delimitación temporal del reclamo en función del modo de
determinación del salario que rija en el caso concreto. Al ser fijado por
tiempo (art. 104, LCT), la intimación debe incluir la referencia
temporal del o los períodos comprendidos en ella, agregando aquí: por
todo el tiempo no prescripto, o desde mi ingreso, o por los meses de ...
del año ... al mes ... del año ...
5
La advertencia de la conducta a seguir surge de la siguiente
referencia jurisprudencial: “Es requisito necesario para una válida
ruptura del vínculo la existencia de una intimación previa conteniendo
la afirmación de hechos (u omisiones) que configuran la injuria
alegada y el apercibimiento bajo el cual se efectúa el emplazamiento
ya fuera con la finalidad de obtener una revisión de la supuestamente
viciosa conducta de que se trata o la simple posibilidad de que la otra
parte pueda ejercer el derecho a replicar y esta obligación incumbe
tanto al trabajador como al empleador, pues deben conocer cuál será
la determinación que adoptará el uno o el otro para garantizar la
posibilidad de esgrimir oportunamente sus defensas" (CNTrab, Sala
VII, 2/2/07, “Payer, José L. c/Cadenas García, Carlos, y otros”,
LLonline, AR/JUR/362/2007).
Respuestas
a) Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos que
del horario de trabajo por Ud. cumplido resulte una jornada superior a la
admitida y que de ello se derive la obligación de pagarle salarios por tiempo no
trabajado. El horario de trabajo que Ud. tiene asignado y debe cumplir, es de
... de ... a ... hs., no resultando de éste cualquier tipo de jornada en exceso de
la admitida.
6
La referencia al carácter habitual de las tareas correspondientes
a una categoría con mayor remuneración, tiene por función descartar
la posibilidad de que se trate de asignación transitoria de tareas
distintas, en el contexto previsto por el art. 78 de la LCT y que sólo
habilitaría al reclamo de diferencias por el tiempo durante el cual esas
tareas distintas se llevaron a cabo.
7
El plazo mínimo de dos días hábiles está previsto en el art. 57 de
la LCT.
8
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
Respuesta
Contestando su TCL n° CD ... debemos rechazar la intimación allí contenida
por improcedente. Negamos que cumpla en forma habitual tareas distintas a
las inherentes a su categoría de “administrativo”, aun cuando su jornada de
trabajo sea superior a la admitida y coincida con el horario que Ud. indica. Si
bien es cierto que, en alguna ocasión, percibió comisiones, ello se dio en el
contexto del art. 78 de la LCT y no implicó una modificación permanente de
tareas que habilite las diferencias salariales que reclama.
10
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
11
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
12
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
13
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
Intimación por vencimiento de plazos máximos admitidos para la
contratación “eventual”14
En su carácter de empleador real del suscripto, dado que desde mi ingreso fui
afectado a la realización de tareas de ... que se corresponden con su actividad
permanente de ..., en el horario de ..., en el establecimiento habilitado a su
nombre sito en ..., haciendo Uds. intermediar de manera fraudulenta en
nuestro vínculo a dejo impugnada la modalidad registrada por no
corresponderse con el carácter permanente de mis tareas, lo cual se ve
ratificado por la extensión del contrato en plazos que exceden los máximos
admitidos para la modalidad eventual y los intimo para que dentro del plazo de
48 hs. indiquen si procederán a subsanar dicha irregularidad de registro, bajo
apercibimiento de considerarme despedido por su culpa15. Asimismo, conforme
lo dispuesto por los arts. 8°, 11, 15 y concs. de la ley 24.013, los intimo ...16.
14
Las empresas de servicios eventuales sólo podrán mediar en la
contratación de trabajadores bajo la modalidad de trabajo eventual
(art. 77, ley 24.013). La duración de la causa que diera origen a estos
contratos no podrá exceder de seis meses por año y hasta un máximo
de un año en un período de tres años (art. 72, inc. b, ley 24.013).
15
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
16
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
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La impugnación puede estar dada por no haberse seguido los
requerimientos formales para la contratación especial (art. 90 y ss.,
LCT), exceso de los plazos máximos admitidos (art. 72, ley 24.013),
carácter permanente de las tareas asignadas con abuso de la figura
(art. 99, LCT).
18
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
19
Se sigue el texto de la intimación prevista por el art. 11 de la ley
24.013, que debe ser cursada con copia a la AFIP.
1
Los campos incluidos entre comillas se corresponden a las bases
lácticas y convencionales que, en cada caso, puedan tornar viable la
intimación y, por lo tanto, deben ser ajustadas. Debe tenerse en
cuenta que el CCT, aun cuando no requiere de prueba en juicio, debe
ser correctamente individualizado (art. 8o, LCT).
2
Cuando ello incide en la base de fijación salarial debe hallarse
explicado en la intimación, para que constituya un requerimiento claro
de la conducta que debe seguir el destinatario.
3
Delimitación temporal del reclamo.
4
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
Respuestas
a) Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos que
nuestra principal actividad sea la que Ud. indica, puesto que nos dedicamos a
.., tal como incluso se desprende de nuestra inscripción ante la autoridad de
fiscalización. Por lo tanto, resulta improcedente el encuadramiento requerido y
no existe incumplimiento de ningún tipo por nuestra parte que habilite y
legitime el apercibimiento contenido en su misiva, el cual, en su caso, correrá
por su exclusiva cuenta y riesgo.
1
Referencia normativa. Arts. 8" a 11 y 15, ley 24.013, y decr.
2725/91.
2
Por necesidad de advertir la conducta a seguir.
3
El requisito previsto por el art. 11 de la ley 24.013 es que con la
intimación el trabajador deberá indicar la real fecha de ingreso y las
circunstancias verídicas que permitan calificar a la inscripción como
defectuosa (en el caso, omisión total de registro).
4
Referencia jurisprudencial. "Para el caso de ausencia total de
registro de la relación laboral no es fundamental indicar las
remuneraciones percibidas, exigidas para el caso de registro
defectuoso, en cuyo caso se debe consignar "la real fecha de ingreso y
las circunstancias verídicas que permitan calificar la inscripción como
defectuosa" (CNTrab, Sala VI, 9/2/05, “Kleki, María c/Udeca SRL
s/despido”, expte. 33.226/02, sent. 57.754).
e) Copia a la AFIP
En cumplimiento de lo normado por el art. 11 de la ley 24.013, remito copia
del texto de telegrama enviado a mi empleador con domicilio en ...5.
5
Referencia normativa. Art. 11, ley 24.013. La remisión de copia de la
intimación a la AFIP es requisito para la procedencia de las
indemnizaciones especiales previstas en los arts. 8o a 10 de dicha ley,
no así para la duplicación indemnizatoria prevista por su art. 15. La
remisión de copia a la AFIP puede hacerse presentando la copia
certificada del TCL, junto con un formulario por mesa de entradas, o
bien despachando un telegrama que incluya la transcripción de dicha
intimación, tal como se propone aquí.
Referencia jurisprudencial. "La remisión dispuesta en el art. 11, inc. b,
de la LNE -copia a la AFIP-, solamente resultaría exigible para la
indemnización reclamada en el marco del art. 8" de dicha normativa,
pero no hace a la procedencia de la multa establecida en el art. 15 del
mencionado cuerpo legal, ya que ésta no se encuentra comprendida en
la enumeración introducida por el art. 47 de la ley 25.345, que
solamente alcanza a las multas previstas en los arts. 8o a 10 de la ley
24.013, pero en modo alguno obsta a la duplicación a que alude el
mencionado art. 15, siempre y cuando se hubiere cursado intimación
dirigida al empleador, de manera plenamente justificada” (del
dictamen del procurador fiscal ante la CSJN, Felipe Obarrio, al que se
adhieren los ministros Petracchi, Belluscio, Fayt, Boggiano, Maqueda y
Zaffaroni; CSJN, 31/5/05, “Di Mauro, José c/Ferrocarriles
Metropolitanos SA y otro s/despido”; Fallos, 25:4192). El texto, en
cuanto copia de una intimación cursada dentro de las 24 hs. que exige
la ley, debe incluir los datos del empleador intimado, como
destinatario de aquélla. Aquí debe insertarse el texto de la intimación
de que se trate, en el todo o en la parte pertinente referida a las
irregularidades de registro.
1
Se sigue el texto de la intimación cursada a la empresa de
servicios eventuales, por los incumplimientos de que se trate, respecto
de los cuales la empresa usuaria es solidariamente responsable.
3
Se siguen los datos del empleador directo o registral o deudor
principal de la relación.
4
Se sigue el texto de la intimación al empleador directo que se
pretende hacer extensiva.
5
El art. 157 corresponde en los casos de sociedades de
responsabilidad limitada y el art. 274 cuando se trata de sociedades
anónimas. Según el régimen de responsabilidades personales derivado
de la ley 19.550, su art. 157 declara que los gerentes tienen las
mismas obligaciones que los directores de la sociedad anónima. De
ello se sigue que también tienen las mismas responsabilidades, a las
que se refiere el art. 274 y que debe ser citado cuando se pretende
extender la responsabilidad a los directores de sociedad anónima. De
acuerdo con esta última norma, los directores responden a terceros
“por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o
culpa grave”. La norma está redactada con la amplitud suficiente para
cubrir los daños provocados a los trabajadores de la sociedad, con
motivo de irregularidades en el registro de su contrato (arts. 1109,
1081 y concs., Civil).
6
Se sigue el texto de la intimación que se pretende hacer
extensiva, sobre la base normativa de la solidaridad prevista en el art.
30 de la LCT.
2
Referencia jurisprudencial. “Es requisito necesario para una
válida ruptura del vínculo la existencia de una intimación previa
conteniendo la afirmación de hechos (u omisiones) que configuran la
injuria alegada y el apercibimiento bajo el cual se efectúa el
emplazamiento ya fuera con la finalidad de obtener una revisión de la
supuestamente viciosa conducta de que se trata o la simple posibilidad
de que la otra parte pueda ejercer el derecho a replicar y esta
obligación incumbe tanto al trabajador como al empleador, pues deben
conocer cuál será la determinación que adoptará el uno o el otro para
garantizar la posibilidad de esgrimir oportunamente sus defensas”
(CNTrab, Sala VII, 2/2/07, "Payer, José L. c/Cadenas García, Carlos, y
otros”, LLonline, AR/JUR/362/2007).
3
El plazo de 48 hs. o dos días hábiles, está impuesto por el art. 57
de la
LCT.
4
La intimación debe posibilitar la conservación del contrato (art.
10, LCT) y tiene por objeto que el empleador conteste (art. 57, LCT),
sea limitándose a negar los hechos, o a explicar sus causas, motivos o
circunstancias.
5
La intimación debe anunciar claramente la conducta posterior
que adoptará el trabajador (ver referencia jurisprudencial), sea
interpretando la persistencia del incumplimiento como injuria (art.
242, LCT). Hay supuestos especiales, referidos a contextos distintos y
que requieren la reformulación del apercibimiento [ins variandi, art.
66, LCT; al régimen de tutela a la libertad sindical en la ley de
asociaciones sindicales (LAS), situaciones de violencia en el empleo],
todos los cuales son objeto de tratamiento.
Respuestas
6
Referencia jurisprudencial. "A los fines de acreditar la
configuración de un abandono de trabajo en los términos del art. 244
de la LCT, resulta menester, además de la previa intimación al
trabajador, probar que el ánimo de éste fue el de no reintegrarse a sus
tareas, ya que no toda ausencia permite inferir la existencia de ese
elemento subjetivo” (CNTrab, Sala VII, 26/8/09, “Doval, María C.
c/Angeducar SA s/despido”, LLonline, AR/JUR/32964/2009). "La
figura del abandono de trabajo requiere para su configuración: a) la
inejecución por el trabajador, sin aviso, de la prestación laboral; b) la
intimación de reintegro, dentro de un plazo razonable según las
circunstancias, y c) la persistencia del trabajador en su conducta
omisiva, durante el plazo fijado” (CNTrab, Sala VIII, 28/3/08,
“Morales, Marcelo D. c/Cafhelar SA”, LLonline, AR/JUR/3106/2008).
7
Referencia normativa. Art. 57, LCT, plazo no inferior a dos días
hábiles. Referencia jurisprudencial. “El despido por la causal de
abandono de trabajo es incausado si la empleadora intimó a la
trabajadora a reintegrarse a sus tareas en el término de veinticuatro
horas -en el caso, también se consideró incausado porque la
empleadora se encontraba en mora antes del distracto-, pues el plazo
del art. 244 de la LCT, aunque allí no se establezca uno expreso, nunca
puede ser inferior al de dos días hábiles, que resulta de aplicar el que
contempla el art. 57 de ese mismo texto legal” (CNTrab, Sala VII,
31/3/08, "Diez, Claudia M. c/Valentini, Lorena R.”, LLonline,
AR/JUR/1655/2008).
Respuestas
1) Lugar de trabajo
Como medida de alcance general2, derivada del traslado del establecimiento
de su lugar actual al domicilio de ..., notificámosle que a partir del día ...
deberá presentarse a cumplir tareas en este último domicilio, manteniéndose
las demás condiciones habituales de trabajo.
2) Sector de trabajo
Por razones de reestructuración del sector ... donde Ud. se desempeña
actualmente, notificárnosle que a partir del día ... pasará a cumplir tareas de
similares características e inherentes a su calificación profesional, en el sector
..., manteniéndose las demás condiciones habituales de trabajo.
3) Horarios de trabajo
Por razones de modificación de nuestro proceso productivo, originadas en el
sustancial incremento que hemos tenido en la demanda de nuestros productos
y la necesidad de atenderlos con la mayor actividad posible de nuestros
recursos, le notificamos que hemos resuelto modificar el sistema actual de
turnos fijos, por el sistema de turnos rotativos, medida que comenzará a regir
a partir del día ... En los próximos días se le informarán las características del
sistema de rotación y la compensación que se ha previsto, por las molestias o
inconvenientes que el cambio pudiera ocasionarle.
1
Referencia normativa. Art. 66, LCT. El llamado ius variandi
constituye una facultad del empleador a modificar de manera
unilateral “la forma y modalidades de la prestación del trabajo, en
tanto esos cambios no importen un ejercicio irrazonable de esa
facultad, ni alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen
perjuicio material ni moral al trabajador”.
Se han señalado tres condiciones para el ejercicio legítimo del ius
variandi. Ellas están dadas por el propio contrato individual de trabajo
(limitación contractual), por los fines de la empresa (limitación
funcional) y por la consideración de los legítimos intereses del
trabajador (limitación por el "deber de previsión").
2
La referencia al carácter general de la medida, cuando así
corresponde, acota el margen de la opción que pueda ejercer el
trabajador, puesto que tal carácter obsta la promoción de la acción
sumarísima tendiente al restablecimiento de las condiciones alteradas
(ley 26.088).
3
Sólo frente a medidas de alcance individual.
4
Por razones de colaboración y buena fe (arts. 62 y 63, LCT), la
intimación debe contener una justificación de los motivos por los
cuales el cambio de tareas le ocasiona perjuicio material y/o moral al
trabajador. La explicación del perjuicio posibilita que el empleador
ofrezca compensarlos, para evitar la resistencia a la medida o la
extinción del contrato.
5
La comunicación puede, al mismo tiempo, contener la
impugnación referida a la razonabilidad del cambio, sobre todo en los
casos donde éste encubre una sanción disciplinaria (acción no
permitida por el art. 69, LCT) o móviles del tipo discriminatorios, lo
cual debe ser explicado.
2) Con opción de despido indirecto
6
La diagramación del tiempo libre que hace el trabajador
pertenece a las estructuras de la relación. Sólo un criterio muy
restrictivo de interpretación, puede llevar a la exigencia que el
trabajador explique cómo tiene empleado el espacio de tiempo que
pasaría a ser invadido por el cambio.
Debe tenerse en cuenta que si bien el empleador “tiene facultades
suficientes para organizar económica y técnicamente la empresa,
explotación o establecimiento" (art. 64, LCT), éstas, como poder que
la sociedad habilita para el sector privado, deben ser ejercidas "con
carácter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, a las
exigencias de la producción, sin perjuicio de la preservación y mejora
de los derechos personales y patrimoniales del trabajador” (art. 65).
De manera tal que siempre que el empleador pretenda modificar
condiciones estructurales del contrato, como ser el horario de trabajo,
sus razones deben ser justificadas y analizadas bajo el prisma
funcional del citado art. 65.
Respuesta
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Las remuneraciones
que indica estuvieron a su disposición en el lugar de trabajo y la mora es sólo
a Ud. imputable, razón por la cual lo intimamos para que dentro del plazo de
48 hs. proceda a percibirlas, caso contrario nos veremos obligados a consignar
judicialmente el crédito a su costa.
1
Referencias normativas. Prohibición de pagar salarios inferiores
(art. 119, LCT); plazo para el cumplimiento de la obligación por el
empleador (arts. 127 y 128); instrumentación del pago (arts. 138 a
143).
2
Delimitación del reclamo en función del modo de determinación
del salario que rija en el caso concreto. Al ser fijado por tiempo (art.
104, LCT), la intimación debe incluir la referencia temporal del o los
períodos comprendidos en ella, agregando aquí: por todo el tiempo no
prescripto, o desde mi ingreso, o por los meses de ... del año ... al mes
... del año ...
3
Referencia normativa. Art. 119, LCT.
4
Tratándose de intimación al pago de salarios fijados en CCT,
deben incluirse los datos necesarios, en referencia del convenio de que
se trate, para su corrección por el destinatario. En el caso, la categoría
profesional debe coincidir con alguna de las definidas en las escalas
salariales complementarias al convenio invocado. Del mismo modo, si
la intimación comprende el pago de adicionales puntualmente
resultantes de un CCT y que no fueron pagados, debe así decirlo, por
ejemplo por haberse omitido el pago del adicional por ... También la
intimación, en el contexto de remuneraciones fijadas a jornal horario,
puede ser resultante del cómputo de una cantidad de horas inferior a
la efectivamente cumplida, debiendo en este caso especificarse el
horario efectivamente cumplido (del cual resultará la cantidad de
horas que atañen a la base del reclamo) e impugnación de la cantidad
de horas incluida en la liquidación de haberes (por lo general
consignadas en los duplicados de recibos extendidos por el
empleador).
5
Referencia normativa. Arts. 7o a 9o y 16, LCT.
6
Debe advertirse al destinatario la conducta que será seguida en
caso de incumplimiento (ver § 1, a). Concretamente, si el
requerimiento es bajo apercibimiento de considerarme despedido por
su culpa o de accionar judicialmente.
Respuestas
a) Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos
adeudarle las diferencias salariales que reclama, siendo que los salarios
pagados y que constan en los recibos emitidos en legal forma, integrados con
su firma y cuyos duplicados obran en su poder, se ajustan a los salarios fijados
en el convenio colectivo aplicable, su categoría profesional, tarea y horario
cumplidos. En ese contexto, no existe incumplimiento de ningún tipo por
nuestra parte que habilite y legitime el apercibimiento contenido en su misiva,
el cual, en su caso, correrá por su exclusiva cuenta y riesgo.
7
Sobre advertencia de conducta a seguir, ver referencia anterior.
Respuesta
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos haber
reducido el importe de sus remuneraciones por los períodos que indica, siendo
que en los mismos el menor importe resultante obedece a ... (por ejemplo:
"haber disminuido la cantidad de horas extraordinarias que le eran requeridas
con anterioridad, dado que Ud. no está obligado a realizarlas, tampoco puede
pretender que estemos obligados a mantenerlas” o “que han cesado las tareas
superiores que transitoriamente le fueron requeridas por el período anterior a
su reclamo, retornando desde entonces a las tareas propias de su calificación
profesional, cumpliéndose de ese modo la condición resolutoria a la cual se
hallaba subordinado el adicional, conforme lo dispuesto por el art. 78, LCT").
En ese contexto, no existe incumplimiento de ningún tipo por nuestra parte
que habilite y legitime el apercibimiento contenido en su misiva, el cual, en su
caso, correrá por su exclusiva cuenta y riesgo.
8
Referencia normativa. Arts. 131 y 132, LCT.
9
Sobre advertencia de conducta a seguir, ver § 7, a, 2.
10
Fuente normativa. Arts. 108 a 111, LCT.
Referencia jurisprudencial. "Si bien el silencio del empleador frente a
la intimación del trabajador accionante fue injustificado y activó la
presunción establecida en el art. 57 de la LCT, en el caso resulta difícil
la aplicación misma de la presunción contenida en la norma, ya que el
reclamante no precisó en ninguna de sus comunicaciones a qué
comisiones adeudadas aludía, cuál habría sido el hecho generador del
concepto, cuáles sus pautas de liquidación, o al menos qué
operaciones no le habrían sido abonadas con comisiones, máxime si se
tiene en cuenta que no se probó la percepción de comisiones ni su
falta de pago” (CNTrab, Sala III, 18/11/09, “Portillo, Élida E.
c/Actionline de Argentina SA y otro”, LLonline, AR/JUR/48270/2009).
11
Referencia a la fuente obligacional de que se trate, como ser el
contrato individual o CCT.
Jornada
1
Debe tenerse en cuenta que el trabajador no está obligado a
trabajar horas extraordinarias (art. 203, LCT) y que las horas
trabajadas en infracción al descanso, no son compensables en dinero.
2
Las bases fácticas de la intimación deben contener esta
descripción y de ésta debe resultar el trabajo en tiempo superior al
debido, sea en los límites generales que surgen de la ley 11.544 y su
reglamentación, o de los especiales que pudieran derivarse de otra
fuente normativa (EP o CCT).
3
Cuando la jornada cumplida supere la especial fijada en EP o CCT
aplicable, se debe individualizar la fuente obligacional para delimitar
el objeto de la conducta requerida por el destinatario y cumplir con lo
dispuesto, en su caso, por el art. 8", LCT.
4
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
Respuesta
Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos que el
horario asignado sea el indicado por Ud. Su horario de trabajo es de ... a ... y
de ... a ... hs., con descanso semanal desde las 13 hs. del ... hasta las 24 hs.
del ajustándose éste a las disposiciones legales que indica. Por lo tanto,
ninguna medida debemos adoptar en el sentido que lo exige Ud.
5
Referencias normativas. Ley 11.544; decr. 15.115/33; arts. 200 a
203, LCT.
6
El horario indicado debe reflejar una jornada de tiempo superior
a la jornada convencional o legal de trabajo. En el primer caso,
indicarse la fuente normativa que así la tenga prevista (ver § 7, b) y
tener en cuenta la doctrina resultante del plenario 226 (CNTrab,
25/6/81, “D’Aloi, Salvador c/Selsa SA”, DT, 1981-1207, y ED, 95-
169). En el segundo caso, del horario debe resultar una cantidad de
horas trabajadas superior a la limitación fijada en la ley 11.544 y su
reglamentación. La jornada legal diurna (de 6 a 21 hs.) fijada por la
ley 11.544 es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales. En
caso de distribución desigual de la jornada se admite recargar la diaria
en no más de una hora (hasta nueve horas por día). En trabajo
nocturno, la jornada es de 7 horas diarias o cuarenta y dos semanales,
con igual previsión para el caso de distribución desigual de la jornada.
En trabajo mixto (diurno y nocturno), cada hora de trabajo nocturno
equivale a una hora con ocho minutos de trabajo diurno). En trabajo
por turnos o por equipos se admite la jornada de ocho horas en
jornada nocturna, con descanso compensatorio de un día, cada siete
de trabajo (art. 9°, decr. 16.115/33). En trabajo donde media
declaración administrativa de insalubridad, la jornada es de seis horas
diarias o treinta y seis semanales. Sólo son horas extras las trabajadas
en exceso de estas jornadas y deben ser pagadas con recargo del
50%, salvo las trabajadas en días sábados después de las 13,
domingos o feriados, donde rige el recargo del 100% (art. 201, LCT).
Las horas trabajadas en estos últimos días no generan recargo alguno,
cuando no superan los límites indicados de la jornada, sólo generan el
derecho a un descanso compensatorio, que debe ser otorgado
conforme el art. 204 de la LCT y art. 18 del decr. 16.117/33.
7
Delimitación temporal del reclamo, ver cap. primero, § 1, nota 4.
8
Advertencia de la conducta a seguir, ver cap. primero, § 1, a,
nota 5.
Descansos
b) Licencia anual
1) Empleador notifica a trabajador el otorgamiento de la licencia
anual4
En cumplimiento de la legislación vigente, notificamos a Ud. que la licencia
ordinaria que le corresponde por el año en curso, es de ... días corridos y le
fue asignado para su otorgamiento el período comprendido entre los días ... y
... del mes de ... del año ..., ambas fechas inclusive, debiendo reincorporarse a
sus tareas el día ... en su horario habitual.
1
Referencia normativa. Art. 207, LCT.
2
Se requiere la notificación con 24 hs. de anticipación (art. 207,
LCT).
3
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a, nota 5.
4
Referencia normativa. Arts. 150 a 157, LCT.
5
Salvo disposición legal o convencional expresa en contrario, esta
notificación debe ser cursada por escrito al trabajador, con cuarenta y
cinco días de anticipación al inicio de sus vacaciones. Deben ser
otorgadas entre el 1o de octubre y el 30 de abril del año siguiente, por
la cantidad de días corridos que fija el art. 150 de la LCT, según su
antigüedad al 31 de diciembre del año al que corresponden. Para
gozar este derecho, el trabajador debe haber prestado servicios
durante la mitad, al menos, de los días hábiles del año (art. 151, LCT),
aunque se consideran trabajados aquellos donde no prestó servicios
por gozar de licencia legal o convencional o por enfermedad inculpable
o infortunio del trabajo o causas no imputables al mismo (art. 152). En
tal caso, le corresponderá gozar una licencia proporcional de un día de
descanso por cada veinte de trabajo efectivo (art. 153). La licencia
debe comenzar en día lunes, el siguiente si fuese hábil o el primer día
laborable luego de su descanso semanal compensatorio.
6
Referencia normativa. Art. 157, LCT.
Violencia en el empleo
1
Referencia normativa. Arts. 158 a 161, LCT.
2
Referencias normativas. Convenios OIT, 100 y 111; arts. 14 bis y
16, Const, nacional; arts. 17, 17 bis y 81, LCT, y ley 23.592 (ver
Mansueti, Discriminación, elDial, DC9BB).
Este espacio debe ser completado explicando la causal de exclusión
que se deriva en la conducta discriminatoria sufrida, como ser el
género, la raza, opinión política, etcétera.
3
Debe incluirse una descripción de los hechos configurativos del
incumplimiento a la obligación de trato igualitario. Como ser el pago
de remuneraciones inferiores por trabajo igual y de igual valor;
privación de beneficios otorgados a otros en igualdad de
circunstancias; modificación de condiciones de trabajo vinculadas a
haber tomado conocimiento el empleador de alguna de las causales de
exclusión (sobre los alcances de la igualdad en materia salarial, ver
Mansueti, Igualdad salarial y discriminación, ED, 236-326).
4
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a, nota 5.
Respuestas
a) Rechazamos su TCL n° CD ... por falso e improcedente. Negamos la
veracidad de los hechos que Ud. indica y que ellos tengan la entidad
discriminatoria que les adjudica. No es cierto que ... Por lo tanto, ninguna
medida debemos adoptar en el sentido que Ud. lo exige.
5
Mansueti, El "mobbing” y el derecho, elDial.com, DC886.
6
Referencia jurisprudencial. “Corresponde considerar justificado
el despido indirecto en que se colocó un trabajador ante la falta de
respuesta por parte de la patronal respecto a la solicitud que formuló
en el sentido de que se garantizara su seguridad física dentro del
establecimiento luego de la agresión sufrida por parte de un
compañero de trabajo, si tanto los términos de la respuesta al
requerimiento telegráfico como los de la contestación de la demanda
ponen en evidencia que la demandada desoyó de plano el pedido sin
ningún argumento que justifique ese proceder, lo que debe reputarse
reñido con los deberes de buena fe y de asegurar la integridad
psicofísica del trabajador, que se infiere de los arts. 62, 63, 75 y 77 de
la LCT" (CNTrab, Sala I, 7/7/10, "González Gómez, Sebastián M.
c/Jumbo Retail Argentina SA", LLonline, AR/JUR/42178/2010).
7
Debe incluirse una descripción de los hechos configurativos del
incumplimiento a la obligación de trato igualitario. Como ser el pago
de remuneraciones inferiores por trabajo igual y de igual valor;
privación de beneficios otorgados a otros en igualdad de
circunstancias; modificación de condiciones de trabajo vinculadas a
haber tomado conocimiento el empleador de alguna de las causales de
exclusión (sobre los alcances de la igualdad en materia salarial,
Mansueti, Igualdad salarial y discriminación, ED, 236-326).
8
A efectos que el empleador adopte medidas o, en caso negativo,
opere a su respecto la responsabilidad subjetiva del art. 1109 del Cód.
Civil (la objetiva del art. 1113, párr. 2°, opera cuando el acto es
ejecutado por el dependiente), debe individualizarse al autor de los
hechos configurativos de acoso moral (si es del tipo vertical, en la
persona del superior jerárquico que ejerce la voluntad del empleador;
si es del tipo descendente o bossing la habilitación de medidas contra
los subordinados con portación de apellido o prerrogativas especiales;
si es del tipo horizontal, la individualización pasará por el sector de la
organización -empleados o proveedores- sobre el cual deben recaer
las medidas).
9
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
10
Ver Mansueti, Acoso sexual en las relaciones laborales, TSS,
2003-8.
11
Debe incluirse una descripción de los hechos configurativos del
acoso u hostigamiento, con connotación del tipo sexual y no aceptadas
por el destinatario (insultos, observaciones, requerimientos,
solicitudes o invitaciones reiteradas del tipo quid pro quo, exhibición
no tolerada de pornografía, entre otros).
12
A efectos que el empleador adopte medidas, siendo aplicables las
explicaciones incluidas (§ 10, b).
13
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
14
Referencias normativas. Art. 75, LCT, y ley 19.587.
15
Descripción de condiciones puntuales de trabajo que requieran
medidas concretas, tales como protectores por la exposición al ruido,
polvillo, agentes contaminantes, etcétera.
16
El plazo dependerá de las medidas que se requieran y será el
mínimo razonable en función de cada caso concreto.
17
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a. En caso de
incumplimiento grave y resistencia del empleador a modificar su
actitud, la situación puede ser configurativa de injuria y legitimar la
disolución del vínculo por despido indirecto (arts. 242 y 246, LCT).
18
Referencia normativa. Art. 1201 del Cód. Civil (exceptio non
adimpleti contractus).
Enfermedades y accidentes
1
Referencia normativa. Art. 209, LCT; decr. 1028/10 (agrega al
Anexo I del decr. 150/96, el telefonograma en reemplazo optativo del
telegrama obrero, para casos de enfermedad o fallecimiento de
familiar directo).
2
El art. 209 de la LCT impone el deber al trabajador de dar aviso al
empleador “de la enfermedad o accidente”. Los deberes de
colaboración y buena fe imponen la carga de indicar cuál es la
enfermedad que ocasiona el impedimento.
3
El art. 209 de la LCT impone al trabajador el deber de indicar el
lugar donde se encuentra, para posibilitar el control médico del
empleador, que es facultativo y no obligatorio.
4
El trabajador no está obligado a justificar su enfermedad con
certificado médico, salvo en caso de falta de aviso o discrepancia con
el resultado del control médico del empleador (ver Mansueti, El
certificado médico con prescripción de reposo. Obligaciones a cargo
del trabajador, del empleador y de los médicos, LL, Suplemento
Actualidad, 27/7/10).
5
Referencia normativa. Art. 31, ley 24.557.
6
Descripción de las circunstancias del accidente o enfermedad
(art. 6o, ley 24.557) que hubiera provocado incapacidad para el
trabajo y requiriera las prestaciones del sistema (arts. 11 y 20, ley
24.557).
7
Advertencia de la conducta a seguir, ver § 1, a.
2) Suspensión1
Habiéndose advertido que Ud. con fecha ..., en el horario de ..., desobedeció
expresas instrucciones recibidas en el sentido que debía ...2 y no lo hizo, lo
cual constituye un incumplimiento grave de su parte a los deberes que le
impone el art. 84 de la LCT, el que es reiteratorio de otros similares por los
cuales fue apercibido, nos vemos obligados a aplicarle una sanción disciplinaria
de suspensión por ... días3, apercibimiento, con constancia en su legajo
personal. Asimismo le hacemos saber que en caso de producirse nuevos
incumplimientos de su parte, nos veremos obligados a aplicar sanciones
disciplinarias de mayor severidad.
1
La validez de toda suspensión queda condicionada al
cumplimiento de tres requisitos llamados comunes, que establece el
art. 218 de la LCT y son la justa causa (es el incumplimiento concreto
imputado, que debe estar explicado con claridad en la comunicación,
para posibilitar su conocimiento y defensa por parte del trabajador), el
plazo fijo (días ciertos y definidos en la comunicación para su
cumplimiento) y la notificación por escrito. Esta última no
necesariamente debe cumplirse con el envío de una carta documento o
telegrama. En caso que dicha diligencia se practique por nota, con
constancia de notificación por parte del trabajador, corresponde reciba
el doble ejemplar de ella (art. 1021, Cód. Civil).
2
La sanción disciplinaria debe contener una explicación clara de
los hechos configurativos de la justa causa analizada por el
empleador. También debe ser notificada con anterioridad al inicio de la
medida. Son requisitos vinculados con el ejercicio del derecho de
defensa del trabajador, los cuales se verían frustrados de no contar
con un plazo mínimo y razonable de notificación de la medida, antes
de su ejecución.
3
Por causas disciplinarias, el plazo no debe exceder los treinta
días dentro del año aniversario (art. 220, LCT). Los plazos deben
contarse en días corridos y continuados (arts. 27 a 29, Cód. Civil) por
cada suspensión, no correspondiendo su aplicación alternando días
hábiles con inhábiles, cuando ello tenga por objeto la prolongación de
los plazos máximos legalmente admitidos.
4
El art. 67 de la LCT impone un plazo de caducidad de treinta días,
contados desde la notificación, para que el trabajador proceda a
cuestionar su procedencia y su tipo o extensión. Transcurrido dicho
plazo, el efecto previsto por la norma es que la sanción se tenga por
consentida. A su vez, el art. 223 de la LCT condiciona el derecho del
trabajador a percibir los salarios de suspensión, a que hubiera
impugnado la medida.
5
La negativa de los hechos invocados por el empleador tiene que
ver con la impugnación de la medida disciplinaria aplicada, la cual no
tendría justa causa cuando se apoya en hechos inexistentes. También
puede tratarse de hechos que en verdad hubieran sucedido, pero con
eximentes de responsabilidad a favor del trabajador o que hubieran
merecido algún tipo de sanción menos grave. El cues- tionamiento
pasa aquí por carecer la medida aplicada de la proporcionalidad que
exige el art. 67 de la LCT.
6
Referencias normativas. Arts. 221, 223 y 223 bis, LCT; arts. 98 a
110, ley 24.013, y decr. 328/88.
7
La falta o disminución de trabajo que aquí se trata no debe
necesariamente revestir el carácter de imposibilidad de otorgar tareas
(lo que sí es el caso de la fuerza mayor), sino que el cumplimiento de
dicho deber a cargo del empleador se ha convertido en excesivamente
oneroso, por circunstancias no imputables a él o al riesgo empresario
a su cargo y que deben ser explicadas en la comunicación.
8
Por falta o disminución de trabajo no imputable al empleador, el
plazo no debe exceder los treinta días dentro del año aniversario (art.
220, LCT). Para el cómputo de los plazos, ver nota 106.
9
Según el caso, el procedimiento preventivo de crisis (art. 98 y
ss.; ley 24.013, cuando la medida afecte a un número mayor del
porcentaje de trabajadores allí requerido) o la reglamentación que
determina el decr. 328/88, que rige como norma general, cuando no
resultan aplicables las disposiciones del mecanismo anterior. Ambos
procesos son llevados a cabo ante la autoridad administrativa del
trabajo e intervienen el empleador y la o las asociaciones sindicales
que ejercen representación sobre los trabajadores involucrados con la
medida. El trabajador afectado no es parte necesaria. Podrá cuestionar
judicialmente la procedencia de la medida aplicada y, en dicho
contexto, las actuaciones llevadas a cabo en sede administrativa
(principalmente destinadas a la búsqueda de remedios negociados,
como ser el previsto en el art. 223 bis de la LCT), no atañen cosa
juzgada acerca del cumplimiento o no por parte del empleador de los
requisitos de procedencia de la suspensión.
10
Referencias normativas. Arts. 221, 223 y 223 bis, LCT; arts. 98 a
110, ley 24.013, y decr. 328/88.
11
La fuerza mayor que aquí se trata, que debe ser un hecho ajeno
tanto a la voluntad del empleador como al riesgo empresario a su
cargo, debe provocar la imposibilidad de otorgar tareas al trabajador.
El o los hechos que revisten tal carácter, deben ser explicados en la
comunicación.
12
Por fuerza mayor, el plazo no debe exceder los setenta y cinco
días dentro del año aniversario (art. 221, LCT). Para el cómputo de los
plazos, ver § 12, a, 1.
13
El procedimiento preventivo de crisis (art. 98 y ss., ley 24.013) o
la reglamentación que determina el decr. 328/88, según el caso.
14
La negativa de los hechos invocados por el empleador o el
cuestionamiento de su entidad para justificar la medida, tiene que ver
con el cumplimiento del recaudo que exige el art. 223 de la LCT, para
que el trabajador luego se encuentre habilitado a reclamar los salarios
de suspensión. Aun cuando no se trata de una suspensión
disciplinaria, la falta de impugnación obsta el reclamo posterior de
salarios caídos. Es que el art. 223 de la LCT, cuando reglamenta el
derecho del trabajador a la percepción de los "salarios de suspensión”,
expresamente condiciona su viabilidad a los casos donde “hubiere
impugnado” la medida. Esta impugnación debe ser expresa y
constituye una carga que debe cumplir el trabajador si desea reclamar
los salarios por tiempo no trabajado y que estuvo a disposición del
empleador para hacerlo (arts. 103 y 197, LCT). Se trata de un
supuesto de "caducidad” de este derecho que, por hallarse
expresamente contemplado como recaudo para su ejercicio, es válida
(art. 259, LCT) como excepción al principio de irrenunciabilidad que
consagra su art. 12.
15
Por aplicación de las reglas generales (arts. 513 y 514, Cód.
Civil), la fuerza mayor o el caso fortuito que provocan impedimento
temporario a la prestación personal de tareas a cargo del trabajador,
son válidas para justificar su incumplimiento, cuando se trata de
hechos que la legislación o la negociación colectiva no han previsto
como causales de suspensión del contrato (licencias) y cuando, con
dicha justificación, se preserva la continuidad del contrato (art. 10,
LCT). Aun así, la justificación tendría entidad para impedir el ejercicio
del poder disciplinario del empleador, pero al no hallarse prevista
como supuesto de suspensión del contrato con derecho a percibir
haberes, éste no tendría la consecuente obligación de pagarlos. La
comunicación debiera explicar los hechos configurativos de la fuerza
mayor, tales como la necesidad de atender familiar cuando no existe
otro que lo haga, epidemia, incendio o calamidad climática, etcétera.
1
Referencia normativa. Arts. 158, inc. b, y 181, LCT. A partir de
esta notificación, comienza a regir la presunción derivada del art. 181
y todo despido sin expresión de causa o con causa no acreditada,
producido dentro de los tres meses anteriores o dieciocho posteriores
al matrimonio, se considera ocasionado por éste y rige la
indemnización especial (que se acumula a las comunes) del art. 182
de la LCT que es un monto equivalente a un año de remuneraciones
(doce meses más el SAC). Esta indemnización también procede en los
casos de despido indirecto (CNTrab, Sala X, 29/9/00, “Cedeira, Nancy
c/Edenor SA y otro”, LL, 2001-D-841). La jurisprudencia de la Capital
Federal sigue los lineamientos del plenario 272 (CNTrab, en pleno,
23/3/90, “Drewes, Luis A. c/Coselec SSCS s/cobro de pesos”, DT,
1990-A-893, donde aprobó la siguiente doctrina legal: “En caso de
acreditarse que el despido del trabajador varón obedece a causas de
matrimonio, es procedente la indemnización prevista en el art. 182,
LCT”) y se inclina por asignarle al art. 181 de la LCT un alcance
restringido a la trabajadora mujer, dado que se encuentra inserto en el
título VII de la LCT referido al trabajo de dicho género. Así, se ha
resuelto: “La presunción de despido por causa de matrimonio a la que
alude el art. 181 de la ley de contrato de trabajo, sólo rige respecto del
personal femenino, sin perjuicio de la posibilidad de que el trabajador
varón acredite que su despido obedeció a esa causa" (CNTrab, Sala II,
26/3/09, "Pezzelatto, Ricardo O. c/Gemmo América SA y otro", DT,
2009-657). No es el criterio seguido en la Provincia de Buenos Aires,
habiendo resuelto la SCBA que “la condición de varón es irrelevante
para la procedencia de la indemnización del art. 182 por despido por
causa de matrimonio” (20/12/00, “Pizzonia, Miguel A. c/Cruppi SA”,
DT, 2001-B- 1939). De todos modos se trata de una presunción del
tipo inris tantum y admite la prueba en contrario, que estaría dada por
la acreditación del incumplimiento grave o injuria invocado por el
empleador en la comunicación rescisoria (SCBA, 3/11/92, “Gallardo,
Hilda E. c/Frigorífico Minguillón SA”, LL, 1993-A-345).
2
Referencia normativa. Art. 164, LCT.
3
Período de goce o año al que corresponden las vacaciones (art.
151, LCT).
4
Referencia normativa. Arts. 177 a 179, LCT. A partir de esta
notificación, comienza a regir la presunción derivada del art. 181 de la
LCT y todo despido sin expresión de causa o con causa no acreditada,
producido dentro de los siete meses y medio anteriores o posteriores
al parto, se considera ocasionado por la maternidad y rige la
indemnización especial (que se acumula a las comunes) del art. 182
de la LCT que es un monto equivalente a un año de remuneraciones
(doce meses más el SAC). Esta indemnización también procede en los
casos de despido indirecto (CNTrab, Sala II, 8/6/10, “Guerra, María
del V. c/Universidad del Salvador Asoc. Civil”, LLonline,
AR/JUR/31674/2010). La presunción es del tipo iuris tantum y cede
ante la acreditación del empleador a que el despido se produjo por
otros motivos, como ser el abandono de trabajo (CNTrab, Sala IV,
16/7/10, "Rositto, Silvina C. c/Koltan, Silvio E.”, LLonline,
AR/JUR/42655/2010) o como consecuencia de una medida de alcance
general consistente en el traslado del establecimiento (CNTrab, Sala
VI, 28/9/06, "Fernández Prats, Carolina c/UPS de Argentina SA”,
LLonline, AR/JUR/6545/2006).
5
Referencia normativa. Art. 183, inc. b, LCT.
6
Fecha de reinicio de actividades, luego de finalizada la
suspensión del contrato por los noventa días de maternidad (art. 177,
LCT).
7
Referencia normativa. Arts. 183, inc. c, LCT.
Tutela sindical1
1
Referencias normativas. Arts. 47 a 52, ley 23.551; arts. 29 y 30,
decr. 467/88, y convenios OIT 87, 98 y 135.
2
El régimen de tutela sindical regulado por los arts. 47 a 52 de la
LAS, comprende una tutela genérica en su art. 47 y los siguientes se
ocupan del régimen de tutela específica para los trabajadores que
ocupen cargos representativos, esto es, que surjan de procesos
electorales, en asociaciones sindicales con personería gremial. Estos
cargos pueden ser de representación en el establecimiento (delegado,
miembro de comisión interna) o en el órgano directivo o deliberativo
(delegado congresal) de la misma asociación. El art. 50 de la LAS
permite al trabajador que se postula a uno de estos cargos y todavía
no ha sido oficializado como candidato por la autoridad electoral
sindical, ingresar al régimen de tutela especial, notificando su
postulación al empleador. Debe indicar aquí el cargo para el cual se
postula.
4
Los procesos electorales destinados a la renovación de cargos
representativos en asociaciones sindicales son convocados por los
órganos a los cuales el estatuto respectivo le atribuye esa
competencia y fijan la fecha del comicio. La comunicación cursada por
el postulante requiere que haya comicio convocado.
5
Como máximo dos años para los representantes de los
trabajadores en el establecimiento (art. 42, LAS) y cuatro para el
órgano de dirección y administración (art. 17, LAS).
6
El régimen de tutela sindical regulado por los art. 47 a 52 de la
LAS, comprende una protección genérica en su art. 47 y los siguientes
se ocupan del régimen de tutela específica para los trabajadores que
ocupen cargos representativos, esto es, que surjan de procesos
electorales, en asociaciones sindicales con personería gremial. Estos
cargos pueden ser de representación en el establecimiento (delegado,
miembro de comisión interna) o en el órgano directivo o deliberativo
(delegado congresal) de la misma asociación. El art. 50 de la LAS
permite al trabajador que se postula a uno de estos cargos y todavía
no ha sido oficializado como candidato por la autoridad electoral
sindical, ingresar al régimen de tutela especial, notificando su
postulación al empleador. Debe indicar aquí el cargo para el cual se
postula.
7
El régimen de tutela especial diseñado por la LAS exige que se
trate de asociación sindical con personería gremial. La Corte Suprema
ha interpretado que los representantes de asociaciones menos
representativas o con simple inscripción, gozan de igual protección
(ver § 14, b).
8
Los procesos electorales, destinados a la renovación de cargos
representativos en asociaciones sindicales, son convocados por los
órganos a los cuales el estatuto respectivo le atribuye esa
competencia y fijan la fecha del comicio. La comunicación cursada por
el postulante requiere que haya comicio convocado.
9
Referencia normativa. Art. 52, LAS. Se plantean los tres
supuestos previstos por la norma, a saber: el despido, la suspensión o
la modificación de las condiciones de trabajo del representante
sindical, sin haberse seguido el proceso previo de desafuero. Se
incluyen apercibimientos vinculados a las versiones vinculadas a la
doble opción del representante habilitadas por la norma: considerarse
despedido o promover la acción sumarísima.
10
Debe tratarse de alguno de los cargos de origen electivo,
previstos por la LAS en sus arts. 40 (delegados de personal,
comisiones internas y organismos similares), 48 (representantes en
órganos directivos o deliberativos de asociaciones sindicales con
personería gremial) y 50 (postulante o candidato oficializado, por los
seis meses posteriores a la notificación al empleador).
2) Despido directo o suspensión, intimando al cese bajo
apercibimiento de despido
Rechazo “despido” “suspensión” [se sigue la primera parte del anterior]. En
consecuencia, los intimo para que dentro del plazo de 48 hs. dejen sin efecto y
me repongan en mis tareas habituales, bajo apercibimiento de considerarme
despedido por su exclusiva culpa, reclamando las indemnizaciones comunes
más las especiales por infracción a la tutela sindical.
1
Referencia normativa. Art. 240, LCT.
2
El preaviso para el trabajador es siempre de quince días (art.
231, inc. a, LCT).
3
Se trata de la licencia diaria especial de dos horas por día, al
inicio o a la terminación de la jornada o bien que pueden ser
acumuladas en uno o más días en la semana (art. 237, LCT).
4
Referencia normativa. Art. 240, LCT.
La obligación de preavisar la terminación voluntaria del contrato de
trabajo está impuesta también para el trabajador por el art. 231 de la
LCT. Del incumplimiento de esta obligación debiera seguirse como
consecuencia, el deber de indemnizar a la otra parte, pagando un
importe equivalente a la remuneración por el plazo del preaviso, esto
es, de quince días (art. 232). Sin embargo, cuando es el trabajador
quien omite el preaviso, de acuerdo al régimen de responsabilidades
previsto por la LCT, la indemnización sustitutiva debiera estar a su
cargo sólo si el daño provocado con ello al empleador fue del tipo
intencional (art. 135). En ningún caso el empleador está habilitado
para pretender compensar este rubro con los debidos al trabajador por
liquidación final o salarios (art. 131), contando con un plazo de
caducidad de noventa días para la acción por daños y perjuicios
derivados de la omisión del preaviso.
5
Referencia jurisprudencial. "La ley de contrato de trabajo dispone
en el art. 240 que el trabajador puede disolver el vínculo mediante
despacho telegráfico colacionado cursado personalmente a su
empleador o ante autoridad administrativa. Como todo acto jurídico,
su validez está supeditada a que la voluntad del trabajador no esté
viciada por error, dolo, violencia, intimidación, simulación o fraude.
Por ello si se pretende impugnar la validez de la renuncia, es preciso
demostrar la existencia de alguno de los vicios de la voluntad que
tornan anulable el acto jurídico” (CNTrab, Sala III, 30/6/10, “Cabrera,
Rito C. c/Ramón Chozas SA", DTonline, AR/JUR/45906/2010).
"Corresponde declarar la nulidad del acto de renuncia al empleo que
formalizó un trabajador, toda vez que se encuentra acreditado el grave
y delicado estado que atravesaba su salud mental al momento en que
remitió su comunicación extintiva y que dicha gravedad era suficiente
como para afectar su discernimiento” (id., Sala V, 31/8/09, "M., F. L.
c/Soda Álvarez Hnos. e Hijos SRL s/despido", LLonline,
AR/JUR/29434/2009).
1) Con preaviso2
Preavisamos la terminación del contrato de trabajo a prueba, a partir del día
...3. Haberes, liquidación final y certificados estarán a su disposición en los
plazos legales4.
1
Referencia normativa. Art. 92 bis, LCT.
2
Referencia normativa. Arts. 231 a 239, LCT. El preaviso debe ser
notificado al trabajador por medio que sólo puede probarse por escrito
(art. 235, LCT), con una anticipación que depende de su antigüedad en
el empleo y está determinada por el art. 231 de la LCT. En período de
prueba será de quince días. Cumplido el período de prueba, este plazo
de preaviso omitido comienzan a correr a partir del primer día del mes
siguiente al de la notificación y será de un mes si su antigüedad no
excede los cinco años y de dos meses cuando fuere superior. En el
régimen especial para la pequeña empresa, el preaviso será siempre
de un mes, plazo que comienza a correr a partir del día siguiente al de
la notificación (ley 24.467, art. 95).
3
La notificación debe cursarse con quince días de anticipación
(art. 231, inc. b, LCT), que comienzan a correr a partir del día
siguiente.
4
Los plazos legales para el pago de remuneraciones por los días
trabajados (incluidos los del preaviso), SAC e indemnización por
vacaciones no gozadas, son los determinados en los arts. 128, 149 y
255 bis de la LCT. Los certificados y constancias deben ser entregados
cuando el trabajador “lo requiriese a la época de la extinción de la
relación” (art. 80, LCT). La norma fija un plazo de cumplimiento para
la obligación del empleador, en dos días hábiles contados desde la
recepción del requerimiento que a tal efecto formulare el trabajador.
La reglamentación (decr. 146/01, art. 3°), amplía dicho plazo, al exigir
que el trabajador aguarde treinta días corridos, desde la extinción del
vínculo, para cursar la intimación prevista en la norma que se
pretende reglamentar.
2) Sin preaviso
Comunicamos la terminación del contrato de trabajo a prueba que nos vincula,
a partir del día de la fecha. Haberes, liquidación final, indemnización
sustitutiva del preaviso5 y certificados estarán a su disposición en los plazos
legales6.
5
En este supuesto de omisión de preaviso, el empleador debe
pagar una indemnización sustitutiva (art. 232) cuyo valor es
equivalente a la remuneración que correspondería al trabajador
durante los plazos del art. 231 de la LCT. En el caso, la indemnización
estaría dada por el valor de quince días de salario, con más la
incidencia del SAC. Como se trata de una indemnización, no genera los
aportes y contribuciones que tienen por causa el salario o
remuneración.
6
Por plazos legales, ver nota 4. En este caso, habiéndose omitido
el otorgamiento del preaviso, que en período de prueba es por quince
días contados desde el día siguiente al de la notificación (art. 231,
LCT), corresponde incluir la indemnización sustitutiva del art. 232. El
plazo legal para el pago de esta indemnización será también el
determinado por los arts. 128, 149 y 255 bis de la LCT.
7
Referencia normativa. Arts. 243 y 245, LCT.
En nuestra interpretación, el despido sin expresión de causa
constituye un acto ilícito, porque de éste se sigue como mínimo la
obligación de indemnizar (art. 1066, Cód. Civil). Frente a la libertad de
contratación del empleador, que habitualmente se esgrime como
fundamento de una supuesta libertad para despedir, se encuentra el
derecho humano fundamental de toda persona “a ganarse la vida
mediante un trabajo libremente escogido o aceptado” (art. 6o. 1,
PIDESyC). Aun cuando nuestro país no ratificó el convenio OIT 158
sobre la terminación de la relación de trabajo por iniciativa del
empleador (Conferencia 68, Ginebra, 22/6/82; entrada en vigor el
23/11/85), entendemos que la compatibilización de ambas libertades
exige la preservación del derecho del trabajador a conocer los motivos
concretos por los cuales el empleador decide privarlo de su derecho a
trabajar. Ello con independencia del mecanismo de reparación
patrimonial que se adopte, como protección contra el despido
arbitrario. La expresión de causa, aun seguida del pago de una
indemnización, permite al trabajador conocer los motivos por los
cuales pierde su empleo. Aun cuando pueda no aceptarlos,
prevalecerán los poderes de dirección del empleador y su libertad de
contratación. Ello así, salvo en los casos donde tales motivos reciben
otras limitaciones del ordenamiento jurídico, sea por la protección
especial a la estabilidad del empleo (público, representantes
sindicales, maternidad, entre otros) o por el reproche al móvil del
despido (discriminatorio, antisindical, etc.) con la consecuente nulidad
del acto.
1) Con preaviso8
Preavisamos su despido a partir del día ...9. Haberes, indemnización por
antigüedad10, liquidación final y certificados estarán a su disposición en los
plazos legales11.
8
Ver § 16, a, 1, notas 3 y 4.
9
Transcurrido el período de prueba, los plazos del preaviso,
cuando es otorgado conforme al texto sugerido, comienzan a correr a
partir del día siguiente al de su notificación. En caso de preaviso no
otorgado, esto es, cuando procede la indemnización sustitutiva, los
plazos comienzan a correr a partir del primer día del mes siguiente a la
notificación (art. 233, LCT).
10
La indemnización por antigüedad será la prevista en el art. 245
de la LCT.
11
Por plazos legales, ver § 16, 1. Para la indemnización por
antigüedad o despido rigen también los plazos previstos en los arts.
128, 149 y 255 bis de la LCT y se computan a partir del momento de la
notificación.
2) Sin preaviso
Comunicamos su despido a partir del día de la fecha12. Haberes, liquidación
final, indemnización por antigüedad, sustitutiva del preaviso13 y certificados
estarán a su disposición en los plazos legales14.
12
Sólo por razones de estilo, ya que no están exigidas de manera
expresa por nuestro ordenamiento, a veces se antecede este párrafo
con "Por razones de reestructuración ”.
13
Ver § 16, a, 1. En la práctica, la mayoría de los textos prescinde
de la referencia puntual a cada una de las indemnizaciones que serán
liquidadas con motivo del despido. Su agregado en el texto sugerido
sólo se justifica para facilitar su interpretación. En este supuesto, el
valor de la indemnización sustitutiva del preaviso (transcurrido el
período de prueba) será el equivalente a uno o dos meses de salario
(con incidencia del SAC), de acuerdo a la antigüedad del trabajador
(hasta o más de cinco años, respectivamente) y lo determinado por el
art. 231 de la LCT. Cuando la notificación del preaviso no tuviere lugar
el último día de un mes, corresponderá adicionar la indemnización por
integración del mes del despido, que estará dada por el valor de los
salarios devengados desde el día siguiente al de la notificación y hasta
la finalización del mes (art. 233, LCT). Tanto el preaviso omitido como
la integración del mes del despido tienen carácter indemnizatorio; por
lo tanto, son rubros que no constituyen base de cálculo para
contribuciones y aportes al sistema de seguridad social.
14
Por plazos legales, ver § 14, e, nota 8.
15
Por las razones expuestas en § 16, b, el texto sugerido permite al
trabajador conocer los motivos del despido. Puede ser de utilidad en
los casos donde hubiera sospecha de conducta discriminatoria en la
decisión del empleador (ley 23.592), la cual quedaría desvirtuada con
la expresión de las razones objetivas que impulsaron su determinación
y que pudieran llegar a acreditarse en juicio.
16
Ver § 16, 1, a y b.
4) Por hallarse el trabajador en condiciones de jubilarse17
Hallándose Ud. en condiciones de obtener las prestaciones previsionales
determinadas por la ley 24.241, cumplimos en intimarlo para que inicie los
trámites pertinentes, colocando a su disposición los certificados de servicios y
demás documentación necesaria. Conforme a la legislación vigente, su relación
laboral con nosotros quedará concluida con la obtención del beneficio, dentro
del plazo máximo de un año a partir de la fecha, sirviendo la presente de
suficiente preaviso.
17
Referencias normativas. Art. 252, LCT, y art. 19 y ss., ley 24.241.
La eficacia de esta intimación quedó virtualmente desarticulada en
jurisdicción de la Ciudad de Buenos Aires con la doctrina legal
aprobada por la CNTrab (5/6/09, en pleno, “Couto de Capa”), donde
resolvió: "Es aplicable lo dispuesto por el art. 253, último párrafo, LCT
al caso de un trabajador que sigue prestando servicios sin interrupción
a las órdenes del mismo empleador, luego del goce del beneficio de la
jubilación". Consideramos que dicha doctrina es equivocada, ya que
pulveriza el alcance de la intimación prevista en el art. 252 de la LCT.
Según ella, el empleador queda eximido de cumplir con la carga de
cursar esta intimación. Aun sin ella, la antigüedad del trabajador
concluye con la obtención de un beneficio previsional y se agrega, de
ese modo anómalo, una caducidad de derechos que no fue
expresamente prevista por el legislador, contraria a lo dispuesto por el
art. 259 de la LCT. Si la estabilidad en el empleo, regulada con el
contrato a plazo indeterminado, concluyera de manera automática con
la obtención del beneficio previsional (interpretación del art. 91 de la
LCT en el sentido más perjudicial para el trabajador), no tendría
sentido el art. 252 de la LCT, en cuanto otorga al empleador la facultad
(“podrá” dice su texto) de extinguir el contrato por esta vía,
eximiéndose del pago de las indemnizaciones pertinentes. A mayor
abundamiento, la LCT, en su art. 18, define el cómputo de la
antigüedad en el empleo y no ha previsto la caducidad o finalización
que interpreta la Cámara en el plenario citado.
18
Corresponde aquí indicar las causas por las cuales el trabajador
no está aún en condiciones de acceder al beneficio previsional. Para el
texto se ha propuesto la más común de ellas.
19
Referencias normativas. Art. 247, LCT; arts. 98 a 110, ley 24.013,
y decr. 328/88.
20
La falta o disminución de trabajo no debe necesariamente
revestir el carácter de imposibilidad de otorgar tareas (lo que sí es el
caso de la fuerza mayor), sino que el cumplimiento de dicho deber a
cargo del empleador se ha convertido en excesivamente oneroso, por
circunstancias no imputables a él o al riesgo empresario a su cargo y
que deben ser explicadas en la comunicación.
21
Referencias normativas. Art. 247, LCT; arts. 98 a 110, ley 24.013,
y decr. 328/88.
22
La fuerza mayor que aquí se trata, que debe ser un hecho ajeno
tanto a la voluntad del empleador como al riesgo empresario a su
cargo, debe provocar la imposibilidad de otorgar tareas al trabajador.
El o los hechos que revisten tal carácter deben ser explicados en la
comunicación.
24
Referencia jurisprudencial. "Procede hacer lugar a la demanda
promovida por un trabajador que por encontrarse incapacitado
parcialmente, fue despedido en los términos del art. 212, 2o párrafo,
ley de contrato de trabajo, pues, su empleador no cumplió con la carga
de probar la inexistencia de tareas livianas que pudieran serle
otorgadas y por el contrario se probó que tenía la posibilidad táctica
de reincorporarlo pero careció de voluntad de otorgarle aquellas
tareas, circunstancia que torna asimilable la situación a la del despido
arbitrario o incausado" (CNTrab, Sala H, 12/6/09, "Semino, Gladys N.
c/Toso SRL”, DT, 2009-B-91).
25
Referencia normativa. Arts. 242 y 254, LCT.
26
Referencia jurisprudencial. "Es aplicable lo dispuesto en la
primera parte del art. 254 de la LCT a los casos de pérdida de
habilitación especial contemplado en el segundo supuesto del mismo
artículo, cuando tal inhabilitación se origina en enfermedad o
disminución psicofísica contraída sin dolo o culpa grave del mismo
trabajador” (CNTrab, en pleno, n° 303, 3/5/02, "Palloni, Mariela H.
c/De- pormed SA s/despido”, TSS, 2001-1063).
27
Referencia jurisprudencial. "Es improcedente el despido por
inhabilidad sobreviniente de un trabajador cuando se funda en el
mismo impeditivo de prestar servicios que originara la licencia por
enfermedad inculpable del art. 208 de la ley 20.744 -en el caso,
adicción a las drogas-, pues el hecho de que haya sido considerado
inepto para el desempeño de sus tareas habituales -chofer de
colectivo- no implica necesariamente que deba ser despedido, sino
simplemente la imposibilidad de otorgarle dichas tareas durante cierto
período” (CNTrab, Sala II, 8/2/00, “T, C. D. c/Empresarios Transporte
Automotor de Pasajeros SA”, LL, 2001-C-755).
28
Como toda comunicación rescisoria, el texto debe cumplir con las
exigencias del art. 243 de la LCT y explicar con claridad y autonomía
conceptual los motivos en los cuales se funda la ruptura del vínculo.
Luego de cursada esta notificación no podrán alterarse sus términos
(modificar la causal originaria por otra o ampliarla con nuevos
hechos), ya que ello infringiría el derecho de defensa del trabajador.
Es lo que se conoce como invariabilidad de la causal de despido,
recibida en este mismo art. 243 de la LCT. En el caso, tanto los hechos
provocados por el trabajador para perder su habilitación, como la
referencia a la resolución, dictamen o acto administrativo de la
entidad habilitante que así lo dispuso.
29
Referencia normativa. Art. 1o, ley 23.592. Su aplicación en el
contexto del contrato individual de trabajo, con la consecuencia
reclamada en el texto sugerido, ha sido admitida por la CSJN, desde el
7/12/10, en oportunidad de resolver la causa "Álvarez, Maximiliano, y
otros c/Cencosud SA s/acción de amparo”.
30
Deberán explicarse los motivos por los cuales se considera al
despido como un hecho discriminatorio, por lo general, pasarán por
alguna de las causales de exclusión que de un modo amplio, se
encuentran previstas por el mismo art. 1o de la ley 23.592, también
por el convenio OIT 111. Hemos desarrollado estas causales en
nuestros trabajos Discriminación y despido (elDial, 19/9/06, DC9BB) y
El despido al testigo “infiel" como acto discriminatorio, aun en la
industria de la construcción (ED, 236-326).
Referencia jurisprudencial. “La carga probatoria que se impone al
empleador en los casos en que se alega discriminación no implica
desconocer el principio contenido en el art. 377 del Cód. Procesal, ni lo
específicamente dispuesto en la ley 23.592, ya que quien se considere
afectado por cualquiera de las causales previstas en ella debe
demostrar que posee las características que considera motivantes del
hecho que ataca y los elementos de hecho, o en su caso, la suma de
indicios de carácter objetivo en los que funda la ilicitud de éste,
quedando en cabeza del empleador acreditar que el despido tuvo por
causa una motivación distinta y a su vez excluyeme, por su índole, de
la animosidad alegada” (CNTrab, Sala II, 7/7/05, “Cresta, Erica V.
c/Arcos Dorados SA", TSS, 2005-864).
Causas voluntarias que atañen a ambas partes
1
Referencia normativa. Art. 94, LCT.
2
El preaviso debe ser otorgado en todos los casos de contratos con
duración igual o mayor a un mes, con una anticipación no menor a un
mes ni mayor a dos meses. La parte que omite el preaviso, acepta la
conversión del contrato a plazo indeterminado.
3
Acerca de los plazos legales, ver § 16, a. 1.
4
En estos casos, rige la indemnización especial del art. 250 de la
LCT.
5
Acerca de los plazos legales, ver § 16, a. 1.
6
Referencia normativa. Art. 99, LCT.
7
Acerca de los plazos legales, ver § 16, a. 1.
1
Referencia normativa. Art. 212, párr. 4o, LCT.
2
Referencia jurisprudencial. “Si bien la ley de contrato de trabajo
no establece porcentajes para la determinación de la incapacidad
absoluta, permanente y definitiva, debe considerarse que el 66%
previsto en el art. 33, ley 18.037, constituye, en principio, la norma de
valuación más equitativa a los fines del otorgamiento de la
indemnización del art. 212 de la ley citada” (CNTrab, Sala III,
16/9/08, “Jiménez, Romelia O. c/Bilbao, Ricardo E.”, LLonline,
AR/JUR/9680/2008).
3
Por lo general será el dictamen de la Comisión Médica
interviniente en el proceso administrativo tendiente al reconocimiento
de una prestación de seguridad social con motivo de la incapacidad.
No se trata de un documento excluyente, puede ser reemplazado con
cualquier constancia médica fundada, donde se certifique la
incapacidad, que para ser absoluta debe ser del tipo permanente e
igual o superior al 66% sobre la TO. Cuanto mayor sea la jerarquía del
órgano certificante de la incapacidad, menor será el margen de
discusión al que podrá recurrir el empleador, que siempre cuenta con
la posibilidad de cuestionar en proceso judicial la existencia del
presupuesto normativo para la consecuente obligación al pago de la
indemnización especial. Ésta es más bien propia de la seguridad social
y sólo, por defecto, nuestro régimen coloca la obligación en cabeza del
empleador.
4
El plazo legal viene impuesto por el art. 255 bis de la LCT (texto
ley 26.593). Por remisión al art. 128 de la LCT, dicho plazo computado
a partir de la recepción de la pieza rescisoria, será de cuatro días
hábiles para los trabajadores remunerados por mes o quincena y de
tres días hábiles para los trabajadores remunerados por semana.
1
Referencias normativas. Arts. 242 y 243, LCT, y art. 1204, Cód.
Civil.
La LCT recibe, en su art. 242, la figura de la resolución por
incumplimiento, prevista por el art. 1204 del Cód. Civil. En el caso, se
trata de incumplimiento del trabajador que legitima la exteriorización
de la voluntad rescisoria del empleador, con la comunicación escrita,
conteniendo la expresión suficientemente clara de los motivos por los
cuales funda la ruptura del vínculo (art. 243, LCT). Con la recepción de
dicha comunicación por parte del trabajador, queda disuelto el
contrato y sin consecuencias indemnizatorias. Como las consecuencias
son imputables al incumplimiento del trabajador, pierde las
indemnizaciones por preaviso y antigüedad, conservando los demás
derechos ligados a la extinción del contrato (certificados, percepción
de liquidación final, etcétera). No cualquier incumplimiento legitima la
resolución del contrato por esta vía, debe tratarse de un
incumplimiento grave, muy grave, configurativo de injuria, esto es,
que por su gravedad no consienta la continuación del contrato. Como
sanción disciplinaria (la máxima sanción), el trabajador puede
cuestionar la medida dentro del plazo de treinta días previsto por el
art. 67 de la LCT y reclamar judicialmente el pago de las
indemnizaciones. En dicho proceso será el juez laboral quien
determine tanto la existencia del incumplimiento, como su entidad
para justificar la medida rescisoria, teniendo en consideración las
modalidades y circunstancias personales de cada caso.
2
Referencia jurisprudencial. "Los antecedentes desfavorables de
un operario pueden servir de apoyo a un despido si existe un último
hecho injurioso que pueda ser utilizado como causa inmediata y
directa de la decisión” (CNTrab, Sala IV, 26/ 11/09, "Tolaba, César D.
c/Taraborelli Automobile SA”, LLonline, AR/JUR/48982/ 2009).
“Resultó ajustado a derecho el despido dispuesto por el empleador
debido a la omisión del trabajador de dar aviso oportuno de su
enfermedad y del lugar en que se encontraba -art. 209, LCT-, pues, si
bien dicha falta genera la pérdida del derecho a cobrar remuneración,
la reiteración de estas omisiones y los antecedentes disciplinarios del
dependiente justificaron la adopción de la máxima sanción, en tanto
existió una injuria suficiente en los términos del art. 242 de la ley de
contrato de trabajo" (CNTrab, Sala IX, 9/10/07, "Gauna, Ariel A.
c/Piscis Seguridad SA”, LLonline, AR/ÍUR/7459/2007). "Resulta
justificado el despido de un trabajador que se desempeñaba en una
empresa alimenticia, si ha quedado acreditado que no usaba el barbijo
ni la cofia para realizar sus tareas, pues ello constituye suficiente
injuria en los términos del art. 242 de la ley de contrato de trabajo,
dado que la actividad del empleador se encuentra en el rubro
alimentación y que el uso de tales elementos resultaba indispensable
para sus labores, máxime cuando el dependiente fue apercibido en
reiteradas ocasiones por el mismo motivo” (CNTrab, Sala III,
30/4/10, "Quintana, Fernando M„ c/Productos Lipo SA y otro”,
LLonline, AR/JUR/17193/2010).
3
Acerca del contenido de esta comunicación, impuesta por el art.
243 de la LCT, ver § 16, b, nota 7. "Llega firme a esta instancia que la
demandada no ha ajustado su conducta rescisoria a lo prescripto por
el art. 243 de la LCT. Basta para ello releer el telegrama de despido.
De allí que los dichos de sus dos testigos apreciados conforme a las
reglas de la sana crítica (art. 386, CPCCN) carecen de la fuerza
convictiva que le pretende asignar el apelante, ya que ninguno de ellos
pudo describir una conducta del accionante que se emparentare con la
causal de despido invocada en el telegrama rescisorio” (CNTrab, Sala
VIII, 16/7/10, “Fernández Pérez, Horacio A. c/Consolidar Salud SA”,
DTonline, AR/JUR/42298/2010).
4
Incluir aquí la mención de los antecedentes anteriores que fueron
notificados por escrito, teniendo en cuenta la siguiente referencia
jurisprudencial: “Es injustificado el despido decidido por el empleador
si no probó la validez y autenticidad de la documentación acompañada
como supuestos antecedentes desfavorables que justificarían la
medida, lo que impide considerarlos como tales al momento de
analizar las circunstancias que rodearon al distracto, máxime cuando,
aun cuando pudiera pensarse que la inconducta del trabajador no
merezca sino la lisa y llana desaprobación y reproche, no se demostró
ni probó la aplicación de correctivos previos, en forma progresiva y
escalonada" (CNTrab, Sala VII, 13/3/08, "González, Héctor A. c/Coto
CICSA”, LLonline, AR/JUR/1933/2008).
5
Incluir aquí la descripción clara del incumplimiento grave
configurativo de injuria, en los términos de los arts. 242 y 243 de la
LCT. A continuación, se ejemplifican distintos incumplimientos que así
fueron considerados por la jurisprudencia.
6
Referencia jurisprudencial. "Estando acreditado que quien
desempeñaba tareas de maestranza y de cuidado de los residentes de
un cotolengo, propinó un puntapié a uno de ellos provocándole
lesiones, resulta justificado su despido, pues las especiales
condiciones de los internos en este tipo de instituciones no autorizan
ni mínimamente dicho actuar, aun cuando no tuviera antecedentes
disciplinarios de ese orden, en tanto constituye una injuria suficiente a
los fines de extinguir la relación” (CTrab Córdoba, Sala 10, 22/10/02,
"Romero, Oscar C. c/Cottolengo Don Orione y otros”, LLonline,
AR/JUR/70349/2010).
7
Referencia jurisprudencial. "Constituye injuria grave en los
términos del art. 242 de la ley de contrato de trabajo que impide la
prosecución de la relación laboral, el incumplimiento atribuido a un
trabajador que se desempeñaba como vendedor en un local de la
demandada y utilizando la clave de un gerente que se encontraba de
vacaciones reasignó a su nombre operaciones de ventas en las que no
había intervenido a efectos de que le fueran liquidadas las
correspondientes comisiones, pues, se trata de un incumplimiento que
frustra la expectativa acerca de la conducta leal y acorde con el deber
de fidelidad y buena fe" (CNTrab, Sala VI, 20/ 10/10, "Penando, Juan
M. c/Entertainment Depot SA”, LLonline, AR/JUR/71831/2010).
8
Referencia jurisprudencial. “Es justificado el despido del
trabajador dispuesto por su empleador al considerarlo partícipe de un
hecho ilícito consistente en la sustracción, sin autorización, de
elementos de su empresa, pues, la sentencia condenatoria dictada en
sede penal permite tener por acreditada la conducta deshonesta del
trabajador que constituyó un agravio a los intereses del empleador y
por ende una injuria que impide la prosecución del vínculo” (CNTrab,
Sala VI, 31/8/10, "Niz, Enrique R. c/Meller SA”, LLonline,
AR/JUR/48971/2010). "Corresponde confirmar la sentencia que
consideró justificada la medida rescisoria adoptada por la empleadora,
toda vez que se encuentra acreditado el retiro no autorizado de
insumos por parte del trabajador, en tanto aquellos fueron
encontrados en su mochila y no puede sostenerse que hubo violación a
la intimidad y privacidad del trabajador ya que al momento de la
revisación la demandada no tenía conocimiento de que la misma era
de su propiedad" (CNTrab, Sala IX, 20/4/10, “Hunt, Matías E. c/Juan
B. Justo 1333 SA”, DT, 2010-B-2341).
9
Referencia jurisprudencial. “Resulta ajustado a derecho el
despido dispuesto por la empleadora por la causal de pérdida de
confianza, toda vez que se encuentra acreditado el faltante de
mercaderías, en tanto los actores suscribieron remitos por un número
mayor al que ingreso en la planta, lo que constituye injuria laboral"
(CNTrab, Sala IV, 31/8/10, "Muñoz, Alfredo R., y otro c/Deconti SA",
LLonline, AR/JUR/50279/2010).
5) Uso desviado y contrario a instrucciones de la red informática
suministrada por el empleador10
Habiéndose verificado que Ud., contrariando instrucciones expresas recibidas,
utilizó en forma desviada el acceso a la red informática suministrado por la
empresa, dado que la utilizó para descargar, en forma reiterada, material
pornográfico de una red privada ...
10
Referencia jurisprudencial. "Es justificado el despido de un
trabajador que, a pesar de las advertencias cursadas por sus
superiores, descargó, en forma reiterada, material pornográfico en
una red privada perteneciente a una empresa para la cual prestaba
tareas como técnico programador por encargo de su empleadora, pues
dicho proceder constituye injuria suficiente para justificar la ruptura
del vínculo” (CNTrab, Sala X, 30/6/10, “A., B.G. c/Sisdev Soc. de
Hecho y otros”, LLonline, AR/JUR/32212/2010).
11
Referencia jurisprudencial. “Para determinar si una riña en el
lugar de trabajo configura injuria en los términos del art. 242 de la ley
de contrato de trabajo, corresponde analizar las distintas actitudes
asumidas por los protagonistas y en el supuesto de que hubieran
existido agresiones físicas recíprocas debe determinarse quién fue el
agresor y quién la víctima y si ésta asumió una actitud defensiva”
(CNTrab, Sala III, 30/11/09, "Moya, Nelson E. c/CTL SA”, LLonline,
AR/JUR/48326/2009).
12
En estos casos, la medida debe recaer sobre el agresor.
Referencia jurisprudencial. "Resulta injustificado el despido de la
trabajadora accionante, decidido por el empleador en virtud de la riña
física que habría mantenido con una compañera de trabajo, pues los
elementos probatorios aportados a la causa no permiten establecer
que fuera ella quien inició la pelea ni que hubiera incurrido en una
conducta anterior que justificara la agresión recibida” (CN Trab, Sala
I, 31/3/10, "Frías, Cintia V. c/Chang Ki Taik y otro”, DT, 2010- A-
1493).
13
Referencia jurisprudencial. "La figura del abandono de trabajo,
requiere para su configuración: a) la inejecución por el trabajador, sin
aviso, de la prestación laboral; b) la intimación de reintegro, dentro de
un plazo razonable según las circunstancias, y c) la persistencia del
trabajador en su conducta omisiva, durante el plazo fijado" (CNTrab,
Sala VIII, 28/3/08, "Morales, Marcelo D. c/Cfhclar SA”, LLonline,
AR/JUR/3106/2008).
14
Referencia jurisprudencial. “Dado que la característica principal
del abandono de trabajo es ‘el silencio del dependiente’, no cabe tener
por configurado dicho abandono en el caso de que exista intercambio
telegráfico que evidencie una situación conflictiva entre las partes,
pues ello descarta el ánimo abdicativo del trabajador” (CNTrab, Sala
VII, "Ramos, María C. c/Camillis, María del C., y otros", LLonline,
AR/JUR/32589/2010).
d) Rechazo del trabajador15
Rechazo despido notificado su "carta documento n" CD
["telegrama del ..."], por ser falsa la causal alegada y, a todo evento,
desproporcionada la medida. Niego que ...16. En consecuencia, los intimo para
que dentro del plazo de 48 hs. “dejen sin efecto la arbitraria medida y
otorguen tareas habituales”, "... y la sustituyan por medida que permita la
continuidad del contrato” “paguen dentro del plazo legal las indemnizaciones
derivadas del despido (integración del mes del despido -art. 233, LCT-,
indemnización sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT- e indemnización por
antigüedad -art. 245, LCT-, caso contrario accionaré sin más trámite ni
intimación, tornándose operativo el recargo indemnizatorio previsto por el art.
2° de la ley 25.323.
15
Por revestir el carácter de sanción disciplinaria, el despido
fundado en incumplimiento debe ser rechazado por el trabajador
dentro de los treinta días que, como plazo de caducidad, establece el
art. 67 de la LCT.
16
Espacio destinado al cuestionamiento de la existencia de los
hechos imputados por el empleador en la comunicación de despido o la
justificación que éstos no poseen el carácter de "injuria” o
incumplimiento grave, con el alcance previsto por el art. 242 de la LCT.
1
Referencia normativa. Arts. 242, 243 y 246, LCT.
Los arts. 242 y 243 de la LCT son comunes para ambas partes, por el
primero se define a la injuria como causal que habilita la resolución
del vínculo y, por el segundo, se imponen los recaudos para su
comunicación a la otra parte, con cuya recepción queda extinguido el
contrato. Restringido al contexto de la injuria provocada por el
empleador, se adiciona la previsión contenida en el art. 246 de la LCT,
que reconoce a favor del trabajador afectado, el derecho a la
percepción de las indemnizaciones previstas en los arts. 232
(sustitutiva del preaviso), 233 (integración del mes del despido) y 245
(por antigüedad o común por despido) de la misma ley.
2
Referencias normativas. Art. 57, LCT, y ley 24.487.
Referencia jurisprudencial. “El silencio de la demandada ante la
intimación cursada por el trabajador para que se registre la relación
laboral y se le abone los salarios adeudados, constituye de por sí un
proceder injurioso apto para justificar la ruptura de la relación
laboral” (CNTrab, Sala III, 28/9/06, “Andrade, Walter F. c/Martín,
Gonzalo G., y otro", LLonline, AR/JUR/6682/2006).
3
La identificación del TCL gratuito se encuentra en la oblea
autoadhesiva que coloca el Correo en la copia certificada que entrega
al trabajador. No coincide con el número del formulario preimpreso.
Comienza con las siglas “CD", luego se siguen los nueve dígitos de la
numeración y termina con la sigla “AR”. Correo Argentino brinda, por
Internet, un servicio de seguimiento de estas piezas, al cual se accede
con la dirección www.correoargentino.com.ar. Una vez allí, tecleando
en "Correspondencia con origen y destino nacional", en el menú de
identificación de la pieza, se carga la numeración respectiva, cuidando
de hacerla comenzar con "AR”, encontrando luego la información del
seguimiento requerido. La impresión de la pantalla de la hoja n° 2,
donde consta si la pieza fue entregada, ayuda a solucionar los
problemas derivados del transcurso del tiempo, ya que el Correo no
guarda los registros históricos. Dado que la elección del medio de
notificación hace responsable a quien lo elige de su resultado, siempre
es conveniente adoptar el recaudo de confirmar el resultado de la
intimación enviada al empleador, no descartándose el mayor recaudo
de su reiteración, antes de extinguir el vínculo por silencio.
4
Puede utilizarse esta expresión o la de "injuria" que surge del
art. 242 de la LCT. En el texto se optó por la del “incumplimiento
grave”, seguida de la referencia a que con ella se hace imposible la
continuidad del vínculo, al solo efecto de lograr una mayor claridad. En
definitiva, la injuria laboral se compone de esos atributos, también
configurativos del llamado pacto comisorio (art. 1204, Cód. Civil) que
habilita a una de las partes, para rescindir el contrato con sustento en
el incumplimiento de la otra.
5
El art. 243 de la LCT exige para la comunicación rescisoria, que
debe ser escrita, un cierto grado de autonomía en su redacción. Debe
contener la "expresión suficientemente clara de los motivos en que se
funda la ruptura del contrato”.
6
Por plazo legal, ver § 16, a. 1.
7
El art. 2° de la ley 25.323 describe como hecho necesario para la
aplicación de su consecuencia, que es un recargo indemnizatorio del
50% sobre las indemnizaciones que se indican en el texto sugerido,
que el empleador hubiera sido "fehacientemente intimado por el
trabajador” y luego “no le abonare las indemnizaciones” en cuestión y
“lo obligare a iniciar acciones". Algún criterio restrictivo, que
consideramos no se ajusta al texto de la norma y termina imponiendo
mayores requisitos que los previstos por el legislador, exige una
segunda intimación, luego de la extinción contractual y transcurridos
los plazos del art. 255 bis de la LCT. Así fue resuelto en forma aislada
por algún fallo, que con dicho fundamento privó al trabajador del
recargo indemnizatorio (CNTrab, Sala I, 31/8/10, “Nieto, Roberto R.
c/Centurión Seguridad SRL”, LLonline, AR/JUR/51006/2010). La
jurisprudencia mayoritaria sigue el texto de la ley y no exige una
segunda intimación (id., Sala VI, 27/8/10, “Aramayo, Susana B.
c/Embajada de la República Popular China y otro", LLonline,
AR/JUR/50941/2010; id., Sala VII, 25/8/10, "Ponce, Raúl O.
c/Orígenes AFJP SA", LLonline, AR/JUR/48987/2010).
8
Referencia jurisprudencial. "Cuando se invocan varias causas
para justificar la denuncia del contrato de trabajo, basta acreditar una
de ellas para concluir que la ruptura resultó ajustada a derecho si se
trata de un incumplimiento que por su gravedad, no consiente la
continuidad de la relación, ni siquiera a título provisorio” (CNTrab,
Sala III, 18/10/07, "Carreras, Juan C. c/Lapidus, Luis J., y otros”,
LLonline, AR/JUR/9675/2007).
9
La identificación de la pieza recibida, tendrá que ver con el medio
de comunicación elegido por el empleador. Puede ser carta documento
de Correo Argentino o compañía privada (OCA, Andreani, etc.),
telegrama u otro medio.
10
La claridad en la exposición de los motivos de la rescisión en este
caso, debe hacerse cargo (cuando corresponda) de los argumentos
expuestos por el empleador en su respuesta, afirmando que de ellos
no resulta una solución u oferta de solución para los incumplimientos
imputados en la intimación, sobre todo cuando el empleador se limita
a cuestionar las bases fácticas de ella con la puntual negativa.
11
Acerca de la autonomía de la comunicación rescisoria, ver § 16, nota
13.
12
Acerca del plazo legal y entidad de la intimación a los fines del art.
2° de la ley 25.323, ver § 19, nota 3.
1) Negativa de trabajo o incumplimiento al deber de dar ocupación13
... La injustificada negativa de trabajo el día ... cuando me presenté a hacerlo
en presencia de testigos y me fue negado el acceso al establecimiento ...
13
Referencia normativa. Art. 78, LCT.
Referencia jurisprudencial. “Resulta justificada la situación de despido
indirecto en que se colocó un trabajador, si existió una efectiva
sustracción de la empleadora del deber de ocupación que se
materializó a través de la negativa de trabajo acreditada mediante la
prueba de testigos, por lo cual se encuentra configurada una injuria
patronal que hacía insostenible el mantenimiento del vínculo" (CN
Trab, Sala II, 20/4/10, "Castillo, Teresita J. c/Actionline de Argentina
SA", LLonline, AR/JUR/20374/2010). “Es ajustada a derecho la
situación de despido en que se colocó quien prestaba tareas para el
supermercado demandado, pues, las declaraciones de los testigos
acreditan la negativa de trabajo invocada por aquél en su telegrama
rescisorio, al no dejarlo ingresar al establecimiento donde prestaba
tareas y que el trato recibido del gerente de la sucursal en que
prestaba tareas era malo, con lo cual quedaron probadas las injurias
invocadas en la comunicación cursada" (CNTrab, Sala III, “Gómez,
Marcelo c/Jumbo Retail Argentina SA”, DT, 2010-B-2665). “Es
justificado el despido indirecto en que se colocó un trabajador que
luego de reintegrarse a su trabajo y solicitar por prescripción médica
cumplir funciones en tareas administrativas y jornada reducida fue
dispensado de prestar tareas con goce de haberes, habiéndose el
empleador limitado a manifestar que no contaba con vacantes sin
producir prueba conducente al respecto” (id., Sala VI, 18/05/10,
“Moretti, Desdémona J. c/Swiss Medical SA”, LLonline, cita
AR/JUR/26734/2010).
2) Incumplimiento consistente en cuestionamiento a la existencia
de relación laboral14
... agravado todo ello por su temerario15 cuestionamiento a la existencia de la
relación laboral ...
14
Referencia jurisprudencial. "Debe tenerse por justificado el
despido indirecto toda vez que el desconocimiento del vínculo
efectuado por la empresa para la que prestaba servicios el trabajador
constituyó, de por sí, una negativa de trabajo y una conducta
injuriante de tal magnitud que impedía la prosecución de la relación
laboral -art. 242, LCT-" (CNTrab, Sala VII, 30/3/09, “Vera, Pablo A.
c/SA Alba Fábrica de Pinturas Esmaltes v Barnices y otro”, LLonline,
AR/JUR/6548/2009).
15
Referencia normativa. Art. 275, LCT.
16
Referencia jurisprudencial. "Resulta justificado el despido
indirecto en el cual se colocó el trabajador si se acreditó por medio de
prueba testimonial el incorrecto registro de la categoría laboral y de
una remuneración inferior a la realmente percibida, todo lo cual
constituye injuria grave que no consiente la prosecución del vínculo"
(CNTrab, Sala III, 16/7/10, “Barrientos, Sergio D. c/Ami Music SA y
otro", DT, 2010-B-2659). "Es procedente la multa prevista en el art.
15, ley 24.013, aun cuando el trabajador se haya considerado
despedido antes del vencimiento del plazo previsto en el art. 11 de
dicha ley, atento a que el hecho de que el empleador desconociera la
fecha de inicio de la relación laboral invocada por el dependiente lleva
a considerar que aún cuando hubiera esperado el mencionado plazo, la
vinculación laboral tampoco se hubiera registrado debidamente" (id.,
Sala II, 12/8/10, "Taborda, Lautaro A. c/Módena Auto Sport SA”,
LLonline, AR/JUR/50179/2010).
17
Referencia jurisprudencial. “La confirmación de la realización de
horas extras, por parte del actor, y su falta de pago adecuado,
justifican la medida rescisoria adoptada por éste, y tornan
procedentes los rubros diferidos a condena” (CNTrab, Sala VIII,
16/7/10, "Coronel, Rafael L. c/High Top Security SA y otro", LLonline,
AR/JUR/42319/2010). "Reviste carácter injuriante la oposición de la
empleadora al pago de las horas extras efectivamente laboradas ante
las intimaciones cursadas por el trabajador (arts. 242 y 246, LCT) y,
dada la índole alimentaria de la referida deuda salarial, cuya falta de
pago tornó imposible la continuidad del vínculo laboral, justifica la
denuncia del contrato de trabajo" (CNTrab, Sala IX, 31/3/10,
"Gamboa, Roberto F. c/Short Time SRL y otro”, LLonline,
AR/JUR/7138/2010).
18
Referencia jurisprudencial. "Resulta justificado el despido
indirecto en el que se colocó un dependiente de la Asociación del
Fútbol Argentino, como conse cuencia de la negativa del principal de
abonar diferencias reclamadas en concepto de bonificación por
antigüedad, pues tal actitud se revela por si sola como válida para
disolver el contrato por configurar injuria con los alcances de los arts.
242 y 246 de la ley de contrato de trabajo" (CNTrab, Sala X, 7/7/10,
"Frezza, Luis M. c/Asociación del Fútbol Argentino, AFA”, LLonline,
AR/JUR/42184/2010). "Resulta ajustado a derecho el despido
indirecto en que se colocó el trabajador dependiente de una
administradora de fondos de jubilaciones y pensiones pues quedó
demostrado que ésta le abonó de modo insuficiente su remuneración,
omitiendo especialmente liquidar debidamente las comisiones
derivadas de las operaciones por él concertadas" (CNTrab, Sala IX,
22/4/10, “Gallino, Guillermo V. c/MET AFJP SA”, LLonline,
AR/JUR/17040/2010).
19
Referencia jurisprudencial. “La negativa del empleador a
reconocer el derecho del trabajador a percibir su remuneración en
base a una jornada normal -y no a tiempo parcial- la cual se vio
objetivada con la negativa argumentada en la respuesta a la
requisitoria que le fue formulada en tal sentido y bajo apercibimiento
de considerarse en situación de despido, constituyó una injuria que
imposibilitó la prosecución del vínculo laboral y justifica la decisión
rescisoria” (CNTrab, Sala II, 30/4/10, "Goncalves, Mariana c/Milkafe
SA y otros”, LLonline, AR/JUR/20682/2010).
20
Una prolongación de la desigualdad real del contrato de trabajo
es la exigencia al trabajador de intimar previamente al empleador, en
prácticamente todos los casos donde, por ser víctima de
incumplimientos laborales, luego ejerce su derecho a colocarse en
situación de despido indirecto con reclamo indemnizatorio. Aun
tratándose de un contrato bilateral, con prestaciones recíprocas y
hasta reflejas (al deber de uno, le corresponde un derecho del otro),
solo al trabajador se le exige intimar previamente a la otra parte, para
que subsane tal o cual incumplimiento, antes de habilitar la extinción
del contrato con derecho a indemnización. Así, por ejemplo, si el
trabajador hurta bienes del empleador, tal hecho es generalmente
admitido con carácter de injuria, que habilita el despido directo y con
justa causa. Ningún juez obliga al empleador a intimar previamente al
trabajador, para que le devuelva la cosa hurtada y que luego continúe
el contrato como que el suceso nunca ocurrió. Sin embargo, cuando es
el empleador que omite depositar las retenciones que practica sobre el
salario del trabajador, o recibe sus servicios personales y no cumple
con el pago de salarios, se exige la previa intimación del dependiente a
regularizar el incumplimiento y sólo con su persistencia (atributo no
exigido por el texto del art. 242, LCT) se habilita el despido indirecto
con derecho a indemnización. Es el criterio jurisprudencial y doctrinal
imperante. De todos modos entendemos que, aun en dicho contexto,
dado un incumplimiento extremo como ser la violencia laboral directa
del empleador (por vía de los hechos, como ser maltrato físico,
agresión sexual, etc.), habilitaría al trabajador afectado para colocarse
en situación de despido indirecto con derecho a ser indemnizado, aun
cuando no existiera previa intimación, tal como se plantea en el texto
propuesto.
21
Se sigue la intimación para que dentro del plazo legal se paguen
las indemnizaciones, tal como se ha propuesto en los anteriores.
22
Referencia normativa. Art. 66, LCT. El texto se vincula con los del
§ 6 de este capítulo.
23
Se sigue la intimación para que dentro del plazo legal se paguen
las indemnizaciones, tal como se ha propuesto en los anteriores.
2) Por modificación de horarios de trabajo24
Ratifico que el cambio de horarios de trabajo por Uds. pretendido importa uso
abusivo del ius variandi, porque la medida es irrazonable e invade el tiempo
que tengo diagramado para otras actividades ...
24
Referencia jurisprudencial. “El horario laboral integra la
estructura de la relación laboral, por lo que no puede ser modificado
unilateralmente por el empleador, excepto por condiciones esenciales,
que debe acreditar. La legitimidad del ejercicio del ius variandi está
subordinada a la no alteración sustancial del contrato, o a la ausencia
de perjuicio material, y debe responder a los fines de la empresa y
exigencias de la producción, es decir, que median razones objetivas
derivadas de la organización que obligan a tomar esa medida. En
autos, están ausentes estos elementos” (CNTrab, Sala VIII, 30/5/10,
"Ligorria, Flavia M. c/Distribuidora Rabopa SA y otro”, LLonline,
AR/JUR/I75I6/20I0).
26
Por plazo legal, ver § 16, a, 1.
27
Por los alcances de la intimación a los fines previstos por el art.
2" de la ley 25.323, ver § 19, nota 2. Según la doctrina legal
emergente de los plenarios de la CNTrab n° 313 ("Casado”) y 320
("Iurleo”), el recargo indemnizatorio se vería limitado a los supuestos
previstos por el art. 2° de la ley 25.323 y no comprendería otras
indemnizaciones, como la especial del art. 52 de la LAS.
1
Para los alcances interpretativos del tiempo propio de la
intimación de pago a que alude el art. 2° de la ley 25.323, ver § 19, a.
b) Despido indirecto (intimación posterior A LA COMUNICACIÓN
RESCISORIA)
Habiendo transcurrido en exceso el plazo previsto por el art. 255 bis de la LCT
sin que cumplieran en debida forma con las obligaciones derivadas de la
extinción del contrato, intimo para que dentro del plazo de 48 hs. paguen las
indemnizaciones derivadas del despido (integración del mes del despido -art.
233, LCT-, indemnización sustitutiva del preaviso -art. 232, LCT-, e
indemnización por antigüedad -art. 245, LCT-), caso contrario accionaré sin
más trámite ni intimación, tornándose operativo el recargo previsto en art. 2°
de la ley 25.323.
3
La previsión de hecho contenida en el art. 2o de la ley 25.323
pasa por la falta de pago de las indemnizaciones derivadas del despido
allí previstas, sin distinguir los casos donde hubo pago parcial ni
contemplarlos para reducir los recargos indemnizatorios que allí se
regulan, siempre como consecuencia de haberse obligado al
trabajador a litigar. La jurisprudencia tiende a acompañar este
criterio, estableciendo la procedencia de los recargos indemnizatorios
en forma completa, aun cuando hubo pago parcial. Así, se ha resuelto
que “resulta procedente la indemnización prevista en el art. 2o de la
ley 25.323, pues, si bien es cierto que la demandada realizó un pago al
momento del distracto, dicho pago resultó parcial, ya que no ha
abonado las indemnizaciones debidas conforme a derecho, siendo de
aplicación el art. 742 del Cód. Civil que debe complementarse con el
art. 260 de la ley de contrato de trabajo” (CNTrab, Sala VII, 13/2/07,
"Jerez, Francisca I. c./Danone Argentina SA”, LLonline,
AR/JUR/481/2007). En igual sentido, que "a los fines del progreso de
la sanción establecida en el art. 2° de la ley 25.323, la circunstancia de
que la empleadora demandada haya satisfecho en forma parcial la
obligación indemnizatoria no la exime del pago de la multa en
cuestión, en tanto la actora cuestionó en forma fehaciente la eficacia
cancelatoria del pago efectuado y la accionada con su actitud dio
origen a la promoción de una acción judicial para obtener el pago
íntegro de las sumas debidas" (CNTrab, Sala II, 17/ 11/06,
“Scognamillo, María F. c./Danone Argentina SA”, LLonline,
AR/JUR/9077/2006). Aunque también se ha interpretado por la Sala
VIII, que “el pago insuficiente de las indemnizaciones de los arts. 232,
233 y 245, LCT no constituye un presupuesto que habilite la
procedencia de la misma” (CNTrab, Sala VIII, 22/10/10, “Costa-
gliola, Darío V. c/Massuh SA”, LLonline, AR/JUR/72261/2010). Esta
última interpretación tiende a pulverizar el campo de aplicación de la
indemnización especial regulada por el art. 2o de la ley 25.323, puesto
que agrega un impedimento no exigido por el legislador y que no se
justifica, dado que el empleador que realiza un pago parcial, tiene la
oportunidad de enmendar su error pagando la diferencia y no lo hace,
prefiere obligar al trabajador a litigar, debiendo por tanto cargar con
las consecuencias que fueron legalmente previstas para ese daño,
adicionalmente infringido al trabajador.
Certificados de trabajo
1
Referencias normativas. Art. 80, LCT (texto art. 45, ley 25.345);
ley 24.576; art. 3o, decr. 146/01; res. gral. AFIP, 2316; res. ANScS
601/08.
El párr. 2° del art. 80 de la LCT (según ley 24.576) dispone la
obligación del empleador a entregar al trabajador, en oportunidad de
la extinción del contrato por cualquier causa, un certificado de trabajo
que debe contener las siguientes indicaciones: a) tiempo de prestación
de los servicios (fecha de ingreso y egreso); b) naturaleza de los
servicios (categoría del trabajador o tareas desempeñadas); c)
remuneraciones percibidas; d) aportes y contribuciones efectuadas a
los organismos de seguridad social; e) calificación profesional
obtenida en el o los puestos de trabajo desempeñados.
2
Los certificados y constancias deben entregarse cuando el
trabajador ‘‘lo requiriese a la época de la extinción de la relación" (art.
80, LCT). La norma, fija un plazo de cumplimiento para la obligación
del empleador, en dos días hábiles contados desde la recepción del
requerimiento que a tal efecto formulare el trabajador. La
reglamentación (decr. 146/01, art. 3o) amplía dicho plazo, al exigir
que el trabajador aguarde treinta días corridos, desde la extinción del
vínculo, para cursar la intimación prevista en la norma que se
pretende reglamentar. En atención al exceso reglamentario, sobre el
particular se ha resuelto: “Es inconstitucional el decr. 146/01 del
Poder Ejecutivo nacional, en cuanto establece que el trabajador
quedará habilitado para requerir el certificado de trabajo del art. 80 de
la ley de contrato de trabajo transcurridos treinta días desde la
extinción del vínculo laboral, pues dicha reglamentación excede la
línea divisoria existente entre la delegación de poder para hacer la ley
la de conferir cierta autoridad al Poder Ejecutivo a fin de reglar los
pormenores y detalles necesarios para su ejecución” (CNTrab, Sala
VII, 16/7/10, “Premiani, Vicente N. c/Embajada del Reino de Arabia
Saudita", LL, 2010-E-257, y LLonline, AR/JUR/39526/2010).
Referencia jurisprudencial. “Corresponde rechazar la indemnización
prevista en el art. 45 de la ley 25.345 si, la intimación a entregar los
certificados de trabajo fue cursada en el mismo telegrama mediante el
cual el actor se consideró despedido, pues, dicha interpelación no
respetó lo exigido por el art. 80, LCT, en cuanto a producir el
emplazamiento con posterioridad a la disolución del vínculo” (CNTrab,
Sala VII, 30/9/10, “Bonder, Silvina F. c/Perevent Empresa de
Servicios Eventuales SA y otro”, LLonline, AR/JUR/60480/2010).
3
Referencia jurisprudencial. "Corresponde acoger el reclamo de la
indemnización establecida en el art. 80, LCT, dado que en la
comunicación de la decisión de considerarse despedida la actora hizo
saber a la demandada sobre la intimación a entregarle en el plazo de
dos días hábiles a contar luego de transcurridos treinta días corridos
desde el despido los certificados de trabajo y certificado de servicios y
remuneraciones” (CNTrab, Sala V, 26/8/10, “Soria Moreno, Gabriela
A. c/Luna, Mónica N.”, DTonline, AR/JUR/51374/2010). En contra:
"La intimación fehaciente a la que aluden el art. 80, LCT, y el art. 3a
del decr. 146/01, sólo puede surtir sus efectos, es decir el inicio del
cómputo de los dos días y el posterior derecho a una indemnización
por falta de entrega del certificado de trabajo, una vez que haya
transcurrido el plazo de treinta días acordado al empleador para
cumplir con la exigencia legal” (CNTrab, Sala III, 31/5/10,
“Giacometti, Vicente c/Urga, Miguel A.", LLonline,
AR/JUR/24214/2010).
Respuesta
Contestando la intimación que nos cursara mediante su TCL n° CD notificamos
a Ud. que los certificados que reclama se encuentran a su disposición en ...4,
donde deberá concurrir a retirarlos. Queda intimado a cumplir con dicha
intimación dentro del plazo de 48 hs., caso contrario procederemos a
consignarlos a su costa5.
4
Referencia jurisprudencial. "Corresponde revocar la multa
dispuesta en origen con base en el art. 80, LCT, toda vez que el
certificado de trabajo fue efectivamente puesto a disposición del
trabajador y no se ha acreditado que el demandado hubiera negado su
entrega ante el requerimiento, más aún, la certificación en cuestión
fue acompañada al contestar demanda y de la misma constancia se
desprende que fue certificada por la institución bancaria en fecha
contemporánea a la desvinculación, por lo que la puesta a disposición
efectuada por el demandado fue sincera" (CNTrab, Sala I, 12/7/10,
"Gaure, Ricardo G. c/Sanches, Fernando A.”, LLonline,
AR/JUR/42209/2010).
En estos casos, para que tal conducta del empleador lo exima de las
consecuencias previstas por el art. 80, LCT, la fecha de certificación de
la firma (por lo general bancaria o notarial) debe ser contemporánea
con la fecha en que ofreció los certificados, los que, además, debieron
estar redactados en legal forma y sobre la base de los datos reales de
la relación laboral. La mera manifestación de colocarlos a disposición
del trabajador en el intercambio, no lo exime luego de dichas
consecuencias, si la fecha de la certificación es contemporánea con la
agregación en juicio de la documentación o si ésta fue hecha sobre la
base de datos falsos.
5
Referencia jurisprudencial. "La puesta a disposición es
insuficiente para demostrar cumplida la obligación prevista en el art.
80 de la ley de contrato de trabajo, e impide considerar que la
empleadora haya tenido verdadera voluntad de entregar esa
documentación, máxime cuando no acreditó que el trabajador no
hubiera concurrido a retirar los certificados reclamados, ni tampoco
recurrió al instituto de la consignación" (CNTrab, Sala IV, 31/8/10,
"Bies, Gastón C. A. c/Hewlett Packard Argentina SRL y otro”, DT,
2010-B-2955). "Corresponde hacer lugar a la indemnización prevista
en el art. 80, último párrafo, de la ley de contrato de trabajo, en tanto
la entrega de los certificados de trabajo al dependiente en oportunidad
de la extinción laboral es una obligación del empleador que debe ser
cumplida en forma inmediata a la desvinculación -en el tiempo que
razonablemente puede demorar su confección- y si el trabajador no
concurrió a la sede de la empresa o establecimiento a retirarlos, el
empleador debió, previa intimación, consignarlos judicialmente”
(CNTrab, Sala III, 16/7/10, “Iannace, Fernando D. c/Data Televisión
SA y otros”, LLonline, AR/JUR/42600/2010).
Por otra parte se sostuvo: "Corresponde rechazar la demanda por
consignación deducida por el empleador, si los certificados de trabajo
aportados no cumplen con la normativa vigente en la materia, esto es,
la res. gral. de la AFIP 2316 y la res. de la ANSeS 601/08, pues el
trabajador no está obligado a recibir las certificaciones de aportes que
se aparten de los requisitos de validez impuestos por la normativa
vigente, toda vez que a partir del primer día hábil de agosto de 2008,
la obligación prevista en el art. 80 de la LCT sólo se considerará
efectivamente cumplida cuando se entreguen los formularios previstos
por las resoluciones citadas" (CNTrab, Sala IV, 22/10/10,
"Agrocomodities SA c/Barroti Acuña, Marcelo G. s/consignación",
LLonline, AR/JUR/69939/2010).
6
Referencia jurisprudencial. “Los certificados de trabajo
entregados al trabajador por la empresa de servicios eventuales, es
insuficiente a fin de considerar cumplida la obligación establecida en
el art. 80 de la ley de contrato de trabajo si se acreditó que la usuaria
era empleadora directa del trabajador, en tanto aquellos no reflejan
fielmente los datos reales del vínculo laboral” (CNTrab, Sala IX,
30/9/10, "Cantero, Miguel F. c/Syphon SA y otro”, LLonline,
AR/JUR/61296/2010).
7
Referencia jurisprudencial. “Resulta procedente condenar al
empleador, en el marco de un proceso por despido, a hacer entrega al
trabajador de una nueva certificación de servicios, si la otorgada
oportunamente no consignó la fecha real de ingreso” (CNTrab, Sala VI,
16/7/10, "Cernadas, Oscar A. c/Rigecin Labs SA”, LLonline.
AR/JUR/42892/2010).
8
Referencia jurisprudencial. “Corresponde desestimar el agravio
planteado conforme la demandada sólo entregó a la dependiente uno
de los instrumentos reclamados en la demanda (la certificación de
servicios y remuneraciones) y omitió, en cambio, suministrarle los
otros dos (el certificado de trabajo y la constancia documentada
previstos, respectivamente, en el segundo y primer párrafo del art. 80
de la LCT), por lo que corresponde también confirmar la condena a
abonar la indemnización contemplada en el citado art. 80 de la LCT”
(CNTrab, Sala IV, 15/7/10, "Viveros, Romina E. c/Compañía
Financiera Argentina SA”, LLonline, AR/JUR/42638/2010).
9
Referencia jurisprudencial. "Resulta evidente el incumplimiento
del empleador con lo normado en el art. 80, LCT, toda vez que
habiendo sido intimado, mediante pieza telegráfica cursada por el
trabajador, a que hiciera entrega de la certificación correspondiente,
cumplió parcialmente la carga legal en virtud de que omitió entregar el
‘certificado de trabajo’ en el que debe constar, además de lo previsto
en el citado artículo, la calificación profesional obtenida en el o los
puestos de trabajo desempeñados, hubiere o no realizado el
trabajador acciones regulares de capacitación” (CNTrab, Sala VI,
16/7/10, "Racedo, Juan M. c/HSBC La Buenos Aires Seguros SA”,
LLonline, AR/JUR/42681/2010).
1
Referencias normativas. Art. 132 bis (texto según ley 25.345, art.
43, LCT); art. 1o, decr. 146/01. Referencia jurisprudencial. “Es
improcedente condenar al empleador al pago de la sanción prevista en
el art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo, si el trabajador no
concretó una intimación en la cual invocara la existencia de aportes
retenidos de su remuneración que no hubieran sido depositados y en
la que requiriera en forma explícita al empleador que efectuara dicho
depósito conforme lo dispone el art. 1° del decr. 146/01” (CNTrab,
Sala II, 19/10/10, "Diácono, Valeria I. c/Found Over SA y otros",
LLonline, AR/JUR/78710/2010).
2
Los presupuestos de hecho que tipifica el art. 132 bis para la
procedencia de la sanción están dados por a) retención de haberes
efectuada por el empleador, para cumplir con depósitos con destino a
la seguridad social (aportes a cargo del trabajador al sistema de obras
sociales -ley 23.660- o seguridad social -ley 24.241-) u otros a los
cuales estuviere obligado el trabajador (los indicados por la LCT, art.
132); b) incumplimiento del empleador con el depósito de estas
retenciones al momento de la extinción del contrato por cualquier
causa; c) intimación cursada por el trabajador al empleador, para que
dentro del término de treinta días corridos “ingrese los importes
adeudados, más los intereses y multas que pudieren corresponder”, y
d) persistencia de la falta completa del depósito luego de los treinta
días de recibida la intimación.
3
Aquí corresponde precisar la fuente de información consultada
por el trabajador y con la cual verificó la falta de depósito de las
retenciones practicadas sobre su salario. La referencia a la base de
datos online de la AFIP “Mis Aportes” es por tratarse de la
mayormente consultada para estos casos, pero también pueden ser
obtenidos por el trabajador ante la ANSeS. Cuando se trata de otro
tipo de retenciones (cuota sindical), las bases de datos deben ser
consultadas con los destinatarios de las retenciones no depositadas
(asociación sindical).
4
Referencia jurisprudencial. "Es improcedente condenar al
empleador al pago de la sanción prevista en el art. 132 bis de la ley de
contrato de trabajo, pues no se acreditó la existencia de retención de
aportes por parte de aquél, ello aun cuando la relación laboral no se
encontraba registrada, en tanto que dicha irregularidad podría ser
objeto de otro tipo de sanción pero no de la contenida en mentada
normativa" (CNTrab, Sala II, 31/8/10, “Ortiz, Félix V. c/Embajada de
la República de Corea”, LLonline, AR/JUR/50548/2010).
5
La intimación tiene por objeto principal requerir el cumplimiento,
por parte del deudor, dentro del plazo de treinta días que fija la
reglamentación.
6
La consecuencia prevista por la norma es una “sanción”
conminatoria a cargo del empleador y a favor del trabajador,
"equivalente a la remuneración que se devengaba mensualmente a
favor de este último al momento de operarse la extinción del contrato
de trabajo” y ello “hasta que el empleador acreditare de modo
fehaciente haber hecho efectivo el ingreso de los fondos retenidos”.
Respuesta
Contestando su requerimiento, debemos rechazar sus bases fácticas y la
intimación que en ellas se apoya, dado que nos hallamos al día7 con el
cumplimiento del depósito de las retenciones que indica. Los certificados y
constancias pertinentes se encuentran a su disposición.
Por lo tanto, se deben precisar las remuneraciones sobre las cuales se
practicaron las retenciones (con mención de los períodos) y el destino con el
cual dichas retenciones fueron practicadas, esto es, para ser depositadas con
tal o cual imputación. Los datos resultarán de los duplicados de recibos de
remuneración en poder del trabajador. Si no hay retención de haberes (caso
de empleo clandestino o no registrado o períodos impagos de remuneración)
no procede esta sanción.
7
La norma exige “el efectivo ingreso de los fondos retenidos". De
manera tal que el empleador sólo podría válidamente eximirse de las
consecuencias sancionatorias, ingresando el total de los importes
retenidos con más los intereses que exija la autoridad administrativa y
a partir del momento en que así lo acredite en el expediente donde
tramite el reclamo del trabajador. La norma no exime de
consecuencias sancionatorias al empleador, por el hecho que éste
hubiera incluido la deuda de aportes (que no es suya propia, sino del
trabajador) en algún plan de facilidades de pago. La norma tampoco
ha previsto excepciones para el caso de concurso preventivo del
empleador, donde las restricciones al pago de deudas tienen que ver
con las propias del deudor y no con la administración o gestión de
recursos ajenos, como sería el dinero que retiene de los salarios
pagados a su personal. Ninguna situación de concurso preventivo
debiera justificar o posibilitar que el deudor se apropie del dinero que
no es suyo. Sin embargo, no fue entendido de ese modo en una
oportunidad, habiéndose resuelto: "Corresponde confirmar el decisorio
de grado en cuanto rechazó la multa peticionada por el trabajador con
sustento en el art. 132 bis de la ley de contrato de trabajo, toda vez
que la empleadora, ante la intimación que le fue cursada, sostuvo que
en el marco del concurso preventivo en el que se encontraba, le
resultaba imposible dar cumplimiento al pago de los aportes afectados
a la masa concursal hasta tanto dicha operación fuera autorizada por
el juez del concurso, sin que se hubiere demostrado la existencia de
autorización y posterior omisión del principal de cumplir con las
obligaciones a su cargo” (CNTrab, Sala VI, 15/6/10, “Godoy, Roberto
A. c/Publicidad Enrique César Silvetti SA”, LLonline,
AR/JUR/32791/2010).
LA LIQUIDACIÓN DEL OBJETO DEL RECLAMO
a) Trabajador mensualizado
"Mensualizado” alude a la modalidad de determinación del salario vigente en el
caso, que es “por tiempo” de trabajo (art. 104, LCT) y ese “tiempo” está dado
por la jornada legal o convencional en un mes calendario completo. La
remuneración que debe ser pagada (art. 119, LCT) o “remuneración
devengada”, en el caso es como mínimo la fijada en las escalas salariales
complementarias al CCT de que se trata. Utilizaremos dos liquidaciones del
salario sobre la base de dos casos de trabajadores mensualizados, tal como
son fijados por el respectivo convenio y sus escalas complementarias.
b) Trabajador jornalizado
“Jornalizado” alude a la modalidad de determinación del salario vigente en el
caso. También es “por tiempo” de trabajo (art. 104, LCT), sólo que ese
“tiempo” está determinado en lapsos menores al mes, por lo general, por hora
o día de trabajo (de allí proviene su denominación, ya que tradicionalmente se
asimila "jornada” al trabajo realizado con la luz del día, que es el intervalo
existente entre el alba y el crepúsculo) dado por la jornada legal o
convencional de trabajo en un mes calendario completo. La determinación del
salario sobre la base de un "jornal horario” es la que predomina para los
obreros de la industria (textiles, madereros, caucho, alimentación, algunas
ramas de la indumentaria o vestido, entre otros). El "jornal diario" está menos
generalizado (relojeros, alguna rama de la indumentaria o vestido). Para
ambos casos, por lo general predomina la liquidación de esos en forma
“quincenal”. Las bases de cálculo predominantes en nuestra materia, están
dadas por la remuneración "mensual”. En los casos de trabajadores
“jornalizados”, a dicha base se llega a partir del cómputo de la cantidad de
horas o días trabajados en un mes.
c) Empleo no registrado
1) Remuneración devengada
En caso de omisión total de registro (art. 8o, LNE), la remuneración devengada
estará dada por la que está determinada por las escalas salariales
complementarias al CCT aplicable (art. 119, LCT), la pactada con el empleador
o percibida por el trabajador. De estas tres utilizaremos la "mejor” para
nuestros ejemplos, dejando a salvo los casos puntuales donde corresponde
aplicar otra remuneración. En los casos de remuneraciones variables, la mejor
remuneración mensual devengada del último año, será la utilizada para el
cálculo de la indemnización común por despido (art. 245, LCT) y aquellas otras
indemnizaciones vinculadas a ésta (art. 15, ley 24.013; arts. Io y 2°, ley
25.323, entre otras).
2) Remuneración percibida
En los casos de omisión total de registro (art. 8o, LNE), la remuneración
percibida será aquella pagada por el empleador.
En los casos de incumplimiento de registro por falso monto de remuneración
(art. 10, LCE), la remuneración percibida estará dada por aquella que fue
registrada en recibos de remuneración, duplicados y demás registros (art. 52,
LCT), con más el complemento pagado sin registrar, según al siguiente
ejemplo.
a) Trabajador mensualizado
1) Empleado de comercio
Empleado de comercio (3 meses)
1. Salarios septiembre a noviembre 2016
($ 3.057,12 x3) $9.171,36
2. Incidencia de SAC s/el rubro $ 764,28
Total salarios c/SAC $ 9.935,64
2) Gastronómico
Gastronómico (2 meses)
b) Trabajador jornalizado
1) Obrero de la industria textil (jornalizado por hora)
Obrero de la industria textil (4 meses)
1. Salarios junio a septiembre de 2016
($ 2.535,80x4) $10.143,20
2. Incidencia de SAC s/el rubro $ 845,27
Total salarios c/SAC $10.988,47
c) Empleo no registrado
Empleo no registrado (3 meses)
1. Salarios agosto a octubre de 2016
($4.804,20x3) $14.412,60
2. Incidencia de SAC s/el rubro $ 1.201,05
Total salarios c/SAC $ 15.613,65
Diferencias salariales
Período Devengado Percibido Diferencia
1. Ene-16 $ 1.395,65 $ 850,00 $ 545,65
2. Feb-16 $ 1.395,65 $ 850,00 $ 545,65
3. Mar-16 $ 1.395,65 $ 1.000,00 $ 395,65
4. Abr-16 $ 1.395,65 $1.000,00 $ 395,65
5. May-16 $ 1.395,65 $1.000,00 $ 395,65
6. Jun-16 $ 1.395,65 $1.000,00 $ 395,65
7. Jul-16 $ 1.395,65 $1.000,00 $ 395,65
8. Ago-16 $ 1.395,65 $ 1.000,00 $ 395,65
9. Set-16 $ 1.395,65 $ 1.150,00 $ 245,65
10. Oct-16 $ 1.395,65 $1.150,00 $ 245,65
11. Nov-16 $ 1.395,65 $ 1.150,00 $ 245,65
Subtotal diferencias adeudadas $4.202,15
12. SAC s/diferencias $ 350,18
Total del rubro c/SAC $ 4.552,33
a) Trabajador mensualizado
1) Horas extras en jornada diurna
Tratándose de jornada con trabajo en días sábados y domingos y descanso
compensatorio en la semana, no se agrega el recargo del 100% y sólo el
recargo simple del 50%. El mes promedio de 30,4 días es el utilizado por el
legislador para calcular el "ingreso base” en el art. 12.2 de la LRT.
Remuneración devengada en jornada legal: $ 3.057,12 (sin SAC)
Horario de trabajo: 6 días de trabajo a la semana, de 11.00 a 20.00 hs., con
un franco los miércoles. Cubría de ese modo 54 horas de trabajo efectivo en la
semana (9 hs. diarias x 6 días), que representan 6 hs. extras a la semana al
50%. En un mes promedio de 30,4 días (365/12), las 6 horas extras a la
semana representan 26 horas extras al 50% al mes, de acuerdo al siguiente
cálculo: 6/7 x 30,4.
Período del reclamo: últimos 24 meses 4- SAC.
Liquidación de horas extras Período 1/10/08 al 31/10/10, 24 meses + SAC
1. Horas extras al 50% trabajadas al mes: 26
2. Horas extras al 50% trabajadas: 624 en 24 meses (x24)
3. 624 horas extras al 50%
($ 3.057,12/208x624 x 1,5) $ 13.757,04
Subtotal $ 13.757,04
4. Incidencia de SAC sobre el rubro
($ 13.757,04 / 12) $ 1.146,42
Total adeudado c/SAC $14.903,46
Donde:
"50%” y “1,5" es el recargo del 50% que surge del art. 201 de la LCT.
"26” son las horas extras de trabajo al mes, calculadas en función de las seis
horas extras de trabajo a la semana.
"624” el número de horas extras del período del reclamo, resultante de
multiplicar por los veinticuatro meses las 26 horas mensuales.
"$ 3.057,12” es la remuneración mensual devengada, utilizada como base de
cálculo, ésta remunera el trabajo por la jornada legal o vigente en el caso
concreto.
"208” es la cantidad de horas normales en un mes promedio de 30,4 días,
cumpliendo la jornada legal diurna de cuarenta y ocho hs. semanales. Resulta
del siguiente cálculo: 48 / 7 x 30,4 = 208. El cálculo del valor hora simple,
resultará de dividir la remuneración devengada, por la cantidad de horas
normales trabajadas en el período de un mes. Cuando la jornada sea la legal
de trabajo diurno (cuarenta y ocho hs. semanales), dicha cantidad de horas en
un mes promedio será de doscientas ocho, aunque también suele utilizarse la
base de doscientas horas en la jornada mensual, calculando la disminución
resultante de un feriado promedio al mes. El criterio de las doscientas horas es
el utilizado por el art. 18 de la ley 23.660 para medir su alcance en relación al
salario base de aportes.
b) Trabajador jornalizado
Remuneración devengada: jornal horario básico $ 8,25 + adicional por
antigüedad $ 0,14 la hora + adicional por pre- sentismo del 20%.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 08.00 a 18.00 hs. y sábados de 08.00 a
12.30 hs. Cumplía de este modo una jornada semanal de 54,5 horas, es decir,
6,5 horas en exceso de la jornada legal. En un mes promedio de 30,4 días,
computaba 208,5 horas normales (48 / 7 x 30,4) y 28,23 horas extras al 50%
(6,5 / 7 x 30,4).
Período del reclamo: 15/1/09 al 31/5/10 (16 meses y 17 días).
Liquidación de horas extras
Período 15/1/09 al 31/5/10,
16 meses y 17 días
1. Horas extras al 50% trabajadas al mes: 28,2
2. Horas extras al 50% trabajadas
en 16 meses (x 16) 451,7
3. Horas extras al 50% trabajadas
en 17 días (28,2/30,4 x 17) 15,8
Horas extras adeudadas por el período 467,5
4. 467,5 horas extras al 50%
[($ 8,25 + $ 0,14) x 467,5 x 1,2 x 1,5] $ 7.059,68
5. Incidencia de SAC sobre el rubro $ 588,31
Total adeudado c/SAC $ 7.647,99
1) Trabajador mensualizado
Remuneración devengada en jornada legal: $ 3.057,12 (sin
SAC).
Fecha de egreso: 18 de enero de 2016.
Período a liquidar: 18 días.
Remuneración mes egreso (mensualizado)
18 días ($ 3.057,12/31 x 18)$ 1.775,10
Donde:
"$ 3.057,12” es la remuneración devengada por un mes de trabajo completo.
"31” son los días del mes de enero.
"18” la proporción del salario a calcular, que son los 18 días del mes del
egreso.
“$ 1.775,10” es la remuneración devengada por el período de 18 días
calculado.
2) Trabajador jornalizado
Remuneración devengada: jornal horario básico $ 8,25 + adicional por
antigüedad $ 0,14 la hora + adicional por presentismo del 20%.
Horario de trabajo: lunes a viernes de 06.00 a 14.00 hs. y sábados de 06.00 a
13.00 hs.
Fecha de egreso: 13 de enero de 2016.
Período a liquidar: 13 días (79 hs. normales y 8 hs. feriado).
Remuneración mes egreso (jornalizado)
1. 79 horas normales [($ 8,25+ $ 0,14) x 79 x 1,2] $ 795,37
2. 8 horas feriado 1/1/11 [($8,25 +$0,14) x 8 xl,2] $ 80,54
Total (sin SAC) $ 875,91
Donde:
“79” son las horas normales que resultan del horario de trabajo cumplido, en
los días que transcurren en la parte del mes a liquidar.
“$ 8,25” es el jornal horario fijado en escalas salariales complementarias de la
actividad.
“$ 0,14” es el adicional por antigüedad por hora de trabajo, fijado en escalas
salariales complementarias de la actividad.
"1,2” es el coeficiente con el cual se calcula el adicional por presentismo del
CCT, del 20%.
c) El SAC
El SAC es la doceava parte del total de las remuneraciones devengadas en un
año calendario (art. 121, LCT). Debe ser “pagado sobre el cálculo del 50% de
la mayor remuneración mensual devengada por todo concepto dentro de los
semestres que culminan en los meses de junio y diciembre de cada año” (art.
1o, ley 23.041).
1) Semestres completos
El SAC estará dado por el 50% de la mejor remuneración mensual devengada
por todo concepto en el semestre.
Mejor remuneración mensual devengada en el semestre: $ 3.057,12
SAC del semestre: $ 3.057,12 / 2 = $ 1.528,56
1) En período de prueba
La remuneración que debe utilizarse para este cálculo es la mensual que
debiera percibir el trabajador por los quince días del preaviso, regulados para
el caso que se omita éste en la extinción voluntaria del contrato de trabajo
durante el período de prueba (primeros tres meses del contrato a plazo
indeterminado).
El período del preaviso a liquidar, en caso de contrato de trabajo a plazo
indeterminado y a prueba durante los primeros tres meses, será de quince
días (art. 231, LCT). Como se trata de indemnización sustitutiva por preaviso
omitido y, en consecuencia, tiempo no trabajado, el plazo de preaviso
(omitido) no integra la antigüedad del trabajador. Por definición tiene carácter
indemnizatorio y, por lo tanto, no genera ni aportes ni contribuciones.
Referencia jurisprudencial. “Corresponde calcular la indemnización sustitutiva
del preaviso con más la incidencia del sueldo anual complementario, pues
conforme lo dispone el art. 232 de la ley 20.744 la suma que la trabajadora
hubiera devengado durante el lapso omitido incluye dicho rubro, cuyo
devengamiento tiene lugar con cada prestación laboral y es necesario para
alcanzar la equivalencia ordenada por la norma” (CNTrab, Sala VI, 30/4/01,
“W., A. M. c/La Delicia Felipe Fort SA”, LL, 2001-D-829; id., Sala II, "Lomsan,
Walter F. c/Citibank N. A.”; id., 28/2/96, DJ, 1996-2-608; id., Sala X,
27/10/97, "Márquez Aranguri, Julio C. c/Centro Gallego de Buenos Aires”, DJ,
1999-3-150).
Remuneración mensual devengada: $ 3.057,12 (sin SAC). Fecha de
contratación a prueba: 1 de noviembre de 2015. Fecha de egreso: 18 de enero
de 2016.
Preaviso a liquidar: 15 días.
Cálculo: $ 3.057,12 / 31 x 15 = $ 1.479,25.
Cálculo de la incidencia del SAC: $ 1.479,25/12 = $ 123,71
Donde:
“$ 3.057,12” es la remuneración mensual base de cálculo.
“31” es la cantidad de días correspondientes al mes del despido y por los
cuales hubiera correspondido la remuneración utilizada como base de cálculo.
“15” es la cantidad de días del preaviso omitido.
3) Liquidación con tope máximo que no afecta más del 33% de la base de
cálculo
Referencia jurisprudencial. "La limitación a la base salarial de la indemnización
por despido sin justa causa -art. 245, párrs. 2o y 3H, LCT- sólo debe aplicarse
hasta el 33% de la mejor remuneración mensual normal y habitual
computable, pues lo contrario significaría consentir un instituto jurídico que
termina incumpliendo con el deber inexcusable del art. 14 bis de la Const.
Nacional, acerca de que el trabajo gozará de la protección de las leyes y que
éstas asegurarán al trabajador protección contra el despido arbitrario y
condiciones equitativas de labor, contrariando el principio de razonabilidad del
art. 28 de la ley suprema” (CSJN, 14/9/04, “Vizzoti, Carlos A. c/AMSA SA”, DT,
2004-1211, y TSS, 2004-766). La Corte Suprema no es un tribunal de
casación y sus sentencias sólo son obligatorias porque ella lo dice, no hay
norma que imponga tal carácter. Sin perjuicio de ello, sus decisiones cuentan
con amplio acatamiento por parte de los tribunales inferiores, tanto por
razones prácticas (si el caso vuelve a la Corte, lo más probable es que
mantenga el criterio anterior, salvo cambio de composición o de doctrina, lo
que suele ocurrir) como por la elevada jerarquía académica de sus integrantes
y las sentencias que dicta.
Por tal motivo, incluimos los dos criterios de liquidación que se siguen, aunque
dejando a salvo nuestra opinión personal, en el sentido que esta doctrina de la
Corte Suprema afecta la división de poderes, puesto que no le corresponde al
Judicial legislar. La correcta aplicación de nuestro sistema de control de
constitucionalidad, hubiera llevado a prescindir de la norma inconstitucional (y
el consecuente tope máximo del art. 245, LCT), mandando calcular la
indemnización sin tope alguno, dejando a salvo la función legislativa
(corrección mediante norma de alcance general) a cargo del Congreso de la
Nación. La doctrina “Vizzoti”, aplicada a otros institutos del art. 14 bis
constitucional, puede derivar en la convalidación de normas que, directa o
indirectamente (por disponibilidad colectiva, por ejemplo), afecten el 33% de
otros derechos del tipo indisponibles e irrenunciables, como ser salarios,
vacaciones, preaviso, prestaciones o indemnizaciones derivadas de
enfermedades o accidentes del trabajo, otras indemnizaciones, etcétera. Nos
hemos ocupado con mayor profundidad del tema, en nuestro trabajo, Ahora la
Corte legisla: peligrosa solución a medias para nuestro sistema legal de
protección contra el despido arbitrario, El Dial, edición electrónica del 5/10/04,
cita DC4B2).
Antigüedad a la fecha del despido: 4 años y 3 meses. Mejor remuneración
mensual, normal y habitual devengada durante el último año: $ 8.375.
Salario promedio del CCT aplicable: $ 2.254.
Tope máximo del art. 245, LCT: $ 6.762 (resultante de: $ 2.254 x 3).
Tope mínimo del art. 245, LCT: $ 8.375.
Cálculo de la indemnización con prescindencia del tope máximo: $ 8.375 x 4 =
$ 33.500.
Cálculo del límite de confiscatoriedad del tope máximo:
($ 8.375 x 0,67) x 4 = $ 22.445.
Cálculo de la indemnización con aplicación del tope máximo: $ 6.762 x 4 = $
27.048.
Indemnización aplicable (la calculada con aplicación del tope máximo): $
27.048.
Donde:
"$ 33.500” es el resultado del cálculo de la indemnización del art. 245 de la
LCT, sólo con los parámetros del párr. Io, esto es, con prescindencia del tope
máximo.
"$ 22.445” resulta de calcular la misma indemnización, reducida al máximo de
discrecionalidad regulatoria que admite la Corte Suprema en la doctrina del
caso "Vizzoti".
"$ 27.048” es el resultado que se obtiene al calcular la indemnización del art.
245 de la LCT, con aplicación del tope máximo allí previsto, que conforme la
doctrina "Vizzoti”, en tanto no afecta más del 33% de la base de cálculo
(mejor remuneración mensual devengada), no derivaría en una reducción
irrazonable a la modalidad escogida para proteger el despido arbitrario.
"$ 6.452” es el recorte del derecho de protección contra el despido arbitrario,
que en nuestro ejemplo el trabajador pierde por aplicación de la doctrina del
caso “Vizzoti” (resultante de $ 33.500 - $ 27.048 = $ 6.452). Según ella, la
pérdida debe ser soportada por el trabajador, puesto que es inferior al 33%
del cálculo indemnizatorio con prescindencia del tope. En nuestro ejemplo,
dicho importe representa casi un 20% del monto indemnizatorio calculado con
prescindencia del tope. Con la doctrina "Vizzoti”, la excepción reglamentaria
puede llegar a afectar hasta el 33% de dicho importe, que sería en el caso, por
$ 11.055.
El cálculo y publicación, tanto del promedio de remuneraciones como del tope
resultante, se encuentra a cargo del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social (art. 245, LCT). Habitualmente, la autoridad administrativa primero
homologa el acuerdo salarial y luego realiza el cálculo del promedio de
remuneraciones y del tope indemnizatorio. Ambos actos administrativos
adoptan la forma de resolución (por lo general, de la Secretaría de Trabajo) y
son publicados en el Boletín Oficial. También se encuentran disponibles por
Internet, en los buscadores del sitio oficial del Ministerio de Trabajo
(www.trabajo.gov.ar).
4) Liquidación con tope máximo que afecta más del 33% de la base de
cálculo
Antigüedad a la fecha del despido: 8 años y 7 meses. Mejor remuneración
mensual, normal y habitual devengada durante el último año: $ 10.375.
Salario promedio del CCT aplicable: $ 2.254.
Tope máximo del art. 245, LCT: $ 6.762 (resultante de: $ 2.254 x 3).
Tope mínimo del art. 245, LCT: $ 10.375.
Cálculo de la indemnización con prescindencia del tope máximo: $ 10.375 x 9
= $ 96.615.
Cálculo del límite de confiscatoriedad del tope máximo:
($ 10.375 x 0,67) x 9 = $ 62.561,25.
Cálculo de la indemnización con aplicación del tope máximo: $ 6.762 x 9 = $
60.858. Indemnización aplicable (la calculada con aplicación del límite de
confiscatoriedad): $ 62.561,25.
Donde:
"$ 96.615” es el resultado del cálculo de la indemnización del art. 245 de la
LCT, sólo con los parámetros del párr. Io, esto es, con prescindencia del tope
máximo.
“$ 62.561,25” resulta de calcular la misma indemnización, reducida al máximo
de discrecionalidad regulatoria que admite la Corte Suprema en la doctrina del
caso "Vizzoti”. En el caso, es la indemnización a aplicar según dicha doctrina,
previa declaración de inconstitucionalidad del tope máximo del art. 245 de la
LCT.
“$ 60.858” es el resultado que se obtiene, calculando la indemnización del art.
245 de la LCT, con aplicación del tope máximo allí previsto, que conforme la
doctrina “Vizzoti”, en el ejemplo sería inconstitucional (si así se declara) por
afectar en más del 33% de la base de cálculo (mejor remuneración mensual
devengada).
“$ 34.053,75” es el recorte del derecho de protección contra el despido
arbitrario que, en nuestro ejemplo, el trabajador pierde por aplicación de la
doctrina del caso "Vizzoti” (resultante de: $ 96.615 - $ 62.561,25 = $
34.053,75).
b) Supuestos asimilados
Estos supuestos están dados por las indemnizaciones reducidas y de
excepción, contempladas en la LCT y a las cuales resulta aplicable la fórmula
del art. 247 que hemos ejemplificado en el punto anterior y a la que nos
remitimos.
Dichos supuestos surgen de los siguientes.
1) Extinción del contrato de trabajo por incapacidad física del trabajador e
imposibilidad del empleador a asignarle tareas acordes (arts. 212 y 254, LCT).
2) Extinción por muerte del empleador, cuando sus condiciones personales
hubieran sido la causa determinante de la relación laboral y sin las cuales ésta
no podría proseguir (art. 249, LCT).
3) Extinción del contrato a plazo determinado, por vencimiento del plazo,
mediando preaviso, estando el contrato íntegramente cumplido y con duración
no inferior a un año (arts. 95 y 250, LCT).
4) Extinción cuando el despido hubiera sido motivado por quiebra del
empleador y ésta declarada como debida a causas que no le son imputables
(art. 251, LCT).
5) Extinción por pérdida de la habilitación especial requerida para la
realización de los servicios que hicieron al objeto de la contratación del
trabajador, cuando la inhabilitación provenga de dolo o culpa grave
inexcusable de su parte (art. 254, LCT).
4) Duplicación indemnizatoria
Antigüedad al despido: 6 años.
Fecha de egreso: 14/4/10.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de duplicación indemnizatoria (art. 15, LNE)
1. Integración mes despido c/SAC ($ 3.312,53 /30 x 16)
2. Ind. sustit. del preaviso c/SAC
3. Ind. por antigüedad s/SAC ($ 3.057,72 x 6)
4. Ind. art. 15, LNE (rubros 1 + 2+3)
$ 1.766,68 $ 3.312,53 $ 18.346,32 $ 23.425,53
Referencia normativa. Art. 15, LNE. Dos son los requisitos previstos por la
norma citada, para la procedencia de esta indemnización y que varían según
se trate de despido directo o indirecto, a saber la intimación del art. 11 de la
LNE; el despido directo e incausado, dentro de los dos años de haberse
cursado dicha intimación, despido indirecto, cuando la justa "causa invocada
no tuviera vinculación con las previstas en los arts. 8o, 9° y 10 de la LNE”. La
indemnización está dada por la consecuencia prevista por el legislador para
este supuesto y consiste en "el doble de las indemnizaciones que le hubieren
correspondido (al trabajador afectado) como consecuencia del despido”. En el
régimen general, estas indemnizaciones están dadas por la integración del
mes del despido (art. 233), la indemnización sustitutiva del preaviso (art. 232)
y la indemnización común por despido (art. 245). Con relación a la primera, se
ha resuelto: “La duplicación a que alude el art. 15 de la ley 24.013, incluye la
suma prevista en el art. 233, párr. 2o, de la LCT” (CNTrab, en pleno, n° 302,
19/10/01, "Palloni, Mariela H. c/Depormed SA s/despido”, TSS, 2001-1063).
Para la procedencia de esta indemnización, no es requisito el envío de copia a
la AFIP de la intimación del art. 11 de la LNE, conforme a la siguiente
referencia jurisprudencial. ‘‘La exigencia establecida en el art. 11 de la LNE -
según la modificación introducida por la ley 25.345-, consistente en notificar
fehacientemente a la AFIP respecto de la intimación de regularización
formulada por el trabajador al empleador, sólo alcanza a las multas de los
arts. 8o, 9o y 10 de la citada ley, por lo cual su falta de realización en modo
alguno obsta la duplicación a la cual alude el art. 15, siempre y cuando se
hubiere cursado la intimación dirigida al empleador, de manera plenamente
justificada (del dictamen del Procurador Fiscal que la Corte hace suyo)” (CSJN,
31/5/ 05, “Di Mauro, José S. c/Ferrocarriles Metropolitanos SAEL y otro”, LL,
2005-E-809).
Por irregularidades de registro genéricas (ley 25.323, art. 1°)
Antigüedad al despido: 4 años.
Fecha de egreso: 17/11/10.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación del recargo indemnizatorio (art. 1o, ley 25.323)
1. Integración mes despido c/SAC ($ 3.312,53/30x13)
2. Ind. suslit. del preaviso c/SAC
3. Ind. por antigüedad s/SAC ($ 3.057,72 x 4)
4. Ind. art. Io, ley 25.323 (rubro 3 x 1)
$ 1.435,43 $ 3.312,53 $ 12.230,88 $ 12.230,88
Referencia normativa. Art. Io, ley 25.323. "Las indemnizaciones previstas por
la ley 20.744, art. 245 y 25.013, art. 7o o las que en el futuro las reemplacen,
serán incrementadas al doble cuando se trate de una relación laboral que al
momento del despido no esté registrada o lo esté de modo deficiente”. En su
parte final agrega: "El agravamiento indemnizatorio establecido en el presente
artículo, no será acumulable a las indemnizaciones previstas por los arts. 8o,
9°, 10 y 15 de la LNE”. Al igual que los casos anteriores, este rubro constituye
una indemnización especial y no una multa, dado que esta última categoría es
ajena al régimen del contrato individual del trabajo y propia del esquema
sancionatorio de la ley 25.212. La norma tiende a compensar el mayor daño
sufrido por el trabajador afectado por los incumplimientos de registro del
empleador, cuando no hubiera logrado acceder a la reparación especial de los
arts. 8o a 10 de la LNE (muchas veces, como consecuencia de la desigualdad
propia del contrato, cuando el empleador advertido precipita su resolución
antes que el trabajador impulse el mecanismo del art. 11 de la LNE o,
también, por defecto al envío de copia del requerimiento a la AFIP). Aquí, la
sustancia del rubro está dado por aquello que se duplica, que es de carácter
indemnizatorio y no por el accidente, que es la mera duplicación. De allí su
carácter indemnizatorio y no punitivo. El monto de esta indemnización especial
estará dado por uno igual al de la indemnización común por despido del art.
245 de la LCT y son dos los requisitos previstos para su procedencia, a saber,
omisión o deficiencia en el registro y que no procedieran las indemnizaciones
previstas por la LNE.
Con relación al primero, su redacción amplía los supuestos de irregularidades
de registro expresamente contemplados por los arts. 8° a 10 de la LNE, dado
que considera comprendidos como tales los casos de registro "deficiente” que,
según el Diccionario de la Real Academia, es algo "falto o incompleto”. Esta
redacción ampliada fue admitida para la procedencia del rubro en casos de
registro deficiente referido a la jornada de trabajo cumplida [trabajador
registrado a “tiempo parcial” o "media jornada” cuando cubría jornada
completa], como se advierte en la siguiente referencia jurisprudencial. “Es
procedente la multa prevista en el art. 1o de la ley 25.323 dada la maniobra de
registrar a la trabajadora como moza de media jornada cuando trabajaba
jornada completa, pues, ello constituye un fraude que no puede validarse
considerando a dicha registración como correcta a los fines de eximirse de la
mencionada indemnización” (CNTrab, Sala VI, 15/9/09, “Fuertes, Silvia A.
c/Alepidote y Caputo SRL”, DT, 2009-118; id., id., Sala IX, 17/6/06, "Clerici,
María C. c/Full Comunicaciones y otro”, LLonline, AR/JUR/3171/2006).
No fue admitida en los casos de registro de falsa categoría profesional: “La
circunstancia de que el trabajador se encontrase registrado con una categoría
profesional distinta a la que le correspondía no resulta suficiente para aplicar el
incremento del art. 1° de la ley 25.323, puesto que el pago insuficiente de la
remuneración no lleva a concluir que la relación se encontrara deficientemente
registrado, pues, en esos casos, el empleador registró los salarios que
efectivamente abonaba al empleado y respecto de las cuales hizo los aportes
correspondientes a los organismos de seguridad social” (CNTrab, Sala III,
16/10/09, "Rodríguez, Cristian I. c/Coto CICSA”, LLonline,
AR/JUR/43646/2009; id., Sala II, 11/9/09, “Ramos, María V. c/Marta Harff SA
y otros”, LLonline, AR/JUR/7227/2009).
c) Por obligar al trabajador a litigar (ley 25.323, art. 2°)
Antigüedad al despido: 6 años y fracción mayor a 3 meses. Fecha de egreso:
14/12/10.
Remuneración mensual devengada sin SAC: $ 3.057,72. Remuneración
mensual devengada c/SAC: $ 3.312,53.
Cálculo de la indemnización:
Liquidación de duplicación indemnizatoria (art. 2° ley 25.323)
1. Integración mes despido c/SAC ($ 3.312,53/31 x 17)
2. Ind. sustit. del preaviso c/SAC ($ 3.312,53 x 2)
3. Ind. por antigüedad s/SAC ($ 3.057,72 x 7)
4. Ind. art. 2°, ley 25.323 (rubros 1 +2+3/2)
$ 1.816,55 $ 6.625,06 $ 21.404,04
$ 29.845,65 $ 14.922,82
Referencia normativa. Art. 2o, ley 25.323. "Cuando el empleador,
fehacientemente intimado por el trabajador, no le abonare las indemnizaciones
previstas en los arts. 232, 233 y 245 de la ley 20.744... y, consecuentemente,
lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carácter
obligatorio para percibirlas, éstas serán incrementadas en un 50%”. También
aquí estamos en presencia de una indemnización especial y no de una multa,
resultando de aplicación lo explicado en los casos anteriores. Lo que se repara
es el mayor daño sufrido por el trabajador, que como consecuencia del
incumplimiento de pago del empleador (total o parcial, sea en despido directo
o indirecto), se ve obligado a impulsar el mecanismo administrativo o judicial
necesario para la concreción de su derecho a ser indemnizado por el despido.
Según el texto legal se exige: a) intimación fehaciente por parte del
trabajador; b) resultado negativo, y c) la posterior reclamación administrativa
o judicial. Acerca del contenido y tiempo propio de la intimación, nos
remitimos a lo explicado en el capítulo anterior (§ 20, a). La indemnización
consiste en un monto equivalente al 50% del que corresponda por las
indemnizaciones previstas por los artículos indicados en la norma. Se trata de
la indemnización por integración del mes del despido, sustitutiva del preaviso y
por antigüedad. Ello confirma la referencia jurisprudencial. “A fin de calcular la
indemnización prevista en el art. 2° de la ley 25.323 debe liquidarse el 50% de
los montos correspondientes a indemnización por despido, indemnización
sustitutiva de preaviso e integración del mes de despido, y estas dos últimas
con incidencia del sueldo anual complementario” (CNTrab, Sala III, 29/3/06,
"Presti, María C. c/SPM Sistema de Protección Médica SA y otro", LLonline, AR/
JUR/702/2006).
La norma no distingue los casos de incumplimiento por pago parcial, tampoco
prevé reducción indemnizatoria proporcional para esos casos. Dado que se
exige la previa intimación y la persistencia del incumplimiento del empleador
que obliga al trabajador a litigar, entendemos que el incumplimiento por pago
parcial también debe generar este recargo indemnizatorio. En este sentido, se
ha resuelto que “resulta procedente la indemnización prevista en el art. 2° de
la ley 25.323, pues, si bien es cierto que la demandada realizó un pago al
momento del distracto, dicho pago resultó parcial, ya que no ha abonado las
indemnizaciones debidas conforme a derecho, siendo de aplicación el art. 742
del Cód. Civil que debe complementarse con el art. 260 de la ley de contrato
de trabajo" (CNTrab, Sala VII, 13/2/07, “Jerez, Francisca I. c/Danone
Argentina SA”, LLonline, AR/JUR/481/2007) y, en sentido coincidente, se
sostuvo “A los fines del progreso de la sanción establecida en el art. 2o de la
ley 25.323, la circunstancia de que la empleadora demandada haya satisfecho
en forma parcial la obligación indemnizatoria no la exime del pago de la multa
en cuestión, en tanto la actora cuestionó en forma fehaciente la eficacia
cancelatoria del pago efectuado y la accionada con su actitud dio origen a la
promoción de una acción judicial para obtener el pago íntegro de las sumas
debidas” (CNTrab, Sala II, 17/ 11/06, “Scognamillo, María F. c/Danone
Argentina SA”, LLonline, AR/JUR/9077/2006). La Cámara ha interpretado de
un modo restrictivo el alcance de esta indemnización, declarando que en ella
no están comprendidos los trabajadores que cuentan con indemnizaciones
fijadas por los estatutos del periodista profesional, ley 12.908 (CNTrab,
5/6/07, en pleno, n° 313, "Casado, Alfredo A. c/Sistema Nacional de Medios
Públicos SE”, LL, 2007- D-212, y DT, 2007-668), y encargados de edificios de
propiedad horizontal, ley 12.981 (id., id., 10/9/98, en pleno, n° 320, “Iurleo,
Diana L. c/Cons. de Propietarios del Edificio Luis Sáenz Peña 1195”, LL, 2008-
E-587, y DT, 2008-891).
a) Servicio doméstico
Fecha del despido: 21/1/11.
Antigüedad al despido: cinco años y fracción mayor a tres meses.
Categoría profesional: empleada doméstica con retiro, tercera categoría, decr.
ley 326/56 y decr. 7979/56.
Horario de trabajo: de lunes a sábados de 07.30 a 16.30 hs.
Última remuneración percibida: $ 2.200 (diciembre de 2010).
Mejor remuneración devengada: $ 2.200 sin SAC o bien $ 2.383,33 con SAC
(en diciembre de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones por despido sin causa (servicio doméstico)
1. Remuneración del mes de despido
($ 2.200 /31 x21) $ 1.490,32
2. SAC prop. Io 2010 ($ 1.490,32/ 12) $ 124,19
3. Ind. vacaciones no gozadas año ant.
(15 días hábiles: $ 2.200 / 25 x 15) $ 1.320,00
4. SAC s/vacaciones año ant. ($ 1.320 / 12) $ 110,00
5. Vacaciones prop, no gozadas 2010
(21 x 15/365 = 0,86 días hábiles) $ 75,68
6. SAC s/vacaciones prop, no gozadas
($ 75,68 /12) $ 6,31
7. Ind. sustit. del preaviso (10 días)
($2.200/30,4x 10) $ 723,68
8. SAC s/preaviso($ 723,68/ 12) $ 60,31
9. Ind. por antigüedad ($ 2.383,33 / 2 x 6) $ 7.149,99
Total $ 11.060,48
Donde:
Se ha incluido el SAC y su parte proporcional, según lo dispuesto por el art. 10
del decr. ley 326/56.
Las vacaciones no gozadas, por quince días hábiles (dada la antigüedad mayor
a cinco años), son calculadas conforme decr. ley 326/56, art. 4o, inc. 2°.
La indemnización sustitutiva del preaviso se ha calculado en función de los diez
días corridos de anticipación, dada la antigüedad en el caso mayor a dos años
y en función de la remuneración correspondiente al último mes (art. 12, decr.
7979/56) con el SAC proporcional (art. 10, decr. ley 326/56).
La indemnización por antigüedad se ha calculado en función de medio mes de
sueldo en dinero convenido (más la proporción del SAC que lo integra), por
cada año de antigüedad (art. 9°, decr. ley 326/56).
Referencia normativa. Decr. ley 326/56, reglamentado por decr. 7979/56.
Aplicable a trabajadores que presten servicios "dentro de la vida doméstica y
que no importen para el empleador lucro o beneficio económico”. El estatuto
especial es del tipo "cerrado” por tratarse de trabajadores que están excluidos
del régimen general de la LCT (art. 2o, inc. b). Por lo tanto, no resultan de
aplicación las disposiciones del régimen general que regulan indemnizaciones
comunes, especiales o la sanción del art. 132 bis de la LCT que hemos
liquidado más arriba. Tampoco son extensivas a estos trabajadores las
disposiciones de la LNE, dado que el art. 1o de la reglamentación (decr.
2725/91) limita el alcance de sus disposiciones a los trabajadores
comprendidos en la LCT.
En el ejemplo, la remuneración mensual es fija. En caso de remuneraciones
variables, el art. 12 del decr. 7979/56 indica que debe fijarse "conforme al
promedio del sueldo en dinero de los dos últimos años, o del percibido durante
el período de servicios, cuando fuere menor”.
b) Trabajo agrario
Fecha del despido: 15/6/10.
Antigüedad al despido: 6 años y fracción mayor a 3 meses.
Última remuneración percibida: $ 3.200 (mayo de 2010).
Mejor remuneración devengada: $ 3.200 sin SAC o bien $ 3.466,67 con SAC
(en mayo de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones por despido sin causa (trabajo agrario)
1. Remuneración del mes de despido
($ 3.200/30x 15) $ 1.600,00
2. SAC prop. 1o 2010 [($3.200x 5) + 1.600]/ 12 $ 1.466,67
3. Ind. vacaciones no gozadas
(166 x 15/365 = 6,82 días) (3.466,67/25 x 6,82) $ 945,71
4. Ind. por antigüedad ($ 3.200 x 7) $ 22.400,00
5. Incremento del art. 76, inc. b, ley 22.248
(20% s/rubro 4) $ 4.480,00
Total $ 30.892,38
Donde:
El SAC y su proporción resultan de lo dispuesto por los arts. 40 a 42 del
Registro Nacional de Trabajo Agrario (RNTA) y el art. 13 de su reglamentación
(decr. 563/81).
El salario vacacional es liquidado conforme lo determina el art. 22 del RNTA
(dividiendo la remuneración mensual por veinticinco, con inclusión del SAC que
la integra), sobre la base de los quince días corridos que le hubieran
correspondido por antigüedad (art. 19, inc. b, RNTA) habiendo trabajado todo
el año.
La indemnización por antigüedad se ha calculado conforme lo determina el art.
76 del RNTA.
Referencia normativa: Ley 26.727, esta nueva ley reemplaza el anterior
sistema de la ley 22.248, resultando del nuevo régimen que para el caso de
extinción del contrato de trabajo se rige por lo dispuesto en el título XII de la
ley 20.744 (t.o. 1976) y sus modificatorias (art. 16, ley 26.727). Asimismo, el
contrato de trabajo agrario no podrá ser celebrado a prueba por período
alguno (art. 16). Por el art. 22, la indemnización por antigüedad o despido
mínima no podrá ser inferior a dos meses de sueldo, tomando como base la
mejor remuneración mensual, normal y habitual devengada durante el último
año o durante el tiempo de prestación de servicios si éste fuera menor.
c) Pequeña empresa
Referencias normativas. Arts. 83 a 106, ley 24.467. El trabajador dependiente
de la pequeña empresa, habilitada como tal por la autoridad de aplicación, no
es un trabajador excluido de la LCT. Únicamente las disposiciones especiales
contenidas en la norma referida sustituyen su puntual regulación (ausencia de
integración del mes del despido y preaviso de un mes para todos los casos,
art. 95, en lo que aquí interesa) las disposiciones del régimen general.
Fecha del despido: 18/8/16.
Antigüedad al despido: seis años y fracción mayor a tres meses.
Última remuneración percibida: $ 3.200 (mayo de 2010). Mejor remuneración
devengada: $ 3.200, sin SAC, o bien $ 3.466,67, con SAC (en mayo de 2010).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones por despido sin causa (pequeña empresa)
1. Remuneración del mes de despido
($ 3.200/31 x 18) $ 1.858,06
2. SAC prop. 2° 2010 [($ 3.200 x 1) + 1.858,06] /12 $ 421,51
3. Vacac. prop. 2010
(230 x 21 / 365 = 13,23 días) (3.466,67 / 25 x 13,23) $ 1.834,56
4. Ind. por antigüedad ($ 3.200 x 7) $ 22.400,00
5. Ind. sustit. del preaviso ($ 3.466,67 x 1)$ 3.466,67
Total
$ 29.980,80
g) Trabajo a domicilio
El trabajo por cuenta ajena llevado a cabo en la vivienda del trabajador o en el
local de un tallerista, cuenta con regulación especial por ley 12.713,
reglamentada por decr. 118.755/42. No se trata de trabajadores excluidos de
la LCT y, por lo tanto, resultan aplicables las disposiciones generales de esta
última. Referencia jurisprudencial. “Para regir las relaciones entre las partes en
el llamado trabajo a domicilio, no es de aplicación la ley 11.729, en cambio,
probada la relación de dependencia, son de aplicación las disposiciones del
decr. 33.302/45 (cap. CXV, ley 12.921). El tallerista y el intermediario no
pueden invocar los beneficios de las referidas leyes” (CNTrab, en pleno, n° 34,
24/ 7/56, "García de Vila, Palmira c/Alegría y Cía. SRL”, DT, 1956- 581). "La
ley 12.713 no constituye un estatuto que regula de modo integral la modalidad
del trabajo a domicilio, pues se trata de una norma de Policía del Trabajo por
lo cual, y sobre la base de lo dispuesto por los arts. 2° y 9° de la LCT, a los
trabajadores a domicilio les resulta aplicable el régimen laboral común. (...)
Corresponde confirmar la sentencia que concluyó que el vinculo entre las
partes fue de naturaleza laboral, ya que la circunstancia que la actora no
tuviera horario fijo no excluye la existencia de subordinación jurídica porque
para cumplir con la entrega de los materiales en las fechas fijadas debía
cumplir con una jornada mínima de trabajo, y el hecho que se abonase una
remuneración por producto entregado revela que se trataba de una forma o
especie de remuneración que es el pago a destajo, medido por unidad de obra,
previsto expresamente en el art. 112 de la LCT” (CNTrab, Sala III, 19/9/05,
"Cardozo Franco, Bárbara V. c/Nostarco SA”, LLonline, AR/JUR/4393/2005).
Fecha del despido: 24/8/16.
Antigüedad al despido: 6 años y fracción mayor a 3 meses.
Remuneración habitual percibida: $ 3.200 (julio de 2012).
Mejor remuneración devengada: $ 3.200 sin SAC o bien $ 3.466,67 con SAC
(en mayo de 2012).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones especiales (trabajo a domicilio)
1. Remuneración del mes de despido
($ 3.200/31 x24) $ 2.477,42
2. SAC prop. 2a cuota año 2012
[($ 3.200+ $ 3.200+ $ 2.477,42)/12] $ 739,78
3. Vacac. prop. 2012 (236 x 21 / 365 = 13,58 días)
(3.466,67/ 25 x 13,58) $ 1.883,10
4. Integración mes despido c/SAC
($ 3.466,67 /31 x 7) $ 782,80
5. Ind. sustit. preaviso (2 meses c/SAC) $ 6.933,34
6. Ind. por antigüedad ($ 3.200 x 7) $ 22.400,00
7. Ind. (art. 80, LCT, 3 meses c/SAC)
($ 3.466,67 x3) $10.400,01
8. Sanción (art. 132 bis, LCT), primeros 2 meses
c/SAC ($ 3.466,67 x 2) $ 6.933,34
Total $ 52.549,79
Donde:
Cada uno de los rubros ha sido liquidado según los parámetros que hemos
visto en cada caso, en el régimen general del que participa el trabajo a
domicilio dependiente.
h) Viajante de comercio
El viajante de comercio (trabajador cuya actividad preponderante es la
concertación de ventas por cuenta ajena, fuera del establecimiento patronal)
es un trabajador cuya relación se encuentra comprendida en las disposiciones
de la LCT y complementada con las que surgen de la ley 14.546.
Fecha del despido: 20/11/16.
Antigüedad al despido: 3 años y fracción mayor a 3 meses.
Remuneración habitual percibida (entre haber básico garantizado, adicionales
y comisiones): $ 5.200, sin SAC, o bien $ 5.633,33 con SAC (octubre de
2010).
Mejor remuneración devengada: $ 6.800 (en mayo de 2014).
Cálculo de la liquidación final e indemnizaciones por despido incausado:
Liquidación final e indemnizaciones especiales (viajante de comercio)
1. Comisiones adeudadas s/planilla juramentada
(art. 11, ley 14.546) $ 1.385,00
2. Remuneración del mes de despido
($ 5.200/30x20) $ 3.466,67
3. SAC prop. 2a cuota año 2014
[($ 5.200x4)+$ 3.466,67]/12 $ 2.022,22
4. Vacac. prop. 2010 (324 x 14 / 365 = 12,43 días)
(5.633,33 /25 x 12,43) $ 2.800,89
5. Integración mes despido c/SAC
($ 5.633,33/30x10) $ 1.877,78
6. Ind. sustit. preaviso (1 mes c/SAC) $ 5.633,33
7. Ind. por antigüedad ($ 6.800 x 4) $ 27.200,00
8. Ind. por pérdida clientela (art. 14, ley 14.546)
(rubro 7 x 0,25) $ 6.800,00
Total $51.185,89
Donde:
Los rubros "2” a “7” están liquidados de acuerdo al régimen general y a lo que
hemos tratado en cada caso particular.
El rubro “1” queda condicionado a la declaración jurada presentada por el
trabajador y la presunción que de ella pueda derivarse frente a la prueba en
contrario que debe producir el empleador (art. 11, ley 14.546).
El rubro “8” constituye la indemnización especial por pérdida de clientela del
art. 14 de la ley 14.546 y el importe liquidado, resulta del 25% del calculado
en concepto de indemnización por antigüedad o despido injustificado.
Escrito de demanda
Esquema en procesos especiales
Amparo o demanda sumarísima (cese de conductas antisindicales Y
REINSTALACIÓN DE DELEGADO)
Procesos ejecutivos
Ejecución de acuerdo conciliatorio (sede administrativa) incumplido
Ejecución de aportes
Promueve juicio de ejecución fiscal
I. Personería ...
II. Cumple requisitos formales del ritual ...
1) Datos del accionante ...
2) Datos del demandado ...
III. Objeto. Esta acción tiene por objeto la pretensión de condenar a la
demandada a desalojar el inmueble sito en la calle ………….., …….., de Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, todo ello teniendo en cuenta que se ha producido
la ruptura del vínculo laboral, solicitando a VS dicte sentencia haciendo lugar al
lanzamiento de la vivienda de mi propiedad, todo ello con más las costas y los
costos del juicio, a mérito de las razones de hecho y de derecho que
seguidamente paso a exponer.
IV. Hechos ...
1) Los antecedentes del caso. La demandada comenzó a desempeñarse a
las órdenes de mi mandante desempeñándose como jefa de recepción en el
Hotel ………… y en virtud de dicho contrato de trabajo y como accesorio de éste
ocupaba la ………… del mencionado hotel de mi propiedad y luego de
numerosos despachos telegráficos quedó extinguida la relación por exclusiva
culpa de la demandada.
Asimismo habiendo sido intimada en numerosas oportunidades conforme surge
de la documentación que acompaño a la presente demanda, ésta no ha
restituido el inmueble a pesar de habérsela constituido legalmente en mora
conforme lo prescribe la ley ritual y ante la falta de restitución del inmueble no
le queda otra alternativa a mi representada que acudir ante VS como lo hace
en procura del reconocimiento de los derechos conculcados por la demandada.
2) Fundamentos de la acción. De la simple lectura del intercambio
telegráfico nos encontramos ante los presupuestos fácticos que permiten el
lanzamiento de la aquí demandada del inmueble ubicado en la calle ……….
…….., habitación ……, de la Ciudad de Buenos Aires.
Ésta se desprende por la finalización del contrato de trabajo y la relación
laboral que unía a las partes, y ante la extinción del vínculo finaliza el derecho
accesorio a la ocupación del inmueble.
Cabe destacar que a pesar de ser intimada en numerosas oportunidades a su
desocupación y habiéndosela constituido en mora, ella se niega a desocuparlo
situación que se mantiene hasta la fecha.
Toda la prueba documental (copia certificada del título de propiedad y cartas
documentos enviadas a la demandada por mi mandante) que se enumera a
continuación son elementos fácticos suficientes que vializan la acción y
permiten el dictado de una medida ejecutiva donde se disponga el lanzamiento
de la demandada.
3) Desocupación del inmueble. Los fundamentos jurídicos los encontramos
en la ley de procedimiento laboral en los arts. 146 y 147 que regulan el
desalojo o lanzamiento del trabajador que ocupa un inmueble o parte de un
inmueble en virtud o como accesorio de un contrato de trabajo.
Cabe destacar que la limitación no está dada por los plazos que establece el
Código Civil y disposiciones concordantes, si no por la existencia misma del
contrato de trabajo que en las presentes actuaciones se encuentra extinguido,
y a cuya vigencia y duración se encontraba subordinada la ocupación de la
casa o vivienda por el trabajador, que le brindó mi mandante.
Resta destacar que el trabajador que recibió la vivienda como accesorio del
contrato de trabajo carece de título para su retención, por más que sea
acreedor de salarios e indemnizaciones, situación que no se da en las
presentes actuaciones atento a que a la demandada se le ha pagado todos los
rubros indemnizatorios y salariales que se derivaron de la extinción de su
contrato de trabajo.
Por lo expuesto es que corresponde se dicte sentencia condenando a la
demandada a la restitución del inmueble con la finalidad de su recuperación
para su uso y goce, ya que se ha extinguido la causa que le daba derecho
legítimo a detentar el usufructo del bien al trabajador y, por lo tanto, se
disponga el lanzamiento del demandado con costas.
4) Solicita aplicación de astreintes. Según surge de los hechos expuestos,
se impone ante la ocupación ilegítima de la vivienda por parte de la
demandada la aplicación por parte del tribunal de astreintes todo ello
conforme lo prescribe el Cód. Civil y Comercial, por día de mora de la
accionada en la retención de la vivienda ilegítimamente retenida.
V. Prueba.
VII. Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, en la ley de contrato
de trabajo, CCT 389/04, arts. 146 y 147 de la LO, arts. 16, 17, 19 y 31 de la
Const, nacional, doctrina y jurisprudencia concordantes.
VIII. Petitorio ...
Demanda de consignación
Demanda de tercería
Concursos y quiebras
Sr. Síndico
Estudio ………..
………….. n° …….., piso …….o, dep. “…”.
Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
S/D
Ref.: "La Empresa SA s/quiebra (ex concurso preventivo)” (expte. ………..).
……….., CSJN, t. ……., f° ……, constituyendo domicilio a los efectos procesales,
en la calle ………, piso ……., Dep. “…….", de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires (tel./fax: ………; correo electrónico: ), ante Ud. me presento y
digo:
I. Personería ...
II. Objeto. Que de conformidad con lo normado por los arts. 180, 183, párr.
2o, y 200 de la ley 24.522, de concursos y quiebras, vengo a solicitar se
aconseje la verificación del crédito laboral a favor de la Sra. ……………, y del
crédito por honorarios a favor del suscripto, Dr. ……………., en la quiebra de La
Empresa, todo ello a mérito de las razones de hecho y de derecho que a
continuación se detallarán.
Asimismo, respecto del crédito que titulariza mi mandante, por ser éste de
carácter laboral, por ello solicito al Sr. síndico disponer lo necesario para
ordenar el pronto pago, instituido por el art. 16 siguientes y concordantes de
la ley 24.522 y sus posteriores reformas.
Dichos créditos ascienden a la cantidad de pesos setenta y ocho mil quinientos
cincuenta con 50/100 ($ 78.550,50), importe que surge de la liquidación que
se practicará más adelante, la que ha sido calculada al día 31 de octubre de
…………., conforme art. 129, LCQ (reformado por ley 26.684).
III. Datos de la acreedora ...
IV. Verificación del crédito de la Sra. …………….
a) Origen del crédito. Mi mandante ingresó a trabajar, con fecha ………, en el
local comercial de la fallida ubicado en la calle ………… de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires, así como también desempeñó tareas en diversos hoteles en
los que se realizan eventos que cubría su empleador hoy fallido (La Empresa
SA).
Sus labores consistían en la realización de peinados a los clientes, sin perjuicio
de que, en más de una oportunidad, efectuara cortes y otros servicios.
Estas tareas encuadran dentro de la categoría de "ayudante peinador” del CCT
467/06, categoría que devengaba una suma mensual mayor a la abonada y a
la cual nunca se adicionó correctamente el importe correspondiente a las
comisiones (art. 29, inc. 1o, CCT 467/06, escalas salariales) por servicios
prestados por la actora ni el importe por las horas extras que su empleadora le
exigía trabajar.
A pesar de cumplir la trabajadora de modo eficiente y puntual las tareas
exigidas, la demandada nunca tuvo en consideración las funciones por ella
realizadas ni su categoría laboral, incumpliendo con los pagos
precedentemente citados y procediendo con posterioridad al ilegítimo despido
de la actora, motivado en supuestos incumplimientos horarios.
Cabe aclarar que, en dos años de eficiente labor, la trabajadora nunca recibió
apercibimiento o sanción alguna. Por ello, no resulta poco casual e irrelevante
el hecho que la demandada haya despedido durante ese mes a unos cincuenta
trabajadores aproximadamente, en todos los casos, invocando los mismos
incumplimientos de los trabajadores y se haya presentado en concurso
preventivo.
A todas estas irregularidades se debe sumar que la demandada omitió pagar la
liquidación final por SAC y vacaciones y las indemnizaciones derivadas del
despido injustificado. También incurrió en un grave incumplimiento, dado que
efectuó las retenciones del sueldo de la actora, destinadas a los aportes de
seguridad social, pero nunca las depositó.
En efecto, todos y cada uno de los actos irregulares de parte de la demandada,
no hicieron más que obligar a la trabajadora a promover la correspondiente
demanda laboral, dando curso a los autos caratulados “…….., …………. c/La
Empresa SA s/despido” (expte. …………), de trámite por ante el Juzgado
Nacional de Primera Instancia del Trabajo n° ……., a cargo del juez Dr.
……………, Secretaría única a cargo de la Dra. ……………..
En dicha causa, el 30 de noviembre de ………. se dictó sentencia de primera
instancia en la cual se decidió hacer lugar a la demanda interpuesta por la Sra.
………., condenando a la aquí fallida a abonar la suma de $ 29.225,32 con más
los intereses establecidos en dicha sentencia (tasa activa del Banco de la
Nación Argentina para otorgamiento de préstamos), con costas a la
demandada (a excepción de los honorarios del perito calígrafo), regulándose
los honorarios del suscripto en un 16% del monto total de condena,
comprensivo de capital e intereses.
Apelada que fuera, el 14 de abril de ………, la Excma. Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, Sala II, resolvió modificar parcialmente el decisorio,
elevando el monto de condena a $ 41.788,26, con más los intereses fijados en
grado; imponiendo las costas de la instancia inferior en un 30% a cargo de la
parte actora y un 70% a cargo de la demandada. Por su parte, redujo los
emolumentos del suscripto a un 15% del monto nominal reclamado sin
intereses, imponiendo las costas de alzada por su orden.
El 23 de mayo de ………. se practicó la pertinente liquidación (art. 132, LO), de
la cual se confiriera traslado a la demanda y perito, y siendo que no se
formularon observaciones en tiempo oportuno, quedó aprobada en los
términos del escrito por esta parte interpuesto.
Es así que ante la falta de pago de las acreencias adeudadas y consecuencia
de la quiebra dictada, conforme lo normado por los arts. 183, párr. 2°, 200 y
concs. de la LCQ, no habiéndose cancelado el crédito ut supra invocado y
encontrándose debidamente acreditado con las constancias que acompaño al
presente, es que vengo a promover la presente verificación de crédito,
solicitando desde ya al Sr. funcionario concursal tenga a bien aconsejar su
oportuna verificación.
b) Privilegio invocado. El crédito de la peticionante tiene origen laboral, por
lo tanto, estos créditos gozan de privilegio especial y general, según los art.
241, inc. 2, y 246, inc. 1, de la LCQ, según el texto expreso de la ley.
Art. 241. Créditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica:... 2) Los créditos por
remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes por
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigüedad o despido, falta de
preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderías, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el
establecimiento en donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su
explotación.
Art. 246. Créditos con privilegios generales. Son créditos con privilegio
general: 1) Los créditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al
trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente
de trabajo, por antigüedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y
sueldo anual complementario, los importes por fondo de desempleo y
cualquier otro derivado de la relación laboral. Se incluyen los intereses por el
plazo de dos años contados a partir de la mora y las costas judiciales en su
caso...”.
Por las razones expuestas, solicito se aconseje la verificación del crédito de la
Sra. ………….. con privilegio especial y general (arts. 241, inc. 2, y 246, inc. 1,
LCQ).
c) Practica liquidación. A los efectos de determinar los montos que se
solicitan verificar, paso a practicar liquidación conforme las pautas que se
detallan a continuación.
Teniendo en cuenta que el deudor es moroso en el pago de la deuda liquidada
judicialmente en sede laboral, es que debe aplicarse al caso lo dispuesto en el
art. 623 del Cód. Civil, conforme liquidación aprobada.
La norma citada dispone: “No se deben intereses de los intereses, sino por
convención expresa que autorice su acumulación al capital con la periodicidad
que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese
moroso en hacerlo".
Es por ello que se deja aclarado que los montos que figuran como originales
son los correspondientes a la actualización de la liquidación del crédito, que
fuera aprobada en sede judicial.
Asimismo, es preciso destacar que los intereses han sido calculados al …………
(acreencia laboral) y al ………… (acreencia por honorarios), conforme ley
26.684, la cual ha reformado el art. 129, LCQ, que en su nueva redacción,
textualmente establece:
“Suspensión de intereses. La declaración de quiebra suspende el curso de
intereses de todo tipo. Sin embargo, los compensatorios devengados con
posterioridad que correspondan a créditos amparados con garantías reales
pueden ser percibidos hasta el límite del producido del bien gravado después
de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el
capital. Asimismo, tampoco se suspenden los intereses compensatorios
devengados con posterioridad que correspondan a créditos laborales ...” (el
resaltado nos pertenece).
Se deja constancia que no se incluye en la liquidación referida los gastos en
concepto de arancel por tratarse el crédito insinuado de carácter laboral.
Se encuentran contemplados en la presente liquidación los honorarios
regulados al suscripto, Dr. ………….., en los autos “……….. c/La Empresa SA
s/despido” (expte. …………).
A Capital e intereses de condena
Al. Capital de condena al ………….. $61.160,08
A2. Int. tasa activa BNA,
desde …………. a …….. = 7,75% $ 4.739,91
A3. Subtotal capital e intereses al 30/9/11 $ 65.899,99
B Honorarios Dr. …………
Bl. Ia instancia, 15% (70% a cargo de la demandada) $10.410,23 B2. Int.
desde 1/6/11 a 10/6/11 = 0,52% $ 54,13
B3. IVA, 21% $ 2.186,15
B4. Subtotal honorarios Dr. ………… $ 12.650,51
C Total (A+B) $ 78.550,50
De conformidad con la liquidación precedentemente practicada, se solicita la
verificación de un crédito, en la quiebra de ……… SA, por la suma de pesos
setenta y ocho mil quinientos cincuenta con 50/100 ($ 78.550,50).
V. Pronto pago. Se solicita el pronto pago de los rubros reclamados, sobre la
base de la liquidación practicada anteriormente, y que se encuentra vinculada
con la documentación del empleador, con los datos obrantes en sus libros y de
la causa laboral cuyas copias certificadas se acompañan al presente, y
respecto de los cuales el síndico tiene el deber de compulsa conforme lo
establecido por el art. 33 de la ley 24.522.
Respecto de la causa laboral mencionada y cuyas copias se acompañan, debe
decirse que en ésta se ha dictado sentencia, la cual se encuentra firme,
consentida e impaga, pasada en autoridad de cosa juzgada. En este sentido, la
sentencia de fecha ……….. se encuentra incorporada al derecho de propiedad,
tanto de mi mandante como de quien suscribe.
Así pues, cumplimentada la comprobación del monto de los créditos originados
en la desvinculación de la ex trabajadora, corresponderá que se aconseje
habilitar para la presente acreedora el pronto pago del art. 16 de la LCQ, y
para ello deberá procederse de inmediato a la realización de los bienes sobre
los cuales los créditos gozan de privilegio especial sin aguardarse a la
terminación del proceso falencial.
Ocurre que el derecho de pronto pago, del que gozan los créditos peticionados,
sólo pueden ser satisfechos mediante la realización de los bienes que gozan de
privilegio especial (art. 241, inc. 2, y 246, inc. 1, de la ley 24.522). Es por lo
expuesto que procede en el caso el pronto pago del crédito aquí solicitado que
disponen el art. 183 y concs. de la ley 24.522.
VI. Crédito por honorarios regulados en sede laboral. Asimismo, teniendo en
consideración que el fallido fue condenado en costas en los autos caratulados
“…………… c/La Empresa SA s/despido" (expte. 12.345/08), es que el suscripto
resulta acreedor de ………… SA por los honorarios regulados en los autos de
referencia, y que se encuentran firmes e impagos.
Por ello se promueve verificación por la cantidad de pesos doce mil seiscientos
cincuenta con 51/100 ($ 12.650,51).
Dicho crédito deberá verificarse con el privilegio general establecido por el art.
246, inc. 1, de la ley 24.522 y con idéntica medida probatoria.
La graduación privilegiada del crédito por honorarios del letrado que patrocinó
al trabajador en sede laboral ha sido reconocida por la jurisprudencia del fuero
en los siguientes términos: "... gozan de privilegio general el crédito por
comisiones reclamado por el incidentista y los honorarios devengados en sede
laboral" (CNCom, Sala A, 29/4/83, “Noel y Cía. SA”, ED, 104-498), el
resaltado nos pertenece.
En consecuencia, solicito se verifique el crédito del suscripto por la suma de
pesos doce mil seiscientos cincuenta con 51/100 ($ 12.650,51) con privilegio
general.
VII. Prueba. Se ofrece la siguiente prueba documental:
a) Se acompañan al presente copias de las piezas principales de los autos
caratulados "………….. c/La Empresa SA s/despido” (expte. 12.345/08), de
trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n° ……..
b) Constancia de inscripción del suscripto, Dr. …………… ante la AFIP, de
donde surge su condición de responsable inscripto.
VIII. Arancel del art. 32, LCQ. Se deja constancia que la presente solicitud de
verificación de crédito se encuentra exenta del arancel previsto por el art. 32
de la ley 24.522, en razón de tratarse de un crédito de origen laboral,
conforme se acredita con la documentación que se acompaña al presente.
IX. Solicitud. En consecuencia de lo expuesto, se solicita al Sr. Síndico tenga
a bien aconsejar la verificación de un crédito a favor de la Sra. …………… por la
suma de pesos sesenta y cinco mil ochocientos noventa y nueve con 99/100 ($
65.899,99) con privilegio especial y general; y un crédito a favor del suscripto,
Dr. ………….., por la suma de pesos doce mil seiscientos cincuenta con 51/100
($ 12.650,51) con privilegio general.
Quiera Ud. aconsejar la verificación de las acreencias indicadas, como se pide,
y ordenar su pronto pago.
Señor Juez:
I. Personería ...
II. Objeto. Que con arreglo a lo normado por el art. 37, párr. 2°, de la ley
24.522, vengo en tiempo y forma a promover incidente de revisión con
respecto al crédito laboral de la Sra. ………… que no fuera admitido durante su
trámite de verificación (conf. art. 32, LCQ), solicitando desde ya a VS que
oportunamente lo declare verificado en su totalidad, a mérito de las razones
de hecho y de derecho que se expondrán.
III. Datos del incidentista ...
IV. Antecedentes ...
a) Motivo del presente incidente de revisión. Motiva el presente incidente de
revisión de créditos, la resolución verificatoria dictada por VS en fecha 18 de
septiembre de ………..
En dicha resolución, VS dispuso lo siguiente: "En virtud del resultado que
arroja los elementos disponibles y opinión sindical, decláranse verificados, los
créditos insinuados por Ripoll, Fernando Andrés (LE 4.422.466): por la suma
de $ 150.1 12,50, con privilegio especial y general (arts. 241, 2, y 246, inc. Io,
LCQ), $ 4.473,68 con privilegio general (inc. 1°, art. 246, LCQ) y $ 6.959,30
en grado de quirografario (art. 248, LCQ) e inadmisible el resto pretendido de
$ 63.702,88".
En efecto, como surge de la lectura de la resolución aludida en el párrafo
anterior, en dicha oportunidad, el insinuante logró un pronunciamiento
parcialmente favorable al pedido de verificación oportunamente incoado por
ante la sindicatura en el tiempo previsto por el art. 32 de la ley 24.522, ya que
no fue admitida la multa que establece el art. 43 de la ley 25.345 (art. 132
bis, LCT), desde el período …….. al …….(fecha de presentación de la
verificación en los términos del art. 32, LCQ), ni los intereses devengados con
posterioridad a la presentación en concurso, fundando VS sus razones en lo
aconsejado por la sindicatura en ocasión de la presentación del informe
individual del art. 35 de la ley 24.522.
Por tal motivo, y en atención a que entre las sumas insinuadas ($ 175.225,11)
y las aconsejadas por la sindicatura y determinadas por la resolución de fecha
18 de septiembre de ……… ($ 161.545,48) hay una diferencia de $ 13.679,63,
esta parte considera ajustado a derecho la interposición de la presente
revisión.
b) Sobre el objeto del reclamo. Esta acción tiene por objeto la pretensión de
condena a la concursada a pagar al incidentista las estimas que resultan de la
liquidación que se practicará más adelante, o lo que en más o en menos surja
de la prueba a producirse en autos, la actualización por depreciación
monetaria que pudiere corresponder, las costas y costos del juicio, todo ello en
mérito de las razones de hecho y de derecho que seguidamente se expondrán.
V. Hechos ...
a) Origen del crédito. El crédito del señor …………. tiene su origen en la relación
laboral mantenida con La Empresa SA, actualmente concursada.
El inicio de la relación laboral tiene comienzo el 16 de diciembre de ………,
momento en que la acreedora ingresó a trabajar para la mencionada, de la
que egresó en fecha 9 de octubre de ………., desarrollando tareas
administrativas.
La negativa de tareas por parte de la ahora concursada hacia mi mandante dio
origen al expediente caratulado "…….., …… ……. c/La Empresa SA s/despido”
(expte. ……….), en trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia
del Trabajo n° ……., a cargo interinamente de la Dra. …………, sito en la Av.
Roque Sáenz Peña ……, piso …….°, de esta Ciudad, cuyas copias certificadas se
adjuntan al presente escrito.
En la referida causa, con fecha 31 de agosto de ……. se dictó sentencia,
condenando a la deudora a abonar la suma de $ 76.626,72, con más los
intereses establecidos, con costas su a cargo.
Después, con fecha 30 de noviembre del mismo año, la Sala VII de la Excma.
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo dictó sentencia definitiva,
elevando el monto de la condena a la suma de $ 112.246,72, con costas a la
deudora.
Con fecha ………. se practicó una nueva liquidación de las sumas adeudadas,
las que nunca fueron abonadas por la deudora.
Posteriormente, mi mandante se presentó a verificar el crédito reconocido en
sede laboral por ante la sindicatura actuante en el concurso de La Empresa SA
por la suma de $ 175.225,11, en concepto de capital más intereses, cuya
verificación fue admitida parcialmente en la resolución de fecha 18 de
septiembre de ……….
b) Rubros sujetos a revisión ...
b.l) Sanción del art. 43 de la ley 25.345 (art. 132 bis, LCT). Según surge de lo
manifestado en oportunidad de la presentación que prevé el art. 35 de la LCQ,
la sindicatura refiere que “del análisis de la documentación verificada, se
desprende que la insinuante ha obtenido sentencia favorable con fecha …………,
la cual quedó firme e impaga por los rubros y montos que se detallan, lo cual
hace un total por capital de $ 112.246,72, con más los intereses devengados
desde que cada suma fue debida a la tasa activa que percibe el Banco de la
Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento de documentos”.
Asimismo, destaca que “...esta sindicatura, teniendo como base la inexistencia
de observaciones a la pretensión incoada, la presentación efectuada por el
pretenso acreedor con la documentación acompañada, aconseja declarar
verificado el crédito por los montos y privilegios que se detallan: $ 150.112,50
con privilegio especial y general, $ 4.473,68 con privilegio general, y $
6.959,30 con carácter quirografario”.
Al respecto, nótese que la sindicatura, sin razón ni fundamento alguno se
aparta de lo solicitado por esta parte al momento de realizar el pedido
verificatorio en lo que respecta a la actualización de la multa prevista por el
art. 43 de la ley 25.345, con lo que claramente corresponde hacer lugar a la
revisión ahora incoada conforme los argumentos que se expondrán
seguidamente.
Cabe destacar a VS que la liquidación confeccionada por esta parte siguió
expresamente los parámetros establecidos por la sentencia dictada en sede
laboral, con lo cual la sindicatura actuante debe respetar estos parámetros.
En efecto, la sindicatura, según surge del informe presentado en fecha 4 de
septiembre de ………., aconsejó la verificación -en concepto de multa prevista
por el art. 43 de la ley 25.345- por un total de $ 35.600, conforme la
sentencia dictada por la Excma. Cámara de Apelaciones del Trabajo en fecha
30 de noviembre de ………...
Esta parte, al momento de presentar la solicitud verificatoria ante el
funcionario concursal, en fecha 3 de julio del corriente, practicó liquidación
actualizada de dicho monto. Sin embargo, y sin motivo aparente, el
mencionado se apartó de ésta, y de la letra de la ley, procediendo a verificar
sólo lo fijado por la alzada en la fecha antes mencionada.
Del art. 132 bis de la LCT (texto art. 43, ley 25.345) surge con meridiana
claridad que la "sanción" contemplada en dicha normativa se sigue
devengando hasta el momento en que el empleador acredite el depósito de las
sumas retenidas.
Tal como ha quedado acreditado con las copias del expediente laboral
oportunamente acompañadas a los fines de iniciar el trámite verificatorio
previsto en el art. 32 de la LCQ, la deudora y hoy concursada nunca ha
cumplido con lo dispuesto en la normativa laboral, por lo que no procede a la
verificación de las sumas devengadas por dicha multa hasta la fecha, causa un
perjuicio mayúsculo al incidentista que se ve privado de lo que por ley le
corresponde.
En este caso, dicha sanción debe ser calculada hasta la fecha, y no hasta la
que fuera fijada por la Cámara de Apelación del Trabajo, la cual sólo se limitó
a actualizar la liquidación practicada en primera instancia donde tramitó la
causa laboral referida.
A su vez, el crédito a favor del insinuante está compuesto sobre la base de un
capital de $ 1.781 mensuales desde el ……….. hasta la fecha, pues la
concursada, vuelvo a repetir, nunca acreditó de manera fehaciente la
regularización del incumplimiento a que se refiere dicha normativa.
Según lo expresado, corresponde la verificación de estas sumas como crédito
privilegiado, por ser nuevos plazos vencidos e impagos de la obligación de
abonar la multa prevista en el art. 132 bis de la LCT.
En tal sentido, el art. 246, inc. 1, de la ley 24.522 establece que son créditos
con privilegio general "... cualquier otro derivado de la relación laboral".
En consecuencia, y atento a la diferencia que surge entre la suma actualizada
de la mencionada multa, y lo aconsejado por la sindicatura, finalmente
declarado verificado por VS en fecha 18 de septiembre de ………., esta parte
considera ajustada a derecho la interposición de la presente revisión de
créditos, y consecuentemente solicita a VS se declare verificado el monto
denunciado por un total de $ 24.340,33 con más sus intereses conforme se
practica en el presente.
Es dable destacar que la presente revisión no incluye la sanción del art. 132
bis de la LCT (ley 25.345), por los períodos devengados con posterioridad al
20/10/08 (no incluidos en la presente liquidación) y hasta el momento que la
concursada acredite en autos la regularización de los aportes (cfr. art. 277,
LCT), que son créditos de origen postconcursal y respecto de los cuales, esta
parte accionará en forma individual.
b.2) Intereses con posterioridad a la presentación en concurso preventivo.
Asimismo, esta parte considera errada la decisión de la sindicatura de calcular
los intereses derivados del capital reclamado sólo hasta la fecha de
presentación de la deudora en concurso preventivo.
En tal sentido, la Sra. Síndico del concurso dijo: "Es dable aclarar que la ley de
concursos y quiebras en su art. 19, expresamente establece que uno de los
efectos de la presentación en concurso es la suspensión de intereses que
devengue todo crédito de causa o título anterior a ella excepto los que estén
garantizados con prenda o hipoteca. En el entendimiento de que el reclamo de
intereses posteriores a la presentación no puede ser admitido en detrimento
de soluciones concúrsales sin que obste a ello la naturaleza del privilegio ni su
origen laboral (CNCom, Sala A, 31/7/85, “Noel y Cía. s/concurso preventivo’)”.
A los fines de rebatir lo antes mencionado, y a modo de introducción, cabe
hacer notar que desde la sanción de la ley 19.551 hasta la actual ley de
quiebras 24.522, la tutela de los derechos del trabajador ha sido un principio
fundamental que alienta todo el articulado del ordenamiento concursal,
constituyéndose en una premisa obligatoria para efectuar la interpretación de
sus normas.
En tal sentido, y luego de que existieran divergencias entre las distintas salas
del fuero, la Excma. Cámara de Apelaciones en lo Comercial dictó en fecha 28
de junio de 2006 el plenario "Club Atlético Excursionistas", en el cual se
establece la subsistencia, para el caso de la ley 24.522, de los argumentos
vertidos en el fallo plenario in re "Seidman y Bonder SCA” (2/11/89), en virtud
del cual, la suspensión de intereses desde la presentación en concurso
preventivo no rige respecto de las acreencias de origen laboral.
Es necesario recordar que la referida doctrina plenaria había establecido que
"... la suspensión de intereses impuesta por el art. 20 de la ley 19.551, no
comprende las acreencias de naturaleza laboral y no libera al deudor del pago
del interés devengado en período posterior a la presentación en concurso
preventivo”.
Así, la Excma. Cámara de Apelaciones del Fuero en el plenario antes citado
entendió que, en tanto el precedente "Seidman y Bonder" se sustentó
principalmente en la tutela de los derechos de los trabajadores, y en la medida
en que el art. 20 de la ley 24.522 es una reproducción del art. 19 de la ley
19.551, resulta claro que las bases hermenéuticas que motivaron la solución
alcanzada en dicho plenario continúan intactas, razón por la cual dicha
doctrina plenaria continúa vigente.
A mayor abundamiento, y a los fines de justificar tal decisión, se ha dicho que
los créditos laborales no quedan sometidos a la regla general del art. 19 del
mencionado cuerpo legal en materia de suspensión del curso de los intereses,
lo que responde a diversos fundamentos, como su carácter alimentario y la
especial tutela que les concede el propio ordenamiento concursal.
Por lo demás, es necesario recordar lo establecido por el art. 303 del CPCCN
en tanto establece: “La interpretación de la ley establecida en una sentencia
plenaria será obligatoria para la misma cámara y para los jueces de primera
instancia respecto de los cuales sea aquélla tribunal de alzada”.
Teniendo en cuenta que la doctrina de un fallo plenario perdura sin límite
temporal, y sólo puede ser modificada mediante una nueva sentencia del
mismo rango, surge de manifiesto la indubitable aplicación del mencionado
fallo.
Finalmente, como corolario de lo expuesto, debo señalar que el debate ha
quedado zanjado a partir de la sanción de la ley 26.684, la cual ha reformado
el art. 129 de la LCQ, que en su nueva redacción, textualmente establece:
“Suspensión de intereses. La declaración de quiebra suspende el curso de
intereses de todo tipo. Sin embargo, los compensatorios devengados con
posterioridad que correspondan a créditos amparados con garantías reales
pueden ser percibidos hasta el límite del producido del bien gravado después
de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el
capital. Asimismo, tampoco se suspenden los intereses compensatorios
devengados con posterioridad que correspondan a créditos laborales” (el
resaltado nos pertenece).
En consecuencia, y teniendo en cuenta los argumentos vertidos, vengo a
solicitar a VS se declaren verificados los intereses del modo peticionado con
posterioridad a la presentación en concurso preventivo y hasta la fecha, los
cuales alcanzan la suma de $ 8.115,43, haciendo expresa reserva de lo
dispuesto en el plenario antes citado para los intereses que se devengarán
hasta el efectivo pago de los créditos de origen laboral que posee el acreedor
……………..
c) Privilegio invocado. Los créditos de la acreedora gozan de privilegio
general en razón de tener origen laboral (art. 246, inc. 1, ley 24.522), ya que
como lo expuse en los párrafos precedentes y conforme surge de la
documentación acompañada, corresponde el pago de la sanción prevista en el
art. 132 bis de la LCT, desde que fuera fijada por la Excma. Cámara de
Apelaciones del Trabajo con fecha ………… y hasta el 28 de abril de ……… ello
amparado por la normativa concursal, según el texto expreso de la ley.
Por las razones expuestas solicito que al momento del dictado de la sentencia
se verifique el crédito peticionado y se lo haga con el privilegio general por
esta parte invocado.
d) Liquidación. A los efectos de determinar los montos que solicitan
revisión, esta parte pasa a continuación a practicar la liquidación pertinente,
conforme pautas brindadas por la sentencia dictada por la Excma. Cámara de
Apelaciones del Trabajo, y todo ello hasta la fecha. Asimismo, se practica
liquidación de los intereses devengados desde la fecha de presentación del
concurso preventivo hasta el presente, de acuerdo con el capital
oportunamente fijado en sede laboral y aconsejado por la sindicatura.
1) Capital por sanción art. 43, ley 25.345, omitido en la resolución del art. 36,
LCQ, posterior al mes de agosto de ………….
1. Mes septiembre ……….. $ 1.781,00
2. Mes octubre ……… $ 1.781,00
3. Mes noviembre ……… $ 1.781,00
4. Mes diciembre ……. $ 1.781,00
5. Mes enero ………. $ 1.781,00
6. Mes febrero ……. $ 1.781,00
7. Mes marzo ……. $ 1.781,00
8. Mes abril …….. $ 1.781,00
9. Mes mayo …… $ 1.781,00
10. Mes junio ……… $ 1.781,00
11. Mes julio ……. $ 1.781,00
12. Mes agosto …….. $ 1.781,00
13. Mes septiembre …….. $ 1.781,00
14. Mes octubre 2008 $ 1.187,33
Subtotal $ 24.340,33
2) Intereses sobre capital por indemnización (art. 43, ley 25.345, hasta el
………..).
1. Int. 9/07 TA BN A (1,55% x 13 meses y 20 días) $ 377,21
2. Int. 10/07 TA BNA (1,55% x 12 meses y 20 días) $ 349,61
3. Int. 11/07 TA BNA (1,55% x 11 meses y 20 días) $ 322,00
4. Int. 12/07 TA BNA (1,55% x 10 meses y 20 días) $ 294,39
5. Int. 1/08 TA BNA (1,55% x 9 meses y 20 días) 14,98% $ 266,79
6. Int. 2/08 TA BNA (1,55% x 8 meses y 20 días) $ 239,18
7. Int. 3/08 TA BNA (1,55% x 7 meses y 20 días) $211,58
8. Int. 4/08 TA BNA (1,55% x 6 meses y 20 días) $183,97
9. Int. 5/08 TA BNA (1,55% x 5 meses y 20 días) 8,78% $ 156,37
10. Int. 6/08 TA BNA (1,55% x 4 meses y 20 días) $ 128,76
11. Int. 7/08 TA BNA (1,55% x 3 meses y 20 días) 5,68% $101,16
12. Int. 8/08 TA BNA (1,55% x 2 meses y 20 días) $ 73,55
13. Int. 9/08 TA BNA (1,55% x 1 mes y 20 días) $ 45,94
14. Int. 10/08 TA BNA (1,55% x 20 días) 1,03% $ 12,22
Subtotal $ 2.762,73
3) Intereses posteriores a la apertura del concurso (…………).
Capital de condena verificado $ 112.246,72
Intereses desde 29/4/08 a 20/10/08 $ 8.115,43
4) Total. Tal como resulta de la liquidación precedentemente practicada
(sumadas las liquidaciones 1, 2 y 3), se pretende la verificación de la cantidad
de pesos treinta y cinco mil doscientos dieciocho con 49/100 ($ 35.218,49), o
lo que en más o en menos surja de la prueba a producirse en autos, la
actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder, intereses
reales sobre el capital demandado, costas y costos.
VI. Prueba.
VII. Derecho. Fundo el presente incidente de revisión de créditos
privilegiados en el art. 132 bis y concs. de la LCT; art. 43, ley 25.345; arts.
16, 37 y conc. de la ley 24.522, y arts. 14, 14 bis, 17 y 28, Const, nacional.
XI. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS solicito:
1) Se tenga por presentado en tiempo y forma el presente incidente de
revisión de créditos con arreglo al art. 37, párr. 2°, de la ley 24.522 y
concordantes.
2) Se confiera traslado a la sindicatura y a la concursada del presente
incidente de revisión.
3) Se tenga presente la prueba ofrecida.
4) Oportunamente, se dicte sentencia haciendo lugar a la verificación de los
créditos que originan el presente incidente de revisión, con costas.
Pide quiebra
Señor Juez:
I. Personería ...
II. Objeto. Que en mérito a lo dispuesto por el art. 80 de la ley 24.522 y
dada las razones que a continuación se detallarán, vengo a solicitar la quiebra
de La Empresa SA, con domicilio real en la calle ………., piso …….o, dep. “……”,
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por la suma de pesos setecientos noventa
y cuatro mil quinientos cuarenta y seis con 56/100 ($ 794.546,56), con más
los intereses correspondientes hasta el momento de su efectivo pago, costos y
costas de la presente petición.
III. Hechos ...
a) Datos del peticionante. Para mejor recaudo, se denuncia previamente los
siguientes datos del peticionante:
Apellido y nombre:
Domicilio real:
DNI: Nacionalidad:
Fecha de nacimiento: Estado civil:
Categoría profesional:
Fecha de ingreso: ………. Fecha de egreso: ……..
Última remuneración percibida: S 2.673 (liq. final ……….)
Mejor rem. mens, devengada: $ 5.488 (noviembre ………)
b) Origen de los créditos. Ingresa mi mandante a laborar para La Empresa
SA en fecha 1 de agosto de …….; desempeñándose en la categoría de
administrativo e ingeniero en ventas, cumpliendo una jornada diaria de trabajo
de lunes a viernes de 9 a 18 hs., aunque en la realidad de los hechos dicha
jornada se extendía, comenzando antes de las 9 hs. y culminando luego de las
20 hs.
La relación laboral se desarrollaba cumpliendo el actor con todas las
obligaciones a su cargo, y con las irregularidades de registro, a lo que se
sumaba la falta de pago de comisiones y aguinaldos no prescriptos.
Ante tales incumplimientos, decide el actor interpelar al demandado en fecha 2
de diciembre de ………, para que regularice su situación laboral, sin poder
lograr resultados positivos, más que la terminación del contrato, por despido
indirecto del peticionante y reclamando salarios e indemnizaciones laborales
pertinentes.
Asimismo, la etapa conciliatoria fracasó, lo que obligó al peticionante a iniciar
acciones laborales en procura del reconocimiento de sus derechos,
demandando a La Empresa SA y ……….., formándose las actuaciones
caratuladas "Pérez, Javier c/La Empresa SA y otro s/despido” (expte.
12.345/06) de trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del
Trabajo n …, a cargo del Dr. …………, Secretaría Única a cargo del Dr. ………, sito
en la calle Pte. J. D. Perón 990, piso 5, de esta Ciudad.
Con fecha 12 de noviembre de ……… se dictó sentencia de primera instancia
haciendo lugar parcialmente a la demanda promovida, condenando a La
Empresa SA a pagar al actor, dentro del quinto día de aprobada la liquidación
del art. 132 de la LO, la suma de pesos sesenta y siete mil trescientos
diecinueve con 56/100 ($ 67.319,56) con más sus intereses, que devengarán
desde el ………….. y hasta su efectivo pago, a la tasa activa promedio de interés
mensual para el otorgamiento de préstamos del Banco de la Nación Argentina.
Por su parte, rechazó la demanda entablada contra ………., imponiendo
respecto de él, las costas a la actora. Por su lado, distribuyó las costas en un
40% a cargo de la parte actora y el 60% a cargo de la parte demandada. Se
regulan los honorarios de la representación y patrocinio de la parte actora en
el 16% calculado sobre el capital de condena con más sus intereses, todo de
conformidad con el monto del proceso, el mérito y extensión de las tareas
desarrolladas.
Posteriormente, conforme los recursos de apelación interpuestos, la Excma.
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala IX, dictó sentencia definitiva
12.345, con fecha 12 de agosto de ………..
A su mérito, el tribunal resolvió: “1) modificar la sentencia apelada en cuanto
pronuncia condena respecto de la codemandada La Empresa SA, y elevar el
capital nominal a $ 315.819,61 al que accederán los intereses en la forma
establecida en grado; 2) dejar sin efecto la sentencia apelada en cuanto
absolvió de la demanda a ……….., a quien se le extiende los efectos de la
condena; 3) revocar los pronunciamientos en materia de costas y honorarios,
imponer a los codemandados las costas de primera instancia y regular los
honorarios de las representaciones letradas de las partes actora y
codemandadas, y los del perito contador en el 16%, 14% y 7%
respectivamente, de la suma de capital e intereses; 4) imponer las costas de
alzada a cargo de los coaccionados; 5) regular los honorarios de los
profesionales firmantes de los escritos dirigidos a esta Cámara en el 25% de
los asignados por su actuación en la instancia de grado inferior”.
Con fecha 28 de septiembre de ……….. se practicó liquidación. No obstante,
dado a la interposición, por parte de la demandada, del recurso extraordinario
federal (que fuera rechazado), con fecha 8 de noviembre de ……… se volvió a
practicar nueva liquidación.
De ella, por auto de fecha 17 de noviembre de …….., se corrió traslado de la
última liquidación, quedando firme por la suma de pesos novecientos
veintinueve mil ciento cuarenta y tres con 05/100 ($ 929.143,05), honorarios
profesionales y tasa de justicia incluidos.
Es por ello que ante la existencia de deuda la cual se encuentra líquida y
exigible, puesto que ésta no fue pagada oportunamente por parte de la
deudora, La Empresa SA, a pesar de encontrarse debidamente notificada e
intimada de pago, es que vengo a iniciar el presente pedido de quiebra a fin de
que por la vía colectiva y ante la eventualidad de un dividendo falencial, esta
parte pueda ver satisfecho su crédito.
c) Privilegio invocado. El crédito del peticionante deriva de la falta de pago
de remuneraciones e indemnizaciones; por lo tanto, estos créditos gozan de
privilegio especial y general, en razón de su origen laboral (conforme art. 241,
inc. 2, y 246, inc. 1, LCQ), ya que como se expuso en los párrafos
precedentes, los créditos adeudados a los rubros remunerativos de los que el
peticionante es titular, según el texto expreso de la ley.
Por las razones expuestas solicito se tenga presente lo manifestado en cuanto
al privilegio especial y general por esta parte invocado y el carácter laboral del
crédito, a los fines previstos por el art. 80 de la ley 24.522.
IV. Cesación de pagos. Los hechos reveladores del estado de insolvencia de la
deudora se expresan en el incumplimiento de la sentencia firme y exigible
dictada en el fuero laboral en los autos caratulados: "……….. c/La Empresa SA
y otro s/despido” (expte. …………). En dichos actuados, tal como se expuso
precedentemente, se realizó la correspondiente liquidación e intimación de
pago por las sumas adeudadas, la que fuera debidamente notificada a las
condenadas, sin obtener respuesta efectiva alguna.
Como entenderá VS, dicho incumplimiento resulta ser un claro presupuesto de
que la requerida está en una condición económico-financiera crítica, lo que
legalmente se denomina estado de cesación de pagos, conforme la previsión
contenida en el art. 78 de la ley 24.522.
Es por demás elocuente que de las copias certificadas acompañadas a los
efectos de comprobar prima facie el estado de cesación de pagos y la
manifestación de insolvencia de la deudora, que surgen de manera patente,
por incumplimiento a las intimaciones de pago cursadas en el expediente
laboral.
Por otra parte, la jurisprudencia ha sostenido: "La efectiva cesación de pagos
sólo puede resultar de la exhibición de títulos que constituyen un crédito
líquido y exigible, o eventualmente, de la oportuna intervención judicial o de la
sentencia firme que condena a la deudora a hacer efectivo su importe”
(CNCom, Sala C, 20/3/84, "González López, Manuel s/concurso civil Benigno L.
Ucha”, LL, 1985-B-470).
También, la jurisprudencia ha señalado: "Obtenida en sede laboral una
sentencia de condena contra la presunta fallida, practicada liquidación de ese
crédito, intimado el pago e incumplida esa intimación puede juzgarse
sumariamente acreditado uno de los hechos reveladores de la cesación de
pagos, cual es la mora en el cumplimiento de las obligaciones” (CN Com, Sala
D, 30/10/92, LL, 1993-B-134).
Siendo entonces la sentencia firme dictada en el fuero laboral un título
exigible, según lo dispuesto por el art. 80 de la LCQ, y no habiendo sido
abonadas las cantidades que se expresa en la liquidación por parte de la
deudora La Empresa SA, lo cual es indicativo de que la deudora no se
encuentra in bonis, corresponde a derecho y así lo solicito a VS, tenga por
acreditado el estado de cesación de pagos de la requerida y por ello requiero
se decrete su estado falencial.
V. Beneficio de gratuidad del acreedor laboral: exención al pago de tasa de
justicia. Tal como se desprende de las copias certificadas adjuntadas al
presente, el peticionante es acreedor de un crédito laboral contra la deudora
La Empresa SA. En dicho carácter y ante el incumplimiento del pago de los
rubros de condena por parte de la deudora, se ve obligado el peticionante a
promover la presente acción.
Según establece el párr. Io del art. 20 de la LCT: “El trabajador y sus
derechohabientes gozarán del beneficio de la gratuidad en los procedimientos
judiciales o administrativos derivados de la aplicación de esta ley, estatutos
profesionales o convenciones colectivas”.
De manera coincidente con la exención dispuesta por el art. 20 de la LCT, el
art. 13 de la normativa vigente en materia de tasa de justicia (ley 23.898),
establece: “Estarán exentas del pago de la tasa de justicia las siguientes
personas y actuaciones: ...e) Los trabajadores en relación de dependencia y
sus causahabientes, en los juicios originados en la relación laboral”.
Sin embargo, la mentada exención no sólo se desprende de la normativa
precedentemente transcripta, sino que también ha sido receptada por la
Excelentísima alzada del fuero comercial.
“El beneficio de gratuidad a que hace referencia el art. 20 de la ley de contrato
de trabajo resulta aplicable al pedido de quiebra formulado en sede comercial
cuando el acreedor laboral lo instituye a consecuencia del incumplimiento del
abono de la acreencia verificada con fundamento en una sentencia dictada en
sede laboral” (CNCom, Sala A, 14/6/94, "Colicuer SRL s/pedido de quiebra por
Cáceres, Nélida B.”).
“El acreedor laboral de la quiebra, goza del beneficio de gratuidad previsto por
el art. 20 de la ley de contrato de trabajo” ("Disal SRL s/pedido de quiebra por
Lorenzo de Dágrosi”, CN Com, Sala A 27/3/92, Errepar, Concursos y quiebras,
t. II, p. 109.002, 45). "El principio de gratuidad del art. 20 de la ley de
contrato de trabajo es aplicable al pedido de quiebra instaurado por el
acreedor laboral que alega incumplimiento de la sentencia dictada en dicha
sede” (CNCom, Sala E, 25/6/92, "Creaciones Ferpa SRL s/pedido de quiebra
por Lorenzo, Raúl”, Errepar, Concursos y quiebras, t. I, p. 109.002, ap. 47).
En igual sentido se expidió el fiscal de Cámara en su dictamen 73.947, del
siguiente modo: "Si un pedido de quiebra es consecuencia de una sentencia
laboral incumplida, lo cual permite estimarlo como ‘continuación’ de aquel, en
tanto intenta por vía eventual de un dividendo falencial percibir la misma
acreencia, el principio de gratuidad de la LCT, art. 20 y concs., de la ley
24.028, resulta aplicable al mismo, corroborado por la ley 23.898, art. 13, que
exime al acreedor laboral del pago de la tasa de justicia (en igual sentido,
CNCom, Sala C, 15/12/97, “Tramp SA s/le pide la quiebra Leibovich, Osvaldo y
Bueno Rosa”; id.. Sala E, 7/11/95, "Dorfnam, Daniel s/pedido de quiebra por
Rivero, José, y Segovia de Rivero, Leónida s/incidente de apelación de tasa de
justicia”).
Por todo ello, dado que el derecho vigente como la jurisprudencia, de manera
coincidente, unánime y pacífica, consagran el principio de la gratuidad de las
actuaciones judiciales promovidas por trabajadores a raíz de créditos de
naturaleza laboral, solicito se me exima del pago de tasa de justicia
pertinente.
VI. Practica liquidación. En cumplimiento y conforme lo dispuesto por la
Excma. Cámara en el plenario in re “Zadicoff” vengo a practicar liquidación
actualizada del crédito cuyo cobro se reclama, conforme las pautas fijadas por
la sentencia recaída en sede laboral.
Teniendo en cuenta el tiempo transcurrido entre la liquidación firme en los
autos mencionados y el presente, es que debe aplicarse al caso lo dispuesto en
el art. 623 del Cód. Civil, desde la fecha en la que ha quedado firme la
liquidación aprobada.
La norma citada establece: “No se deben intereses de los intereses, sino por
convención expresa que autorice su acumulación al capital con la periodicidad
que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese
moroso en hacerlo”.
Claramente la deudora fue intimada a depositar las sumas liquidadas como
surge de las copias certificadas que se acompañan, o en su caso las que ella
estime correspondían, y ha sido morosa en el pago, por lo que cabe la
aplicación de la norma citada.
Por lo expuesto, vengo a practicar la liquidación conforme las pautas
establecidas en la sentencia de 1a instancia.
Ap.
I.
II.
Liquidación Rubro Monto
Crédito del acreedor
a) Capital e intereses, al 30/11/10 $ 608.047,50
b) Interés desde el 1/12/10 a 28/2/11,
tasa activa BNA= 4,65% $ 28.274,21
Subtotal $ 636.321,71
Crédito honorarios laborales
a) Honorarios de Ia instancia; 16% $ 101.811,47
b) Honorarios de 2a instancia; 25% de Ia inst. $ 25.452,87
c) Honorarios de 3a instancia $ 3.500,00
d) Subtotal honorarios $ 130.764,34
e) IVA, responsable inscripto, 21% $ 27.460,51
Subtotal honorarios $ 158.224,85
Total (I + II)
$ 794.546,56
Cabe acotar que la presente liquidación es realizada a los fines de establecer el
monto total adeudado, dejando aclarado que los montos que tienen privilegio
especial y general son los enunciados en el apartado anterior.
De conformidad con la liquidación precedentemente practicada, la deudora La
Empresa SA, se encuentra en cesación de pagos por la cantidad de pesos
setecientos noventa y cuatro mil quinientos cuarenta y seis con 56/100 ($
794.546,56).
VII. Se adhiere al pedido de quiebra. Puesto que la suma consignada ut
supra incluye la cantidad de pesos ciento cincuenta y ocho mil doscientos
veinticuatro con 85/100 ($ 158.224,85) en concepto de honorarios que le
fueran regulados al suscripto en sede laboral y como letrado apoderado de la
parte actora en los autos caratulados: "……….. c/La Empresa SA y otro
s/despido” (expte. ………….) de trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia del Trabajo n …., a cargo del Dr. ………….., Secretaría Única a cargo
del Dr. ………….., sito en la calle …………, piso …., de esta Ciudad, vengo a
adherirme al pedido de quiebra realizado por el peticionante contra la deudora
………………….. SA.
VIII. Competencia. VS es competente para conocer de este pedido de quiebra
en mérito a lo dispuesto por el art. 3o, inc. 1, de la ley 24.522.
IX. Derecho. Fundo el derecho que me asiste en los arts. 77 a 80, 83, 84 y
concs., de la ley 24.522, legislación y doctrina aplicable al caso.
X. Prueba.
XI. Denuncia CU IT de la deudora. Que se denuncia el número de CUIT de la
deudora, a saber: ………………….
XII. Petitorio. Por las razones antes expuestas, a VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio
procesal indicado.
2) Se tenga presente la exención de pago de tasa de justicia planteada en
el apartado V del presente escrito.
3) Se tenga presente la prueba ofrecida.
4) Se tengan presente las autorizaciones conferidas.
5) Se tenga presente lo manifestado en el apartado XII del presente.
6) Se tenga por cumplido con lo dispuesto por el art. 51, inc. d, de la ley
23.187.
7) Se tenga presente lo denunciado en el apartado XII del presente.
8) Oportunamente, se emplace a la deudora para que dentro del quinto día
de notificado invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho, bajo
apercibimiento de decretársele su quiebra (art. 84, ley 24.522), todo ello con
expresa imposición de costas.
La contestación de demanda
Contesta demanda. Ofrece prueba. Oposición a prueba pericial
CONTABLE. HACE RESERVA DE CASO FEDERAL. SOLICITA RECHAZO
Autos ...
Señor Juez:
…………………… ...
I. Personería. Tal como resulta de la copia simple del poder glosada a estos
autos y el cual declaro bajo juramento es fiel de su original que se encuentra
vigente, soy apoderado de Alberto Lemos, con domicilio real en Av. ………., piso
…., Martínez, Prov. de Buenos Aires.
A mérito de dicha documentación, solicito ser tenido por parte en el carácter
invocado y por constituido el domicilio más arriba indicado.
II. Objeto. En el carácter invocado, conforme lo establece el art. 71 de la
LO, vengo a contestar la demanda promovida por el Sr. …………….., solicitando
desde ya su rechazo como acción por no ajustarse a la realidad de los hechos.
III. Hechos ...
*
Referencia normativa. Arts. 68 y 71, LO. La contestación de
demanda se realiza por escrito dentro del plazo de diez días de la
notificación por cédula del escrito de demanda.
*
La negación de los hechos afirmados por el actor y conducentes
para el progreso de la pretensión se debe realizar en forma específica
respecto de cada hecho en particular e igual criterio debe utilizarse
con relación a los documentos que pueden haberse acompañado con la
demanda (art. 356, CPCCN; art. 71, LO).
La reconvención
a) Deduce reconvención*
Contesta demanda. Desconoce documental. Reconviene y amplía.
Manifiesta respecto de demanda iniciada en fecha ………... Solicita se
libre oficio y acumulación, ofrece prueba
*
Referencia normativa. Art. 75, LO. La reconvención es una demanda
o contrademanda que, en la oportunidad para contestar la demanda,
entabla el demandado contra el actor, para que sea resuelta por el
mismo juez que conoce en la demanda originaria, por los mismos
trámites y en una sola sentencia (Arazi, Roland, Derecho procesal civil
y comercial, t. 1, p. 316).
Autos...
Señor Juez:
………………….. ...
I. Personería ...
II. Objeto. Que en el carácter invocado, vengo a contestar la demanda
promovida por ………… SA, solicitando desde ya su total rechazo, con costas, a
mérito de las razones de hecho y de derecho que seguidamente paso a
exponer.
Asimismo, de conformidad con lo normado por los arts. 71 y 82 de la LO,
vengo a desconocer la documental acompañada por la reconvenida.
Finalmente, y en virtud de lo normado por el art. 75 de la ley 18.345 (texto
ley 24.465), vengo a deducir contra ………. SA y a ………… reconvención por
cobro de la suma de pesos ciento seis mil setecientos setenta y dos con
95/100 ($ 106.772,95) por las sumas que resultan de la liquidación a practicar
más adelante, o lo que en más o en menos surja de la prueba a producirse en
autos, la actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder,
intereses reales sobre el capital reconvenido, las costas y los costos del juicio.
III. Contesta demanda. Hechos ...
1) Negativas. Primeramente, niego todos y cada uno de los hechos
expuestos por los reconvenidos, que no sean materia de expreso
reconocimiento en este responde.
En segundo orden, y por imperativo procesal, niego categóricamente: ...
a) (negativa puntual de cada uno de los alegatos de la demanda).
b) ...
2) Realidad de los hechos ...
IV. Desconoce documental. Que en legal tiempo y forma conforme lo
dispuesto por el art. 71 de la LO, vengo a desconocer la autenticidad material
e ideológica de la totalidad de la documentación acompañada por la
reconvenida, salvo la que fuera motivo de expreso reconocimiento por esta
parte.
1) En cuanto al TCL de fecha ……………. se reconoce.
2) En cuanto al acta de acuerdo por ante el SECLO, se desconoce su
autenticidad material c ideológica, sin perjuicio del reconocimiento personal
que pudiese realizar la actora en su primera presentación en autos.
3) En cuanto a la resolución homologatoria, emitida por el SECLO respecto
del acuerdo celebrado, se desconoce su autenticidad material e ideológica sin
perjuicio del reconocimiento personal que pudiese realizar la actora en su
primera presentación en autos.
V. PLANTEA RECONVENCIÓN. AMPLÍA CONTRA …………..
1) Objeto. Que en virtud de lo normado por el art. 75 de la ley 18.345
(texto ley 24.635) vengo a deducir contra …………. SA y a ………… reconvención
por cobro de la suma de pesos ciento seis mil setecientos setenta y dos con
95/100 ($ 106.772,95) por las sumas que resultan de la liquidación a practicar
más adelante, o lo que en más o en menos surja de la prueba a producirse en
autos, la actualización por depreciación monetaria que pudiere corresponder,
intereses reales sobre el capital demandado, las costas y los costos del juicio,
todo ello a mérito de las razones de hecho y de derecho que seguidamente
paso a exponer.
Las pretensiones de mi representado encuentran fundamento en las siguientes
consideraciones.
2) Cumple requisitos art. 65, ley 18.345. Para mejor recaudo, denuncio
previamente los siguientes datos:
a) Reconviniente: ...
Apellido y nombre: …………….
Domicilio real: …………, piso …….o, dep. ……., CP …….., CABA DNI: ……….
Nacionalidad: Argentina
Fecha de nacimiento: …………. Estado civil: Soltera Categoría: Empleada de
comercio, vendedora “B" (CCT 130/75)
Fecha de ingreso: ………. Fecha de egreso: ………..
Horario de trabajo: lunes a sábados de 09.00 a 20.00 hs. (total, 66 hs.
semanales, 18 horas extras, de ellas 11 horas extras al 50% y 7 horas extras
al 100% que son las trabajadas en días sábados entre las 13.00 y las 20.00;
prorrateadas en un mes de 30 días hacen un total mensual de 47 horas extras
al 50% y 30 horas extras al 100%).
Última remuneración percibida: $ 1.000 (a cuenta de octubre de 2008). Al mes
de agosto venía percibiendo $ 1.261,80.
Mejor remuneración mensual devengada: $ 2.212,80 sin SAC o $ 2.397,20 con
SAC en octubre de 2008. Calculada a partir del salario básico fijado en escala
complementaria al CCT 130/75 para el vendedor “B”+ antigüedad, según
escalas CCT por más de tres años + premio al presentismo del art. 40 del
citado CCT al cual era acreedora la actora por cumplir los requisitos
convencionales, sobre la cantidad de horas de trabajo que surgen del horario
habitualmente cumplido (del cual resultan 47 al 50% y 30 al 100%
1
mensuales), según el siguiente detalle:
1. Básico vendedor "B” $ 1.380,01
2. Antigüedad, 3 años $ 20,70
3. Presentísimo, art. 40, CCT 130/90 (1 + 2/ 12) $ 116,73
Subtotal sin horas extras ni SAC $ 1.517,44
4. 47 horas extras al 50% ($ 1.517,44 / 200 x 47 x 1,5) $ 534,90
5. 30 horas extras al 100% ($ 1.517,44 / 200 x 30 x 2) $ 160,47
Subtotal con horas extras sin SAC $ 2.212,80
6. Incidencia de SAC $ 184,40
Remuneración mensual con horas extras y SAC $ 2.397,20
b) Reconvenidos
1) Nombre o denominación social: ……….. SA.
Domicilio legal: ………….., CP ………, Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
Lugar de trabajo:
a) …………., CP ……….., Ciudad Autónoma de Buenos Aires, desde el ingreso
de la actora hasta …………...
b) ………….., CP ………, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, desde ………..
hasta el cese de la relación laboral.
Actividad: comercio, CCT 130/1975. Tope indemnizatorio: $ 3.583,66 (res. ST
92/07 del 6/2/07).
2) Nombre o denominación social: …………..
Domicilio legal: …………….., piso ……°, dep. ………, CP ………, Ciudad Autónoma de
Buenos Aires.
3) Constancia del SECLO. Conforme lo determina el art. 65, inc. 7°, de la
LO (texto ley 24.635), se acompaña constancia de haber comparecido y
agotado con carácter previo la instancia conciliadora.
VI. Hechos ...
1) La relación laboral ...
2) El intercambio epistolar ...
3) Los rubros reclamados ...
4) Liquidación ...
5) Plantea inconstitucionalidad ley 25.561 ...
VII. Manifiesta respecto de demanda iniciada por la Sra. …………. en fecha
……………. Solicita se libre oficio y acumulación. Cabe destacar que a la fecha en
que la actora recibe la presente demanda, esta representación letrada, sin
tener conocimiento de la demanda recibida por la Sra. ……….., presentó el
……….. una demanda reclamando los haberes, liquidación final,
indemnizaciones y certificados (art. 80, LCT) y demás rubros salariales e
indemnizatorios, en los autos: “……….. c/……….. SA y otro s/despido”, expte.
………., la que se encuentra tramitando por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia del Trabajo n° …, sito en la calle ….., Planta Baja, de esta ciudad.
Atento a ello, y puesto que en las presentes actuaciones han sido iniciadas con
anterioridad a los autos mencionados, es que solicito de VS se libre oficio al
Juzgado Nacional de Primera Instancia Laboral n° …, sito en la calle Lavalle
1268, planta baja, de esta ciudad, a los efectos de remitir los autos: “……………
c/………. SA y otro s/despido”, expte. ………, a fin de que se proceda a la
acumulación de dicha causa con el presente.
VIII. Ofrece prueba. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el
art. 71 de la LO, vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que
atañen al derecho de la parte reconviniente.
1) Confesional. Se cite al representante legal de la reconvenida y al
ampliado y reconvenido ………. a absolver posiciones y reconocer documentos,
con arreglo a los términos y apercibimientos previstos en los arts. 82, inc. b,
86 y 87 de la LO.
Mi parte desde ya se reserva el derecho de interrogar a los absolventes por
intermedio de VS con arreglo a lo normado por el art. 415 del CPCCN.
2) Documental. Se agregue como tal, la siguiente: a) ...
3) Pericial caligráfica (en subsidio) ...
4) Pericial contable ...
5) Informativa ...
6) Testimonial ...
IX. Derecho. El que funda esta acción se sostiene en lo dispuesto por las
normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21 a 23, 37, 62, 63,
74, 78, 80, 103, 114, 115, 121, 123, 128, 137, 156, 197, 231, 232, 242, 243,
245, 246, 260 y 275, LCT; arts. Io y 2o, ley 25.323; art. 45, ley 25.345; CCT
500/07, y ley 18.345 (texto ley 24.635), doctrina y jurisprudencia
concordante.
X. Denuncia pacto ...
XI. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio.
2) Se tenga por contestada la demanda en tiempo y forma, y se la rechace
en todos sus términos, con costas.
3) Se tenga por desconocida la documental acompañada.
4) Se dé traslado de la presente reconvención y ampliación de reconvención
introducida, por el término y bajo apercibimiento de ley.
5) Se tenga presente el ofrecimiento de la prueba, y oportunamente se
ordene la producción de las medidas probatorias.
6) Se tenga presente la manifestación respecto de la demanda iniciada por
la reconviniente, y se libre oficio al Juzgado laboral n …… a los fines de la
acumulación de dicha causa con la presente.
7) Oportunamente, se dicte sentencia haciéndose lugar a la reconvención
en todas sus partes, con costas.
b) Contesta reconvención*
Desconoce documental. Contesta demanda de reconvención.
Ofrece prueba
*
Referencia normativa. Art. 71, LO. Para contestar la reconvención, el
reconvenido tiene un plazo de diez días hábiles para hacerlo.
Autos ...
Señor Juez:
………………………. ...
I. Personería ...
II. Objeto. Que en tiempo y forma, de conformidad con lo normado por los
arts. 71 y 82 de la LO, vengo a contestar el traslado conferido, y a desconocer
la documental acompañada, y a contestar la reconvención por consignación y
ofrecer prueba.
III. Desconoce documental. Que en legal tiempo y forma conforme lo
dispuesto por el art. 71 de la LO, vengo a desconocer la autenticidad material
e ideológica de la totalidad de la documentación acompañada por la
demandada, salvo la que fuera motivo de expreso reconocimiento por esta
parte.
1) En cuanto a las cartas documentos CD …………., CD ……….. y CD ………. AR,
se desconoce su autenticidad material e ideológica por no constarme, sin
perjuicio del reconocimiento personal que pudiese realizar el actor en su
primera presentación en autos.
2) En cuanto al recibo de sueldo del mes de noviembre y liquidación final se
desconoce su autenticidad material e ideológica por no constarme sin perjuicio
del reconocimiento personal que pudiese realizar el actor en su primera
presentación en autos.
3) En cuanto a la certificación de servicios y remuneraciones, certificado de
trabajo, se desconoce tanto su autenticidad material como ideológica por no
emanar de mi mandante, y por no constarme, sin perjuicio del reconocimiento
que pudiese realizar el actor en la primera presentación en autos.
4) En cuanto a la boleta de depósito, ésta debe ser tomada como un pago a
cuenta del total adeudado, según el art. 260 de la ley de contrato de trabajo.
5) En cuanto al acta de cierre se la reconoce atento a que fue acompañada
con el libelo inicial.
6) Se desconoce cualquier otra documentación que pudiera haber agregado
la demandada, dejando ello atento que en ofrecimiento de prueba no se ha
descripto otra documentación y, en su caso, las copias acompañadas al escrito
en traslado, resultaron ser únicamente las mencionadas en los puntos 1 a 5.
IV. Contesta traslado. Aclaración preliminar.
Conforme lo autoriza el art. 71 de la LO vengo a contestar el traslado que me
fuera conferido del escrito de contestación de demanda.
Conforme lo expresa Falcón, “con la reforma de la ley 24.635, se reinstala la
réplica o duplica del sistema español. Asimismo dicho traslado se confiere a fin
de que el demandante se manifieste de hechos no invocados, hechos no
considerados o nuevos hechos, conforme surge de la remisión genérica a que
hace referencia el art. 155 de la ley orgánica en su última parte”.
Agrega dicho autor que "de ningún modo puede testar lo que el juzgador crea
improcedente en la contestación del traslado de la contestación de demanda,
porque ese proceder resultaría arbitrario, ya que los argumentos infundados
deben desestimarse pero no censurarse, y además si se testasen se suprimiría
la posibilidad de revisión por apelación ya que los hechos testados
desaparecen del debate. Por otra parte, la facultad de los jueces de testar es
para correcciones disciplinarias y no para suprimir la defensa en juicio (conf.
art. 35, Cód. Procesal)” (Falcon, Enrique M., Procedimiento laboral. Ley 18.345
actualizada, 2a ed., 1998, Abeledo-Perrot, p. 245 y 246).
De lo expuesto se desprende que no cabe duda acerca del derecho de mi parte
a expedirse, no solamente sobre la documentación acompañada por la
accionada, sino también sobre lo manifestado en el escrito de contestación de
demanda, según surge claramente del nuevo art. 71 de la LO que expresa "...
del responde y de su documentación se dará traslado al actor”.
V. Contesta demanda. Hechos.
1) Negativas. Primeramente, niego todos y cada uno de los hechos
expuestos por ……….. SRL, que no sean materia de expreso reconocimiento en
este responde.
En segundo orden, y por imperativo procesal, niego categóricamente:...
2) Realidad de los hechos ...
VI. Ofrece prueba de la contestación de la reconvención. Que en legal
tiempo y forma, vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que
atañen al derecho de mi mandante.
1) Confesional ...
2) Documental ...
3) Pericial caligráfica (en subsidio) ...
4) Pericial contable ...
5) Informativa ...
6) Testimonial ...
VII. Petitorio.
1) Se tenga por desconocida la documental aportada.
2) Se tenga por contestado el traslado conferido y la reconvención realizada
por la accionada, en forma oportuna.
3) Se tenga por ofrecida la prueba de la contestación de la reconvención y
presentes las manifestaciones vertidas.
I. Personería ...
II. Objeto...
III. Hechos ...
1) Negativa genérica ...
2) Negativa específica ...
3) La realidad de los hechos ...
IV. Derecho ...
V. Ofrece prueba. Con la finalidad expresa de probar los hechos expuestos
precedentemente, acompaño y ofrezco los siguientes medios probatorios que
atañen al derecho de mi mandante y que a continuación se detallan:
1) Confesional. Se cite al actor a absolver posiciones a tenor del pliego que se
acompaña, y reconocer firmas y documentación bajo legal apercibimiento.
Formulo reserva de interrogar a tenor de lo previsto en el art. 34 del Código
de rito.
2) Documental. Acompaño la siguiente documentación:
1) Copia de poder general judicial.
2) Telegramas colacionados CD …………., del ………., y CD ………., del 22/4/09,
remitidos por el actor a mi mandante.
3) Carta documento CD ……….., del ………, remitida por mi mandante al
actor.
3) Testimonial. Se cite a declarar a las siguientes personas, que ofrezco
como testigos:
1) ………….., ingeniero, DNI …………., con domicilio real en la calle Condarco
3054, Ciudad de Buenos Aires.
2) …………….., empleada, DNI …………., con domicilio real en la calle …………,
localidad de Ciudadela, Partido de …………., Prov. de Buenos Aires.
4) Informativa. Se oficie al Correo Oficial SA, con domicilio en…………… de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a efectos que sobre la base de sus
registros, informe acerca de la autenticidad de los textos y constancias de
emisión y recepción de las piezas postales, cuyas copias se adjuntarán
oportunamente al oficio para mayor recaudo.
La oposición de excepciones*
Contesta demanda. Ofrece prueba
I. Personería ...
II. Objeto ...
III. Hechos ...
1) Opone excepción previa ...
2) Supletoriamente, contesta demanda ...
1) Negativa genérica ...
2) Negativa específica ...
3) La realidad de los hechos ...
IV. Derecho ...
a) Opone excepción previa (incompetencia). Que en el carácter invocado y
siguiendo expresas instrucciones de mi mandante vengo a promover como
medida previa y de especial pronunciamiento la incompetencia del tribunal en
razón del territorio.
Que conforme surge del decr. 106/98, donde se aprueba el texto ordenado de
la ley 18.345, en su título II -competencia-, art. 24, competencia territorial,
cuyo contenido textualmente transcribo: "En las causas entre trabajadores y
empleadores será competente, a elección del demandante, el juez del lugar de
trabajo, el del lugar de la celebración del contrato, o el del domicilio del
demandado...”.
Como podrá apreciar el tribunal, la incompetencia en razón del territorio es
procedente en función de que el lugar de trabajo denunciado por la actora es
en Av. ……………. de San Isidro, Prov. de Buenos Aires (Departamento Judicial
de San Isidro), y el lugar de celebración de contrato fue realizado en el
demandado, se denuncia en la calle ………….., CP ………, Villa Madero, Pdo. de La
Matanza, Prov. de Buenos Aires (Departamento Judicial de La Matanza).
Asimismo debo señalar al tribunal que de la simple lectura de las notas
epistolares intercambiadas por las partes, éstas señalan como domicilio de la
empleadora en la calle ………… de Olivos, Prov. de Buenos Aires.
Debo hacer notar a VS la intención burda de la actora que ante la evidente
incompetencia en razón del territorio basados en los argumentos aquí ya
vertidos intenta burlar elementales normas de procedimiento, al intentar
demandar al Sr. …………. a un domicilio desconocido (………….. de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires) que conforme a la presentación del ……….. “resulta
ser un local que …………… SA ocupa desde hace más de 30 años y que nadie
vive allí”.
Se trasluce de la promoción de la demanda que contesto, la falta de capítulo
de competencia del tribunal, por razones que esta parte ignora.
Fuera de ello y para conocimiento del tribunal, el domicilio del Sr. …………. se
encuentra ubicado en la calle …………., piso …°, dep. …, Olivos, Prov. de Buenos
Aires.
En consecuencia quiera VS declinar su competencia en estos actuados en
razón del territorio, previo dictamen del Ministerio Público e imponer las costas
a la vencida.
b) Contesta excepción de incompetencia. Que en legal tiempo y forma,
vengo a contestar la excepción de incompetencia interpuesta por el
demandado ………., de la cual solicito su rechazo con costas, por los motivos
que seguidamente expongo.
El demandado sostiene que del acta de audiencia celebrada ante el SECLO y
de las manifestaciones vertidas por el actor en su escrito de demanda surge
que el domicilio del demandado era en Provincia de Buenos Aires y que mi
mandante realizaba viajes de Capital Federal a Provincia de Buenos Aires y
viceversa.
Sobre estas cuestiones cabe reiterar y hacer algunas consideraciones. Mi
mandante trabajaba como chofer de remis para la agencia del demandado y
realizaba viajes de Provincia de Buenos Aires a Capital Federal y viceversa,
hacia viajes en Capital Federal, en vehículos afectados al giro de la agencia.
Nótese que su lugar de trabajo era también Capital Federal, y no de manera
esporádica, realizaba viajes continuamente, el actor prestó tareas en Capital
Federal.
Cabe destacar que los trabajos que realizaba mi mandante en la Capital
Federal, para el demandado domiciliado en Provincia, no eran accidentales, y
por el hecho de no ser accidentales torna válida la aplicación de las pautas
previstas en el art. 24 de la ley 18.345.
Asimismo, como nos encontramos ante un trabajo continuo en la Capital
Federal, esto justifica la competencia de la Justicia Nacional del Trabajo.
La contienda se ha radicado en la órbita propia y común correspondiente al
cumplimiento de las obligaciones derivadas del vínculo jurídico (prestación de
servicios: viajes de Provincia a Capital y viceversa, y viajes en Capital
Federal). Cabe destacar que la Capital Federal es un punto geográfico que tuvo
trascendencia en el desarrollo global de la relación de trabajo entre mi
mandante y el demandado.
Asimismo, la propia descripción de las tareas efectuadas por mi mandante en
el escrito de inicio deja traslucir y de ella se desprende que lo esencial y
cotidiano de esta labor se llevaba a cabo en el ámbito de esta ciudad.
Para mayor abundamiento el más alto tribunal ha expresado al respecto:
“Cuando el lugar donde laboró el dependiente cae bajo jurisdicciones diversas,
el trabajador puede optar, válidamente, por uno u otro de los tribunales
involucrados debiendo, a tal efecto aplicarse el principio in dubio pro operario
y respetarse la elección efectuada por el subordinado en mérito de las
directivas del art. 24 de la LO” (CSJN, 17/9/92, DT, 1993-B-1233).
Cabe destacar entonces, que mi mandante podía y tenía la facultad de optar
por alguno de los tribunales involucrados, y por aplicación de uno de los
principios principales del derecho del trabajo, el principio in dubio pro operario,
debe respetarse la elección del accionante en mérito de lo establecido y
normado en la ley de procedimiento laboral. Tampoco quedan dudas a esta
altura que mi mandante realizaba continuos viajes en Capital Federal, y que el
argumento del demandado es infundado.
Por lo expuesto, solicito se rechace el planteo de la excepción de
incompetencia interpuesta por el demandado, con costas.
c) Opone excepción previa (falta de personería)*. Que conforme lo
establecen los arts. 345 y 486 del CPCCN, y el art. 31 de la ley 11.653, vengo
a oponer excepción previa de falta de personería a la parte demandante, por
cuanto el apoderado no cuenta a mi entender con suficiente representación
procesal.
El segundo traslado*
Desconoce documental. Contesta traslado. Contesta excepción de
FALTA DE LEGITIMACIÓN PASIVA
*
De la contestación de la demanda se da traslado (que se notifica por
cédula) y también se da traslado de los documentos acompañados con
ella. El art. 71 de la LO, del mismo modo como lo hace el art. 29 de la
ley 11.653, en jurisdicción de la Prov. de Buenos Aires, regulan el
denominado “segundo traslado". La primera de dichas normas
establece: "Del responde y de su documentación se dará traslado al
actor...”, mientras que la segunda dice: "De dicho escrito
(contestación de demanda) se dará traslado al actor...”. Los textos no
restringen la posibilidad de defensa que pueda caber al actor, con
relación a la versión de los hechos que pudiera traer el demandado a
colación y no hubieran sido previstos o conocidos en oportunidad de
presentar la demanda. En la práctica, se restringe esta posibilidad,
entendiéndose que no correspondería hacer en este traslado,
manifestación alguna del estilo réplica, ya que ello importaría tanto
como incorporar nuevos hechos al debate y distintos a los que surgen
del objeto litigioso formado por la demanda y la contestación de
demanda. Que, en consecuencia, este traslado sólo habilita la réplica
de excepciones y documentos acompañados por el demandado.
Entendemos que esta restricción no surge del texto de las normas que
han previsto el segundo traslado y que esta oportunidad debiera ser
habilitada para que el trabajador pueda ejercitar su defensa con
relación a las nuevas versiones de los mismos hechos que pudiera
traer el demandado a la litis, por lo general respaldadas en
documentos o información previa que no estuvo en su momento al
alcance del trabajador. De manera tal que compartimos, sobre el
particular, la opinión de Falcón, que se inserta en el modelo utilizado y
tiende a habilitar esta posibilidad de defensa adicional (o
compensatoria de la desigualdad del trabajador), con apoyo en el
texto normativo.
Autos ...
Señor Juez:
……… ...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, de conformidad con lo normado por los
arts. 71 y 82 de la LO, vengo a contestar el traslado conferido, a desconocer la
documental acompañada y contestar el planteo de excepción de falta de
legitimación.
II. Desconoce documental. Que en legal tiempo y forma conforme lo
dispuesto por el art. 71 de la LO, vengo a desconocer la autenticidad material
e ideológica de la totalidad de la documentación acompañada por la
demandada, salvo la que fuera motivo de expreso reconocimiento por esta
parte.
Respecto de la documental aportada por los demandados:
1) En cuanto a la certificación de servicios, se desconoce su autenticidad
material e ideológica por no constarme y por no emanar de mi mandante.
2) Se desconoce cualquier otra documentación que pudiera haber agregado
los demandados, dejando, ello atento que en ofrecimiento de prueba no se ha
descripto ninguna documentación, y en su caso no se ha acompañado al
escrito en traslado ninguna documental.
III. Contesta excepción de falta de legitimación pasiva. Que en legal tiempo
y forma, vengo a contestar la excepción de falta de legitimación pasiva
interpuesta por el demandado, de la cual solicito su rechazo con costas, por los
motivos que seguidamente expongo.
El codemandado sostiene que no existió ninguna relación de trabajo que dé
fundamento a la acción. Y agrega que no existió respecto del actor
irregularidades de registración. Ni fraude laboral y/o previsional. Que el actor
jamás cumplió las tareas descriptas en el libelo inicial, en los horarios
detallados y tampoco percibió las remuneraciones detalladas.
Sobre estas cuestiones sólo cabe reiterar lo expuesto en el escrito de inicio, en
cuanto a la existencia de pagos en negro y la irregularidad de registración del
actor, y reiterar lo expresado en dicho libelo en donde ha quedado claro que
entre el accionante y los accionados existió una relación de trabajo irregular
con sus notas distintivas y tipificantes.
El demandado, resultan imputados a título personal por la responsabilidad que
surge de los incumplimientos contractuales que acarrea su obrar de mala fe.
Por lo expuesto, solicito se rechace el planteo de la excepción de falta de
legitimación interpuesta por el demandado, y por no encontrarse dentro de las
enunciadas en el art. 76 de la LO, con costas.
IV. Contesta traslado (del responde).
a) Aclaración preliminar. Conforme lo autoriza el art. 71 de la LO vengo a
contestar el traslado que me fuera conferido del escrito de contestación de
demanda.
Conforme lo expresa Falcón: “Con la reforma de la ley 24.635, se reinstala la
réplica o duplica del sistema español. Asimismo dicho traslado se confiere a fin
de que el demandante se manifieste de hechos no invocados, hechos no
considerados o nuevos hechos, conforme surge de la remisión genérica a que
hace referencia el art. 155 de la ley orgánica en su última parte ...".
Agrega dicho autor que "de ningún modo puede testar lo que el juzgador crea
improcedente en la contestación del traslado de la contestación de demanda,
porque ese proceder resultaría arbitrario, ya que los argumentos infundados
deben desestimarse pero no censurarse, y además si se testasen se suprimiría
la posibilidad de revisión por apelación ya que los hechos testados
desaparecen del debate. Por otra parte la facultad de los jueces de testar es
para correcciones disciplinarias y no para suprimir la defensa en juicio (conf.
art. 35, Cód. Proc.) ..." (Falcón, Enrique M., Procedimiento laboral. Ley 18.345
actualizada, 2a ed., Abeledo Perrot, 1998, p. 245 y 246).
De lo expuesto, se desprende que no cabe duda acerca del derecho de mi
parte a expedirse, no solamente sobre la documentación acompañada por la
accionada, sino también sobre lo manifestado en el escrito de contestación de
demanda, según surge claramente del nuevo art. 71 de la LO que expresa "...
del responde y de su documentación se dará traslado al actor ...".
b) Contesta traslado. En cuanto a la versión de los hechos relatados por la
demandada en su contestación de demanda, es de destacar que ellos no se
ajustan ni a la realidad ni a la legislación vigente. También se solicita tenga VS
presente el reconocimiento expreso de que el actor laboró en el local sito en
………… de esta ciudad, desde el 3 de abril de ……… hasta el 29 de septiembre
de ………..
La demandada dice: “El actor no siempre se desempeñó en forma real y
correcta, todo lo contrario, a fines del año ………. se le tornó costumbre llegar
tarde, faltar sin aviso previo y sin justificación de ninguna índole, así como
también era común el olvido de su uniforme de trabajo. En más de una
oportunidad se tuvo que volver a su casa en búsqueda de su ropa de trabajo y
continúa haciendo referencia a que “en principio se lo trató de comprender
porque aducía problemas personales, hasta que los incumplimientos se
tornaron cada vez más graves que repercutían en la organización del trabajo.
Sus compañeros se quejaban porque a último momento debía reemplazarlo
ante sus inasistencias imprevistas, recargando a ellos horario de trabajo que
no les correspondía. Se tornó insostenible la relación cuando comenzamos a
recibir quejas de nuestros clientes habituales y a partir de ese momento, ya no
servían las advertencias verbales porque se trata de pérdida de clientela que
afecta a los ingresos de la empresa, futuro funcionamiento y mantenimiento
de la fuente de trabajo del resto de nuestros empleados”.
Estas aseveraciones respecto de un mal comportamiento del actor y de
incumplimientos de los deberes a su cargo son falsas y maliciosas, y
demuestran la mala fe con que se sigue manejando la demandada en su obrar.
El comportamiento de mi mandante siempre fue leal y correcto, cumpliendo
con eficacia y esmero las tareas a su cargo, el actor jamás en el transcurso de
la relación laboral recibió sanción disciplinaria de ningún tipo. El actor
incesantemente lo único que realizó son reclamos para que se le abonen las
horas extras efectivamente trabajadas e impagas, la actitud de su empleador
fue siempre desconocer este reclamo y como represalia a los mismos la
accionada le informa en forma verbal que le había remitido una carta
documento y que se encontraba despedido. Cabe destacar que nunca mi
mandante incumplió los deberes que derivan del contrato de trabajo, siempre
cumplió sus tareas con esmero y dedicación. Es falso y malicioso lo referido
por la demandada de que faltaba sin aviso previo, y que no usaba el uniforme
de trabajo y esta argumentación solamente es usada para justificar de alguna
forma el distracto acaecido y el incumplimiento de los deberes que derivaban
del contrato de trabajo entre mi mandante y la accionada. El trabajador
siempre tuvo comportamientos de un buen trabajador que nunca fueron
contrarios a criterios de colaboración y solidaridad. El hecho de que el
trabajador no contaba con ningún antecedente disciplinario, demuestra que es
poco creíble lo denunciado por la accionada, y demuestra que mi mandante
fue despedido por reclamar que se le abone lo que le corresponde.
La demandada no indica en qué momento se produjeron las supuestas
inconductas, faltando el requisito de temporalidad entre otros, que debe tener
cualquier sanción. Tampoco explica las circunstancias, por lo tanto no se han
explicado claramente y con precisión los motivos que fundan el distracto.
Siendo a todas luces la acusación de la demandada arbitraria e infundada,
motivo por el cual debe la demandada abonar las indemnizaciones y rubros
que se derivan del despido.
Por último, el actor nunca se negó a percibir la liquidación final ni los
certificados de aportes y contribuciones, esta es otra mentira de la accionada
para justificar su actuar, ya que nunca los mismos estuvieron a disposición del
actor.
Asimismo para finalizar, cabe destacar que el actor siempre actuó de buena fe,
en el inicio, transcurso y extinción de la relación laboral no así la accionada
que incumplió los deberes que derivaban de su contrato de trabajo,
desconociendo de manera maliciosa el horario efectivamente trabajado, las
horas extras efectivamente trabajadas e impagas y produciendo un despido
arbitrario e injustificado basado en supuestas y falsas inconductas nunca
acaecidas y por las cuales la accionada con flagrante mala fe despide a mi
mandante.
Por todo lo expuesto mi parte ratifica en todos sus términos la pretensión de
condena a la demandada que hace objeto de la acción.
V. Petitorio.
1) Se tenga por desconocida la documental aportada.
2) Se tenga por contestado el traslado conferido, en forma oportuna.
3) Se tenga por contestado, el planteo de excepción de falta de legitimación
y se rechace éste por infundado, con costas.
Hechos nuevos
Denuncia de hecho nuevo*
* Referencia normativa: art. 78, LO. Los hechos nuevos son los
vinculados al litigio temporalmente posteriores a la demanda,
reconvención o contestación de ésta, o cuyo conocimiento llegase a las
partes después de los actos mencionados.
Sr. Juez:
………….. ...
I. Objeto. Que vengo a denunciar hechos nuevos de los cuales tomara
conocimiento, los mismos tienen estricta relación con la cuestión planteada en
estos autos, es por ello que solicito a VS se corra traslado a la contraria a los
efectos de que pueda expedirse sobre los mismos y se tengan presentes por
VS al momento del dictado de la sentencia.
II. Antecedentes ...
III. Hechos nuevos ...
1) Existencia de un expediente judicial. Esta parte viene a poner en
conocimiento a VS la existencia del expediente judicial "…………. c/……….. SA y
otro s/accidente -acción civil” (expte. …………), el cual fuera iniciado por
…………… por derecho propio y en representación de su hija Vanesa Echeverría,
quien es la viuda del señor ………….., fallecido en el accidente de fecha 4 de
abril de ………. en el que tomara parte el actor y que fuera también empleado
de la demandada.
La demanda se inicia contra ………. SA, ……….. ART SA Aseguradora de Riesgos
de Trabajo y ……….., en procura de una indemnización por daños y perjuicios
producto del accidente mencionado en el que el causante se encontraba
trabajando para la demandada.
En dicha causa, la accionante sostiene que la muerte del señor Echeverría fue
producto de la imprudencia del señor ……….. que era quien conducía el micro al
momento del accidente, cuestión que se refleja en el escrito de inicio: ‘‘De la
imprudencia del Sr. …………, dependiente de la empresa …….. SA, resultó la
absurda y temprana muerte del esposo de mi mandante...”.
La accionante le hace extensiva la responsabilidad a la empresa ………SA en
atención a la extensión de la obligación a "los daños que causaren los que
están bajo su dependencia".
Al momento de contestar la demanda, la empresa ……… SA toma una postura
totalmente distinta a la que sostiene en estos actuados. En efecto, en la causa
“…………. c/…….. SA y otro s/accidente -acción civil” (expte. ………), la
demandada sostiene que el fallecimiento del Sr. Echeverría no es consecuencia
de la imprudencia del Sr. ………… y que éste no tiene responsabilidad exclusiva
sobre este hecho.
La contestación de demanda textualmente dice: "Niego que la muerte del Sr.
……………., en el sentido que pretende darle la demandante. Rechazo que la
declaración del otro vehículo interviniente en el accidente fuese determinante
para adjudicar la exclusiva responsabilidad al conductor ………..”.
De lo expuesto surge con claridad que la demandada afirma que la
responsabilidad del accidente no fue producto de la imprudencia del actor, lo
que contradice totalmente la postura que sostiene en estos actuados y que
tornan en incausado el despido del Sr. ………...
En efecto, como surge del primer telegrama enviado al actor, la demandada
acusa al actor de ser el responsable de la muerte del Sr. ………… y de las
heridas producidas a una treintena de pasajeros que viajaban al momento del
accidente. Sin embargo vemos como la demandada se desdice de esto y
afirma que el actor no obró con imprudencia en la oportunidad señalada.
Queda en evidencia que la postura sostenida por esta parte es en verdad la
acertada y que la demandada sólo imputó conductas imprudentes al actor para
poder terminar la relación laboral y evitar los costos legales que un despido sin
causa trae aparejado.
Señor Juez:
…….. ...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 121
de la LO, vengo a contestar el traslado que me fuera conferido del supuesto
"hecho nuevo” que pretende nuevamente introducir la demandada en estos
autos y a solicitar desde ya, su total rechazo, con costas, y el desglose del
instrumento que acompaña, a mérito de las razones que seguidamente paso a
exponer.
II. Contesta traslado. Liminarmente corresponde precisar que el instituto
"hecho nuevo” tiene carácter excepcional, restringido a documentos que llegan
a poder de las partes o hechos que se sucedan, siempre con posterioridad a la
traba de la litis, que versen sobre hechos también posteriores a la traba de la
litis y vinculadas con el thema decidendum.
En este sentido sostienen Morello, Sosa y Berizonce que “excepcionalmente,
pues, se admite la alegación de hechos con posterioridad a la traba de la litis,
siempre que sean conducentes, encuadrándose en los términos de la litis y el
objeto de la pretensión, que hubieran ocurrido o llegado a conocimiento de
quien los alega con posterioridad a la contestación de demanda o reconvención
y que se invoquen hasta cinco día después de la providencia de apertura a
prueba” (Augusto M. Morello, Guadalberto L. Sosa y Roberto O. Berizonce,
Códigos procesales en lo civil y comercial de la Provincia de Buenos Aires y de
la Nación, Comentados y Anotados, 1991, t. V-A, p. 106).
Como se verá ninguno de estos requisitos se encuentran cumplimentados con
la presentación en traslado.
En efecto, el tema planteado nada tiene que ver con la cuestión ventilada en
autos, puesto que los únicos hechos nuevos que se pueden incorporar son los
que resulten conducentes a la dilucidación de la causa.
Cabe destacar, en primer lugar, que por imperio constitucional en la cuestión
debatida es de aplicación el principio protectorio y las normas constitucionales
y supranacionales.
Tampoco debe olvidarse que el trabajador goza de un estado de
hiposuficiencia laboral que se ve reflejado también en todos los actos
procesales.
Resulta claro que, en el caso de autos, no se discute sobre una denuncia penal
o una conducta delictiva de mi mandante si no de una ruptura de la relación
laboral por despido incausado y arbitrario intentando endilgar una situación de
abandono de trabajo que jamás existió, que es el theme decidendum de estos
obrados, la demandada pretende desviar la mirada de VS a mediante una
maniobra totalmente falsa y dolosa como es la imputación de un delito que mi
mandante jamás realizó y que no es la causa del despido conforme surge de
los despachos telegráficos y que no puede incorporarse ahora conforme el art.
243 de la LCT, o sea que la accionada pretende ahora como en todas su
declaraciones testimoniales variar la causa del despido de mi mandante que es
un supuesto abandono de trabajo que nunca existió.
La vía intentada por la accionada resulta absolutamente improcedente e
infundada.
Me explico. Se niega categóricamente los hechos que se imputan al actor y
respecto de los cuales no pudo ejercer ningún tipo de derecho de defensa, ni
podrán ejercerlo.
En síntesis, mi parte niega y desconoce el contenido de dicha denuncia penal
que supuestamente realizó la accionada y que pretende relacionarla con las
presentes actuaciones, y de todo aquello que se refiere a documentos,
declaraciones, hechos, pruebas, producidos fuera del expediente judicial ut
supra y que no permitió ejercer su derecho de defensa.
Sin perjuicio de lo expuesto, esta parte niega todos y cada uno de los hechos
expuestos por la demandada.
Asimismo, la accionada intenta agregar en estos actuados copias de
impresiones de la casilla de correo del accionado pretendiendo corroborar
hechos que no se encuentran debatidos en autos, atento a que el tema a
decidir es cómo se extinguió el contrato de trabajo entre las partes y no puede
reputarse esta documentación como veraz y que corrobore las circunstancias
que denuncia y que ello se encuentre relacionado con el tema a decidir en las
presentes actuaciones que es si existió o no abandono de trabajo, que
obviamente no sólo no existió sino que el despido es sin lugar a dudas
arbitrario e incausado y desproporcionado.
Por todo lo expuesto, no siendo conducente para la solución de la causa el
cuestionamiento de la aquí demandada, y resultando manifiestamente
extemporáneo el planteo, es que solicito se desestime la introducción del
supuesto “hecho nuevo", se tiene por desconocida la documental que se
acompaña y se solicita que se desestime el oficio peticionado, con costas.
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, solicito:
1) Tenga por contestado el traslado conferido.
2) Oportunamente, disponga la desestimación del supuesto “hecho nuevo"
que se pretende aportar, con expresa y ejemplar imposición de costas a la
demandada.
LA PRUEBA LABORAL
El ofrecimiento de prueba del actor
Se cite por el Juzgado a las siguientes personas a los fines de que presten
declaración sobre los hechos de la causa y en su caso reconocer documental:
a) …………….., DNI …………., empleado, con domicilio en la Av. ……….., …………,
Prov. de Buenos Aires.
b) ………………, DNI ……………, empleado, con domicilio en la calle …………..,
Capital Federal.
e) Ofrecimiento de prueba informativa
Pido se libren los siguientes oficios:
a) Al correo oficial (en subsidio), para el supuesto de ser desconocidas las
piezas postales y/o telegráficas acompañadas como prueba instrumental, a fin
que dicha entidad se expida sobre la autenticidad de las piezas acompañadas y
las constancias de emisión, textos y recepción de éstas, las que se adjuntarán
con cargo de devolución.
b) A la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP), a fin de que
informe los aportes y contribuciones efectuados a favor del Sr. ……………, DNI
…………, durante el período de la relación laboral que va desde el ………….. hasta
el ……………, indicando nombre del empleador, período correspondiente y el
importe de éstos.
c) Oficina de la OIT (Organización Internacional del Trabajo) en la
Argentina, sito en Av. Córdoba 950, piso 13, de Capital Federal, a los fines de
que sobre la base de las constancias obrantes en sus registros: 1) remita
todas las observaciones realizadas por la Comisión de Expertos en Aplicación
de Convenios y Recomendaciones de dicho organismo a la República Argentina
en referencia a los decrs. 1477/89 y 1478/89 y la ley 24.700, respecto del
convenio OIT 95 sobre “protección del salario” (XXII Reunión, Ginebra, 1949)
ratificado por nuestro país el 24/09/56, asimismo; 2) informe si se detectó
incompatibilidades entre el sistema de los beneficios sociales estimables en
dinero (tiques canasta y de comida) y los términos del Convenio OIT 95 sobre
"protección del salario", y 3) informe si nuestro país ha ratificado ese convenio
y si sigue obligado según sus términos.
Ofrecimiento de prueba en extraña jurisdicción
Testimonial
Se citen a los estrados del Juzgado y/o supletoriamente solicita se libre
exhorto a las siguientes personas a los fines de que preste declaración sobre
los hechos de la causa y en su caso reconocer documental:
1) ……………, empleado, DNI …………, …….. de noviembre ……, localidad y
partido de ……………., Prov. de Buenos Aires.
2) ……………., empleado, DNI …………, ……………, localidad y partido de ………..,
Prov. de Buenos Aires.
Atento a que los testigos se domicilian en extraña jurisdicción, solicito a VS se
los cite a declarar mediante exhorto que deberá librarse al Tribunal del Trabajo
en Turno de la Ciudad de …………….
Asimismo, se deja constancia que el objeto del juicio es el cobro, por motivo
del despido del actor, de la cantidad de pesos setenta y cinco mil ochocientos
setenta y nueve con 87/100 ($ 75.879,87).
También se informan que este juzgado es competente en razón del monto y la
materia, y que el nombre de la parte actora es …………… y la parte demandada
es ………… SA.
A tal fin vengo a acompañar el pliego de preguntas y reservo el derecho de
ampliar.
Oposición a medios de prueba ofrecidos
a) Oposición a la designación de un perito psicológico
Asimismo vengo a oponerme al pedido de solicitud de la designación de un
perito psicólogo por ser, tal medida probatoria, innecesaria.
Teniendo en cuenta que la parte actora también solicita la designación de un
perito experto en medicina legal, campo de la medicina que abarca tanto el
análisis de la parte física como el análisis de la parte psiquiátrica o psicológica.
Es por lo expuesto que los puntos periciales psicológicos pueden sin lugar a
dudas ser evacuados por un experto especialista en medicina legal y resulta
totalmente innecesario la designación de un perito psicólogo.
Por ese motivo, es que solicito se tenga presente lo manifestado por esta
parte, debiendo la parte actora en todo caso soportar los gastos y honorarios
del perito psicólogo a designarse, todo ello conforme lo establece el art. 478
del CPCCN aplicable al procedimiento laboral (conforme surge de la remisión
genérica a que hace referencia el art. 155 de la ley orgánica en su última
parte).
b) Oposición a la producción de la prueba informativa del oficio al Juzgado
Nacional del Trabajo n° …….
Con respecto al oficio solicitado por el demandado al Juzgado Nacional de
Instrucción n° ……., para que remita una supuesta causa iniciada por ………. y
dos individuos más al señor ……….., vengo a manifestar que esta parte se
opone rotundamente a su libramiento por parte de VS, puesto que no se
advierte la relevancia que podrían tener para dilucidar el resultado de este
pleito, teniendo como única función la de dilatar el presente juicio.
Asimismo, nótese por VS que el demandado no ha dado cumplimiento a lo
dispuesto en el art. 83 de la LO, en el sentido de “expresar las causas que
justifiquen el ofrecimiento", lo que obliga sin más a denegar dicho medio
probatorio.
En efecto, del ofrecimiento de prueba de la demandada, no se advierte que
aquélla explique los motivos por los que solicitan se remitan los actuados
mencionados, incumpliendo palmariamente la norma mencionada en el párrafo
precedente, lo que obliga a denegar la mencionada prueba.
Por tal motivo, solicito de VS se tenga presente la oposición a cierta prueba
ofrecida por la parte demandada, y se denieguen las medidas indicadas
precedentemente.
B) Actuaciones en la producción de la prueba
Reconocimiento y desconocimiento de documentos
Desconoce documental
Que en legal tiempo y forma conforme lo dispuesto por el art. 71 de la LO,
vengo en tiempo y forma a desconocer la totalidad de la documentación
acompañada por la demandada, salvo la que fuera motivo de expreso
reconocimiento por esta parte.
1) En cuanto a la escritura pública ………., original en tres fojas, se
desconoce tanto su autenticidad material e ideológica por no constarme, sin
perjuicio del reconocimiento que el actor pudiera hacer en su primera
presentación en autos.
2) En cuanto a las cuatro constancias contables que acreditan el egreso de
los fondos correspondientes a la liquidación final e indemnizaciones pagadas al
actor, se desconoce tanto su autenticidad material e ideológica por no
constarme.
3) En cuanto a las ocho cartas documentos OCA y los talones de
impostación y entrega, se reconoce únicamente su recepción, en los términos
del art. 82 de la LO.
4) En cuanto a los certificados de ANSeS de afectación de los haberes y de
servicios y remuneraciones correspondientes al actor, se desconocen por o
emanar de mi mandante y por no constar en ellos las verdaderas
remuneraciones devengadas y percibidas por el actor.
5) En cuanto al recibo de sueldo de liquidación final e indemnizaciones del
actor y los dieciocho recibos de sueldo originales del actor, se desconoce tanto
su autenticidad material e ideológica por no constarme, sin perjuicio del
reconocimiento que el actor pudiera hacer en su primera presentación en
autos.
Autos ...
Señor Juez:
……… ...
Que contestando la vista que me fuera conferida del informe pericial contable,
vengo en tiempo y forma a realizar las observaciones e impugnaciones que
dicho informe merece a mi parte, solicitando desde ya a VS tenga presente lo
aquí manifestado para la oportunidad procesal delimitada en el art. 95 de la
LO.
Respecto del punto a cuestionario parte actora, el experto conforme a lo
solicitado en el respectivo punto de pericia, realiza un detalle de todos los
libros, sean estos contables y laborales, que son llevados por la demandada,
concluyendo (punto b) que ellos “son llevados rubricados, foliados y sin
enmiendas como establece la legislación vigente”, con lo cual se puede
presumir que son llevados en legal forma.
De lo expuesto se presumiría que los libros que la demandada ha exhibido a
los fines de la compulsa cumplirían con los requisitos formales extrínsecos
exigidos por el ordenamiento legal vigente, y art. 52 de la LCT y concordantes,
siendo que éstos se encuentran rubricados por la autoridad competente al
efecto.
Es importante destacar que, en estos casos, la doctrina ha entendido que los
libros (entiéndase contables y laborales, sin distinción alguna) deben cumplir
con dos requisitos que hacen a la forma, a saber, requisitos extrínsecos e
intrínsecos. De los primeros, los cuales se refieren a la rubricación de sus
registros, se encuentran cumplidos por la demandada según surge del informe
pericial presentado en autos. En cambio, los requisitos intrínsecos se refieren
al contenido de los registros. Es importante destacar la importancia de no sólo
individualizar claramente los datos que deben asentarse en el registro, sino
que éstos deben corresponderse con la realidad.
Como bien puede advertir VS, teniendo en cuenta lo manifestado por esta
parte en el escrito de inicio, y en referencia a los registros llevados por la
demandada en las hojas móviles (suplantando al libro de sueldos art. 52, LCT),
cabe destacar que éstos no se condicen con las circunstancias de hecho que
atañen a la verdadera relación laboral que unió al actor con las codemandadas,
dado que como bien puede observarse de los recibos de haberes expedidos
por la demandada surge claramente que el actor era retribuido con un importe
inferior al realmente devengado según sus tareas, como consecuencia de la
incorrecta categorización dispuesta a sabiendas por su empleadora y la falsa
fecha de ingreso atento que su real fecha de ingreso fue como ha quedado
corroborado con la prueba testimonial vertida en autos y la prueba informativa
a la empresa ………….. SA, en …………, circunstancia de hecho que repito fue
corroborada con la prueba producida en autos.
A tal cuestión, merece destacar lo establecido por el art. 14 de la LCT, del cual
se desprende el principio de primacía de la realidad y lo que ha entendido la
doctrina mayoritaria al respecto, manifestando que “los hechos son
preferentes a las formulaciones contractuales cuando éstas no reflejan
precisamente la realidad. Esto sucede cuando existen razones simulatorias o
fraudulentas en la intención de las partes y se traduce de diversas maneras”.
Por lo expuesto, solicito que VS tenga presente las observaciones realizadas al
respecto por esta parte para el momento procesal oportuno.
Continuando con la respuesta al punto c del cuestionario parte actora, cabe
hacer la siguiente observación.
La experta menciona que “las planillas de horarios ley 11.544 correspondientes
al actor no me fueron exhibidas, por lo que no puedo informar si existe
correspondencia de las mismas con el resto de la documentación laboral. Sólo
puedo informar que en los recibos de haberes y en el libro laboral se asentaba
la cantidad de horas que se liquidaban al actor”. Cabe destacar que la experta
omitió informar a VS cuál era el horario efectivamente cumplido por el actor,
según surge de la documentación compulsada.
Es por ello, solicito que VS intime al experto a completar el informe pericial
presentado conforme lo determina el art. 473 del CPCCN.
Más allá de ello, ante la falta de exhibición de las planillas horarias rubricadas
por el Ministerio de Trabajo, según la ley 11.544, corresponde la aplicación de
la presunción del art. 55 de la ley de contrato de trabajo. Esta negativa de la
requerida torna de inmediato operativa la presunción contenida en el art. 55
de la LCT y, en consecuencia, dicha actitud debe considerarse como una
presunción a favor del trabajador sobre las afirmaciones vertidas por éste en el
escrito de demanda.
Respecto de las respuestas brindadas por el experto a los puntos d y e, y a fin
de realizar un análisis minucioso del caso de autos, es necesario tratarlos de
manera diferente.
En primer lugar, y en atención al detalle que el experto realiza de las
remuneraciones percibidas, cabe realizar las siguientes consideraciones de
hecho y derecho, a tener en cuenta.
Como primera observación, si bien el experto realiza un detalle, que pareciera
minucioso, de las remuneraciones percibidas por el actor, se puede advertir
que éste no específica sobre qué documentación realizó la compulsa para
llegar a tal conclusión.
Asimismo, como bien destaca la doctrina actual, la practica de la pericia
comprende, por un lado el reconocimiento (observación, compulsa de datos y
apreciación individual) y, por otro lado, el dictamen propiamente dicho, que
debe contener lo necesario para producir el convencimiento del juez, esto es,
la constancia de las operaciones efectuadas, la apreciación razonada de los
fundamentos y las conclusiones que concretan su opinión (Carlos J. Colombo -
Claudio M. Kiper, Código Procesal Civil y Comercial anotado y comentado, t.
IV, p. 424 a 428).
Si bien el perito tiene la libertad para determinar los medios que considere
idóneos para realizar la tarea encomendada, cabe advertir que éste no puede
omitir los requisitos exigidos por el art. 472 del CPCCN, en lo que respecta al
contenido del informe pericial, a saber, la explicación detallada de las
operaciones técnicas realizadas; la opinión del perito sobre las cuestiones
mencionadas en los puntos de pericia y los principios científicos en que funden
dicha opinión.
En idéntico sentido se ha expresado la Cámara Civil al sostener que “la pericia
no puede consistir en una mera opinión del perito que prescinda del necesario
sustento científico, el cual además, no se tiene por sobreentendido sino que ha
de exponerse en detalle suficiente. El experto en su dictamen ha de
proporcionarle al tribunal los elementos conducentes al sustento de las
conclusiones que arrima” (CNCiv, Sala D, 7/3/85, LL, 1985-B-379).
También hay que tener en cuenta que de las conclusiones a las cuales ha
arribado oportunamente el experto, éstas deben ser consideradas opiniones
sujetas a discusión, las cuales deberán ser apreciadas desde un doble punto de
vista, lógico y técnico.
Por lo expuesto, solicito a VS se intime al experto a dar razón de sus
afirmaciones conforme lo establecido por el art. 472 del CPCCN, indicando
detalladamente sobre qué base registral realiza sus respuestas y en qué
principios científicos funda su opinión, todo ello bajo apercibimiento de
remoción.
Idéntica postura es mantenida por esta parte, al impugnar todos los detalles
de las remuneraciones presentadas, puesto que éstas son calculadas sobre
una base errada por no ajustarse a las verdaderas remuneraciones que
efectivamente debió percibir el actor, atento a que como fuera mencionado
anteriormente, éste era retribuido con un importe inferior al realmente
devengado según sus tareas, como consecuencia de la incorrecta
categorización y por la falta de inclusión de otros elementos estructurales de
su remuneración. Me explico. La mejor remuneración mensual devengada es la
de noviembre ………, en base a jornal categoría “I” de $ 12,40 + antigüedad
desde real fecha ingreso 19/7/04: $ 3.935,35, que el mes de octubre de ……….
con incidencia de SAC por $ 327,95, pasa a ser $ 4.263,29.
Asimismo, se impugna lo informado por el experto contable en relación con la
fecha de ingreso consignada por la accionada atento a que como ha quedado
corroborado la real fecha de ingreso del actor fue en 19/7/04 y la categoría,
puesto que ésta no coincide con las tareas y la especialización del actor,
puesto que tendría que ser la categoría operario oficial especializado completo
-cat. “I”, CCT 15/89 “E”- (Smata - Renault).
Obviamente la compulsa se realizó sobre documentación que se contrapone
con la realidad, dado que ellos se refieren a datos regístrales incorrectos.
Puede advertir VS que tal como lo ha denunciado oportunamente esta parte en
el escrito de inicio, el actor ingresó a labora bajo las órdenes de la demandada
con fecha …………. y hasta la fecha del distracto la cual se llevó a cabo el
…………, desempeñándose siempre como operario oficial especializado completo
-cat. “I”, CCT 15/89 “E”- (Smata - Renault), circunstancia de hecho que
oportunamente será corroborada con la prueba a producirse en autos.
En segundo lugar, y en lo que respecta a los aportes y contribuciones
(entiéndase pago de retenciones y contribuciones patronales y depósitos con
destino al régimen de previsión social), esta parte impugna en todas sus
partes el detalle presentado por el experto en autos, atendiendo las
consideraciones que seguidamente paso a exponer.
Puede advertir VS claramente que según informa el experto los importes
fueron realizados por transferencia bancaria y corresponden a la totalidad de la
plantilla de la demandada.
Esta falta de acreditación fehaciente del pago de los aportes al régimen de la
seguridad social se encuentra en abierta contradicción con lo normado por el
art. 80 de la LCT en su parte primera en donde dispone que el pago de estos
conceptos por parte del empleador “configurará asimismo una obligación
contractual”. De las registraciones de la demandada no surgen los aportes
efectuados al régimen de seguridad social correspondiente al actor. Esto
significa que la información que brindó la demandada sólo se refiere a un
número que abarca a un grupo determinado de trabajadores (sin
individualizarlo), del que no surge que los aportes del actor hayan sido
debidamente ingresados.
En consecuencia, resulta evidente que es imposible dilucidar la realización de
los pagos en cuestión y, por ende, el cumplimiento con la obligación que pesa
sobre el empleador en el art. 80 de la LCT. Motivo por el cual resulta también
en este caso extensible la presunción contemplada en su art. 55 y tener por
ciertas las afirmaciones hechas por el trabajador en atención a la deficiencia
con la que la requerida lleva sus registros.
Respecto de las respuestas del experto al punto h, y al detalle que realiza
sobre los rubros reclamados por esta parte, cabe realizar las siguientes
consideraciones, a saber.
El experto manifiesta textualmente: “No me fueron exhibidas constancias que
acrediten que la demandada liquidó y abonó los importes que reclama la
actora...", es que pido se haga efectivo el apercibimiento contenido en el art.
55 de la LCT, teniéndose por ciertas las afirmaciones sobre las circunstancias
que debían constar en tales asientos.
Se impugna la respuesta brindada por el experto al punto d del cuestionario
parte actora, en relación con los montos de remuneración abonados por la
demandada, y que fueran consignados por el perito en su informe, puesto que
éstos no se ajustan a la remuneración devengada por el actor, según su
verdadera categoría laboral.
Asimismo se deja impugnada la liquidación efectuada por el experto, con
relación a los datos que surgen de la documentación de la accionada, por no
corresponderse con los verdaderos datos regístrales correspondientes a mi
mandante y a las verdaderas diferencias salariales devengadas.
Atento ello, solicito que VS intime al experto a contestar los puntos de pericia
conforme lo establecido por el art. 472 del CPCCN y practicar la liquidación
solicitada, todo ello bajo apercibimiento de remoción (art. 480 del citado texto
legal).
Por todo lo expuesto, a VS solicito que tenga presente lo expuesto para el
momento procesal oportuno.
Quiera VS proveer de conformidad, que Será Justicia
Señor Juez:
...
Que en atención al estado de autos y la producción de la totalidad de medidas
aprobadas en autos, solicito se certifique dicho extremo por el actuario y
pasen los mismos a alegar, conforme art. 94 de la LO.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Alegato
Señor Juez:
...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 94
de la LO (texto ley 24.635), vengo a presentar una memoria escrita sobre el
mérito de la prueba producida en autos, solicitando desde ya a VS la tenga
presente para resolver, como se ha pedido y hacer lugar a la demanda, con
costas.
II. Alega de bien probado. Estas actuaciones se originaron con la demanda
presentada por mi mandante reclamando a la demandada ……… SRL, el pago
de los rubros salariales e indemnizatorios reclamados al demandar.
Ha quedado corroborado a través de la prueba testimonial (……….., ………. y
………) que el actor ingresó a trabajar para la demandada ……… SRL, el 1o de
…………. de ………, cumpliendo tareas en el establecimiento sito en la calle ………
……… de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, de lunes a viernes de 09.00 a
19.00 hs.
Esta empresa se dedica a la confección de prendas para niños de la marca
“………..” y mi mandante conforme lo expresaron los testigos de manera
asertiva y contundente se desempeñaba para la accionada realizando tareas
inherentes a su calificación profesional de operario del vestido, oficial,
categoría 3, trabajo a máquina (capítulo IV, CCT 204/93). Operaba con
máquina recta, se le daban los cortes y él armaba las prendas.
Asimismo, los testigos ……… (fs. ...), ……… (fs. ...) y ……. (fs. ...), han sido
precisos y contestes al detallar que el actor cumplía el horario de lunes a
viernes de 9 a 19 hs., y que ése era el horario que se desarrollaba en la
fábrica.
Además, la accionada mantenía una situación irregular respecto de los aportes
que debía realizar. En la base de datos online de la AFIP (www.afip.gov.ar,
sección “Mis Aportes”), en el último año figuraba como “impago” el depósito de
las retenciones con destino a seguridad social y a la obra social en diciembre
de …….. y enero de ……., documentación que fue acompañada como prueba
documental al expediente y corroborada a través de la prueba informativa a la
AFIP obrante a fs. ...
Pese a que mi representado cumplió con lealtad y eficiencia sus tareas para la
demandada, y de que ésta no se comportó de igual manera con él,
sorpresivamente, con fecha 27 de febrero de ……., mi mandante recibió una
carta documento por la que la empresa demandada disponía su despido
directo e incausado, que fue acompañada como prueba documental y
corroborada mediante la prueba informativa al correo producida por esta
parte.
Luego de notificado el despido, vencieron los plazos de ley sin que la empresa
demandada abonara la liquidación final correspondiente con las
indemnizaciones derivadas del despido, por lo que mi representado la intimó al
efecto, requiriéndole además, que subsane las irregularidades en el depósito
de los aportes antes mencionados.
Todos estos graves y repetidos incumplimientos motivaron las esperables y
justas reclamaciones por parte del actor a la demandada, reclamaciones que
fueron sistemáticamente ignoradas por ésta.
No cabe duda que ante los incumplimientos e irregularidades en que incurrió la
accionada corresponden los rubros indemnizatorios y salariales que su obrar
de mala fe acarreó a mi mandante, que fue la parte más débil e hiposuficiente
de esta relación sinalagmática.
No está de más decir que las aseveraciones de la accionada sólo quedaron en
meras conjeturas que nunca se probaron.
Por lo expuesto anteriormente, no cabe duda que los codemandados resultan
deudores de las sumas reclamadas en autos por mi mandante, por lo que
solicito se dicte sentencia resolviendo hacer lugar a la demanda en todas sus
partes, con costas.
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, de VS solicito:
1) Se tenga presente lo manifestado en el punto I.
2) Se tenga por cumplida la presentación de la memoria escrita del art. 94
de la LO, en legal tiempo y forma.
3) Dicte sentencia resolviendo hacer lugar a la demanda, en todas sus
partes, con costas.
RECURSOS
Sr. Juez:
...
I. Objeto. Que vengo en legal tiempo y forma, según lo normado por los arts.
97 y 98 de la LO, a interponer recurso de reposición contra la providencia de
fecha 25/9/08, solicitando desde ya que se revoque por contrario imperio en
cuanto ordena la producción de prueba caligráfica, cuando ésta no ha sido
ofrecida por la demandada.
Subsidiariamente y para el hipotético e improbable caso de resultar
confirmada la resolución cuya revocatoria se solicita en esta pieza, dejo
también interpuesto el recurso de apelación, puesto que ésta causa un
gravamen irreparable al derecho de defensa en juicio de mi mandante.
2) En segunda instancia
Plantea recurso de reposición Autos ...
Excma. Cámara:
...
Que vengo en legal tiempo y forma, según lo normado por los arts. 97 y 98 de
la LO, a interponer recurso de reposición contra la providencia de fecha …………,
solicitando desde ya que se revoque por contrario imperio en cuanto ordena el
traslado “a la parte actora” del recurso extraordinario de apelación interpuesto
a fs. ..., cuando éste debió ser conferido “a la parte demandada”.
b) Interposición de aclaratoria
Solicita aclaratoria Autos ...
Sr. Juez:
...
Que en tiempo y forma, como lo habilita el art. 99 de la LO, vengo a solicitar
de VS se aclare el error aritmético incurrido en la sentencia ……… dictada en
fecha ………, con relación al monto de condena fijado en la sentencia, frente al
establecido y calculado en los considerandos, conforme las razones que
expondré seguidamente.
* Art. 99, LO. Los errores aritméticos y sobre los nombres o calidades
de las partes pueden ser corregidos en cualquier estado del juicio (art.
104, LO). A su vez, la Cámara puede resolver sobre los puntos
omitidos en la sentencia de primera instancia, aunque no se hubiese
pedido aclaratoria, siempre que se solicitare el respectivo
pronunciamiento al expresar agravios (art. 278, CPCCN).
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que vengo en legal tiempo y forma, conforme lo normado por el art.
58 y concs. de la LO y del art. 169 y cones, del CPCCN, a interponer recurso
de nulidad contra la resolución de fecha 13 de octubre de 2011 de conformidad
con las consideraciones de hecho y de derecho que se exponen a
continuación...
A todo evento y por imperativo procesal, manifiesto no consentir el proveído
de fs. ..., ya que causa a esta parte un perjuicio irreparable al derecho de
propiedad de mi mandante amparado por la Constitución nacional.
Recurso de reposición o revocatoria. Fundamentación
II. La procedencia del recurso. En el presente escrito se cuestiona una
providencia simple en la que se causa un gravamen irreparable al derecho de
defensa materializado en ordenar el libramiento de oficio peticionado por la
demandada, cuando éste no será útil para resolver la cuestión planteada en
autos.
En efecto, el oficio ordenado por VS, tiene como finalidad que la AFIP informe
“si estando en vigencia la RG 2360 que es la que establece un plan de facilidad
de pagos para los prestadores médicos asistencias públicos y privados y las
obras sociales del sistema nacional del seguro de salud, la Obra Social
Bancaria Argentina ha manifestado su voluntad de acogerse a dicho plan de
pagos".
Es decir que la consulta a la AFIP, tal como ha sido peticionada por la
demandada, tendría por objeto conocer únicamente si la demandada se habría
acogido al plan de pagos establecido con vigencia de la RG 2360.
Esta respuesta no agregará ni quitará nada para la resolución de la cuestión
debatida en autos.
Tal como se advierte en el escrito de fs. ..., la demandada reconoce adeudar la
indemnización del art. 132 bis, pero sólo hasta el día ………….
La información brindada por AFIP, tal como se ha peticionado, sólo podría
informar si la OSBA se adhirió a un plan de facilidades de pago, pero la
realidad es que aun cuando la AFIP informe la fecha de adhesión a tal plan de
facilidades (circunstancia que ni siquiera se está requiriendo en el oficio en
cuestión), lo cierto es que ello no es suficiente para tener por cumplida a la
demandada con el pago de sus aportes retenidos, desde la fecha que dice la
demandada (………..).
Ya hemos expresado que la acreditación del cumplimiento de los aportes de la
actora, debía ser realizada en el expediente, conforme lo dispuesto en el art.
277 de la LCT (pago en juicio), y hasta que tal situación no ocurra no podrá
tenerse a la demandada por cumplida de su obligación.
Cualquier otra resolución que admita tener por cumplida la intimación de la
demandada, desde que se conteste el oficio de AFIP (jamás podría tener un
efecto retroactivo al ………… por no haberse acreditado en autos) sería contraria
a lo expuesto en la sentencia dictada por VS en fecha ……….. (y confirmada por
la Excma. Cámara), en cuanto sostuvo que la multa del art. 132 bis de la LCT
prospera “hasta el momento que la demandada acreditare de modo fehaciente
el haber hecho efectivo el ingreso de los fondos retenidos”.
Es evidente que la acreditación de modo fehaciente del ingreso de los fondos
retenidos, es la constancia que certifique el pago de dichos aportes, todo lo
cual debía ser acreditado en el expediente.
La moratoria en que la demandada dice haber ingresado, no satisface el pago
de los aportes de la actora, por lo que el oficio librado por VS nada podrá
dilucidar para la resolución del pleito.
Por todo lo expuesto, dado que con la resolución de fecha 25 de septiembre de
……….., se estarían afectando el derecho de defensa de mi mandante, vengo
por la presente a solicitar a VS la revoque por contrario imperio, se deje sin
efecto el libramiento del oficio a la AFIP, y resuelva la cuestión planteada por
la demandada con las constancias de autos.
III. Apelación en subsidio. Cuestión federal. Para el supuesto caso de que la
revocatoria no prospere dejo desde ya interpuesto recurso de apelación por
causarle a mi parte gravamen irreparable. Dicho gravamen se encuentra
configurado por la violación del derecho de defensa y debido proceso legal que
por derecho le corresponde.
Asimismo, dado que una resolución definitiva confirmatoria sería contraria a la
validez de los arts. 17 y 18 de la Const, nacional, y puesto que la resolución
recurrida vulnera el derecho de defensa en juicio y de propiedad de mi
mandante, dejo aquí planteada la cuestión federal a los fines previstos por los
arts. 14 a 16 de la ley 48.
IV. Derecho. Fundo el derecho que me asiste en el arts. 71 de la LO; art.
150 del CPCCN; arts. 17 y 18 de la Const, nacional, y arts. 14 a 16 de la ley
48, doctrina y jurisprudencia aplicable al caso.
V. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS solicito:
1) Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el recurso de reposición
conforme los arts. 97 y 98 de la LO.
2) Se revoque la providencia de fecha 25 de septiembre de ………. dejando
sin efecto el libramiento del oficio a la AFIP, y se resuelva la cuestión
planteada por la demandada con las constancias de autos.
3) Se tenga presente la reserva de la cuestión federal.
4) Para el hipotético e improbable caso que VS no haga lugar a la presente
revocatoria, se conceda el recurso de apelación interpuesto.
b) Error aritmético
II. Se corrija error aritmético. El error incurrido se refiere al monto total de la
liquidación practicada.
En la sentencia dictada por VS se hace lugar a la pretensión del actor en cada
uno de los rubros, y se practica liquidación por un monto total de $
100.493,99.
Se observa del considerando III que, al momento de disponer el monto final
de condena, se detallan cada uno de los rubros, pero en la sumatoria final se
obtiene un resultado que no es correcto.
Ante ello, esta parte ha practicado liquidación de los rubros objeto de condena
en función de los parámetros dispuestos en la sentencia, esto es, por los
mismos guarismos allí dispuestos, y se ha arribado al siguiente monto:
1. Remuneración mes de despido $ 2.630,50
2. SAC proporcional 1a cuota $ 722,57
3. Vacaciones proporcionales no gozadas $ 647,56
4. Integración del mes de despido $ 422,18
5. Preaviso $ 6.543,77
6. Antigüedad $ 18.121,20
7. Art. 1°, ley 25.323 $ 18.121,20
8. Art. 2o, ley 25.323 $ 12.543,57
9. Art. 80, LCT $ 9.060,60
10. Sanción, art. 132 bis, LCT $ 45.303,00
11. Menos percibido a cuenta - $ 1.078,59
Total $ 113.037,56
De esta forma, según la liquidación practicada precedentemente, el monto de
condena debió haber sido de $ 113.037,56, lo que evidencia que se ha
incurrido en un error involuntario al momento de estimar el monto de condena
por VS, y es ése el motivo de la presente aclaratoria.
Por todo lo expuesto, solicito se subsane el error aritmético en que se ha
incurrido, en cuanto al monto de condena fijado en la sentencia definitiva
………. de fecha …………., y se establezca que el mismo asciende a la suma de $
113.037,56.
b) Contesta traslado
Contesta traslado del planteo de nulidad Autos ...
Sr. Juez:
...
I. Objeto. Que vengo en tiempo y forma a contestar el traslado que nos
fuera conferido del planteo de nulidad formulado en autos por la demandada,
solicitando, desde ya, su total rechazo, con costas por las razones que
seguidamente expongo.
II. Contesta planteo de nulidad. Sostiene el demandado que debe
decretarse la nulidad de todo lo actuado a partir de la resolución de fecha
………….., puesto que, entiende, no ha sido debidamente notificada de la
demanda.
El argumento de la demandada se basa exclusivamente en que su
establecimiento habría sido “usurpado” por un grupo de personas que impidió
su debida notificación.
Sin embargo, llama la atención cómo este grupo de supuestos “usurpadores”
habría hecho llegar de todas formas la cédula con la notificación de demanda a
los directivos de la empresa.
Asimismo, tampoco hace saber la demandada la fecha en la que el síndico
(persona que les habría “entregado” la cédula de notificación con la demanda)
tuvo el instrumento en sus manos para poder determinar así la existencia de
negligencia de su parte.
Es decir, la demandada debe dar una precisa y concreta descripción de los
acontecimientos transcurridos así VS puede tener una idea de si existe o no
negligencia de la demandada o si se trata de un hecho ajeno a ésta.
Así, no sabemos cuánto tiempo tuvieron los “usurpadores” el instrumento en
su poder, quién se lo dio al síndico y en qué fecha.
Tampoco sabemos en qué fecha la demandada se ha notificado del auto que
pretende declarar nulo de manera que podamos ver si ha hecho el planteo
dentro del plazo previsto en el art. 59 de la LO.
Así ha resuelto la Cámara del fuero: “Si alguna hesitación cupiera en relación a
la oportunidad en que el vicio de la notificación del traslado de la demanda fue
conocido por el codemandado, ante la ausencia de prueba fehaciente que
corrobore la efectiva toma de conocimiento en un momento pretérito al
denunciado, el incidente no debería juzgarse extemporáneo a la luz del art. 59
de la ley 18.345 (t.o. DT, 1998-A-333), porque la duda debe ser resuelta a
favor de la solución más ventajosa a la garantía de defensa en juicio, que
reviste raigambre constitucional, máxime cuando se trata de la notificación de
la demanda, pues ésta es la carga de mayor trascendencia en un proceso” (del
voto en disidencia del doctor Maza; CNTrab, Sala II, 14/4/08, "Nacif, Luis A.
c/Oromin SA y otros”, LLonline, AR/JUR/2231/2008).
Finalmente, se destaca que a la fecha en la que la demandada dice haberse
notificado de la demanda, ya ha transcurrido holgadamente el plazo previsto
en el art. 68 de la LO sin que ésta haya procedido a contestar demanda.
Es necesario que cuando se invoca una causal de nulidad, se cumpla con el
actor del cual se ha visto privado por el acto que acusa de nulo. De lo
contrario, se estaría violentando el art. 68 y se estaría dando una ampliación
injustificada del plazo previsto para contestar demanda, constituyendo ello un
privilegio incompatible con el procedimiento laboral.
No basta que se mencione el vicio que contenía el acto que se pretende
nulificar, sino también es necesario mencionar de forma expresa las defensas
que no ha podido oponer.
Dice el art. 172 del CPCCN en su parte pertinente: “Quien promoviere el
incidente deberá expresar el perjuicio sufrido del que derivare el interés en
obtener la declaración y mencionar, en su caso, las defensas que no ha podido
oponer".
No dice la demandada qué hechos hubiese podido plantear, qué puntos de la
demanda pretendía negar o qué medidas de prueba solicitar.
Sobre las nulidades en el procedimiento, Alberto Maurino (con cita de Podetti y
Berizonce) refiere que “la declaración de nulidad es un remedio excepcional,
último, al que debe recurrirse cuando no queda otro remedio para subsanarla.
Por ello es de interpretación estricta. En caso de duda sobre la existencia de
defecto procesal, cabe desestimar la nulidad. A la nulidad debe anteponerse la
subsanación de defectos. Este criterio de interpretación se deriva del principio
de conservación, que formulado en los términos de Berizonce es aquél que
consagra la conveniencia de preservar la eficacia, la validez de los actos frente
a la posibilidad de su anulación o pérdida, lo que llevaría a un resultado
desvalioso’' (Maurino, Nulidades procesales, Bs. As., Astrea, 1990, p. 28;
Podetti, Derecho procesal. Tratado de actos procesales, t. II, p. 199;
Berizonce, La nulidad en el proceso, La Plata, Platense, 1967, p. 91).
De lo expuesto, dado que la demandada no ha cumplido con los requisitos del
art. 172 del CPCCN, la nulidad planteada resulta a todas luces improcedente
por lo que pedimos su total rechazo, con costas.
III. Petitorio. Por lo expuesto a VS solicito:
1) Se tenga por contestado en tiempo y forma el traslado del planteo de
nulidad incoado por la demandada.
2) Se resuelva la desestimación del planteo, con costas.
Sr. Juez:
..., a VS digo:
Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 117 de la LO,
vengo a interponer recurso de apelación contra la resolución dictada en autos
en fecha ……….. por causar a mi parte gravamen irreparable, solicitando desde
ya que se conceda*.
a) Interposición
Apela Autos ...
Sr. Juez:
..., a VS digo: Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art.
116 de la LO, vengo a interponer recurso de apelación contra la sentencia
dictada en autos por causar a mi parte gravamen irreparable, solicitando
desde ya se lo conceda y, previo traslado, se remitan las actuaciones a la
Excma. alzada en la forma de estilo*.
Expresa agravios*
*
La apelación debe contener la crítica concreta y razonada a la
sentencia (art. 116, LO) de cada aspecto de la sentencia que causa
agravio, y establecer un orden lógico. Sin perjuicio de cada caso
concreto existen errores frecuentes en las sentencias ocurridos en
algunas de las siguientes cuestiones: la fecha desde que debe
aplicarse la tasa de interés (se omite considerar rubros que devengan
intereses anteriores al distracto, como ser diferencias salariales u
horas extras, que fueron exigibles antes de la finalización del contrato
y devengan intereses “desde que cada rubro fue debido”); se omite
expedir acerca del reclamo a la entrega de los certificados del art. 80
de la LCT (si bien puede ser subsanado por aclaratoria, también puede
incluirse en la apelación; cfr. art. 278, CPCCN), y la regulación de
honorarios (suele regularse por montos inferiores a los mínimos
arancelarios).
I. Objeto. Que con arreglo a lo dispuesto por el art. 116, párr. 2°, de la LO,
vengo a formular la crítica concreta y razonada de las partes de la sentencia
recurrida que considero equivocadas, solicitando desde ya a VE que la revoque
en cuanto fuere objeto de agravios, con costas.
II. Expresa agravios. Agravia a esta parte lo resuelto en la sentencia en
cuanto a los siguientes aspectos: ...
b) Desarrollo de los agravios. Diversas variantes
1) En caso de recurrir. Diferencias salariales. Mi parte se agravia por
considerar equivocada la sentencia en cuanto no le es reconocido el reclamo
sustentado en las diferencias salariales generadas por el pago de la
remuneración del actor, según una categoría inferior a la que le correspondería
por las tareas desempeñadas en el establecimiento propiedad del demandado.
El sentenciante apenas manifiesta que el reclamo no ha de prosperar en virtud
del informe contable agregado en autos, soslayando la restante prueba
aportada por esta parte.
Esta parte sostuvo que la demandada había calificado al actor dentro de la
categoría a, del CCT 500/07, que se corresponde a una categoría inicial, de
aprendiz, destinada a un período de práctica que no puede superar el plazo de
noventa días.
Aquello fue transformado en permanente por las demandadas quienes
continuaron remunerando al actor en la mencionada categoría, no cumpliendo
con lo normado en el convenio referido.
En efecto, resulta de las probanzas de autos que el actor se desempeñaba
como “maquinista”, teniendo a su cargo el mantenimiento y manejo de
máquina "rama artof”, lo cual encaja en la categoría d del CCT 500/07, el que
a su vez fuera agregado a los presentes autos como prueba informativa,
conforme surge del informe de la ACTORA obrante a fs
A los fines de corroborar dichos extremos, el testigo …….. (fs. ...), que fuera
ofrecido por esta parte dijo: “que trabajaban el testigo y el actor en la misma
sección y el actor trabajaba en otra máquina, que estaba de maquinista en la
máquina rama-artof, y que lo sabe porque trabajaban en la misma sección”.
En el mismo sentido, los testigos ……… (fs. ...) y …….. (fs. ...) fueron precisos
al declarar, de manera concordante, que “el actor trabajó en una máquina
llamada rama artof”.
Con las declaraciones antes citadas, queda expuesto a todas luces que las
tareas del actor eran las de maquinista, refiriéndose el testigo ………. a cuáles
eran las tareas del maquinista y el funcionamiento de la máquina en cuestión.
En ese sentido, el mencionado …….. (fs. ...) manifestó: “Que artof es la rama,
la máquina que suaviza, da un suavizante a la tela, le da ancho también, ya
que hay varios tipos de rama. Asimismo, la rama en la que se trabaja había
dos, la rama que trabajaba el actor que era la que le daba el ancho y la
suavizaba y la otra, que es la que le da ancho y corta la tela y la enrolla”.
Teniendo en cuenta las testimoniales citadas, no sólo se demuestra la
concordancia de éstas en cuanto a las tareas desarrolladas por el accionante,
sino que también se despeja toda duda acerca de su veracidad teniendo en
cuenta los puntillosos detalles brindados acerca de las tareas de este último.
Para más, son notorias las discordancias en las declaraciones de los testigos
propuestos por las demandadas.
En tal sentido, ver por ejemplo la declaración aportada por el testigo ……. ……..
(fs. ...), quien manifiesta que “no sabe qué tarea realizaba el actor". Sin
embargo, con posterioridad, aporta un dato que es de suma importancia, cual
es que "el personal entra a cumplir distintas funciones y se va reubicando en
máquinas hasta que toma experiencia y queda en ese lugar".
De lo referido, se desprende claramente que lo manifestado por esta parte no
era más que la realidad de los hechos, pues como bien manifiesta el testigo
propuesto por una de las demandadas, los ingresantes lo hacían en calidad de
aprendices; sin embargo, una vez transcurrido un tiempo, eran ubicados en las
máquinas y ellos se estabilizaban y quedaban fijos en sus lugares.
Igualmente, es necesario destacar a VE que los testigos propuestos por las
demandadas resultan ser dependientes de éstas desde varios años atrás. Tal
situación, por si sola, es suficiente para que los dichos sean tomados con
mayor rigor.
Esta relación de dependencia en la que se encuentran los testigos, sin duda
condiciona el contenido de sus dichos.
Al respecto, abundante jurisprudencia sostuvo: “Los testimonios de quienes
son o han sido dependientes de la empresa accionada y/o han tenido juicio
pendiente con ella deben ser valorados con la mayor severidad y rigor
científico” (CNTrab, Sala VIII, 19/9/89, “Pcrliani, Juan P. c/Empresa Nacional
de Telecomunicaciones", DT, 1989-B-2212).
Con respecto a lo manifestado por el a quo con relación a que desestima el
reclamo de diferencias salariales en virtud de lo que surge del informe
contable, cabe mencionar que la pericia se limita a manifestar -ante la
pregunta de la demandada ………….. SA- que el actor era operario, sin que
exista el más mínimo desarrollo de tal afirmación y con una falta total de
referencias en las que se basa, más allá de lo que consta en los recibos de
haberes.
Tal como lo manifestó esta parte oportunamente, y según surge de las
constancias del perito contador, es de destacar que la documentación laboral
aportada por la demandada no cuenta con la entidad suficiente como para
sostener la información que de ella surge. Se evidenciaron atrasos en las
registraciones, inexistencia de planillas, etc, lo que torna dificultoso evidenciar
la veracidad de las remuneraciones percibidas por el actor, así como también
la mejor remuneración devengada por éste en función de sus verdaderas
tareas y horarios.
Para más, y tal como lo informara el perito, el experto sólo pudo realizar las
tareas sobre los libros de la codemandada ……… SRL, no pudiendo efectuar la
pericia encomendada sobre las registraciones contables de la restante
codemandada ……… SA, siempre por causales imputables a esta última.
Como consecuencia de lo manifestado, es necesario remarcar a VE lo
manifestado oportunamente por esta parte al solicitar se haga efectivo el
apercibimiento contenido en el art. 55 de la LCT, puesto que no se ha podido
llevar adelante en forma completa, por culpa de una de las demandadas, la
pericia contable, y a su vez, de lo analizado, surgen numerosas irregularidades
que imposibilitaron dar claridad a los extremos invocados por las partes.
En tal sentido, la falta de exhibición de los libros, sumado a las irregularidades
descriptas, y la aplicabilidad de la presunción antes mencionada debió ser
desvirtuada por la demandada, lo cual en el caso de marras, no se observa.
Como consecuencia de lo antes mencionado, resulta a las claras que al actor le
correspondía cobro de las diferencias salariales originadas desde el ……… al
…….., que tal como han sido detalladas en la demanda, y en el punto e de la
liquidación practicada por el experto contable (ver ...), éstas ascienden a $
15.357, más SAC por $ 1.279,75, lo que totaliza: $ 16.636,75.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, y haga lugar a las diferencias salariales reclamadas, con costas.
2) Horas extras. Se agravia esta parte por cuanto la resolución del a quo
rechaza el rubro por horas extras.
Con relación a ello, el sentenciante sostuvo que “no encuentro en modo alguno
prueba suficiente para admitir las horas extras que se reclaman”.
A criterio de esta parte, por el contrario de lo sostenido en la sentencia, sí
existen pruebas fehacientes y contundentes de la realización de horas extras.
La prueba testimonial aportada por esta parte, idónea para demostrar los
extremos invocados al respecto, ha sido clara y contundente.
Así el Sr. ………. (fs. ...) sostuvo al respecto “que compartieron los horarios en
turnos de 6 de la mañana a 18 horas, que se trabajaba 2 días y otros 2 días de
18 horas a 6 de la mañana”.
Este testimonio no presenta reparos, por cuanto detalla con claridad, y según
el propio conocimiento adquirido por el testigo a raíz de compartir tareas con
el actor, el horario en que el actor prestaba sus servicios.
Luego el Sr. ……… (fs. ...) manifestó: “Que si no se equivoca tenía horarios
rotativos, y cuando entra a las 18 horas salía al otro día a las 6 de la mañana.
Que tiene entendido que trabajaba todos los días y tenía un feriado que se iba
corriendo en la semana”.
Aquí también estamos ante un testimonio sin fisuras que da claras cuentas,
concordantemente con lo expuesto por el testimonio anterior, del horario
cubierto por mi mandante.
Debe hacerse la aclaración de que las demandadas no han arrimado elementos
a la causa que permitan desvirtuar estos dichos. Los deponentes …….. (fs. ...),
……. (fs. ...), …….. (fs. ...), todos ofrecidos por las codemandadas, afirmaron
no conocer el horario trabajado por el actor.
Los testimonios arrimados por esta parte, en cuanto precisos, claros y
concordantes todos ellos entre sí, juntamente con las deposiciones de los
vertidos por los testigos de las codemandadas, generan poco más que plena
prueba del horario cumplido por …………. en sus tareas.
Por ello, surge de manera evidente de la prueba testimonial que el horario del
Sr. ……… se encuentra ampliamente probado.
Así las cosas, resulta inatendible la conclusión a la que arriba al desvirtuar los
dichos, individualmente considerados, de cada uno de los testigos, sin tener en
cuenta las concordancias que existen entre ellos, y sin considerar la fuerza del
testimonio depuesto por terceros, que, por lo demás, no resulta cuestionado
individualmente por el sentenciante.
Bien sostuvo esta parte en la etapa procesal oportuna que el hecho de que los
libros se hallen en debida forma, no significa que los extremos allí consignados
sean ciertos. Los mencionados registros cumplen los requisitos extrínsecos
exigidos por la ley, pero no sucede lo mismo respecto de los requisitos
intrínsecos, toda vez que los datos consignados no concuerdan con la realidad
(art. 14, LCT).
Insisto, el hecho de que los documentos se hallen debidamente rubricados por
la autoridad competente, de ninguna prueba que lo consignado en su cuerpo
sea lo cierto.
A todos estos datos conducentes hay que sumarle la presunción del art. 55 de
la LCT, por motivo de que las demandadas omitieron mostrar las planillas
horarias debidamente rubricadas por la autoridad ministerial, circunstancia
debidamente acreditada en autos, toda vez que del peritaje contable producido
en autos, y frente al cuestionamiento por las planillas horarias, el perito
sostuvo: "en esta empresa no cuentan con dichas planillas”.
La demandada no cumplió con la carga prevista en el art. 52, inc. g, de la,
LCT, en cuanto impone el registro de "los datos que permitan una exacta
evaluación de los deberes a cargo del empleador...", y así lo expresa
explícitamente el perito contador, como ya quedara señalado.
Así las cosas, y ante la ausencia de registros horarios acordes a la normativa,
esta parte solicitó al magistrado de grado que torne operativa la presunción
comentada en el art. 55 de la LCT, y que tenga por ciertos los dichos del actor
con relación a las circunstancias que debieran constar en tales asientos, dado
que la accionada omite dar cuenta del horario del actor.
Es decir, ante la falta de registro horario o, en su defecto, la falta de exhibición
de las constancias apuntadas, y la correlación habida en los testimonios
aportados por esta parte, corresponde aplicar la presunción del art. 55 de la
LCT y tener por cierto el horario denunciado en la demanda.
Al respecto de la falta de exhibición de las planillas de donde surja el horario
del trabajador, existe numerosa jurisprudencia que respalda la postura
contraria a la adoptada por el a quo: “Corresponde hacer lugar al reclamo de
deuda salarial por horas extras efectuado por un trabajador, si el empleador
no exhibió las planillas de horario diarias, semanales y mensuales del personal
a su cargo que debe cumplimentar obligatoriamente conforme lo previsto por
el art. 6° de la ley 11.544” (CNTrab, Sala VI, 15/7/04, “Waisman, Marcelo S.
c/Organización Fiel SA”, TSS, 2004-965; en idéntico sentido, CLabPazLetr
Corrientes, 6/11/00, “Aguirre, Ramón E. c/Empresa El Tigre SA”, LLLitoral,
2002-48).
Es evidente que las planillas horarias resultan ser una documentación cuya
conservación es también carga de la empleadora, ya que dicha documentación
resulta asimilable al resto de la documentación contable por estar ésta
comprendida dentro de las previsiones del art. 52. De manera tal que, ante la
falta de exhibición de los mencionados registros y la vaguedad con que la
demandada se refiere al horario efectuado por el actor sin hacer precisiones de
ningún tipo, es indudable la aplicación de la presunción dispuesta en el art. 55,
de la LCT.
En última instancia, con relación al hecho de considerar que las mentadas
planillas se encuentran o no dentro del inc. g del art. 52 de la LCT que
expresamente dispone: “Demás datos que permitan una exacta evaluación de
las obligaciones a su cargo", la decisión del juez es objeto de crítica en virtud
de lo normado por el ya citado art. 9° de la LCT que en su párr. 2° claramente
establece: “Si la duda recayese en la interpretación o alcance de la ley, o en la
apreciación de la prueba en los casos concretos, los jueces o encargados de
aplicarla se decidirán en el sentido más favorable al trabajador". En este
sentido, y en honor a la brevedad, ténganse por reproducidos los argumentos
esgrimidos en relación a la apreciación del material probatorio, con función del
principio in dubio pro operario y del principio protectorio.
El importe de las horas extras reclamadas es el que surge del siguiente
cálculo, para el que se tomará las sumas establecidas por el sentenciante a
quo con relación a la base remuneratoria mensual de $ 1.821,00:
62 hs. mensuales, 1054 en el período reclamado.
1054 hs. al 100%.
1054 x ($ 1.821,00/200 x 2) = $ 19.193,34.
A lo que debe agregársele la incidencia del SAC sobre el rubro, esto es, $
1.599,45. Lo que hace un total de $ 20.792,79.
A dicha suma hay que restarle las horas extras percibidas a cuenta por el actor
($ 7.968,75), por lo que se alcanza la cantidad de $ 11.224,59, más SAC ($
935,35), lo que hace un total de $ 12.159,97.
Este rubro modifica la base de cálculo sobre la cual el juez de grado realizó el
cálculo de la liquidación, el cual, como se verá a continuación, será también
objeto de agravio.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, y haga lugar al rubro horas extras, tal como se peticionan en el
escrito de inicio por las cantidades antes mencionadas.
c) Indemnizaciones derivadas de irregularidades de registro (ley 24.013)
1) Omisión total de registro. Se agravia esta parte por considerar equivocada
la sentencia en cuanto dispone que el actor no habría probado la existencia de
contrato de trabajo.
A continuación se procederá a analizar las pruebas testimoniales rendidas en
autos las cuales, a nuestro juicio, no han sido valoradas correctamente.
La consideración de los testimonios aportados a la causa por parte del a quo
es equivocada, en tanto no ha tenido en cuenta declaraciones contundentes de
autos.
La declaración de la Sra. ……… (fs. ...) dice lo siguiente: "la testigo trabaja en
un local continuo al del actor, y pasaba todos los días por la puerta y lo veía
trabajando, atendiendo al público..., al menos dos a tres veces por semana era
atendida por el mismo actor..., el local estaba abierto de 10 a 20 hs. y lo sé
por el cartel de la puerta, como trabajaba de 10:30 a 19:30, lo veía durante
toda mi jornada laboral”.
Cabe destacar que este testimonio es contundente en cuanto ha visto al actor
trabajar a diario. Es presencial al respecto, ya que ella misma lo veía e incluso
fue atendida por el actor.
Una declaración en idéntico sentido realiza el Sr. ………. (fs. ...): “conoce a la
demandada porque hace unos años fue auxiliar del local haciendo repartos de
mercadería, conoce el actor por haberlo visto trabajar para la demandada, ...el
suscripto concurría dos veces por semana en la camioneta, iba en diferentes
horarios, podía ser a la mañana o a la tarde tipo 17 hs. y por la mañana a las
10 hs., todo ello ocurrió en el año ……….".
Aquí sucede lo mismo que el testigo anterior, quien da cuenta de haber visto al
actor trabajando para la demandada en el año ………, es decir en el primer año
de la relación laboral.
Los testigos fueron presenciales de aquello que declararon, no presentando
incongruencias, contradicciones ni fisuras.
De allí que no se advierte el motivo del apartamiento que hizo la sentencia de
las disposiciones del art. 23 de la LCT. ¿Qué relaciones o causas se han
demostrado en discordancia con la presunción?
La demandada guarda silencio acerca del carácter del actor. No podemos
apreciar de su escrito si se trata a una persona a la que no conoce, o a un
empresario que contrató para brindar un servicio.
Entender, como lo hizo el a quo, que estamos en presencia de esta segunda
opción resulta arbitrario, ya que no hay referencia en todo el expediente que
describa al actor como "empresario”.
Por ello, el razonamiento lógico que se impone al analizar los hechos probados
en la causa (hechos probados según el propio a quo) sería trazando los
siguientes pasos: a) ante la acreditación de prestación de servicios; b) ante la
ausencia de invocación por parte de la demandada de hechos o causas que
determinen los motivos de dicha prestación de tareas, y c) corresponde la
aplicación pena de la presunción del art. 23 de la LCT.
Así ha resuelto VE: "En el caso en estudio quedó acreditada la prestación de
servicios a favor de la accionada. Por lo tanto, la demandada debía acreditar el
carácter de empresario del actor, circunstancia que no logró” (CNTrab, Sala
III, 26/5/10, "Cotellessa, Gustavo J. c/Berona SRL”, LLonline, AR/
JUR/24178/2010).
"Debe concluirse que la relación habida entre el actor y el propietario de un
taller revistió naturaleza laboral, en tanto se ha demostrado la efectiva
prestación de servicios, resultando aplicable la presunción contenida en el art.
23 de la ley de contrato de trabajo" (CApel 4;‘ Nominación de Santiago del
Estero, 13/11/09, "Gérez, Daniel E. c/Polzoni, José A. y/u otros", LLonline,
AR/JUR/56926/2009).
A esta contundente derivación lógica de los hechos expuestos en los escritos
constitutivos y los hechos probados por los testigos (prestación de servicios),
se le suma otra presunción que ha sido completamente omitida en la
sentencia.
Con fecha ……….. el a quo dictó una resolución en la que se determinó la
imposibilidad de realizar la pericia contable por exclusiva culpa de la
demandada.
La resolución en su parte pertinente establecía lo siguiente: "y, de tal forma,
declárase de imposible realización, el peritaje contable propuesto en la causa -
art. 50 del reglamento para la jurisdicción, y art. 8° del acta 1766 de la
alzada-. Postergo para el estadio delimitado, en el art. 95 de la ley 18.345, la
ponderación de todo ello".
De esta forma, se ha dado el supuesto del art. 55 de la LCT, en tanto, a
requerimiento judicial (ver auto de apertura a prueba de fecha ……….. apartado
“3. Pericial”), la demandada ha omitido la exhibición de sus constancias
contables.
Este hecho hace presumir que las afirmaciones del actor que debieran constar
en tales asientos resultan ciertas, salvo prueba en contrario.
“La falta de exhibición a requerimiento judicial o administrativo del libro,
registro, planilla u otros elementos de contralor previstos por los arts. 52 y 54
será tenida como presunción a favor de las afirmaciones del trabajador o de
sus causahabientes, sobre las circunstancias que debían constar en tales
asientos” (art. 55, LCT).
La sentencia hizo caso omiso al apercibimiento dispuesto por el propio a quo
en febrero del año 2009 y la presunción del citado art. 55 de la LCT que
corresponde aplicar.
Se advierte además que es altamente probable que el perito contador pudiese
haber relevado incluso los documentos (facturas, presupuestos, listados) que
tanto reclamó el a quo del actor, aun cuando la lógica impone que esos
documentos permanezcan en poder de la demandada.
Sin embargo, la demandada no exhibe sus libros contables y, en lugar de serle
impuesto el apercibimiento del art. 55 de la LCT, recibe el premio de una
condena absolutoria.
"La falta de exhibición del libro especial previsto por el art. 52 de la ley de
contrato de trabajo, hace cobrar operatividad a la presunción emergente del
art. 55 de la mencionada normativa, en virtud de la cual vale tener por ciertas
las manifestaciones del trabajador en lo atinente a la fecha de ingreso y a la
remuneración por él percibida" (CNTrab, Sala I, 7/2/08, “Aeuilar, Gabriel P.
c/Transportes Núñez SRL y otro s/despi- do", LLonline, AR/JUR/373/2008).
Se destaca para concluir que las presunciones de los arts. 23 y 55 de la LCT
admiten prueba en contrario. Pero la demandada no sólo no arrimó un sólo
elemento probatorio que las desvirtúe, sino que tampoco expuso los hechos
que podrían haber permitido ello.
De los motivos hasta aquí expuestos surge claramente acreditada la existencia
de la relación de trabajo del actor con la demandada ………… SRL y la
responsabilidad solidaria de ………….
Por ese motivo es que solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia, y se
haga lugar a la acción declarando procedentes los rubros reclamados en forma
solidaria a la demandada, con costas.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, y reconozca la procedencia de las indemnizaciones dispuestas en los
arts. 8° y 15 de la ley 24.013, por los montos indicados en el escrito de inicio,
esto es $ 43.500, de indemnización por art. 8° de la LNE, y $ 15.000 por
indemnización de su art. 15.
2) Falsa fecha de ingreso. Se agravia esta parte por considerar equivocada la
sentencia en cuanto estima que no se ha logrado acreditar la fecha de ingreso
denunciada al demandar y, por lo tanto, desestima los rubros de los arts. 9o y
15 de la ley 24.013.
Para llegar a dicha conclusión, la sentencia hace hincapié en la supuesta falta
de idoneidad de la prueba testimonial aportada por esta parte.
Para avalar tal posición, desestimó las testimoniales aportadas por esta parte
argumentando: "al intentar dar razón a sus dichos las declaraciones resultan
vagas e imprecisas, al no poder aportar ningún elemento que corrobore la
fecha que denuncian, lo que lleva a descalificar las mismas".
Así, no describe el a quo cuáles serían esas vaguedades e imprecisiones de las
declaraciones ni los elementos que se encuentran ausentes de éstas.
En este punto han sido contundentes, uniformes y precisos.
Por ejemplo el Sr. …….. (fs. ...) sostuvo con relación a la fecha de ingreso que
"la actora ingresó a trabajar para la demandada en diciembre del año ……...
Que esto lo sabe porque el dicente ya estaba trabajando allí y cuando la actora
ingresó se la presentaron como nueva compañera de trabajo. Que recuerda
que fue en esa fecha además porque estaban cerca de las fiestas de fin de año
y porque año tras año en ese mes la actora le recordaba al dicente que
cumplía un año más de trabajo".
Asimismo, resulta llamativo que el juzgador acusó a la testigo ……… de no
saber la fecha en la que ella misma ingresó, cuando ello no surge de la
mencionada declaración.
En su declaración (fs. ...), la testigo ……… da cuenta claramente de su fecha de
ingreso y la de ……..: “La dicente comenzó a trabajar en la fábrica
Indumentaria en el año …….., más o menos en noviembre de ese año, no
recordando con precisión”.
Aquí se advierte que la testigo sitúa sin duda su ingreso en el mes de
noviembre del año …….., aclarando que no da precisión de la “fecha” (día), tal
cual fuera preguntada.
Se advierte nuevamente esta conclusión cuando se le preguntó
específicamente por Campos: “Que conoció a la actora cuando ésta ingresó a
trabajar a la fábrica, en diciembre del año ……... Que esto lo sabe porque la
pusieron a trabajar en esa época con la dicente y que recuerda que fue en esa
fecha porque la dicente manifiesta que la actora ingresó a trabajar más o
menos cuando la dicente había cumplido un año de trabajo en la fábrica”.
La referencia es precisa y tampoco en este testimonio se advierten las
falencias que el a quo señala en su decisión.
Todos los testigos han sido presenciales y han dado una debida razón de sus
dichos.
Se ha visto entonces que el alcance dado por la sentencia a los testimonios
aportados al expediente no resulta ser el adecuado.
Existen elementos contundentes que permiten establecer que la relación
laboral de la actora fue en gran parte clandestina.
Finalmente, corresponde hacer una referencia a la interpretación y aplicación
de los arts. 377 y 386 del CPCCN, realizada por el a quo, y que resulta
contraria a los principios del derecho del trabajo y que también constituye
materia de agravio.
Decimos que la interpretación realizada por el juez ha sido contraria a los
principios del derecho del trabajo, en tanto ha omitido por completo considerar
la específica norma del nuevo art. 9° de la LCT, en donde se extiende el
principio in dubio pro operario también al momento de valorar la prueba
producida en la causa.
Por todos estos motivos es que solicito a VE revoque este aspecto de la
sentencia, se tenga por probada la fecha de ingreso denunciada en la demanda
y se haga lugar a los rubros de los arts. 9o y 15 de la ley 24.013, por la
cantidad de $ 10.350 y $ 15.500 respectivamente, tal como se pide en el
escrito de inicio, con costas.
3) Falso monto de remuneración. Se agravia mi parte por considerar
equivocada la sentencia, en cuanto desestima el reclamo del actor, en relación
al falso monto de remuneración registrado.
El sentenciante señala que el actor no probó en las presentes actuaciones la
existencia de un pago fuera de registro. Lo cierto es que la sentencia, sobre la
base de las reglas de la sana crítica, ha dejado de lado las pruebas producidas
por esta parte (y la valoración de la prueba conforme a la norma del actual
art. 9" de la LCT), considerando de manera errónea que serían improcedentes
las indemnizaciones reclamadas por mi mandante en el presente pleito.
Los testigos propuestos por esta parte han sido contestes en afirmar que el
actor percibía una parte de su remuneración sin registrar y se ha probado el
hecho del cambio de tareas del actor y su consecuente degradación.
Durante quince años el actor percibió una parte de su remuneración sin
registrar (en forma clandestina o lo que se conoce como “en negro”), y de ello
dan cuenta todos los testigos propuestos por la parte actora.
Dichos pagos eran decididos por su empleador, por cuanto esa es la modalidad
de pago de la empresa demandada, modalidad que es fraudulenta y es un
detalle que no puede pasarse por alto por el juzgador.
Lo mismo ocurre en las presentes actuaciones; existe prueba suficiente para
acreditar los extremos invocados al demandar (es decir, pagos sin registrar,
hostigamiento y cambio de tareas).
Así surge del análisis de las testimoniales aportadas. El testigo ………… (fs. ...),
sostuvo: “Que cuando iban a la sección a pagarles, era una plata en negro por
producción.
Que en negro cobraban más o menos la mitad del sueldo y se lo pagaban por
semana. Que el dicente sabe que el actor cobraba esa parte en negro, con una
planilla donde figuraba la cantidad de dinero y firmaban allí... que pagaban en
la sala de máquinas, cuando no pasaban por la sala de máquinas, tenían que
bajar a la oficina para que les paguen, pero mayormente les pagaban en la
sala de máquinas...".
Por su parte, el testigo ………. (fs. ...) también corroboró que se pagaban
sumas de dinero en negro y que eran pagadas en el lugar de trabajo y que se
firmaban unas planillas. Asimismo también este testigo sostuvo que “el último
tiempo que el actor trabajó, realmente tuvo que trabajar para otras cosas que
no le pertenecían, como tareas de limpieza. Que estaba realizando trabajos de
otras categorías, como si fueran las categorías que tenés cuando recién entrás
a la fábrica. Que el dicente lo sabe porque lo veía".
Este testimonio es claro con relación al cambio de tareas. Ha sostenido
claramente que vio al actor cuando se lo degradó y se lo hizo realizar tareas
“de limpieza”.
Por su parte, el testigo ………. (fs. ...), sostuvo: "Que la dicente no sabe cuánto
cobraba en blanco el actor, en negro sí. Que la dicente sabe que el actor
cobraba $ 180 por semana. Que lo sabe porque lo veía cuando iba el pagador,
en un tiempo las encargadas y después la chica de personal en la oficina... que
la dicente vio percibir el importe en negro al actor, se veía porque como
pagaban delante de todos, aparte en la planilla que le hacían firmar lo veían
todo".
La testigo es clara. Destaca que vio al actor percibir una suma de dinero en
mano y detalla la modalidad con la que se hacía el pago.
Luego también el testigo ……….. (fs. ...) sostuvo que su empleador le pagaba
parte de la remuneración en negro al actor: "Que el actor cobraba $ 180 o 200
por semana de horas extras”. Asimismo este testigo también sostuvo que “no
hacía el trabajo que correspondía, lo mandaron a limpiar, a barrer, lo sacaron
de las máquinas. Que el dicente lo sabe porque trabajaba en el mismo sector y
vio cuando lo mandaron a hacer esas tareas”.
Éste es un testigo presencial que da cuenta del pago fuera de registro y del
cambio de tareas del actor. El hecho que realice una errónea imputación del
pago realizado no es suficiente como para desacreditar la verdadera existencia
del hecho agraviante (pagos fuera de registro).
La sentencia no toma en cuenta estas declaraciones y refiere que carecen de
entidad convictiva como para ser consideradas un medio idóneo de prueba.
Señala erróneamente el juzgador que la declaración de ……….. (fs. ...) es
contradictoria y sostiene que el testigo “termina siendo contradictorio en su
exposición (describe una mecánica de cobro y luego acota otra)”.
Tal afirmación del juzgador, además de no resultar fundada, por cuanto no
explica cuáles sería la mecánica de cobro explicada ni cuál sería la otra
mecánica, lo cierto es que no encontramos en la declaración de autos la
situación descripta por el juzgador.
No se advierte allí ningún tipo de contradicción, máxime cuando el testigo
percibió su remuneración con esta modalidad durante dieciocho años,
compartiendo con el actor quince años de relación.
Los testigos han declarado que presenciaron el momento en el que el actor
percibía parte de su remuneración en efectivo, fuera de registro. La errónea
imputación hecha por ello de ese pago no es suficiente como para entender
que el mismo no se ha producido. El pago fuera de registro es un hecho
demostrado.
El excesivo rigor formal del juzgador colisiona con las normas laborales que el
propio juzgador debía tener en cuenta al momento de analizar la presente
causa.
El testigo es plenamente referencial y, pese a ello, afirma cuestiones de las
que no tiene conocimiento.
Por ello, resulta inadecuado el rechazo del reclamo de la indemnización de
marras, y deberá revocarse este aspecto de la sentencia admitiendo las
indemnizaciones pretendidas con fundamento en los arts. 10 y 15 de la ley
24.013, por la cantidad de $ 15.500 y $ 30.500 respectivamente, tal como se
peticiona en el escrito de inicio, con costas.
d) Ley 25.323
1) Registración defectuosa (art. 1o). Se agravia esta parte por considerar
equivocada la sentencia, en cuanto resuelve rechazar las indemnizaciones del
art. 1° de la ley 25.323, sosteniendo para ello que no se habrían acreditado
irregularidades en la registración en relación con la fecha de ingreso.
En efecto sostiene la sentencia que de los testimonios de autos no surgiría
acreditado que la actora, hubiese ingresado en fecha ……. de …….. de ……...
Para avalar tal posición, sostiene que "la única testigo que adujo haberla visto
trabajar desde ……… de …….. no aportó razón de sus dichos, y los mismos
fueron desvirtuados por el instrumento glosado a fs.... (contrato de trabajo
suscripto el …….. de ………. de ………) y por el testigo ………..”.
Cabe destacar que la fecha de ingreso de la actora ocurrida en los primeros
días de ……… de …….. fue correctamente corroborada a través del testimonio
de la dicente ………, cuya declaración obra a fs. en cuanto manifiesta que “la
actora hacía tareas de envivadora en máquinas, y que dichas tareas las hacía
desde ……….. de ……..”.
Del citado testimonio surge en forma indubitable la fecha de ingreso
denunciada por esta parte, más aún si se tiene en cuenta que la testigo
trabajaba para la empresa demandada, y a pocos metros de la actora, por lo
que la afirmación acerca de que la dicente “no aportó razón a sus dichos”, no
se condice con los relatos de la testigo, quien informó con precisión cómo sabe
la fecha de ingreso.
Asimismo, nótese que el juzgador, a pesar del resultado de la prueba pericial
contable y la falta de exhibición de los libros por parte de la accionada, deja de
lado la presunción del art. 55 de la LCT, y le otorga valor absoluto a los dichos
y testimonios ofrecidos por la demandada -todos dependientes de ésta-, aun
cuando fueron oportunamente impugnados por esta parte, apartándose de
cualquier tipo de fundamentación.
La apreciación del juzgador para creer en los dichos de la demandada, y no en
los de la actora, que cuentan con el aval de la prueba testimonial y pericial
contable conforme la presunción del art. 55 de la LCT, es puramente
dogmática.
En cuanto a la declaración del testigo ………, cuya declaración obra a fs. ..., no
puede resultar suficiente para tener por acreditada la falsa fecha de ingreso
registrada por la demandada, es decir, el ……. de ……. de ……...
Digo ello, por cuanto el testigo resulta ser un dependiente de la demandada
……… SA, y su testimonio, sin duda, debió ser evaluado con mayor rigor atento
a la evidente parcialidad manifestada.
Una incorrecta registración como la que se da en el presente caso, afecta
directamente a los beneficios derivados de la antigüedad en el empleo (art.
18, LCT), los que tienen incidencia en los días de vacaciones anuales, días por
licencia en caso de accidente o enfermedad, composición del salario según las
disposiciones de convenios colectivos basados en ellas, indemnizaciones por
despido, y la correcta confección de los certificados de servicios y
remuneraciones del art. 80 de la LCT.
Nótese que nos encontramos ante un registro deficiente y defectuoso, además
de fraudulento sobre la registración de mi mandante y, por lo tanto, es
plenamente aplicable el art. 1o de la ley 25.323 que no debe interpretarse
restrictivamente, sino a favor de la parte más débil del contrato de trabajo,
que en este caso particular resulta ser la actora; todo esto por aplicación de
los principios generales del derecho del trabajo.
De más está decir que todos los perjuicios sufridos por el actor por el hecho
del desconocimiento de su verdadera antigüedad, no se ha visto suplido por el
hecho de que la empresa demandada hubiese cumplido con el ingreso de los
aportes del actor.
Así VE ha resuelto: "Resulta procedente otorgar el incremento indemnizatorio
previsto en el art. 1o de la ley 25.323 (DT, 2000-B-2017) a un trabajador que
estuvo registrado de manera deficiente al haberse consignado en los libros
laborales y recibos de haberes una fecha de ingreso posterior a la real"
(CNTrab, Sala I, 26/11/07, "Cabrera, José E. c/Express Oriente SRL”,
LLonline).
Se ha configurado, entonces, el presupuesto de hecho contemplado por el art.
1° de la ley 25.323 y, sobre la base de ello, corresponde la condena a la
demandada al pago del recargo indemnizatorio que por tal motivo se prevé en
dicha norma.
La norma del art. 1o de la ley 25.323 resulta más amplia que la ley 24.013, en
el sentido que sanciona al empleador cuando al momento del despido se trate
de una relación laboral no registrada “o lo esté de modo deficiente”.
El registro defectuoso a que hace alusión la norma se refiere a los casos como
el presente, en los que el empleador no efectuó una correcta registración de la
relación laboral sin ser necesariamente por falta total de registro, sino que
incluye la falsa registración de fecha de ingreso o falso monto de
remuneraciones.
Por todo lo expuesto, solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia, y se
haga lugar a la indemnización del art. 1o de la ley 25.323 por las sumas
indicadas en el escrito de inicio que ascienden a $ 5.500, con costas.
2) Recargo por falta de pago en término de las indemnizaciones. Se agravia
esta parte por considerar equivocada la sentencia, en cuanto desestima el
reclamo de la indemnización del art. 2° de la ley 25.323.
Así sostuvo el juzgador, que “no soslayo que el actor debió iniciar las
presentes actuaciones para enjugar las diferencias reclamadas sobre las
indemnizaciones en cuestión pero es menos cierto que el demandado obró
conforme lo dispuesto por el art. 3o de la ley 24.631 por lo que su conducta no
merece reproche”.
Con relación a los requisitos necesarios para su reclamo, éstos se encuentran
cumplidos, puesto que se realizó la intimación respectiva.
El citado art. 2o de la ley 25.323 textualmente dice: “Cuando el empleador,
fehacientemente intimado por el trabajador, no le abonare las indemnizaciones
previstas en los arts. 232, 233 y 245 de la ley 20.744 (t.o. 1976) y los arts. 6°
y 7o de la ley 25.013, o las que en el futuro las reemplacen, y,
consecuentemente, lo obligare a iniciar acciones judiciales o cualquier
instancia previa de carácter obligatorio para percibirlas, éstas serán
incrementadas en un 50%.
Si hubieran existido causas que justificaren la conducta del empleador, los
jueces, mediante resolución fundada, podrán reducir prudencialmente el
incremento indemnizatorio dispuesto por el presente artículo hasta la
eximición de su pago”.
En relación con la aplicación del artículo citado, cabe hacer algunas
consideraciones.
La demandada jamás pudo haber tenido la más mínima duda respecto al pago
de la indemnización al actor, en tanto la base de cálculo utilizada por la
demandada resultó inferior a la que correspondía el actor utilizada por la
demandada. Además de esto, se vio también que la demandada pagó en
forma parcial las indemnizaciones.
Es decir, la mejor remuneración devengada por la actora, y que ha sido
admitida en la sentencia -incluyendo la suma percibida en concepto de tiques-
no ha sido considerada al momento de efectuar el pago respectivo, cuestión
que provocó el inicio del presente pleito.
Es decir, han sido varias las circunstancias que la demandada ha venido a
discutir en el juicio, no ajustándose dicha conducta a la pretendida en la
situación de excepción que contiene el último párrafo del art. 2° de la ley
25.323.
Decimos esto porque en efecto, el a quo debió tener en cuenta que la norma
citada se refiere a situaciones de tipo excepcional.
La solución jurídica para el caso de autos es sumamente clara. No corresponde
excepcionar a la demandada como lo ha hecho el a quo, eximiendo el pago de
la indemnización, puesto que no se ha dado ningún tipo de excepción (a
criterio de esta parte) que la amerite.
Además, si existiera algún tipo de duda, ésta debió haber sido resuelta dentro
de los parámetros previstos para tales casos por el propio legislador en el art.
9o de la LCT, es decir, de manera absolutamente contraria a lo hecho en el
caso de autos.
La citada normativa, y no está de más recordarlo, se encauza en la directriz
constitucional que, en nuestro país, el trabajo debe ser protegido por las leyes
(art. 14 bis. Const, nacional). Y no se advierte que tal tipo de protección se
haya cumplido con la sentencia recurrida, donde, sin esbozar razón alguna
para ello, se considera en forma dogmática que se habrían dado situaciones
excepcionales por las que, en definitiva, termina cercenando indemnizaciones
a las cuales la actora tiene derecho.
En ese sentido, VE ha resuelto: “El art. 2° de la ley 25.323 deviene aplicable a
las consecuencias jurídicas o efectos contractuales que no hayan sido
cumplidos por el empleador debidamente intimado. Ergo, son requisitos para
su procedencia: la intimación fehaciente y el inicio de acciones judiciales o
cualquier instancia previa de carácter obligatorio para percibirlas. La norma
parece apuntar a morigerar el daño que se produce al trabajador cuando no se
cumple con las indemnizaciones previstas en la ley y aquél que se toma los
tiempos judiciales, aun sabiendo que debe pagar (ver trabajo publicado en
Errepar, n° 185, enero/01, t. XV, Nuevo régimen de indemnizaciones laborales
establecidos por la ley 25.323, Dra. Estela M. Ferreirós). El actor intimó
fehacientemente y debió iniciar el presente juicio para poder obtener el cobro
de la totalidad de su crédito" (CNTrab, Sala VII, 27/7/08, “Giusti, Hugo A.
c/Sociedad Militar Seguro de Vida Institución Mutualista s/despido").
En idéntico sentido a la presente, en un caso que se reclamaban las diferencias
indemnizatorias por haber omitido la empleadora computar los tiques en el
cálculo de las indemnizaciones, VE resolvió: “En conclusión propongo que en
este punto se modifique el pronunciamiento apelado y que se recalcule la
indemnización por despido sobre esa base, modificación que se proyectará
sobre el incremento previsto por el art. 2° de la ley 25.323. A mi entender, no
asiste razón al recurrente respecto de dicho incremento, pues la actora se vio
obligada a litigar para percibir sus crédito, por lo que propicio mantener la
decisión aun cuando deban realizarse nuevos cálculos” (CNTrab, Sala III,
25/7/08, "Aznar, Gabriela L. c/3M Argentina SA s/despido", expte. 16.450/06,
SD 89985).
Sin perjuicio de lo expuesto anteriormente, cabe destacar que en un contexto
de recesión como el actual, eximir a la demandada del pago del 50% de la
indemnización fijada por la ley 25.323 importa tanto como derogar la norma,
puesto que de la forma que la ha interpretado el a quo, y con el contexto
actual del país, para una demandada como la de autos, daba lo mismo pagar o
no hacerlo porque la sanción por su incumplimiento es nula.
Por todo lo expuesto, es que solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia
recurrida en cuanto fuera materia de agravios, e incluya en el monto de la
sentencia la indemnización prevista en el art. 2o de la ley 25.323 que se
integra por el 50% de las indemnizaciones por antigüedad, preaviso, e
integración del mes de despido, que asciende a $ 14.917,15.
e) Indemnización del art. 80 de la LCT
Agravia a esta parte la sentencia en cuanto considera que se debe rechazar la
indemnización prevista en el art. 45 de la ley 25.345, con fundamento en que
la demandada confeccionó los referidos certificados y los puso a disposición del
actor en la rescisoria, no acreditando el actor haberse presentado a retirarlas.
En primer lugar, los certificados acompañados por la demandada no reflejan la
realidad de la relación laboral, por lo que son insuficientes como para cumplir
con la obligación del art. 80 de la LCT.
Sin perjuicio de ello, jamás colocó la demandada dichos certificados a
disposición del actor, y prueba de ello es que esperó a recibir la demanda para
agregarlos a estos actuados.
No hay razones para considerar, que el cumplimiento de esta obligación
dependa de que el trabajador concurra a la sede de la empresa o
establecimiento a retirar los certificados, sino que corresponde entender que,
en caso de que así no ocurra, el empleador debe, previa intimación, consignar
judicialmente a los certificados.
La obligación de entregar el certificado corresponde al empleador, exista o no
intimación.
La entrega de los certificados del art. 80 de la LCT al dependiente en
oportunidad de la extinción de la relación laboral es una obligación del
empleador que debe ser cumplida en forma inmediata a la desvinculación, esto
es en el tiempo que razonablemente puede demorar su confección.
Para más, en forma repetida se ha dicho que la mera manifestación del
empleador relativa a que pone a disposición del trabajador el certificado de
trabajo, es insuficiente para demostrar cumplida la obligación prevista en el
art. 80 de la LCT, e impide considerar que haya tenido verdadera voluntad de
entregar la documentación si ésta no se ha consignado previo a la iniciación
del litigio.
En el mismo sentido la jurisprudencia ha dicho: “Debe confirmarse la
resolución de grado que condenó a la empleadora a abonar al trabajador la
indemnización del art. 45 de la ley 25.345, pues, si bien aquella puso a
disposición del actor los certificados del art. 80 de la ley de contrato de
trabajo, no procedió a efectuar la consignación judicial que en el intercambio
postal le hizo saber que seguiría en el caso de que no pasara a retirarlos,
máxime cuando frente a la discusión sobre la fecha de ingreso resulta
aconsejable que, a los efectos de liberarse de responder en los términos del
referido art. 45, se exija la consignación del instrumento en caso de mediar
negativa de recepción por parte del trabajador” (CNTrab, Sala IV, 18/5/07,
"Puente, Graciela M. c/Natac SA, DJ, 2007-423; id., Sala X, 18/10/02,
“Manoni, Eduardo c/Consorcio de Propietarios Galileo 2457/59 s/despido”,
expte. 168/01, SD 11,114, DT, 2003-B-l 249).
Asimismo nótese que los certificados lucen incompletos, por cuanto la
demandada no otorgaba a la actora las constancias de los aportes y
contribuciones efectuados a los organismos de seguridad social.
Sobre el particular, corresponde precisar que con relación al art. 80 de la LCT,
aparte de la entrega del formulario PS 62 de ANSeS, existen otras dos
obligaciones a cargo del empleador, que en el caso la entrega de la constancia
del pago de los aportes no fue cumplida y en la actualidad sigue sin cumplir.
Por un lado, la obligación de entregar un certificado que debe contar con las
siguientes indicaciones, tal como lo ha señalado la más calificada doctrina
(Livellara, Carlos A., Las certificaciones del art. 80, ley de contrato de trabajo
y su problemática, DT, 2004-A-371):
a) Tiempo de prestación de servicios (fecha de ingreso y de egreso).
b) Naturaleza de los servicios: o sea, especificando la categoría o servicios
prestados (p.ej., administrativo, promotor de ventas, jefe de sección).
c) Constancia de los sueldos percibidos.
d) Mención de los aportes y contribuciones efectuados con destino a los
organismos de la seguridad social (jubilaciones, asignaciones familiares y
obras sociales). A ello se debe agregar que en el penúltimo artículo del cap.
VIII incorporado a la LCT por la ley 24.576 (DT, 1995-B-2100), entre los arts.
89 y 90, se dispone que en el certificado de trabajo también debe constar “la
calificación profesional obtenida en el o los puestos de trabajo desempeñados,
hubiere o no realizado el trabajador acciones regulares de capacitación”.
Por otro lado, la entrega de la constancia documentada del depósito de los
aportes y contribuciones correspondientes a la seguridad social y sindicales.
Tal como lo ha señalado la jurisprudencia son dos obligaciones distintas y con
la mera entrega del formulario PS 62 de Anses y certificado de trabajo, no se
cumple con la entrega de las constancias de los aportes y contribuciones
efectuados a los organismos de seguridad social (SC Mendoza, Sala II,
16/10/03, "Milán, Viviana M. c/Máxima AFJP”, DT, 2004-A-372; también se ha
expedido de este modo por su Sala IV, 28/8/06, “Chaves Aven- daño,
Elizabeth M. c/Banco Privado de Inversiones SA y otro”, LLonline; id., Sala VII,
25/11/05, “Castillo, Claudia M. c/Kiketa- sat SA y otro”, DT, 2006-750; id.,
Sala IX, 27/6/06, "Iglesias, Miguel B. c/ Therabel Pharma SA"; id., Sala VII,
14/9/07, “Trust SRL c/Gerbilsky, Graciela N.”, LLonline, entre otros).
En consecuencia, se advierte que la accionada no cumplió con el requerimiento
contractual del actor, referente a que se ponga a su disposición todas las
constancias del art. 80 de la LCT, básicamente referentes a los aportes y
contribuciones con destino al sistema de seguridad social.
Según los argumentos vertidos, es procedente la revisión de la resolución del a
quo, sin dejar de observar a su vez, que tal como se encuentra en estos
momentos, la sentencia no sería la aplicación de la ley a los hechos, sino,
precisamente, la frustración ritual de la aplicación del derecho.
Por ello, se advierte nuevamente que la accionada no cumplió con el
requerimiento contractual del actor, referente a que se ponga a su disposición
las constancias del art. 80 de la LCT, en cuanto a la constancia de aportes y
contribuciones con destino al sistema de seguridad social.
Por ese motivo es que solicito a VE revoque este aspecto de la sentencia, y se
tenga por acreditado el incumplimiento de la accionada en cuanto no puso a
disposición de mi mandante los certificados de aportes y contribuciones,
debiendo hacerse lugar también al rubro indemnización art. 45 de la ley
25.345, por la suma de $ 9.608,63 ($ 3.202,88 x 3 meses).
f) Sanción por falta de depósito de aportes
Resulta ser objeto del presente agravio lo dispuesto en la sentencia en cuanto
al rechazo de la multa prevista en el art. 132 bis de la LCT.
Así, el a quo sostuvo que “las indemnizaciones del art. 132 bis de la LCT, no
son procedentes por cuanto el perito contador a fs. ... punto c informó que
revisó los aportes, contribuciones, pagos a obra social y ART, y éstos están
denunciados y pagos”.
Resulta errada la decisión del juzgador, en tanto omite tener en cuenta la
prueba producida en autos, de la que sí surge que la accionada había retenido
los aportes que luego se omitieron depositar en los organismos de seguridad
social.
En primer término se destaca que la realización de las retenciones hechas al
actor no fue negada por la demandada.
Sentado ello resta establecer si se ha probado efectivamente la falta de
depósito de dichas retenciones.
Para ello cabe remitirnos al informe brindado por AFIP a fs. ... y ..., del que
surge con meridiana claridad que la accionada no realizó en tiempo y forma los
depósitos por aportes de seguridad social del mes de junio de …….. y los
aportes de obra social desde diciembre de ……….. hasta noviembre de ……….
Los períodos que esta parte denunció que se encuentran impagos en la
demanda son los mismos que fueran informados como impagos por la AFIP
que, además, sostuvo que la planilla “Mis Aportes” adjuntada por esta parte
resulta ser auténtica y concuerda con sus registros.
El juez omitió considerar la contestación de oficio que remitiera la AFIP a fs. ...
y ...
Puede verse de dicho informe que la AFIP remite un detalle pormenorizado de
los depósitos de aportes previsionales del actor y que se pagan en cada caso
en tres filas (aporte de seguridad social, de obra social y de contribuciones).
La referencia acerca de los meses que figuran “impagos” es clara y precisa, no
mereciendo mayor explicación.
No existe ninguna prueba producida en autos que permita contrarrestar lo
informado por la AFIP, con lo que la falta de depósito de los aportes de la
actora resulta ser un hecho probado.
En consecuencia, solicito a VE revoque la sentencia entendiendo el presente
como injuria suficiente como para denunciar el contrato de trabajo y haga
lugar al rubro del art. 132 bis de la LCT, desde el distracto hasta que la
demandada acredite en autos haber ingresado el pago de los aportes retenidos
(art. 277, LCT), que desde el distracto ocurrido ………. hasta el dictado de la
sentencia ………., asciende a la cantidad de $ 37.500 ($ 2500 x 15 períodos),
todo ello sin perjuicio de adicionarse los períodos posteriores.
g) Imputación de responsabilidad a demandados
1) Responsabilidad solidaria (art. 30, LCT). Se agravia esta parte por cuanto el
sentenciante de grado rechaza la solidaridad pretendida entre los
codemandados, ……….. SRL, ………… SA y ……… Argentina SA.
Con relación a ello, el sentenciante de grado sostiene que "el actor acciona
litisconsorcio pasivo por entender que resulta aplicable la normativa dispuesta
en el art. 30 de la LCT pero coincido con la postura adoptada en las réplicas en
cuanto dicha normativa supedita la solidaridad legal en las obligaciones a que
los trabajos y servicios cedidos sean propios de la actividad normal y específica
del establecimiento, extremos que no se satisfacen en la especie".
Sigue diciendo al respecto: "La seguridad conforma, en este caso, una
actividad accesoria y conceptualmente escindible, que no afecta en nada el
desenvolvimiento de la unidad técnica de ejecución".
No comparto la conclusión a la que llega el magistrado, por cuanto si bien es
cierto que el objeto social de las codemandadas difiere, por ese solo hecho no
puede concluirse que deba descartarse sin más, y sin entrar en el análisis de
los planteos vertidos por esta parte, el planteo de solidaridad en virtud del art.
30 de la LCT.
Claro está que el giro normal y específico de la actividad de las codemandadas
…….. y ………. no tiene relación con las tareas de vigilancia que presta ………..
Esta parte no discute eso, y no lo planteó en ninguna etapa procesal. Sí afirmó
haber acreditado que el actor prestaba tarcas que fueron más allá de la mera
prestación de un servicio de vigilancia. Así fue que sus responsabilidades en el
establecimiento de las codemandadas sito en …….., donde prestaba sus
servicios ………, se relacionaban también con tareas administrativas, propias
del objeto social de éstas.
En este sentido, el testimonio del Sr. ……. es por demás contundente y no deja
lugar a ninguna duda cuando dice que “ellos hacían tareas de vigilancia,
después hacían tareas administrativas como la entrada y salida de camiones y
todos esos datos se cargaban en la computadora y eran para ………. Que todas
las tareas que hacían allí eran orden de …………, de recursos humanos. Que
tenían que hacer todo lo que decía ……….”.
Estas tareas administrativas que bien detalla el testigo, hacen a la actividad
normal y específica de una empresa, tal como lo requiere el art. 30 de la LCT
para tornarse operativo. Pero más aún, dentro de lo administrativo también se
encuentran otras tareas desarrolladas por el actor, tales como el control de
entrada y salida de proveedores, de personal, recepción y clasificación de
correspondencia, carga y seguimiento de toda esta información en la base de
datos de ………… SA y ……….. SA. De esta forma, no cabe más que afirmar que
el actor cumplía tareas relacionadas propiamente con el objeto social de las
codemandadas.
Por otro lado, cabe decir que esta parte ha dado serios fundamentos para
tener por acreditado que personal jerárquico de ………… SA y ……….. SA daban
órdenes directas de trabajo al personal de seguridad contratado por
intermedio de ………….
En este sentido se expresó el Sr. ………., quien al respecto manifestó de
manera absolutamente contundente: “Que todas las tareas que hacían ahí
eran orden de ………, de recursos humanos. Que tenían que hacer todo lo que
decía …………".
Así las cosas, resulta cierto que quedó acreditado en autos que las facultades
de organización y dirección (arts. 64 y 65, LCT) las tenían las empresas
…………. SA y ………… SA.
Sin embargo, en el acápite de la sentencia referido a la cuestión de la
responsabilidad solidaria que les cabe a las codemandadas, el sentenciante de
grado no se manifestó respecto de la contundencia de este testimonio en
relación a la cuestión de las facultades de organización y dirección que poseían
las codemandadas, extremo que resulta un desacierto por parte del a quo al
desatender el material probatorio que acredita uno de los fundamentos
decisivos del planteo de la actora.
Aún cabe decir que el magistrado de grado no se pronunció respecto de un
argumento también esgrimido por esta parte como fundante de la
responsabilidad solidaria que cabe achacarles a las empresas codemandadas,
en virtud de su relación laboral con el actor, a saber, el de la pluralidad de
empleadores (art. 26, LCT).
En este sentido, cabe citar el precedente recientemente sentado por el
Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n" 24, en una cuestión
idéntica a la traída en estas actuaciones en que el magistrado sostuvo: "Cabe
concluir que existió un solo contrato de trabajo, ya que no hubo movilidad
funcional, celebrado entre el actor y la totalidad de las demandadas siendo
empleadores materiales en los términos del art. 26, LCT, cada una de ellas, en
forma simultánea, ya que fue sólo para ellas que prestó su fuerza de trabajo a
lo largo de toda la vinculación reconocida con Sepam; ello a pesar que no
constituyan grupo económico, lo que por otra parte no resulta un requisito a
tales fines. Tal fenómeno, pluralidad de personas jurídicas, vinculadas
directamente con el contrato de trabajo determina que el reclamo del actor a
que se le reconozca la solidaridad entre ellas es legítimo” (12/4/10, "Rovetta,
Claudio A. c/Sepam Seguridad SRL s/despido”, expte. 1 1.755/2009.
Por lo demás, la Sala VI de la Cámara se ha manifestado en el sentido
solicitado por esta parte, en el que considera que la contratación o
subcontratación a que se refiere el art. 30 de la LCT, “no solamente
comprende la actividad principal del empresario, sino también las actividades
secundarias o accesorias, integradas permanentemente al establecimiento,
quedando solamente incluidas las actividades extraordinarias o excepcionales.
Éste es el sentido de los términos ‘normal y específico’”. Por tanto, el fallo
resuelve extender la condena de manera solidaria a la empresa contratante del
servicio de seguridad, tal cual lo solicito en autos (CNTrab, Sala IV, 23/4/09,
“Ojeda, Gerardo C. c/Securité SA y otro s/despido”, del voto del doctor Néstor
Miguel Rodríguez Brunengo).
De lo expuesto surge, con meridiana claridad, que el actor ha acreditado en
autos la realización de tareas propias y específicas correspondientes a las
codemandadas, a quien les cabe la responsabilidad solidaria invocada.
Por estos motivos se solicita se revoque la decisión del sentenciante a quo,
estableciendo la condena solidaria de todas las codemandadas.
2) Solidaridad de las personas físicas. Se agravia esta parte por considerar
equivocada la sentencia, en cuanto resuelve, no hacer extensiva la condena
que se decide contra ……….. SA, en relación con los codemandados Juan Babel
y ………….
Se funda la sentencia, sosteniendo que en las causas “Carballo c/Kanmar” y
“Palomeque c/Benemeth” (CSJN, Fallos, 325:2817, y 316:1062,
respectivamente), se habría receptado el principio societario que diferencia la
sociedad y sus administradores.
También se basa en "Tazzolli" (Fallos, 326:2156), en cuanto establece que
sólo debería ser desestimada la personalidad jurídica cuando medien
circunstancias de gravedad institucional que permitan presumir que la calidad
del sujeto de derecho fue obtenida al efecto de generar el abuso de ella o
violar la ley.
Todo lo expuesto en la sentencia, causa a esta parte gravamen irreparable.
En primer término, por cuanto la resolución del a quo, resulta de la mención
de una doctrina judicial aplicada en abstracto, y que, en definitiva, no
importaría cuál es el caso a resolver, puesto que para el juzgador el resultado
iba a ser siempre el mismo. No extender la condena solidaria a los socios.
En este contexto, resulta por demás injusto, que el sistema de “personalidad
jurídica” otorgado a las sociedades comerciales para el logro de fines útiles,
termine beneficiando patrimonialmente a los demandados, luego del uso
abusivo y contrario a dichos fines que han hecho, de una personalidad
societaria que, en la realidad, no fue más que un papel.
Tal como se pidió en la demanda, corresponde, en el caso, que en virtud de lo
dispuesto por el art. 54 de la ley 19.550, se revoque la sentencia, y se declare
inoponible la figura societaria utilizada por los demandados para infringir la ley
y …………… y ………….., sean condenados en forma solidaria por cada uno de los
rubros que reclama su trabajador en autos.
Ocurre que la “personalidad jurídica” constituye una herramienta utilizada por
el derecho con un alto contenido práctico. Su principal característica será de
índole patrimonial. Los actos de la sociedad se imputarán a ésta y no
individualmente a los socios. Los terceros tendrán acción contra la sociedad y
no contra los socios. Del mismo modo, los acreedores individuales de los
socios no tendrán acción contra la sociedad. La nota característica será la
separación patrimonial existente entre la sociedad y cada uno de sus socios.
Sin embargo, existen supuestos donde el fin perseguido, sea lícito o no, que se
instrumenta en el acto constitutivo, no coincide con el real: la herramienta es
utilizada en un modo desviado, no querido por la ley. La mayoría de los
supuestos conocidos de uso desviado de la personalidad, han tenido por causa
perjudicar a terceros tal como ocurre en el caso de autos.
Para remediar estas situaciones se ha venido aplicando la figura de la
“inoponibilidad de la personalidad jurídica societaria” cuyo origen remonta al
disregard del derecho anglosajón.
El agregado al art. 54 de la LSC por la ley 22.903 se refiere a supuestos de
inoponibilidad parcial, donde en determinado tipo de actos, la figura societaria
no resulta oponible a terceros, quienes tendrán acción directa contra los socios
o controladores que los hicieron posibles.
En estos casos, la inoponibilidad es sobreviniente al otorgamiento de la
personalidad jurídica. La sociedad, como principio, no se constituyó con el fin
de desbaratar o perjudicar derechos de terceros, sino que a este fin
concurrieron determinados tipos de actos realizados al amparo de la figura
societaria.
El art. 2° de la LSC, en cuanto condiciona la “personalidad jurídica” a las
sociedades constituidas “con el alcance fijado en esta ley”, continúa siendo el
sustento normativo posible para solucionar con “inoponibilidad absoluta” los
supuestos de abusos de personalidad en la constitución de sociedades
comerciales.
La atribución de responsabilidad por ilícitos laborales, en forma personal a los
socios o administradores, ha tomado en la actualidad una mayor relevancia,
tal vez debido ello al crecimiento del desempleo, del empleo no registrado, de
los incumplimientos de las obligaciones contractuales laborales y de la
seguridad social por parte de los empleadores, y de las maniobras
fraudulentas e ilícitas realizadas por los patronos en su carácter de socios o
administradores para evadir la legislación laboral y de la seguridad social
vigentes, aprovechándose de esta manera del estado de hiposuficiencia del
trabajador.
Por lo tanto, el advenimiento de todas estas circunstancias fue un factor
determinante para que se extendiese la responsabilidad a los socios o
controlantes en función de lo normado por el art. 54 de la ley de sociedades
comerciales, y a los administradores por aplicación de los arts. 59 y 274 del
mismo plexo normativo.
Concretamente lo que sucede es que, muchas veces, un trabajador es
contratado por una sociedad (sociedad anónima o sociedad de responsabilidad
limitada), pero realiza tareas por cuenta y orden de personas físicas o sea de
los socios, controlantes o administradores, recibiendo recomendaciones e
instrucciones de éstos, los que actúan como representantes de la voluntad del
órgano de administración de la empresa tanto con fines societarios como
extrasocietarios.
En esta línea argumental, las obligaciones de estos socios o administradores
no se agotan en los aportes de cuotas originarios. Y es entonces en estos
casos que los incumplimientos contractuales laborales y de la seguridad social
(como, por ejemplo, los pagos sin registración que se realizan a un trabajador
o cuando se burla su verdadera antigüedad en el empleo para eludir el
cumplimiento de obligaciones del propio contrato individual o de la seguridad
social) por parte de una sociedad y de sus socios controlantes y/o
administradores constituyen una actuación del "órgano de administración” de
la sociedad que viola el orden público laboral (arts. 7o y 12 a 14, LCT), la
buena fe (que obliga al empresario a ajustar su conducta a lo que es propio de
un buen empleador: art. 63, ley citada) y que frustra los derechos de terceros
(el trabajador, el sistema previsional, los integrantes del sector pasivo y la
comunidad empresarial).
Entonces, se entiende que la responsabilidad de los socios y directivos tiene su
origen en la responsabilidad solidaria existente entre ellos y la sociedad, en el
incumplimiento ilícito de las obligaciones laborales y de la seguridad social, y
por haber ellos actuado, y con dicha actuación haber formado la voluntad del
ente, en la realización de “actividades ilícitas” (por ejemplo, pagos sin
registrar), que llevaron a utilizar a la sociedad como "un mero recurso para
violar la ley, el orden público o la buena fe” y "para frustrar derechos de
terceros”, todo conforme lo normado por el art. 54, párr. último, de la ley
19.550.
En los últimos tiempos se han proliferado pronunciamientos judiciales respecto
a este tema que venimos analizando.
Inicialmente la doctrina y jurisprudencia han coincidido en que la aplicación de
la desestimación de la persona jurídica debe ser restrictiva (CNCom, Sala A,
20/4/81, “Banfi, viuda de Corallo c/Corallo, Cufaro y Cía. SA”) y la
jurisprudencia de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo ha tenido
diferentes matices respecto a esta cuestión.
La Sala VII interpretó: "lo que una sociedad ahorra por tener trabajadores ‘en
negro’ o por registrar remuneraciones inferiores a las que abona, no es un
elemento neutro en la vinculación patrimonial que existe entre el ente de
presencia ideal y los socios, y ésta es la razón científica que anida en la
responsabilidad solidaria e ilimitada de éstos” (del dictamen del fiscal general
34.160, al que se adhiere la Sala) (CNTrab, Sala VII, 8/7/02, “Aznarez Chiana,
Carlos c/Editorial Perfil SA y otro s/despido"; en idéntico sentido, CNTrab, Sala
I, 23/4/03, "Dinardi, Leonardo, y otros c/Orofix Bijouterie SRL y otros”, DT,
2003-B-1224; id., Sala III, 31/5/02, "Rosengurten, Ludmila c/Cabildo 1168
s/despido”, expíe. 12.291/00, S. 83.640; id., Sala Vil, 6/9/01, "Díaz, Ricardo
c/Distribuidora Norte SA”, expíe. 26.790/99, S. 35.593; id., id., 10/3/02,
“Semino, Claudio A. c/Junín 1721 SRL y otro”, DT, 2003-A-842; id., Sala X,
7/7/04, "Arrieta, Sergio W. c/Air Dispatch SRL y otro”, DT, 2004-B-1695; id.,
id., 20/9/00, “Coleur, Sergio D. c/Frigorífico La Nona SRL y otros”, DT, 2001-
A-122).
En suma, según el art. 54 de la ley de sociedades 19.550, la personalidad
jurídica de una sociedad resulta inoponible cuando la actuación de la sociedad
encubre la consecución de fines extrasocietarios o constituye un mero recurso
para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros, en cuyo caso dicha actuación se imputará directamente a los socios o
controlantes que la hicieron posible, quienes responderán solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados.
No obstante lo expuesto por el a quo, esta parte entiende que se han cometido
ilícitos laborales que violan el orden público laboral en detrimento del actor y
en absoluto beneficio de la sociedad que integran, extralimitándose del
mandato social.
Esta extralimitación que amerita la extensión de la condena solidaria de los
socios resulta ser la clandestinización de la relación laboral durante los
primeros diez meses, y una vez registrada la relación a nombre de la sociedad,
el otro ilícito del pago de un complemento remuneratorio de $ 900 mensuales,
por encima de la sumas registradas.
Es el propio juez a quo, quien admite la existencia de estas irregularidades.
Acreditados dichos extremos, la responsabilidad de los socios aquí
demandados resulta incuestionable.
Ellos fueron quienes personalmente contrataron al actor a prestar tareas en el
establecimiento que controlan y fueron los responsables de mantener sin
registrar la relación laboral pagándole las remuneraciones en forma
clandestina por el primer tramo de la vinculación (entre el ……….al ………), y
sumas por encima de las registradas luego de formalizar el vínculo (desde el
………. hasta el distracto).
También fueron ellos quienes, luego de iniciada la relación en forma personal
como se indicó, insertaron en los registros una falsa fecha de ingreso.
Fueron dichos demandados, en forma personal, quienes contrataron al
trabajador en forma clandestina durante el inicio de la relación laboral y luego
le abonaron parte de su remuneración sin registrar. De conformidad con los
principios generales (arts. 512, 1109 y cones., Cód. Civil), a ellos de manera
personal se imputa dicha contratación clandestina, los pagos remuneratorios
sin registrar, el daño con ello ocasionado al trabajador y los efectos
indemnizatorios que de ella se derivan, por lo cual corresponde que los
codemandados sean condenados en forma personal y solidariamente con la
sociedad que registralmente hizo intermediar en su relación laboral con el
actor y de cuya personalidad abusaron.
En efecto, deben ser reparados por los propios codemandados ……… y ……..
………., los daños causados al actor derivados de la clandestinización total del
primer tramo de la relación laboral y luego el pago de sumas sin registrar.
Fuera el caso de la cesión, lo cierto es que por las razones anteriormente
indicadas, los demandados abusaron de la personalidad jurídica que el
ordenamiento le otorgó a la SA que ellos integran, pero para otros fines (arts.
54, 59, 157 y 274 de la ley 19.550).
Por las razones así expuestas, pido entonces a VE que, de prosperar los
agravios anteriores y considerar la existencia de los ilícitos allí expuestos,
revoque este aspecto de la sentencia haciendo extensiva de forma solidaria la
condena de ………….. y …………, dejando sin efecto la imposición de costas en el
orden causado e imponiéndolas a los codemandados vencidos.
h) Imposición de costas
Se agravia esta parte por cuanto la decisión del magistrado de grado impone
las costas al actor por la desestimación del planteo de solidaridad que les cabe
a las codemandadas ………… SA y ………….. SA, al entender que éstas no
resultan condenables de manera solidaria con …………..
Para el caso de que prospere el agravio expuesto en el acápite anterior,
solicito a VE la imposición de las costas a las codemandadas en virtud de lo
normado por el art. 68 del CPCCN.
Asimismo se agravia esta parte por cuanto el sentenciante distribuye las
costas en un 40% para el actor, y un 60% para ………., vencida en lo principal.
Es evidente que con la profusa prueba producida en autos, y dada las
características de la relación habida entre las partes, mi mandante inicia el
pleito con la certeza del derecho que le asiste.
No deben caber dudas que la accionada obligó a mi mandante a promover las
presentes actuaciones, las que tuvieron en parte favorable acogida.
En efecto, tal cual surge de la sentencia, el a quo condenó a la demandada a
pagar a la actora las indemnizaciones por despido y la liquidación final, con
más los intereses calculados la tasa activa del Banco de la Nación. Se aprecia
que, pese a que determinados rubros que han sido apelados con fundamentos
atendibles conforme surge de los párrafos anteriores, la acción en lo principal
ha prosperado y asistía a la actora justo derecho a reclamar como lo hizo.
Salvando esta situación, en lo que progresa la acción, la demandada resulta
vencida en el presente juicio, por lo tanto resulta plenamente aplicable el
principio plasmado en nuestro Código Procesal del “hecho objetivo de la
derrota”.
La demanda promovida por mi mandante tiene origen en la ausencia de
reconocimiento de la accionada de una deuda que mantenía con el trabajador.
La falta de pago en término de las deudas reclamadas en autos, hoy deben ser
soportadas por mi mandante al tener que asumir ciertos gastos que no
hubieran existido si se hubiera abonado en término lo reclamado.
De esta manera, no existen dudas respecto a quién es la responsable de la
promoción de este proceso.
De no haber existido tal comportamiento por parte de la demandada, la
existencia de la deuda de mi mandante no hubiera sido controvertida,
evitándose de esta manera el presente juicio. Pero todo ello pertenece ahora al
terreno de lo hipotético y los gastos y el dispendio jurisprudencial fueron
producidos y no ha de ser esta parte quien tenga que cargar con ellos, siendo
que resultó la vencedora del presente.
A este respecto, el citado art. 68 establece: "La parte vencida en el juicio
deberá pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando ésta no lo hubiese
solicitado.
Sin embargo, el juez podrá eximir total o parcialmente de esa responsabilidad
al litigante vencido, siempre que encontrare mérito para ello, expresándolo en
el pronunciamiento, bajo pena de nulidad”.
Particularmente claro es el doctor Osvaldo Solari Costa en nota publicada en
LL, 1998-A-187 a 194, cuando expresa en relación al tema: “Atento que
‘vencido es aquel en contra del cual se declara el derecho’ (Chiovenda, La
condena en costas, Madrid, 1928, p. 315), que el art. 68, parte primera, del
Código Procesal ha consagrado la moderna doctrina objetiva en materia de
costas, según la cual éstas constituyen una reparación de los gastos en que
debió incurrir el vencedor para obtener el reconocimiento de su derecho; toda
vez que de lo contrario se le ocasionaría una disminución patrimonial a la parte
a cuyo favor se ha dictado el pronunciamiento y ello con total prescindencia de
la buena o mala fe con que el vencido pueda haber actuado durante la
sustanciación del proceso, la sola circunstancia de la razón probable para
oponer la excepción en base a parte de la opinión de la doctrina, no lo releva
de soportar las costas en su condición de vencido”.
Si bien el principio objetivo de la derrota no es absoluto, no es menos cierto
que la excepción a dicho principio debe aplicarse con carácter restrictivo, y
sobre la base de circunstancias cuya existencia torne manifiestamente injusta
la imposición de costas.
La condena en costas es la regla y su dispensa la excepción, de modo que sólo
es procedente apartarse del principio si median razones fundadas, pues la
exención debe aplicarse con criterio restrictivo.
Por tal motivo, en mérito a todo lo expuesto solicito que VE aplique el principio
rector que emana del art. 68 del ritual y se disponga que la totalidad de las
costas por la acción seguida contra la demandada sean impuestas a cargo de
la demandada que ha sido vencida en las presentes actuaciones.
Por lo expuesto, no hallándose ajustada a derecho la sentencia dictada en
autos respecto a la forma en que se distribuyen las costas, solicito de VE
revoque la sentencia recurrida en materia de lo que fue objeto de agravios y
se impongan la totalidad de las costas a las demandadas vencidas.
i) Honorarios
Se agravia esta parte por considerar equivocada la sentencia, puesto que se
aparta, sin invocar razones de ningún tipo, de las pautas para regular los
honorarios del abogado que vienen impuestas por la ley 21.839 y su
modificación por ley 24.432.
Obviamente, la regulación de honorarios practicada por el a quo, de un 13%
del monto de condena (capital, intereses, costas y tasa de justicia), obedece a
un error involuntario del sentenciante, dado que la ley 24.432 no establece
modificación de ningún tipo en los porcentuales de la ley 21.839 para los casos
donde la demanda prospera y existe un “monto del proceso” en la condena
impuesta.
Tal como surge del trámite parlamentario e informes que precedieron a
proyectos similares a la actual ley 24.432, ésta tuvo por principal finalidad
evitar situaciones injustas (sobre todo en procedimientos locales) donde aun
con demanda rechazada, el demandado debía tomar a su cargo costas
exorbitantes que implicaban una erogación similar a la de perder el juicio.
De hecho, la mayoría de las facultades asignadas al juzgador por la ley 24.432
en materia arancelaria, están centradas en los supuestos donde el monto del
proceso no surge de una sentencia judicial (v.gr., art. 12, inc. g, de la ley).
Por lo tanto, dado el resultado del presente proceso, cobran plena virtualidad
las disposiciones arancelarias de la ley 21.839 y sobre la base de éstas,
corresponde regular los honorarios del profesional en base al “monto del
proceso" que en el caso es el mismo monto de condena (pues en el presente
proceso se reclamó capital e intereses).
Ello así teniendo en cuenta que la propia ley 24.432 lo ratifica para casos como
el presente, al regular en su art. 12, inc. d, la siguiente modificación al art. 6°,
inc. c, de la ley 21.839, disponiendo que los jueces deben tener en cuenta en
materia de regulación de honorarios: “El resultado que se hubiere obtenido y
la relación entre la gestión profesional y la probabilidad de efectiva satisfacción
de la pretensión reclamada en el juicio por el vencido”.
La ley 21.839, que resulta de aplicación en los casos donde, por monto de
condena, se delimita claramente el “monto del proceso”, establece en su art.
7" que los honorarios del abogado de la parte vencedora, deben ser regulados
entre el 11 y el 20% de dicho monto del proceso.
A esos porcentuales, el art. 9° agrega el 40% (sobre su resultado) en los
casos como el de autos, donde se concentraron representación letrada y
procuración.
Por tal motivo, teniendo en cuenta dichas previsiones, en el caso de autos los
honorarios de la parte actora por sus trabajos en primera instancia debieron
regularse entre un 15,4% (11% más su 40%) y un 36% (20% más su 40%).
Dicha regulación cuenta con la limitación del procedimiento especial,
consistente en el 20%, por lo que la franja correcta sería del 15,4 al 20%
sobre, reitero, el monto de condena.
Sólo luego de practicada la regulación de honorarios con arreglo a dichas
disposiciones, comienzan a regir las limitaciones previstas en la ley 24.432.
Para el actor, la única limitación que cuenta está en el 25% previsto en el art.
8o de dicha ley 24.432, que recae sobre el monto total de condena (capital,
intereses, costas y tasa de justicia).
Recapitulando lo hasta aquí manifestado, en base a lo dispuesto por los arts.
7o, 9° y 33 de la ley 21.839 y al monto de condena -con más los intereses que
correspondan-, la regulación de honorarios ajustada a derecho deberá serlo
por los trabajos de 1a instancia, entre un 15,4 y 20%.
Sin perjuicio de lo expuesto hasta aquí cabe agregar que en el caso particular
de autos, no se ha alcanzado ni al mínimo de la regulación arancelaria vigente,
y a todo evento se deberá tener en cuenta que tampoco el mínimo arancelario
es comprensivo de las tareas llevadas a cabo por esta representación letrada.
Es por lo expuesto y lo que sabrá suplir VE con su elevado criterio, que
resultando contraria a la normativa de las leyes 21.839 y 24.432, la regulación
de honorarios practicada en la sentencia recurrida, pido se deje la misma sin
efecto y se practique una nueva, con arreglo a derecho.
j) Cuestión federal
Para el improbable supuesto que VE adopte una resolución contraria a lo
peticionado por esta parte, se violaría gravemente la garantía de la defensa en
juicio, el derecho de propiedad que asiste a esta representación y patrocinio
letrado, consagrados por los arts. 17 y 18 de la Const, nacional.
Resulta así, una sentencia típicamente arbitraria, lesiva de los derechos de
defensa en juicio (art. 18) por importar una infracción al contenido del debido
proceso (falta de sentencia fundada en ley) y también del derecho de
propiedad, consistente en una regulación de honorarios que guarde proporción
con el éxito obtenido sobre la base, ni más ni menos, que a los derechos
derivados de la legislación vigente (arts. 14 y 17, Const, nacional).
A ello debe agregarse, que siendo el honorario profesional la “retribución
justa” prevista en el art. 14 bis, conforme las leyes que lo reglamentan
(21.839 y 24.432), la regulación practicada también resulta contraria a la
validez de este derecho constitucional.
En consecuencia, resultando una típica sentencia arbitraria, contraria a la
validez de los arts. 14, 14 bis, 17 y 18 de la Const, nacional, es que dejo así
interpuesta la cuestión federal a los fines previstos por los arts. 14 a 16 de la
ley 48 y el art. 6o de la ley 4055.
Contestación de agravios
Contesta agravios.
Autos ...
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 119 de
la LO, vengo a contestar el traslado que me fuera conferido del escrito de
expresión de agravios de la demandada ……….. SA solicitando desde ya su total
rechazo y que se confirme la sentencia en cuanto fue objeto de dicho recurso,
con costas, a mérito de las razones que seguidamente paso a exponer.
III. Contesta agravios.
a) Primer agravio. Se agravia la demandada sosteniendo que la decisión a
la que se arriba devendría de un razonamiento “confuso e inconsistente”.
Para fundar su agravio, comienza diciendo que el juzgador alude a un contrato
con ………….. SA.
Desde el inicio del agravio, se advierte que la accionada no tuvo en cuenta las
presentes actuaciones ni la sentencia dictada por el a quo, para fundar su
recurso.
Decimos ello, por cuanto no existe mencionada en ninguna foja del expediente
la empresa …………… SA.
La realidad es que la empresa que contrata inicialmente a mi mandante para
cumplir tareas en ……… SA, es ……….. SA.
Ese error evidencia, sin duda, el abuso de la tecnología de la demandada,
pretendiendo agraviarse de la sentencia dictada en autos, con la utilización de
otro escrito que ha utilizado en otra causa, donde evidentemente existía esta
empresa ……………. SA.
Es decir que con el argumento de la demandada, utilizando un modelo de
escrito como si éste fuera “multiuso”, se podría criticar cualquier sentencia con
el mismo escrito.
Ello denota, indudablemente, la falta de crítica concreta a esta sentencia
dictada en autos, en claro incumplimiento a lo normado por el art. 116 de la
LO.
La accionada luego trata de decir que existiría una contradicción por la cita
efectuada por el juzgador de la norma del art. 4o del decr. 342/92, y por la
referencia a un contrato por tiempo indeterminado desde el principio de la
relación el …………..
No se advierte en este escueto agravio, cuál sería esa contradicción.
Asimismo, el escrito en traslado no cubre los requisitos mínimos del art. 116
de la LO.
La sentencia dictada por el juez de grado resultó ampliamente fundada, y no
mereció una crítica seria, concreta y razonada. Así el juzgador argumentó que
“no surge comprobado en forma concluyente que el trabajador se hubiera
vinculado con la agencia ………….. -prestataria eventual-, para desarrollar
tareas eventuales y transitorias con el cliente ………… SA”.
Así, la empresa demandada no aportó constancia probatoria suficiente con la
que se pudiera demostrar causa valedera alguna para contratar a la actora en
forma eventual, así como tampoco qué tipo real de vinculación existía, en el
mejor de los casos, entre ésta y la agencia. Es más, por el contrario, se
desprende en forma palmaria que la demandada se valía en forma abusiva en
fraude a la normativa laboral vigente de la agencia de servicios eventuales
para mantener a la actora inicialmente en forma ininterrumpida a su
permanente servicio.
Tal argumento de la sentencia no ha sido cuestionado por la demandada,
incumpliendo lo normado por el art. 116 de la LO.
En efecto, del escrito en traslado no se advierte una crítica concreta y
razonada a este aspecto de la sentencia. Las apreciaciones de la accionada
resultan ser meramente dogmáticas, en tanto no tiene su correlato en prueba
alguna.
Tampoco cuestiona la demandada el argumento de la sentencia que dice: “En
síntesis, no han quedado acreditados en forma palmaria los supuestos
necesarios para justificar la modalidad de contratación eventual que se
esgrime en el responde de demandada, debiéndose considerar a la trabajadora
empleada directa de la empresa que se sirviera sin intermediación válida de su
fuerza de trabajo (art. 29, LCT, y ley 24.013) por todo el tracto laboral, no
siendo relevante ni el hecho que la mentada Sistemas Temporarios se
encontrara regularmente inscripta y autorizada para funcionar como agencia
de servicios eventuales, ni que en los recibos de haberes firmados por la
actora hasta el 22 de mayo de 2004 figurara como empleadora”.
El escrito en traslado adolece de toda crítica concreta a estos aspectos de la
sentencia, incumpliendo de ese modo lo normado en el art. 116 de la LO. Digo
ello, por cuanto no se hace cargo del análisis efectuado por el juzgador,
respecto de la orfandad probatoria que la demandada desplegó en el
expediente.
Es por todo ello que se advierte, que el cuestionamiento de la demandada sin
un mínimo de argumento atendible y que realmente critique la sentencia,
torna aplicable al caso lo normado por el párr. 2o del art. 116 de la LO.
En efecto, la accionada en su escrito recursivo expresa una disconformidad con
la sentencia, teniendo este agravio más bien el carácter de alegato,
confirmando ello que en el caso no estamos frente a una crítica concreta y
razonada de la sentencia.
Este aspecto de la sentencia también arriba firme a la alzada, al no existir por
parte de la demandada ninguna crítica concreta y razonada, debiendo
desestimar VE el agravio, conforme lo indica el art. 116, párr. 2° de la LO.
b) Segundo agravio. Indemnización del art. 1o de la ley 25.323. En lo que
se refiere a esta indemnización, la accionada sólo aduce que la actora se
encontraba correctamente registrada en el libro del art. 52 de la LCT.
Sin embargo, del informe contable se advierte que la fecha de registro en el
libro del art. 52 de la LCT es la del ………… al igual que de la que surge de los
recibos de haberes de la actora, es decir la accionada mantenía a mi mandante
registrado con una fecha de ingreso posterior a la real que fue el ………...
Con ese sencillo expediente la accionada pretende refutar la sentencia dictada
en autos.
La indemnización del art. 1" de la ley 25.323 corresponde por tratarse de una
defectuosa registración, en tanto que la demandada procedió a registrar a la
actora en una fecha posterior a la de su verdadero ingreso.
La norma del art. 1o de la ley 25.323 resulta más amplia que la ley 24.013, en
el sentido que sanciona al empleador cuando al momento del despido se trate
de una relación laboral no registrada "o lo esté de modo deficiente”.
El registro defectuoso a que hace alusión la norma se refiere a los casos, como
el presente, en que el empleador no efectuó una correcta registración de la
relación laboral.
La norma aquí invocada (art. 1o, ley 25.323) prevé que la indemnización del
art. 245 de la LCT, “será incrementada al doble cuando se trate de una
relación laboral que al momento del despido no esté registrada o lo esté de
modo deficiente”.
En el caso de autos, tal como se ha expuesto más arriba, las demandadas
omitieron registrar, en debida forma, su relación laboral con la actora,
pretendiendo hacerlo tres meses después a su verdadera fecha de ingreso.
Con relación a ello, la demandada incumplió con lo dispuesto en el art. 7o de la
ley 24.013, y el art. 52 de la LCT, sin razón que lo justifique, puesto que nada
autorizaba a mantener a la actora al margen de la registración laboral debida.
Se ha configurado entonces, el presupuesto de hecho contemplado por el art.
1o de la ley 25.323 y sobre la base de ello, solicito que VE oportunamente
condene a la demandada al pago del recargo indemnizatorio que por tal
motivo se prevé en dicha norma.
Sobre el particular VE ha sostenido: “Resulta procedente la indemnización
prevista en el art. 1o de la ley 25.323 (DT, 2000-B-2017) toda vez que la
accionada no acreditó la justificación de la contratación a plazo fijo, sino que
tampoco cumplió con las exigencias regístrales pertinentes, ya que reconoció
que recién luego de transcurrido casi un mes del inicio procedió a suscribir el
contrato, lo cual demuestra que la relación estaba registrada en forma
deficiente" (CNTrab, Sala IX, 16/2/07, "Sargiotto, Claudio J. c/Banco de
Corrientes SA”, Imp, 2007-9-1016).
En consecuencia, la relación del actor adolecía de graves deficiencias de
registro, siendo éstas, en primer lugar, que la verdadera titular de la relación
laboral registró al actor en forma tardía.
En nada obsta a que le hubiese realizado aportes y abonado las
remuneraciones otra empresa, ya que la relación seguía siendo clandestina a
la luz de los hechos.
Así se ha resuelto por VE: "Corresponde condenar al empleador a abonar las
multas de los arts. 8° y 15 de la ley 24.013, pues la relación laboral habida
con el trabajador contratado bajo la modalidad de eventual no dejó de ser
clandestina, toda vez que si bien la empresa usuaria registró al reclamante en
los libros laborales y realizó los aportes respectivos, se acreditó que las
prestaciones fueron las de un contrato por tiempo indeterminado, sin que se le
reconozca al trabajador la calidad de dependiente del verdadero empleador a
través de la modalidad contractual pertinente” (CNTrab, Sala V, 30/6/08,
“Carabajal, Sebastián O. c/Gillette Argentina SA y otro", LLonline; en idéntico
sentido, Sala III, 27/5/07, "Pomar, Carlos A. c/Nuevo Banco Suquía SA y
otro”, LLonline).
Los perjuicios sufridos por el trabajador, concernientes a la incorrecta
registración, no se agotan en el ingreso de los aportes previsionales a cargo de
sus empleadores.
Una incorrecta registración como la que se da en el presente caso, que
reconoce menos tiempo la antigüedad que el real, afecta directamente a los
beneficios derivados de la antigüedad en el empleo (art. 18, LCT), los que
tienen incidencia en los días de vacaciones anuales, días por licencia en caso
de accidente o enfermedad, composición del salario sobre la base de
disposiciones de convenios colectivos basados en la misma, indemnizaciones
por despido, y la correcta confección de los certificados de servicios y
remuneraciones del art. 80 de la LCT.
De más está decir que todos los perjuicios sufridos por la actora por el hecho
del desconocimiento de su verdadera antigüedad, no se han visto suplidos por
el hecho de que las empresas de servicios eventuales hubiesen cumplido con
el ingreso de los aportes del actor.
Por lo expuesto, y no resultando conmovida la sentencia con la frágil batería
argumental de la demandada, es que solicito se conforme la sentencia en
cuanto ha sido materia de agravios con costas.
c) Tercer agravio. Indemnización del art. 2o de la ley 25.323. Se agravia la
demandada, en cuanto la sentencia hace lugar al incremento indemnizatorio
previsto en el art. 2° de la citada ley.
En primer lugar, diremos que el planteo de la demandada respecto al pedido
de exoneración de la indemnización, no fue realizado en el momento de su
responde, por lo cual en esta instancia resulta tardío (art. 277, CPCCN).
En relación con la disconformidad que plantea la demandada cabe destacar,
que la empleadora sabía perfectamente de su sinrazón, obligando a mi
mandante a iniciar las acciones administrativas y judiciales para obtener los
montos que por derecho le corresponden.
Nótese que el débil argumento esgrimido, o sea la disconformidad por lo
decidido, no puede generar que la accionada se exima de la multa establecida
en la ley 25.323. Eximirla entonces sería realmente absurdo y es obvio que el
a quo no receptó el argumento de la demandada para fundar su decisión, por
lo que la suerte del reclamo se encontraba sellada.
En el caso, persistió la mora por parte de la demandada al pago de las
indemnizaciones previstas por el art. 2o de la ley 25.323 luego de intimada
fehacientemente a su pago, tanto por los telegramas, como por ante el SECLO
y la propia interpelación derivada del traslado de la demanda.
El único requisito exigido por la norma para la procedencia de la
indemnización, es la intimación al pago de las indemnizaciones de los arts.
232, 233 y 245 de la LCT.
Del telegrama remitido por mi mandante se advierte el cumplimiento de tal
requisito, por lo que no cabe interpretar la norma más allá de su letra.
El objetivo de la multa o recargo es hacer que el empleador abone las
indemnizaciones que corresponden para, de ese modo, evitar esperar a que
las cuestiones sean resueltas judicialmente, y no el de imponer cargas al
trabajador despedido.
En ese sentido, VE ha resuelto en un caso similar al presente que el único
requisito de operatividad de la norma, es que se haya obligado al trabajador a
iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carácter obligatoria
para percibirlos, cuando sostuvo: "La sanción establecida en el art. 2° de la ley
25.323, está condicionada a la falta de pago de las indemnizaciones previstas
en los arts. 232, 233 y 245 de la LCT (t.o. 1976-238), siendo su falta de pago
que obligue al trabajador a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia
previa de carácter obligatoria para percibirlas, el único presupuesto de
operatividad exigido por la norma” (CNTrab, Sala VII, 13/12/07, "Diocares,
Martín E. c/Adecco Argentina SA y otro”, LLonline).
La solución jurídica para el caso de autos es sumamente clara. No corresponde
excepcionar a la demandada como pretende la accionada, puesto que no se ha
dado ningún tipo de excepción (la que tampoco está explicada en la sentencia)
que la amerite.
Además, si existiera algún tipo de duda, ésta debe ser resuelta dentro de los
parámetros previstos para tales casos por el propio legislador en el art. 9° de
la LCT.
Sin perjuicio de lo expuesto anteriormente, cabe destacar que en un contexto
de recesión como el actual, eximir a la demandada del pago del 50% de la
indemnización fijada por la ley 25.323 importa tanto como derogar la norma,
puesto que de la forma que la ha interpretado el a quo, y con el contexto
actual del país, para una demandada como la de autos, daba lo mismo pagar o
no hacerlo, porque la sanción por su incumplimiento es nula.
Por todo lo expuesto corresponde el reclamo del art. 2° de la ley 25.323 y las
apreciaciones de la demandada son equivocadas y no son una crítica concreta
y razonada de la resolución del sentenciante.
En consecuencia, VE deberá también desestimar este agravio, por no ajustarse
a las pautas establecidas en el párr. 2o del art. 116 de la LO, y confirmar la
sentencia recurrida en lo que ha sido objeto de agravios por la demandada,
con costas.
d) Cuarto agravio. La obligación de entregar los certificados (art. 80, LCT).
La demandada se agravia porque la sentencia condena por la entrega de los
certificados del art. 80 de la LCT. Sostiene la accionada ……….. SA, que dicha
obligación no pesaba sobre ella sosteniendo que el actor no se desempeñaba
bajo su relación de dependencia. Agrega que le resultaría materialmente
imposible confeccionarlos.
El agravio en sí mismo no constituye una crítica concreta y razonada a la
sentencia, tratándose de una mera disconformidad con lo resuelto en autos.
La accionada debe confeccionar nuevos certificados, donde surja la verdadera
fecha de ingreso de la actora y el detalle de las remuneraciones, y además
entregar el certificado de trabajo propiamente dicho donde conste la
naturaleza de los servicios.
Sobre el particular, corresponde precisar que, con relación al art. 80 de la LCT,
exige la entrega del formulario PS 62 de ANSeS, y la obligación de entregar un
certificado que debe contar con las siguientes indicaciones, tal como lo ha
señalado la más calificada doctrina (Livellara, Carlos A., Las certificaciones del
art. 80, ley de contrato de trabajo y su problemática, DT, 2004-A-371):
a) Tiempo de prestación de servicios (fecha de ingreso y de egreso).
b) Naturaleza de los servicios, o sea, especificando la categoría o servicios
prestados (p.ej., administrativo, promotor de ventas, jefe de sección).
c) Constancia de los sueldos percibidos.
d) Mención de los aportes y contribuciones efectuadas con destino a los
organismos de la seguridad social (jubilaciones, asignaciones familiares y
obras sociales). A ello se debe agregar que en el penúltimo artículo del
capítulo VIII, incorporado a la LCT por la ley 24.576, entre los arts. 89 y 90, se
dispone que en el certificado de trabajo también debe constar “la calificación
profesional obtenida en el o los puestos de trabajo desempeñados, hubiere o
no realizado el trabajador acciones regulares de capacitación”.
Aun si tomamos el argumento de la demandada, en cuanto a que el pago de
aportes implicaría una enriquecimiento indebido para la actora, lo cierto es que
aun debe acompañar otros dos certificados. En efecto, la accionada debe
cumplir con la entrega del formulario PS 62 de ANSeS, con la corrección de la
fecha de ingreso y la entrega de un certificado de trabajo, con las indicaciones
anteriormente señaladas.
Es decir, la accionada no tiene excusa para la confección de los certificados
(art. 80, LCT), y de allí que la condena resulta a todas luces ajustada a
derecho.
En consecuencia, resultando acertada la decisión del juez de grado, solicito de
VE se confirme la sentencia recurrida en materia de lo que fue objeto de
agravios, con costas.
V. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1) Me tenga por contestado en tiempo y forma el traslado conferido del
escrito presentado por la demandada ……….. SA.
2) Confirme la sentencia en cuanto fue objeto de agravios por la
demandada, con costas.
3) Se eleven los autos en forma urgente al superior.
Recurso extraordinario
El recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación
constituye la última posibilidad de control de violación de la Constitución
dentro del derecho interno. El núcleo de este recurso se encuentra regulado
por los arts. 14, 15 y 16 de la ley 48 (14/9/1863) y su trámite está establecido
en los arts. 256, 257 y 258 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación
y, una vez concedido y llegado a la Corte Suprema, por los arts. 280, parte Ia,
y 281 del mismo Código. Una vastísima jurisprudencia de la propia Corte
Suprema complementa la normativa legal y a lo largo de casi un siglo y medio
de fecunda elaboración le ha dado su actual perfil. El propio tribunal, tanto en
su actuación como en sus repertorios jurisprudenciales, ha utilizado la
sistematización de jurisprudencia que hace más de medio siglo hicieran los que
fueran sus secretarios: Esteban Imaz y Ricardo Rey (existe un compendio de
dicha sistematización con algunas elaboraciones posteriores efectuadas por
Orlando J. Gallo en el Curso de derecho constitucional de Carlos M. Bidegain, t.
IV, p. 374 a 392).
Inaplicabilidad de la ley
a) Interposición
Interpone recurso de inaplicabilidad de la ley*.
* Referencia normativa. Art. 124, LO, y arts. 288 y ss., CPCCN. El plazo
de interposición de este recurso es de diez días desde notificada la
sentencia de segunda instancia. Sus presupuestos están dados por la
existencia de contradicciones entre la doctrina de la Cámara que
hubiera sido invocada anteriormente en el proceso y la decisión
adoptada en definitiva. Su objetivo está dado en la unificación de la
jurisprudencia, mediante una sentencia plenaria, esto es, dictada por
el voto de la mayoría de los jueces de la Cámara, donde aprueben la
doctrina legal que, en lo sucesivo, será obligatoria para las salas de la
Cámara y juzgados de primera instancia.
Autos ...
Excmo. Tribunal:
...
I. Objeto. Que notificados, con fecha ………, de la sentencia definitiva dictada
en autos y siendo su doctrina contraria al precedente dictado por la Sala X de
VE que ha sido acompañado en autos conforme surge de fs. ..., con arreglo a
lo dispuesto por el art. 288 y ss. del CPCCN, venimos a interponer recurso de
inaplicabilidad de la ley, solicitando desde ya que, previo traslado, se conceda
el mismo estableciendo V.E. la doctrina legal aplicable al presente caso, todo
ello con arreglo a las razones que seguidamente paso a exponer.
II. Recaudos del recurso. En el presente caso se encuentran reunidos la
totalidad de requisitos previstos por el ritual civil para la procedencia del
recurso interpuesto.
Existe una sentencia definitiva dictada por la Sala III de VE que establece una
doctrina exactamente contraria a la dictada por la Sala ………
Realizada dicha aclaración preliminar, de la que resulta la finalidad
estrictamente referencial de la copia de la sentencia obrante en autos a fs. ...,
y no instrumental o de prueba documental, paso a dar cumplimiento a los
recaudos previstos en el citado art. 292 del CPCCN.
1) Existencia de contradicción.
(…)
2) Invocación previa del precedente jurisprudencial.
(…)
3) De los fundamentos
(…)
4) De la cuestión a resolver. En síntesis, existe en la causa la invocación de
un precedente jurisprudencial perfectamente aplicable al caso de autos, que
fue citado con antelación a la sentencia definitiva y una doctrina sentada por
esta contradictoria al precedente.
(…)
III. Petitorio. Por todo lo expuesto, de VE solicitamos:
1) Tenga por interpuesto en legal tiempo y forma el presente recurso de
inaplicabilidad de la ley.
2) Del recurso interpuesto, confiera traslado a la accionada en los términos
y apercibimientos de ley.
3) Oportunamente, por donde corresponda, se admita el presente recurso y
se resuelva afirmativamente la doctrina legal planteada en el apartado ……. de
este escrito.
4) Con dicha doctrina, se deje sin efecto la sentencia recurrida y se dicte un
nuevo pronunciamiento con arreglo a ella, por donde corresponda.
Quiera VE proveer de conformidad, que Será Justicia
b) Contesta traslado
Contesta traslado Autos ...
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que vengo en legal tiempo y forma a contestar el traslado del
recurso de inaplicabilidad de la ley interpuesto por la demandada, solicitando
desde ya su rechazo, dado que al caso concreto de la actora resulta ajustado a
derecho la aplicación de la norma del art……..de la ley …….., con expresa
imposición de costas a la demandada, todo ello en virtud de las
consideraciones de hecho y derecho que paso a exponer.
II. Contesta traslado ...
1) Fundamentos ...
2) Resoluciones actuales. En la actualidad la Excma. Cámara tiene un
criterio adoptado respecto de la aplicación del …
III. Petitorio. En virtud de lo manifestado a VE solicito:
1) Tenga por prestada la contestación del recurso de inaplicabilidad de la
ley en tiempo y forma.
2) Se rechace éste por no ser acorde a derecho, con expresa imposición de
costas.
Quiera VE proveer de conformidad, que Será Justicia
Autos ...
Excmo. Tribunal:
...
I. Objeto. Que notificado con fecha ….. de …… de ……. de la sentencia
denegatoria del recurso extraordinario de apelación interpuesto contra la
sentencia definitiva dictada en autos por la Sala …… de la Excma. Cámara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, vengo en legal tiempo y forma, con
arreglo a lo normado por el art. 282 y ss. del CPCCN, a interponer el presente
recurso de queja contra dicha resolución, solicitando desde ya a VE declare
mal denegado el recurso extraordinario y conceda éste, a mérito de las
razones que seguidamente paso a exponer.
II. Síntesis de los hechos de la causa
1) Antecedentes.
2) Sentencia dictada en primera instancia.
3) La sentencia de la Excma. Cámara (superior tribunal de la causa).
III. Los AGRAVIOS QUE CONSTITUYEN CUESTIÓN FEDERAL EN LA
SENTENCIA de la Excma. Cámara
[Reeditar argumentos principales].
IV. La RESOLUCIÓN QUE DENIEGA LA CONCESIÓN DEL RECURSO
EXTRAORDINARIO y su crítica. Esta parte considera mal denegado el recurso
extraordinario interpuesto en los términos del art. 257 del CPCCN y art. 14 de
la ley 48 y así solicita de VE lo declare, habilitando, en su mérito, la instancia
extraordinaria.
En su resolución del ………, la Excma. Cámara entendió que cabía desestimar el
recurso por entender que “resultan incumplidos los recaudos previstos en el
art. ……. incs. …. y …….., de la acordada ……..”.
Además de ello, rechazó el recurso por cuanto entiende que en materia de
arbitrariedad de sentencia incumbe exclusivamente a la Corte Suprema decidir
acerca de su calificación como tal.
En el primer caso, se equivoca el superior de la causa debido a que
acabadamente se explica, en el escrito que interpone el recurso extraordinario,
la conexión entre las normas federales invocadas y lo resuelto en el caso,
como resumidamente se puede ver incluso en el presente escrito.
Esta parte acusa habérsele vulnerado el derecho de defensa en juicio y que se
han modificado cuestiones que han quedado firmes (y con autoridad de cosa
juzgada) con la decisión adoptada, según los requisitos del art. ……..
En lo que concierne al segundo de los motivos, se equivoca también el
superior tribunal de la causa, dado que la modificación de cuestiones firmes en
la sentencia de primera instancia y la imposibilidad de ejercer el debido
derecho de defensa a esta parte, no resulta ser una mera discrepancia, sino
más bien una arbitrariedad en la sentencia, siendo una cuestión federal por
arbitrariedad.
Por tratarse, entonces, el recurso extraordinario interpuesto de una crítica a un
acto arbitrario, que como tal no es jurisdiccionalmente válido y deniega a mi
parte el derecho de acceso a una instancia ordinaria revisora, corresponde
habilitar la instancia extraordinaria a fin de ser tratado dicho recurso.
No se procura aquí el debate sobre cuestiones de derecho común o prueba,
sino de la arbitraria denegación que se ha efectuado a mi mandante del acceso
a una instancia jurisdiccional revisora habiendo mediado una notoria
vulneración de las garantías constitucionales del debido proceso.
V. Recaudos. Para mejor recaudo, acompaño las siguientes copias de las
actuaciones citadas en este escrito, declarando bajo juramento que son fieles
de sus originales obrantes en el expediente de marras.
a) Copia simple de otorgamiento de poder.
b) Copia simple de la sentencia de 1a instancia.
c) Copia simple de la sentencia de 2a instancia.
d) Copia simple del escrito de interposición de recurso extraordinario.
e) Copia simple de la contestación al escrito de recurso extraordinario.
f) Cédula original de notificación, y sentencia denegatoria del recurso
extraordinario de fecha ………...
Asimismo, hace saber a VE que se ha cumplido con los requisitos de la acord.
…….. y que mi parte se encuentra eximida de oblar el depósito que manda el
art. 286 del CPCCN, en mérito al beneficio de gratuidad y exención de tasa
judicial previsto en favor de mi mandante por el art. 20 de la LCT.
VI. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1) Tenga por interpuesto el presente recurso de queja en legal tiempo y
forma.
2) Tenga por cumplidos los requisitos de la acordada CSJN 4/07, y se tenga
por eximida del depósito del art. 286 al CPCCN con arreglo a las disposiciones
legales invocadas.
3) Oportunamente, declare mal denegado el recurso extraordinario
interpuesto y habilite la instancia para su tratamiento.
Quiera VE proveer de conformidad, que Será Justicia
a) Interposición
Excmo. Tribunal:
...
I) Objeto. Que contra el pronunciamiento definitivo dictado por VE a fs. ....
vengo a interponer para ante la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Buenos Aires, recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal,
en los términos del art. 55 de la ley 11.653 y normas supletorias del Código
Procesal en lo Civil y Comercial.
II. Admisibilidad. Concurren en este acto recursivo todos los requisitos
formales de admisibilidad:
a) Se trata de una sentencia definitiva.
b) Aun cuando el valor del litigio no alcanza el monto mínimo establecido
por el art. 278 del Código Procesal Civil y Comercial -texto según ley 11.593-
se denuncia en el presente la concreta violación de la doctrina legal de la
Suprema Corte de Justicia bonaerense, de conformidad con lo previsto en el
art. 55 de la ley 1 1.653.
c) Se interpone en el plazo previsto legalmente.
d) Se satisface la carga impuesta en el art. 279 del CPCCBA,
desarrollándose las concretas violaciones legales y de doctrina legal de la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia en el curso del presente escrito.
e) Se cubren los restantes recaudos: constitución domiciliaria en la Ciudad
Capital de la Provincia y copias para la demandada.
III. Antecedentes de la causa ...
IV. Fundamentos del recurso.
1) Emergencia inicial. Violación de doctrina legal. La solución propiciada en el
pronunciamiento de VE transgrede la doctrina de la Excma. Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires, así condensada: “La circunstancia de
que el nivel sonoro del ambiente de trabajo no supere los porcentuales
máximos en decibeles establecidos en la ley de higiene y seguridad del
trabajo, no implica que el ruido existente en el mismo no pueda dañar el oído
humano" (L. 44.340, 7/8/90).
Asimismo cabe destacar que el superior tribunal ha dejado establecido que el
supuesto de violación de doctrina legal "se configura cuando la Suprema Corte
ha determinado una doctrina mediante la interpretación de las normas legales
que rigen la relación sustancial debatida en una determinada controversia, y el
fallo apelado transgrede la misma en caso similar (Conf. causas L. 47.759,
sent, del 25/2/92; L. 59.023, sent, del 27/12/96)” (causa L. 60.595, sent, del
30/9/97, "Boudourian, Isabel M. c/Cooperativa de Agua y Luz de Pinamar Ltda.
-CALP- s/indemnización por antigüedad”).
La doctrina corrobora la vigencia de anteriores sustentaciones de la Excma.
Corte, mantenidas a través del tiempo y remontadas a varios años atrás en
versiones inequívocas: “Constituye una premisa errónea el considerar que si el
ruido no supera el máximo permitido, no puede dañar el oído humano” (L.
31.785, 20/1 1/82).
Y en concordantes formulaciones: "Es errónea la premisa de que si el ruido no
supera el máximo permitido por el decr. 351/79 no puede dañar el oído
humano” (L. 32.018, 31/5/83), y que "es erróneo presuponer que si el nivel
sonoro no supera los ochenta decibeles no daña la vida humana” (L. 40.066,
5/7/88).
La violación de la doctrina legal de la Excma. Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires se manifiesta evidente al reiterar el decisorio de VE
el deficit que mereciera casación del superior, en la causa L. 62.508, del
8/7/97, de notoria similitud con la presente.
Se ha demostrado a lo largo de los presentes obrados la existencia de
idénticos presupuestos fácticos a los acreditados en la causa precitada.
Conforme lo expuesto, VE incurre en insalvable error cuando asevera, sin más,
que la sola circunstancia de no haber la intensidad del sonido -en el ámbito del
establecimiento de la accionada- superado los ochenta y cinco decibeles,
enerva la relación de causalidad entre la dolencia del actor y el ruido descripto
en el veredicto.
A esta altura resulta insoslayable recordar que la Suprema Corte de la
Provincia adoctrina que “la circunstancia de que la pericia médica no obligue al
tribunal del trabajo, no significa que pueda apartarse arbitrariamente de la
misma: en todo caso la desestimación de las conclusiones debe ser razonable
y científicamente fundada”, así como también que “incurre en absurdo el fallo
que se desliga de un dictamen pericial médico no impugnado por las partes sin
fundamentos atendibles para desvirtuar las conclusiones de la peritación” (L.
34.432, 3/12/85, “Marutke de Espósito, María c/Cooperativa Argentina Textil
de Trabajo s/enfermedad accidente", Acuerdos y Sentencias, 1985- III-605).
En definitiva, la motivación del fallo sobre la base de la inexistencia del factor
causal se circunscribe entonces a una afirmación dogmática que, al apegarse
rígidamente al erróneo criterio de postular el umbral de ochenta y cinco
decibeles como límite inexorable para considerar agresiva la intensidad sonora,
patentiza la violación de la doctrina legal de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires.
Por otro lado, al desligarse del informe pericial médico, traduce un
apartamiento de su contenido y un desentendimiento de las constancias de
autos. Reitero, por lo tanto, VE ha incurrido en la violación del art. 44, inc. d,
de la ley 11.653 al no considerar acreditado el nexo causal entre la
incapacidad derivada de la hipoacusia y las labores que desempeñara el actor
en el establecimiento de la demandada en autos.
De tal manera, queda fuera de duda que se ha hecho una errónea aplicación
del art. 75 de la LCT y los arts. ……..Cód. Civil u Comercial y, sobre todo, del
art. 499 del mismo cuerpo legal, como quiera que este Excmo. Tribunal del
Trabajo lo hizo sobre un presupuesto de hecho equivocado: inexistencia de
relación causal.
VII. Cuestión federal. Alego la violación del art. 18 de la Const, nacional al
haber VE dictado una sentencia arbitraria como resultado de una afirmación
dogmática que se refuerza asignándole al decr. 351/79 un alcance que no
tiene. La Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció que resulta
inadmisible erigir en regla suficiente a las normas del decr. 351/79 a efectos
de determinar con carácter necesario el nivel ruidoso permisible, ya que de ser
así se otorgaría a ese decreto reglamentario un contenido y trascendencia de
los que carece, si se tiene en cuenta la especificidad del tema, cercenándose
facultades judiciales para juzgar cada caso en concreto ("Alca- raz, Claro
c/Neumáticos Good Year SA”, 5/12/83).
Dejo así planteada la cuestión federal, siendo ésta la primera oportunidad que
el procedimiento me brinda atento a haber sobrevenido la arbitrariedad con el
dictado de la sentencia, haciendo reserva de recurrir ante el más Alto Tribunal
Nacional por la vía del art. 14, ley 48.
VIII. Depósito previo. Que, a los fines de la admisibilidad del presente
recurso, esta parte viene a cumplir con el depósito previo exigido por el art. 56
de la ley 11.653.
IX. Petitorio. Por lo expuesto, solicito:
1) Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley.
2) Se lo conceda, elevando las actuaciones en la forma de estilo a la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
3) Se tenga presente la cuestión federal planteada.
4) En su oportunidad, el alto tribunal provincial acoja este recurso,
declarando las violaciones denunciadas, casando la sentencia en ejercicio de la
jurisdicción de grado, con costas a la demandada.
Quiera VE proveer de conformidad, que
Será Justicia
b) Contesta traslado
Contesta traslado
Autos: ...
Excma. Cámara:
...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el art. 257
del CPCCN, vengo a contestar el traslado que me fuera conferido del recurso
extraordinario de apelación interpuesto por la codemandada Salguero 3229
SRL, solicitando desde ya su total rechazo, con costas, a mérito de las razones
que seguidamente paso a exponer.
II. Contesta traslado. La presente causa versa sobre un despido indirecto,
ocasionado por serios incumplimientos de la demandada, como la falsa
registración de la fecha de ingreso del actor y la falta de pago de las horas
extras efectivamente cumplidas, extremos que no fueron reconocidos pese a la
debida intimación del actor.
Del escrito en traslado se advierte que el recurso interpuesto por la
demandada ………. SRL en absoluto se trata de cuestiones federales, sino de
derecho común, y por ende, éste debe ser rechazado.
Asimismo, se observa del escrito en traslado una reiteración de los
argumentos vertidos al apelar la sentencia de primera instancia, los que ya
han sido resueltos, y la Corte no es un tribunal de 3a instancia como
pretendería la demandada en su planteo.
De lo expuesto en el libelo inicial y de las probanzas de autos surge que se
configuran los elementos suficientes para hacer lugar al reclamo laboral
incoado por la actora.
La accionada opuso todas las defensas para que no prosperen los rubros
reclamados y ellas fueron analizadas en las instancias ordinarias.
La solución del caso en esta segunda instancia, siempre vino dada por la
interpretación razonada de disposiciones del derecho común, sobre el hecho y
prueba incorporados.
Queda claro entonces, que si hay algún tipo de arbitrariedad o error en la
solución del caso de autos, sería porque toda la justicia del trabajo está
equivocada, ya que todos se han expedido en sentido contrario al que
pretende defender la demandada.
Ella no entiende que, al decir de ……….. en …… (palabras puestas en boca de
……….), "cuando todos se equivocan, todos tienen razón”.
De este modo, el caso de autos carece de cualquier tipo de trascendencia
federal a los fines previstos por la ley 23.774, no existe cuestión federal de
ningún tipo de las previstas por el art. 14 de la ley 48 y la sentencia dictada
por el superior tribunal de la causa, que modifica la sentencia de primera
instancia, no sólo constituye una derivación razonada del derecho vigente, sino
que, además, adopta una determinación tratando exclusivamente cuestiones
de derecho común y prueba por completo ajenos al remedio federal que se
intenta.
Asimismo, la demandada lo que realiza en este escrito es una remisión a su
escrito de expresa agravios, sin indicar en que aspecto la sentencia dictada
podría ser objeto de revisión por la vía de recurso extraordinario.
En efecto, ninguna de las cuestiones debatidas en la instancia ordinaria puede
encuadrar en alguno de los incisos del art. 14 de la ley 48.
Claramente se observa de allí, que la demandada remite constantemente a
cuestiones de derecho común, que en absoluto puede ser objeto de revisión
por la Excma. Corte Suprema.
El escrito en traslado no cumple mínimamente con los citados requisitos.
El recurrente no indica qué partes de la sentencia del supremo tribunal de la
causa, considera equivocadas y tampoco se hace cargo, en cada caso, de los
argumentos utilizados por ella para fundar su decisión.
Por el contrario, las pocas carillas del escrito contienen una generalidad
indeterminada y desordenada, teniendo el carácter de un alegato y se
encuentra lejos de consistir en una crítica razonada y concreta, limitándose a
plantear una infundada disconformidad con el resultado del pleito.
El escrito en traslado no se ocupa mínimamente de cuestionar en concreto
alguna parte de su decisión y mostrarle a VE, con meridiana claridad, cuál es
la parte de la sentencia que estaría equivocada y dónde se produce el agravio
federal.
La falta de apoyatura concreta de los cuestionamientos hace también difícil la
tarea de esta parte. Es prácticamente imposible salir a defender partes de la
sentencia que no son objeto de adecuada crítica.
Cabe destacar que la demandada sostiene que considera equivocada la
sentencia en cuanto no hace lugar a su planteo y reitera los fundamentos
esgrimidos en el escrito de expresión de agravios.
Los agravios deducidos por la demandada, idénticos en lo sustancial, no
difieren de las defensas que ejercitó durante las instancias ordinarias.
Constituyen reiteración de argumentos de hecho, y aplicación del derecho
común que resultan ajenos a la instancia extraordinaria que intenta. La
amplitud del debate y el amplio criterio utilizado tanto por el Sr. Juez de Grado
como por VE en el estudio de la situación planteada y las defensas articuladas
por el empleador, no dejan lugar para sostener, con el viso de seriedad que se
encuentra ausente del planteo, que ha existido lesión de cualquier tipo al
derecho de defensa en juicio de la accionada.
Esta línea de argumentación sólo se sostiene en el hecho que la recurrente no
comparte las soluciones adoptadas en las sentencias de 1a y 2a instancia.
Como tal, reitero, es ajena a la vía extraordinaria que se intenta.
Por vía del recurso extraordinario de apelación, la demandada pretende
habilitar una tercera instancia, que trate cuestiones ya resueltas y precluidas a
esta altura. En este sentido, es menester recordar que la tacha de
arbitrariedad que se endilga sólo procede en casos de desaciertos u omisiones
que, en virtud de su extrema gravedad, son susceptibles de descalificar a un
fallo como acto judicial (entre muchos otros, CSJN, Fallos, 286:212; 303:774 y
1083). La propia Corte Suprema ha descartado su existencia en aquellos
supuestos donde la sentencia definitiva contiene fundamentos así sean
mínimos (Fallos, 293:226 y 344; 294:381, y 296:177, entre otros).
Tampoco son atendibles los agravios vinculados a una supuesta prescindencia
de citas legales expresas cuando lo decidido ha sido fundamentalmente fáctico
y referido a normas obvias que no requieren declaración explícita (Fallos,
270:444; 295:687; 296:77 y 424, y 306:1073).
De lo hasta aquí expuesto se colige, sin mayor esfuerzo interpretativo, que con
los escritos en traslado, la demandada pretende habilitar una tercera instancia
ordinaria, lo cual es improcedente en nuestro proceso, y que no existe
cuestión federal de ningún tipo de las previstas por el art. 14 de la ley 48 o de
aquellas otras habilitadas por jurisprudencia de nuestro más alto tribunal.
Desde antiguo, la Corte Suprema tiene resuelto que los jueces no están
obligados a tratar de manera pormenorizada todos los argumentos expuestos
por las partes, sino sólo aquellos que consideren necesarios para la solución
del pleito.
Es más, la propia Corte ha interpretado que no constituyen sentencia arbitraria
los fallos que se expiden adoptando una entre varias posibilidades
interpretativas (Fallos, 303:2091; 288:187; 272:138, y 304:948), siempre
que se opte por una interpretación razonable (Fallos, 261:246, y 304:415).
En consecuencia, la interpretación realizada por VE en la sentencia de fecha 30
de junio de 2009, escapa a los supuestos contemplados en el art. 14 de la ley
48 y constituye una cuestión de aplicación e interpretación del derecho común,
privativa de los jueces de la causa y ajena al recurso extraordinario intentado.
Pese a lo que indican los recurrentes, la sentencia dictada por el superior
tribunal de la causa constituye una derivación razonada del derecho vigente al
caso de autos. No existe violación de ningún tipo a su derecho de defensa y,
por ende, tampoco cuestión federal que habilite la instancia extraordinaria
intentada, máxime teniendo en cuenta que sólo viene a confirmar lo resuelto
en la instancia anterior con la cual ya se había agotado el “debido proceso”
que postumamente invoca para intentar, reitero, su tercera instancia ordinaria.
En síntesis, el planteo de la accionada resulta por completo ajeno al ámbito de
aplicación del art. 14 de la ley 48.
No existe cuestión federal de ningún tipo, tampoco arbitrariedad de sentencia,
sino una sentencia que aplica derecho común sobre la base de los argumentos
que consideró conducentes para la solución de la litis, y ello no es recurrible
por la vía intentada.
En consecuencia, pido el total rechazo del recurso, con costas.
III. Contesta fundamento del recurso...
IV. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VE solicito:
1) Tenga por contestado en legal tiempo y forma el traslado conferido.
2) Oportunamente, desestime el recurso extraordinario interpuesto, con
costas.
Quiera VE proveer de conformidad,
que Será Justicia
Señor Juez:
……………, por mi derecho propio, con el patrocinio del Dr. …………, t. ……, f.
…….., constituyendo domicilio en la calle ……….., piso …….., dep. ………, de
Capital Federal, a VS respetuosamente me presento y digo:
I. Cumple requisitos del art. 65, ley 18.345. Que en cumplimiento de lo
preceptuado en la norma legal citada, denuncio los siguientes datos.
1) Demandante: ………..
Domicilio real: Av. …………., piso ……… “……..”, Capital Federal.
Tipo de documento: DNI ……….
Fecha de nacimiento: ………….
Categoría profesional: G25 Cl F01.
Tarea desempeñada: Jefe de Dep. Programas de Recepción y Registro.
Fecha de ingreso: …………...
Horario de trabajo: lunes a viernes de 10 a 18 hs. Remuneración mensual: $
……….
2) Demandada: Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP)
Domicilio: Hipólito Yrigoyen 370, Capital Federal.
Lugar de Trabajo: Hipólito Irigoyen 370, piso 4", of.
4048, Capital Federal.
CCT aplicable: laudo 15/91.
II. Objeto. Que vengo por el presente a peticionar formalmente de VS el
dictado de una medida cautelar autónoma, en los términos del art. 207 del
CPCCN, a efectos de que ordene a la accionada no innovar sobre el
mantenimiento en mis funciones de jefe titular del Departamento de Recepción
y Registro de la Dirección de Programas y Normas de Recaudación,
suspendiendo la vigencia del acto administrativo en cuestión; asimismo le
ordene se abstenga de descontar de mis haberes el adicional correspondiente
por jefatura, todo ello hasta tanto recaiga sentencia definitiva en la acción de
fondo a iniciarse. Así como también el dictado de una medida cautelar
innovativa consistente en ordenar a la accionada el cese en la designación de
nuevos agentes para unidades de estructura donde ejercía funciones el aquí
actor.
Que así vengo a manifestar que la acción de fondo será iniciada dentro del
plazo mencionado en la norma indicada.
III. Hechos ...
IV. Recaudos de la medida cautelar. Se encuentran reunidos en autos los
recaudos de procedencia de la medida cautelar peticionada a saber.
a) Verosimilitud del derecho. Debe resaltarse en primer término que para el
dictado de las medidas cautelares, no se requiere la prueba acabada ni la
certeza del derecho invocado, sino su verosimilitud.
En tal sentido, se ha sostenido: "... cuando el ordenamiento jurídico procesal
exige la verosimilitud del derecho para la admisibilidad de una medida
cautelar, sea cual fuera su especie, debe entenderse que se requiere una
posibilidad de que aquel exista, y no la inconstatable realidad de la
procedencia de la demanda, lo que únicamente pondría lograrse agotado el
juicio de conocimiento. Lo que quiero afirmar, recordando la metáfora latina es
que sólo es necesario ‘humo de buen derecho’, y que exigir en lugar de lo
aparente y verosímil, una dura materia normativa que sustente el reclamo,
significaría que ninguna cautela sería procedente sin una sentencia judicial..."
(FGT, diet. 26.011 del 19/11/98, in re "Sindicato Único del Personal de
Aduanas de la República Argentina c/Ministerio de Economía y Servicios
Públicos de la Nación s/acción de amparo”, expte. 19.526/98 del registro de la
Sala VI).
Sobre procedencia de la medida cautelar de no innovar, la jurisprudencia ha
dicho: "El instituto de la prohibición de innovar responde al principio de
igualdad de las partes en el proceso, puesto que para que esta igualdad no
desaparezca es necesario que no se altere o modifique la situación de hecho
preexistente, por lo cual se tiende a evitar el dictado de sentencias ineficaces o
de cumplimiento imposible, por las modificaciones que pudiera sufrir la
situación jurídica o fáctica del objeto litigioso” (CCiv Com Santa Fe, Sala III,
28/6/93, ED, 154-422).
“El fundamento de la medida de no innovar radica en la necesidad de
mantener la igualdad de las partes en el juicio y evitar que se convierta en
ilusoria la sentencia que ponga fin” (CNContAdmFed, Sala II, 17/9/87, ED,
126-213; CFed San Martín, 30/5/88, ED, 129-542).
“Como resulta de las medidas cautelares, ellas no exigen el examen de la
certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino sólo su verosimilitud.
Es más, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la
finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no
excede el marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su
virtualidad" (CSJN, 22/11/92, ED, 154-190).
En el caso de autos se encuentran reunidos los recaudos rituales y sustanciales
que habilitan el dictado de la medida cautelar.
Procede indicar en primer término que el cuestionamiento al acto
administrativo en crisis refiere al cese en mis funciones como jefe titular,
puesto que accedí a éste mediante concurso, no encontrándose comprendido
en el planteo el cese de mis funciones como jefe interno.
Vemos así, en primer término, que el cambio de funciones dispuesto, amén de
la quita del cobro adicional por jefatura, resulta violatorio del derecho a la
estabilidad consagrado en el art. 11 del laudo 15/91.
En tal sentido, resulta asimismo de claridad meridiana que mi empleadora, sin
perjuicio de violar groseramente mi derecho a la estabilidad ha hecho abuso
del ius variandi previsto en cl art. 66 de la ley de contrato de trabajo.
Debo destacar que el "adicional por jefatura" percibido hasta el dictado de la
arbitraria disp. ÁFIP 343/02 integra una razonable y legítima expectativa en
tanto y en cuanto se mantuvieran las condiciones de contraprestación
vigentes, las que no han variado. Que la sustracción de dicho importe
constituye una contribución inequitativa y desproporcionada, en violación a lo
dispuesto por los arts. 4o, 16 y 17 de la Const, nacional.
Surge con evidencia que lo allí resuelto responde a una decisión de tipo
política, la que como aquí se demostrara resulta a todas luces violatoria de
derechos adquiridos, amén de devenir discriminatoria, dado que carecer de
fundamentos fácticos y jurídicos que avalen la decisión, violándose con ello lo
dispuesto por el art. 7o de la ley 19.549.
b) Peligro en la demora. Conforme lo previsto en las normas procesales
pertinentes, debo referirme, seguidamente al requisito de acreditar
sumariamente el peligro de que, si se mantuviere la situación de derecho
atacada, ésta pudiera influir en la ejecución de sentencia sobre el fondo del
asunto, de tal modo que la convirtiera en ineficaz o de cumplimiento
imposible.
Veamos; en autos se cuestiona lo resuelto mediante disp. AFIP 343/02 y el
consecuente descuento que, por su aplicación, ello implica en mis haberes.
Efectivamente, la supresión del “adicional por jefatura” implica una reducción
de $ 661,20 mensuales.
Desde tal perspectiva, queda palmariamente demostrado el peligro que
conlleva la demora en expedirse acerca de la cuestión en tratamiento, ya que
la aplicación por parte de mi empleadora de la disposición en cuestión significa
la concreción de la violación de mis derechos como trabajador, ocasionándome
un perjuicio real y concreto ante la reducción de mis haberes.
En orden a todo ello y por elementales razones de seguridad jurídica,
encontrándose en crisis la disposición citada, y en función del carácter
alimentario de mi salario, se impone el dictado de la cautelar que se pide, a fin
de que se suspenda la vigencia del acto administrativo referido y hasta tanto
exista pronunciamiento definitivo en torno de la cuestión litigiosa.
Al respecto se ha sostenido: "... en lo tocante a que el mantenimiento o
alteración pudiera influir en la sentencia o convertir su ejecución en ineficaz o
imposible, implica ello que el fallo no sólo no ha de poder cumplirse en la
forma debidamente pretendida sino que, aun lográndose un cumplimiento
disminuido del mismo, se constituye dicha circunstancia en un grave perjuicio
por reparación difícil, sino imposible” (Medidas cautelares, obra dirigida por
Roland Arazi, 2a ed., Bs. As., Astrea, 1999, p. 257).
No resulta ocioso citar valiosos y pacíficos antecedentes jurisprudenciales,
referidos al tema bajo análisis: "La procedencia de las medidas cautelares se
halla condicionada a que se acredite la verosimilitud del derecho y el peligro en
la demora, que exige la probabilidad de que la tutela jurídica definitiva que la
actora aguarda de la sentencia o pronunciarse en el proceso principal no
pueda, en los hechos, realizarse porque a raíz del transcurso del tiempo los
efectos del fallo final resulten prácticamente inoperantes" (CNContAdmFed,
Sala I, 12/9/95, “Monges c/UBA").
"Este requisito -el referido al ‘peligro en la demora’- debe juzgarse de acuerdo
con un juicio objetivo o derivar de hechos que puedan ser apreciados incluso
por terceros” (CSJN, 24/7/91, “Estado Nacional c/Provincia de Río Negro”).
"Así el peligro en la demora resulta en forma objetiva de los diversos efectos
que podrían provocar la aplicación de las disposiciones impugnadas, entre ellos
su gravitación económica” (CSJN, 7/2/95, "Central Neuquén SA c/Provincia de
Buenos Aires”).
c) Contracautela. En atención a lo expresamente previsto en el art. 199 del
CPCCN, es condición de ejecutoriedad de la medida y, por ende, presupuesto
de ésta, que la parte que la solicitare diera caución suficiente.
En el caso de autos y habiéndose ya justificado la verosimilitud del derecho de
esta parte a demandar como lo hace, se estima pertinente -y se ofrece desde
ya- la más amplia caución juratoria de quien suscribe el presente.
Se solicita de VS que tenga presente que el fundamento de la acción radica en
la ilegalidad de la disp. AFIP 343/02, con afectación, entre otros, del derecho
de propiedad, lo cual, por surgir como evidente, hace que la contracautela que
se exija deba ser merituada con menores exigencias, atento el mayor grado de
verosimilitud del derecho.
Por otra parte, debe tenerse presente mi carácter de trabajador,
encontrándome imposibilitado de poder ofrecer caución real.
V. Ofrece prueba. Que vengo a ofrecer la prueba que hace al derecho que
me asiste, y que consiste en la siguiente ...
VI. Derecho. Que fundo el derecho que me asiste en lo dispuesto por el art.
195 y concs., CPCCN; art. 66, LCT; 14 bis, 17 y concs. Const, nacional; ley
19.549, y laudo 15/91, doctrina y jurisprudencia citadas y aplicable al caso.
VII. Petitorio. Por todo lo expuesto, de VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio indicado.
2) Se haga lugar a la medida cautelar peticionada, conforme se indica en el
acápite II del presente.
3) Se tenga presente que declaro bajo juramento que las presentes
actuaciones no reconocen radicación anterior ante este fuero.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Embargos
b) Sobre inmueble
c) Sobre buque
III. Solicita se decrete embargo preventivo. Que conforme lo habilita el art.
212, inc. 2°, del CPCCN, y en función de lo expuesto precedentemente, vengo
a solicitar se trabe embargo preventivo sobre el buque “……..”, Astillero …………
SA, Casco ……….; matrícula ……; señal distintiva: ……..; IMO: …….; lugar de
fabricación: Tigre, Buenos Aires, Argentina, de propiedad de la demandada, tal
como surge del informe expedido por la Prefectura Naval Argentina.
El citado artículo del Código de rito habilita la alternativa de que, ante la
posibilidad de que el demandado quede por confeso, proceder a trabar un
embargo preventivo: “Además de los supuestos contemplados en los artículos
anteriores, durante el proceso podrá decretarse el embargo preventivo...
Siempre que por confesión expresa o ficta derivada de la incomparecencia del
absolvente a la audiencia de posiciones, o en el caso del art. 356, inc. 1o,
resultare verosímil el derecho alegado” (art. 212, inc. 2”).
Por lo expuesto, resultando absolutamente verosímil el derecho en el que se
funda esta parte conforme surge de la demanda y de la propia situación
procesal conforme los apercibimientos dispuestos en la audiencia del 6/5/09, y
por lo demás dispuesto en el art. 212, inc. 2°, del CPCCN, es que corresponde
hacer lugar al embargo preventivo solicitado.
IV. Se ubre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida peticionada, solicito
que se libre oficio de embargo a la Prefectura Naval Argentina, a los fines de
que proceda a anotar en el Registro Nacional de Buques la medida que aquí se
peticiona, extremo que deberán informar en este expediente dentro del plazo
de cinco días.
e) Fondos depositados
I. Objeto. Que conforme la sentencia dictada en autos, la demandada Obra
Social del Personal de la Industria del Caucho, resultó condenada a abonar al
actor la suma de $ 580.567,33 de capital con más intereses allí establecidos.
Atento a que hasta el día de la fecha no ha sido depositada suma alguna, esta
parte solicita se decrete embargo preventivo sobre los bienes de la demandada
Obra Social del Personal de la Industria del Caucho hasta cubrir la suma de
pesos quinientos treinta y un mil novecientos cuarenta y tres con 14/100 ($
531.943,14) en concepto de capital e intereses de condena calculados al
30/6/10, con más la de pesos cuarenta y ocho mil seiscientos veinticuatro con
19/100 ($ 48.624,19) en concepto de honorarios de 1a y 2a instancia e IVA
correspondientes a la representación letrada de la parte actora, conforme la
liquidación practicada por esta parte en autos en fecha ………., con más lo que
VS en forma provisional determine para responder a intereses, costas y costos
de la ejecución.
II. Se libre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida peticionada
solicito que el embargo se ordene sobre los fondos que la demandada Obra
Social del Personal de la Industria del Caucho tenga disponibles por cualquier
concepto (incluso saldo acreedor o acuerdo de sobre giro) en las cuentas
corrientes o cajas de ahorros de su titularidad por ante el Banco de la Nación
Argentina, Casa Central o cualquiera de sus sucursales.
La procedencia del embargo tanto sobre fondos depositados como aquellos
que dicha demandada tenga disponibles en virtud de un acuerdo de sobre giro
con la entidad bancaria, resulta procedente a la luz de lo dispuesto por el art.
………….., del Cód. Civil y Comercial.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Banco de la Nación Argentina (Casa
Central), con domicilio en la calle …………. de la Ciudad de Buenos Aires, a
efectos que dicha entidad tome razón de la medida y disponga, por sí o por
cualquiera de sus sucursales, dentro del quinto día, la transferencia del
importe del embargo de los fondos que la demandada Obra Social del Personal
de la Industria del Caucho tenga disponibles por cualquier concepto (incluso
saldo acreedor o acuerdo de sobre giro) en las cuentas corrientes de su
titularidad ante Casa Central o cualquiera de las sucursales del Banco, al
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, en cuenta abierta a
la orden de VS y con imputación a estos autos, extremo que deberá acreditar
en este expediente dentro del plazo de diez días.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto y/o a los Dres ………………..
Prohibición de innovar
Señor Juez:
………..
II. Cumple requisitos del art. 65, ley 18.345. Para mejor recaudo, denuncio
previamente los siguientes datos:
1) Accionante: ...
2) Demandada: ...
3) Excepción de procedimiento de conciliación laboral obligatoria. Que
conforme lo establece claramente el título 1, de las disposiciones generales, de
la ley 24.635, art. 2°, inc. 1, en el cual se detalla las causales eximidas de la
instancia previa de conciliación laboral, y estando la presente incluida en
dichas excepciones, por promoverse un juicio sumarísimo (amparo) e
interponerse una medida cautelar innovativa, solicito se tenga por exceptuada
dicha instancia.
III. Objeto. Que en el carácter invocado, vengo a promover juicio
sumarísimo (art. 52, ley 23.551, y art. 321, inc. 2°, CPCCN) contra ……….. y
Cía. SA, con domicilio en la calle ……….., Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
solicitando desde ya se la condene a reincorporar a la actora en su puesto de
trabajo con el pago de los salarios caídos que correspondan, costas y costos
del juicio, bajo apercibimiento de astreintes y delito de desobediencia, a
mérito de las razones de hecho y de derecho que más adelante expongo.
Tal objeto de la acción lleva implícito el pedido de calificación de la conducta
asumida por la demandada como práctica desleal (art. 53, inc. i, ley 23.551) y
su condena a oblar el máximo de la multa prevista por el art. 55 de la misma
ley, también con costas.
Asimismo vengo a solicitar de VS se disponga, como medida cautelar
innovativa (arts. 230 y 232, CPCCN), la inmediata reincorporación de la actora
en su puesto de trabajo, retrotrayéndose el estado de las cosas al momento
anterior a su ilegitimo despido, con apercibimiento de astreintes (art. 666 bis,
Cód. Civil, y art. 37, CPCCN) y sin perjuicio de las sanciones a que hubiere
lugar en derecho penal para su desobediencia.
IV. Hechos ...
1) La relación laboral ...
2) El intercambio epistolar ...
Así concluyó el intercambio epistolar y hasta el día de la fecha, la accionada no
declinó su antisindical postura obligando a la actora a promover esta acción.
V. Procedencia de la vía escogida. El procedimiento sumarísimo intentado
resulta procedente dado que el art. 321, inc. 3o, del CPCCN así lo dispone para
“los demás casos previstos por este Código u otras leyes”. En el caso, esta ley
es la 23.551, cuyo art. 52, párr. 2o, prevé expresamente la posibilidad de que
el trabajador con garantía sindical vulnerada demande judicialmente, por vía
sumarísima, la reinstalación en su puesto de trabajo con más los salarios
caídos durante la tramitación del juicio.
No cabe otra vía para el caso que el procedimiento sumarísimo, el cual no
puede ser judicialmente transformado (por medio de la facultad conferida al
magistrado por la norma contenida en el art. 321 in fine del CPCCN), en virtud
de que la ley ha querido que la cuestión quede resuelta en el mínimo tiempo
posible, disponiendo expresamente el trámite sumarísi- mo y descartando, por
ende, la aplicación de otro proceso que no sea el reglado en los art. 498 y
cones, del CPCCN, o en sus equivalentes provinciales (cfr. CNTrab, Sala III,
expte. 35.981, “Trejo, Gilfredo A. c/consorcio de Propietarios Edificio Migue-
letes 1203 s/juicio sumarísimo”).
En consecuencia, pido a VS habilite en el caso la tramitación por la vía
sumarísima intentada, en los términos previstos por el art. 52 de la ley
23.551, y el art. 321 del CPCCN y sus concordantes.
Asimismo y a fin de no desvirtuar la intención expresa del legislador mediante
una “ordinarización" de hecho del procedimiento sumarísimo emprendido, pido
que VS en el primer despacho ordene que la totalidad de notificaciones a
practicar en autos sean con carácter de “urgente”, a notificar en el día y horas
inhábiles.
VI. Solicita medida cautelar innovativa. También vengo a solicitar en este acto,
con arreglo a lo dispuesto por el art. 232 y cones, del CPCCN, se disponga
como medida cautelar innovativa la inmediata reincorporación de la actora en
su puesto de trabajo con mantenimiento de las condiciones de contratación
(categoría profesional, horario de trabajo, remuneración) anteriores al
momento del ilegítimo despido (………..), bajo apercibimiento de astreintes.
1) Procedencia de la medida. La medida peticionada resulta procedente a la
luz de lo dispuesto por los arts. 230 y 232 del CPCCN en la interpretación de la
más autorizada doctrina procesalista y una jurisprudencia del fuero que ya, a
más de veinte años de vigencia de la ley 23.551, ha tenido oportunidad de
sentar un criterio pacífico en sentido favorable a su procedencia en estos
casos.
Ocurre que “hay supuestos en que el juez debe pronunciarse urgentemente y
antes de la sentencia definitiva, ordenando el cumplimiento inmediato de su
mandato a fin de impedir un gravamen irreparable. La medida (cautelar
innovativa) tiende a variar el estado de hecho existente al momento de
iniciarse el juicio, a retrotraer las cosas al estado anterior al acto o hecho
cuestionado en el proceso y ello ante la certidumbre de que la actuación
normal del derecho llegara tarde (...) otro caso podría ser cuando se solicita la
nulidad de una decisión de la asamblea de un club que ordena la expulsión de
un socio: el juez puede ordenar la reincorporación del actor hasta que se
resuelva en definitiva” (CNCiv, Sala A, 8/6/84, LL, 1984-D-393; Fenochieto -
Arazi, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación comentado, 2a ed., Bs.
As., Astrea, 1993, t. 1, p. 836 y 837; cfr., además, jurisprudencia citada en
notas 26 a 34).
En sentido coincidente, se ha pronunciado Walter Peyrano en su Medida
cautelar innovativa (Bs. As., Depalma, 1981), también Mo- rello - Sosa -
Berizonce, Códigos procesales, 2a ed., Bs. As., Platense, 1986, II-C, p. 1023 y
siguientes).
La jurisprudencia del fuero ha admitido la reincorporación del trabajador con
estabilidad gremial bajo la órbita de la medida cautelar innovativa, entre otros
casos, en autos “Vargas, Víctor H. c/Aro SA s/juicio sumarísimo” (sent, firme
del Juzgado n° 20, 24/5/88); CN Trab, Sala V, sent. 41.631, 23/8/88,
"Albando, Juan R. c/Ormas SA s/juicio sumarísimo”; Juzgado n° 3, sent, in-
terlocutoria firme del 1/8/89, “Murillo, Eduardo C. c/A y C SA s/juicio
sumarísimo”; id., Sala VII, 28/11/ 89, “Solís, Pedro O. c/Radio Victoria SA y
otro”; id., Sala IV, 29/12/93, "Herrera, Damasco B. c/INTA SA s/juicio
sumarísimo”, entre otros.
En sentido concordante se expresó la Sala IV, “Díaz Roldán, Domingo R.
c/Amcap Asociación Mutual de la CAP”, mediante el voto de sus distinguidos
integrantes (sent, del 30/3/90, DT, 1990- B-2587; DJ, 1991-1-392, e Imp,
1991-A-174): “Sólo puede afirmarse el principio de libertad sindical y el
ejercicio de los derechos sindicales que protege la ley 23.551, y el art. 14 bis
de la Const, nacional, si se dispone como medida precautoria y en forma
inmediata la restitución del delegado despedido, hasta tanto caiga sentencia
definitiva en el juicio promovido al efecto... Atendiendo al bien tutelado y a la
trascendencia que la propia ley 23.551, acuerda al ejercicio regular de los
derechos sindicales, que se encontrarían particularmente afectados en caso de
despido del delegado, resulta enteramente procedente la medida cautelar de
reinstalación, ya que la subsistencia del acto del principal consolidaría sin
remedio la violación de derechos del delegado, vinculados con la libertad
sindical (arts. 4°, inc. e y 40, puntos a y b), que se materializa en representar
y ejercer esa representación” (del voto del doctor Fernández Madrid).
“La ausencia del delegado no es un simple tema personal de éste que podría
solucionarse mediante el pago de salarios en la sentencia de reinstalación; al
contrario, es un tema social que hace al proyecto constitucional y a los
vínculos entre el delegado y los trabajadores, comprometidos en una vivencia
cotidiana de problemas, esperanzas, pretensiones y conductas” (del voto del
doctor Capón Filas).
La lectura del art. 232 del CPCCN, principal sustento de esta petición, permite
comprobar que para la procedencia de la medida solicitada se requiere la
existencia de los dos requisitos básicos de toda medida cautelar: la
verosimilitud del derecho y peligro en la demora.
2) Verosimilitud del derecho. Sobre el punto, es menester probar la
apariencia del derecho, que suele denominarse fumo boni iuris (bumo de buen
derecho). La verosimilitud del derecho se refiere a la posibilidad de que ese
derecho exista, no a una incontestable realidad que sólo se logrará al agotarse
el trámite, por tal razón se propugna la amplitud de criterio sobre el punto
(cfr. Fenochietto - Arazi, Código Procesal Civil y Comercial, t. 1, p. 833, y
jurisprudencia citada en la nota 8).
En el caso de autos, el fumo boni iuris referido a la condición de candidata a
delegada gremial de la empresa por parte de la actora (quien finalmente
resultó elegida por sus pares para ejercer el cargo) y, por ende, la garantía
gremial que sustenta el reclamo, quedaría satisfecho con la certificación
extendida por la asociación sindical y fotocopias adjuntas a las mismas de las
notificaciones fehacientes cursadas a la demandada en un todo de acuerdo a lo
normado por el art. 49 de la ley 23.551, y con el reconocimiento que hace la
demandada acerca de su conocimiento sobre la candidatura de la actora en la
carta documento CD ………. transcripta anteriormente y que se acompaña a
esta demanda.
A su vez, de la carta documento CD ………. de despido directo que en original
se acompaña y su rechazo por parte de la actora por medio del TCL CD ……….
que se acompaña, surge con absoluta claridad la arbitrariedad e ilegalidad del
despido que intentaría formalizar la demandada.
En función de lo expuesto y la documentación acompañada, esta parte
entiende que se hallarían reunidos los elementos necesarios para que VS
considere sumariamente acreditado: 1) el carácter de candidata a delegada
gremial de la empresa y posterior designación de la actora para el cargo; 2) el
conocimiento por parte de la demandada de la candidatura de la actora con
anterioridad al despido; 3) el acto lesivo a la garantía de estabilidad por parte
de la demandada consistente en haber despedido a la trabajadora en forma
directa impidiéndole, con ello, el ejercicio de su función representativa para la
que fue designada por el voto de sus compañeros, y 4) la ilegitimidad
manifiesta de tal acto según los propios términos empleados en la
comunicación rescisoria cuyo original acompaño.
3) Peligro en la demora. El periculum in mora surge implícitamente de la
necesidad de recuperar en forma inmediata el mantenimiento de la situación
laboral de la actora con la demandada y ello a efectos de asegurar plena y
efectivamente el ejercicio de los deberes y derechos emanados de la
representación gremial que la actora ejerce, pues la tramitación del juicio
sumarísimo, aun en la forma más rápida y abreviada, impediría el pleno goce
de esta garantía constitucional durante un lapso que la sentencia dictada en
dicho proceso principal no podría asegurar retroactivamente.
En efecto, si bien la actora cuenta aún con un lapso de tiempo prolongado en
su mandato, en el caso que el proceso principal demande más de un año de
duración, ello impedirá a la actora postularse para un nuevo mandato, pues el
art. 41 de la ley 23.551, en su inc. b, exige que el representante haya
revistado al servicio de la empresa durante todo el año calendario anterior a la
elección.
Las particularidades del caso hacen que dicha circunstancia sea mucho más
riesgosa para la actora, puesto que si bien la oficialización de su candidatura
fue debidamente notificada por la asociación gremial al empleador antes del
despido, la elección y su designación en el cargo por el voto directo y secreto
de sus compañeros, se llevó a cabo después debido al ilegítimo despido
resuelto por el empleador. Lo hasta aquí expuesto para justificar el peligro en
la demora no es baladí, nadie puede dudar sobre una demora mayor a uno o
dos años en la tramitación de un juicio sumarísimo. Es más, existen
antecedentes al respecto en el fuero cuya reiteración en este caso, por lo
lamentable, se procura evitar con el dictado de la medida cautelar peticionada.
Así en los autos "Saenz, Esteban R. c/Astillero Ministro Daniel Domecoq SA
s/juicio sumarísimo", se venció el periodo de estabilidad del actor durante la
tramitación del juicio y la sentencia terminó siendo lírica, sin fuerza ejecutoria
alguna (cfr. dictamen 10.428 del 23/2/89, dictado por el Sr. Procurador Grab
del Trabajo en dichos autos y la sentencia allí recaída de fecha 16/3/89, de la
Sala VIII de la Excma. alzada).
Lo mismo ocurrió en los autos “Quinteros, Oscar E. c/Sa- natorio San Cristóbal
SA s/juicio sumarísimo” (cfr. dictamen 10.599 del Sr. Procurador Grab del
Trabajo del 15/5/89 y sentencia de la Sala VIII, 26/5/89, SD 13.908).
Es decir con toda la diligencia y empeño que seguramente primó para la rápida
y abreviada tramitación de los juicios sumarísimos indicados, en ambos casos
quedó comprobado que la sola acción sumarísima sin estar complementada
con la medida cautelar innovativa que aquí se peticiona, no otorga siempre la
protección jurídica que han querido tanto el legislador (cfr. ley 23.551, todo el
título XII "De la tutela sindical”), como el constituyente al sancionar el art. 14
nuevo de la Const, nacional.
4) Información sumaria (supletoria). Sin perjuicio de considerar esta parte
que con el original de la carta documento de despido de la actora, la copia
certificada del telegrama de rechazo cursado por la actora y la certificación de
la asociación sindical que se acompañan son suficientes para acreditar el fumo
bonis iuris, es decir la prueba del despido sin haber recurrido el empleador al
procedimiento de exclusión de tutela, para el caso que VS no lo considere así,
solicito se designe primera audiencia (art. 197, CPCCN) a efectos de recibir la
declaración de los testigos que se individualizan “infra”, apartado VII. 6.
5) Contracautela. Dada la actuación de la actora con el beneficio de
gratuidad previsto por el art. 20 de la LCT, solicito de VS se exima a esta parte
de otorgar caución real, sin perjuicio de ello y dado que la medida peticionada
sólo podrá decretarse bajo la responsabilidad de la parte actora (art. 199,
CPCCN), se presta al efecto la más amplia caución juratoria.
VII. Prueba. Que vengo a ofrecer las siguientes medidas probatorias que
hacen al derecho de esta parte ....
VIII. Solicita calificación de conducta y condena por practica desleal. Solicito
asimismo se califique la conducta asumida por la demandada como practica
desleal, en los términos previstos por el art. 53, incs. g e i, de la ley 23.551 y
se la condene a oblar el máximo de la multa que indica el art. 55, inc. 1o, de la
misma ley, a mérito de las siguientes razones.
La actora, como damnificada directa por el ilegítimo despido resuelto por el
empleador, se encuentra habilitada para peticionar tal condena en función de
lo dispuesto por el art. 54 de la citada ley 23.551.
Además, razones de economía procesal justifican la acumulación solicitada de
ambas acciones y la circunstancia de evitar, por esta vía, la posibilidad de
resoluciones contradictorias y de escándalo jurídico si tramitaran por separado.
La ilegítima postura asumida por el empleador al despedir en forma unilateral
y arbitraria a la actora, impidiendo y obstaculizando con ello el ejercicio de la
función representativa para la cual fue designada por el voto de sus
compañeros, encuadra inequívocamente en el presupuesto de hecho
contemplado en el art. 53, incs. g e i de la ley 23.551, resultando enteramente
procedente la condena peticionada.
En consecuencia, pido se califique como práctica desleal el despido resuelto
por la demandada y se la condene a oblar el máximo de la multa por el art. 55
de la ley 23.551, con costas.
IX. Derecho. El que funda la presente acción se sostiene en lo dispuesto por
las normas citadas en el curso del relato de los hechos, arts. 21, 22, 37, 62,
63, 74, 78, 103, 114, 115, 121, 128, 137, y concs. de la LCT; CCT 500/07 (ex
120/90); ley 23.551; arts. 14 bis, 17 a 19 y 31 de la Const, nacional, doctrina
y jurisprudencia concordante.
X. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1) Me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio
indicado a los efectos procesales.
2) Se decrete sin más trámite la medida cautelar innovativa peticionada en
el apartado VI de este escrito, con previsión de astreintes y remisión de la
causa a la justicia del crimen para el caso de incumplimiento, notificándose la
misma a la demandada con habilitación de días y horas inhábiles.
3) Se admita el procedimiento sumarísimo intentado, confiriéndose traslado
de la demanda y documentos adjuntos en los términos y apercibimientos de
ley.
4) Oportunamente se dicte sentencia haciéndose lugar a la demanda
interpuesta en todas sus partes, incluyendo la condena complementaria por
práctica desleal, con costas.
5) En cumplimiento de la pertinente acordada de la Excma. alzada, declaro
bajo juramento que las presentes actuaciones no fueron iniciadas con
anterioridad ni ha prevenido entre las partes ningún juzgado del fuero.
EJECUCION DE SENTENCIA
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Practica liquidación. Que en tiempo y forma, con arreglo a lo normado por el
art. 132 de la LO, vengo a practicar liquidación de los rubros diferidos a
condena a valores del….
A los efectos de calcular los intereses, se procederá de acuerdo a lo resuelto
por la sentencia computando la tasa activa promedio del Banco Nación
Argentina para operaciones de préstamos, desde que cada crédito fue exigible,
éstos se calcularán desde la fecha del despido 1/9/07 y hasta el
Atento a lo expuesto, a continuación se practica la liquidación correspondiente:
………..
……...
I.
Capital e intereses de condena
1. Capital
2. Intereses tasa activa,
$ 95.738,72
desde ……….. a …….., 69,75%
Total capital e intereses al ……….
$ 66.777,76 $ 162.516,48
II. Costas 1ay 2a instancia, a cargo de la demandada
1. Honorarios adora
1.1) 1a instancia, 17% $ 27.627,80
1.2) 2a instancia, 35% $ 9.669,73
Subtotal honorarios actora $ 37.297,53
1.3) IVA, 21% $ 7.832,48
Total honorarios actora $ 45.130,01
2. Honorarios demandada
2.1) 1a instancia, 14% $ 22.752,31
2.2) 2a instancia, 25% $ 5.688,08
Total honorarios demandada $ 28.440,38
3. Honorarios perito contador, 8% $ 13.001,32
Tasa de Justicia, 3% $ 4.875,49
Costas $ 91.447,21
III. Total capital, intereses y costas al 31/5/11 $ 253.963,69
Son pesos doscientos cincuenta y tres mil novecientos sesenta y tres con
69/100.
De la liquidación practicada solicito se confiera traslado a la demandada
aclarando que, consentida que sea, queda obligada a acreditar el depósito de
los importes adeudados dentro del plazo del quinto día fijado en la sentencia,
bajo apercibimiento de ejecución.
Asimismo, para el caso de mediar impugnación, el obligado interesado deberá
reformular la liquidación según su criterio y acreditar en el mismo tiempo el
depósito de los importes que considere adeudar, bajo iguales apercibimientos
que los detallados en el párrafo anterior.
Se agrega constancia que acredita mi situación de responsable inscripto frente
al IVA.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Impugna liquidación
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Objeto. Que en tiempo y forma, vengo a impugnar la liquidación
practicada por el perito, por cuanto ésta no cumple en lo más mínimo con la
sentencia dictada en autos por V.S. con las modificaciones dispuestas por el
superior.
II. Manifiesta. Observa liquidación. Se observa la liquidación practicada por
el perito contador, por cuanto ésta no se ajusta a los parámetros establecidos
en la sentencia.
Ello se observa en los errores cometidos en relación con los montos de los
rubros, así como también en la omisión de calcular intereses desde que cada
suma es debida, y en la omisión de calcular honorarios (de las partes e incluso
del perito) y la tasa de justicia.
No advirtió el experto que la sentencia de primera instancia establece la
condena por el rubro “diferencias salariales”, rubro que no aparece en la
liquidación por él practicada.
Se aprecia en la sentencia que la Excma. Cámara condenó a las demandadas a
abonar la suma de $ 8.369,28 en concepto de diferencias salariales al coactor
………...
Asimismo, las condenó también y por el mismo rubro a abonar la suma de $
23.369,78, al coactor ………….
En virtud de ello, habiendo omitido el perito incluir dichas sumas en los
montos de condena correspondientes a los actores, corresponde la realización
de una nueva liquidación con la inclusión de los rubros mencionados.
De la suma habida en la liquidación más lo adicionado en concepto de
diferencias salariales que ha omitido el experto, el total por los rubros de
condena correspondiente al actor ……… asciende a $ 28.690,01.
De la suma habida en la liquidación más lo adicionado en concepto de
diferencias salariales que ha omitido el experto, el total por los rubros de
condena correspondiente al actor ……… asciende a $ 78.011,20.
III. Practica correcta liquidación. Se intime. Atento lo expuesto, a continuación
se practica la liquidación correspondiente.
I. Capital e intereses de la condena
1.1) Monto de capital al …….. $ 28.690,01
1.2) Intereses tasa activa,
desde ……….. al ………..,73,98% $ 22.645,02
Subtotal capital e intereses
coactor ……….. al ………. $ 51.335,52
Coactor: ………., ……..
1.1) Monto de capital al 8/6/06 $ 78.011,20
1.2) Intereses tasa activa,
desde …………. al …………,73,98% $ 57.712,68
Subtotal capital e intereses
coactor …………. al ……….. $135.723,88
Total capital e intereses al ………… $ 187.059,40
II. Costas, 1a y 2a instancia 100% a cargo de las demandadas
1. Honorarios actora
1.1) 1a instancia, 17% $ 31.800,09
1.2) 2a instancia, 25% $ 7.950,02
Subtotal $ 39.750,11
1.3) IVA, 21% $ 8.347,52
Total honorarios actora $ 48.097,63
2. Honorarios codemandada: “…………….."
2.1) 1a instancia, 13% $ 24.317,52
2.2) 2a instancia, 25% $ 6.079,43
Total honorarios codemandada $ 30.396,95
3. Honorarios codemandada: “…………”
3.1) 1a instancia, 13% $ 24.317,52
3.2) 2a instancia, 25% $ 6.079,43
Total honorarios codemandada $ 30.396,95
4. Honorarios perito contador, 6% $ 11.223,56
5. Tasa de justicia, 3% $ 5.611,78
Total de costas $ 125.726,87
Total capital, intereses y costas
al …………. (1 +II) $ 312.786,27
Son pesos trescientos doce mil setecientos ochenta y seis
con 27/100.
De la liquidación practicada solicito se confiera traslado a las demandadas
aclarando que, consentida que sea, quedan obligadas a acreditar el depósito
de los importes adeudados dentro del plazo del quinto día fijado en la
sentencia, bajo apercibimiento de ejecución.
Asimismo, para el caso de mediar impugnación, el obligado interesado deberá
reformular la liquidación, según su criterio y acreditar al mismo tiempo el
depósito de los importes que considere adeudar, bajo iguales apercibimientos
que los detallados en el párrafo anterior.
Se agrega constancia que acredita mi situación de responsable inscripto frente
al IVA.
IV. Intimación por certificados del art. 80, LCT. El traslado de la presente
liquidación importa intimación para que dentro del plazo de diez días, la
demandada haga entrega al actor (mediante su agregación al expediente,
conforme art. 277, LCT) de los certificados de trabajo y constancias de aportes
previstos en el art. 80 de la LCT, bajo apercibimiento de aplicar astreintes
durante 30 días, cumplidos los cuales el certificado será expedido por el
Juzgado (art. 666 bis, Cód. Civil, y art. 513, CPCCN).
V. Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS solicito:
1) Tenga por impugnada la liquidación practicada por el experto, por no
ajustarse en lo más mínimo a las pautas de la sentencias de 1a instancia con
las modificaciones establecidas por la sentencia de la Excma. Cámara.
2) Se confiera traslado de la presente a las codemandadas, y se las intime
de pago, tal como se solicita en el apartado III de este escrito, bajo
apercibimiento de ejecución.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
La ejecución de la sentencia
Autos ...
Excma. Cámara:
...
I. Promueve ejecución ...
II. Solicita se libre mandamiento. A efectos de hacerse efectiva la medida
peticionada, solicito se libre mandamiento de embargo domiciliario en el
establecimiento de la demandada sito en la calle ………….. de la Capital Federal,
hasta cubrir la cantidad de pesos treinta y cinco mil novecientos cuarenta y
ocho con 46/100 ($ 35.948,46) capital e intereses de condena calculados al
……….., con más lo que VS provisionalmente determine para responder a
intereses, costas y costos de la ejecución.
El domicilio denunciado precedentemente resulta ser el domicilio de un nuevo
establecimiento del demandado, el cual surge de la constancia impresa de la
AFIP que con el presente se acompaña.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento del mismo, en
forma indistinta, al suscripto o los Dres. ...
IV. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
a) Tenga por iniciada la presente ejecución en tiempo y forma.
b) Se decrete el embargo sobre los bienes de la demandada ……….., DNI
…………, hasta cubrir la suma de pesos treinta y cinco mil novecientos cuarenta
y ocho con 46/100 ($ 35.948,46), con más lo que VS provisionalmente
determine para responder a intereses, costas y costos de la ejecución.
c) Se libre mandamiento de embargo domiciliario en el establecimiento de
la demandada sito en la calle ………… de la Capital Federal, a los fines de hacer
efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
c) Oficio de embargo
1) Dinero en bancos
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Promueve ejecución ...
II. Se libre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida peticionada,
solicito que el embargo se ordene sobre los fondos que la codemandada
…………… SA tenga disponibles por cualquier concepto (incluso saldo acreedor o
acuerdo de sobre giro) en la cuenta corriente o caja de ahorros de su
titularidad por ante el Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Casa Central, con
domicilio en la calle ………. de la Ciudad de Buenos Aires o cualquiera de sus
sucursales.
La procedencia del embargo tanto sobre fondos depositados como aquellos
que dicha codemandada tenga disponibles en virtud de un acuerdo de sobre
giro con la entidad bancaria, resulta procedente a la luz de lo dispuesto por el
art. ………., del Cód. Civil y Comercial.
Asimismo, solicito a VS que expresamente indique al Banco de la Ciudad de
Buenos Aires que para el caso que las sumas habidas en la cuenta de la
demandada al momento del ingreso del oficio no resulten suficientes para
satisfacer el monto del embargo, se proceda a embargar las primeras sumas
que ingresen en dicha cuenta hasta alcanzar el monto del embargo.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Banco de la Ciudad de Buenos
Aires, Casa Central, con domicilio en la calle ………. de la Ciudad de Buenos
Aires, a efectos que dicha entidad tome razón de la medida y disponga, por si
o por cualquiera de sus sucursales, dentro de las cuarenta y ocho horas, la
transferencia del importe del embargo de los fondos que la codemandada
………..SA tenga disponibles por cualquier concepto (incluso saldo acreedor o
acuerdo de sobre giro) en la cuenta corriente o caja de ahorros de su
titularidad ante Casa Central o cualquiera de las sucursales del Banco, al
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, en cuenta abierta a
la orden de VS y con imputación a estos autos, extremo que deberá acreditar
en este expediente dentro del plazo de 48 hs.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto o a los Dres ……………
III. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1) Ordene el embargo preventivo solicitado sobre los bienes de la
demandada ……………. SA CUIT ..-……………..- …, hasta cubrir la suma total de
pesos ciento diez mil trescientos nueve con 67/100 ($ 1 10.309,67), de capital
e intereses de condena, con más lo que VS considere necesario imputar en
concepto de intereses, honorarios y costas de ejecución.
2) Que el embargo recaiga sobre los fondos que la codemandada tenga
disponibles por cualquier concepto (incluso saldo acreedor o acuerdo de sobre
giro) en la cuenta corriente de su titularidad por ante el Banco de la Ciudad de
Buenos Aires, y que para el caso que las sumas habidas en la cuenta de la
demandada no fueran suficientes para satisfacer el monto del embargo, se
proceda a embargar las primeras sumas que ingresen en dicha cuenta hasta
alcanzar el mismo.
3) Se libre oficio de embargo al Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Casa
Central, a los fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Promueve ejecución ...
II. Solicita se libre oficio. A efectos de hacerse efectiva la medida
peticionada, solicito que el embargo se ordene sobre los fondos que la
demandada ……………. SA (CUIT ….-……. ……) deba percibir de la cuenta ……..
que mantiene con la empresa …………. SA sita en la calle …………., Capital
Federal, por cualquier concepto.
La procedencia del embargo sobre los fondos que la demandada deba percibir
de una empresa en virtud de un contrato de prestaciones recíprocas, resulta
procedente a la luz de lo dispuesto por el art. 505, inc. 2o, del Cód. Civil.
Pido entonces se libre oficio de embargo a la empresa ……………… SA, sita en la
calle …………., Capital Federal, a efectos que dicha entidad tome razón de la
medida y disponga, por sí o por cualquiera de sus sucursales, dentro del
quinto día, la transferencia del importe del embargo de los fondos que la
demandada …………… SA (CUIT ………….), deba percibir de la cuenta ………., al
Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, en cuenta abierta a
la orden de VS y con imputación a estos autos, extremo que deberá acreditar
en este expediente dentro del plazo de diez días hasta cubrir la suma de pesos
ciento un mil quinientos sesenta y ocho con 71/100 ($ 101.568,71) en
concepto de capital e intereses de condena calculados al 30/4/17, con más la
suma de pesos veintidós mil ciento veintiuno con 65/100 ($ 22.121,65) en
concepto de honorarios correspondientes a la representación letrada de la
parte actora, con más lo que VS provisionalmente determine para responder a
intereses, costas y costos de la ejecución.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento del mismo, en
forma indistinta, al suscripto o los Dres. ...
III. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
a) Tenga por iniciada la presente ejecución en tiempo y forma.
b) Se decrete el embargo sobre los bienes de la demandada ………….. SA
(CUIT ……………), hasta cubrir la suma de pesos ciento un mil quinientos
sesenta y ocho con 71/100 ($ 101.568,71) en concepto de capital e intereses
de condena calculados al 30/4/17, con más la suma de pesos veintidós mil
ciento veintiuno con 65/100 ($ 22.121,65) en concepto de honorarios
correspondientes a la representación letrada de la parte actora, con más lo
que VS provisionalmente determine para responder a intereses, costas y
costos de la ejecución.
c) Se libre el oficio a la empresa …………….. SA a los fines de hacer efectiva
la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
3) Bienes registrables
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Promueve ejecución ...
a) Variante inmuebles
II. Acompaña. Se trabe embarco. Se libre oficio. En función de lo expuesto
precedentemente, solicito que el embargo se ordene sobre el inmueble de
propiedad del codemandado …………. de la calle ………….., Capital Federal,
matrícula …………; nomenclatura catastral: CIR ……. See. ……., man. ……, par.
……; tal cual surge del informe de dominio expedido por el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital Federal que se acompaña al presente.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Registro de la Propiedad Inmueble
de la Capital Federal, a los fines de que procedan a anotar la medida que aquí
se peticiona, extremo que deberán informar en este expediente dentro del
plazo de cinco días.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto y a los Dres……………
III. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1) Que atento el estado de autos se decrete el embargo sobre los bienes
del codemandado ……….., hasta cubrir la suma total de pesos treinta y nueve
mil setecientos cinco con 66/100 ($ 39.705,66), con más lo que VS considere
necesario imputar en concepto de intereses y costas de ejecución.
2) Que el embargo se ordene sobre el inmueble de propiedad del
codemandado ………….. de la calle …………, Capital Federal, matrícula …………;
nomenclatura catastral: CIR …….. ….., man. ……, par. ……..
3) Se libre oficio de embargo al Registro de la Propiedad Inmueble a los
fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Variante automotores
II. Se trabe embargo. Se Libre oficio. En función de lo expuesto
precedentemente, solicito que el embargo se ordene sobre el automotor que
se indica como perteneciente al dominio del Sr. ……………, dominio ………;
marca: ………..; tipo: ……….; modelo: …….. …; marca motor: ……., n° motor:
……….; marca chasis: ……..; n° chasis: ………..; tal cual surge del informe de
dominio expedido por el Registro de la Propiedad Automotor, Seccional …………
n° ……, que se acompaña al presente.
Pido entonces se libre oficio de embargo al Registro Nacional de la Propiedad
Automotor, Seccional ……. n° ……., con domicilio en la calle …………, Localidad y
Partido de ………….., Provincia de Buenos Aires.
Asimismo solicito se autorice a correr con el diligenciamiento de dicho oficio,
en forma indistinta, al suscripto o a los Dres. ...
Vicisitudes en la ejecución
a) Levantamiento de embargo
Acompaña boleta de depósito. Da en pago. Pide levantamiento de
EMBARGO. Se LIBRE OFICIO
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Acompaña boleta de depósito. Da en pago. Que vengo con el presente a
acompañar boleta de depósito por la suma de $ 24.000 (pesos cuatro mil), en
concepto de capital e intereses de condena por la suma de $ 20.000 y
honorarios regulados a la representación en 1a y 2a instancia, correspondientes
a la parte actora por la suma de $ 4.000 todo ello en función de la liquidación
firme obrante a fs. ...
Asimismo, pongo de manifiesto a VS que doy expresamente en pago las
sumas antes mencionadas.
II. Pide levantamiento de embargo. En función de la dación en pago que se
acredita con el presente, el embargo trabado a fs. ..., sobre los bienes de mi
representada, carece de razón de ser.
Es por ello que, satisfechos los créditos de la liquidación firme en autos, vengo
a solicitar el levantamiento del embargo dispuesto a fs. ... sobre el inmueble
sito en la calle ……………, Capital Federal.
III. Se libre oficio. A los fines de hacer efectiva la medida peticionada,
solicito se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble sito en la calle
Venezuela 1135 de esta ciudad, haciendo saber a dicha entidad el cese de la
medida dispuesta sobre el inmueble de la calle ……….., Capital Federal,
matrícula ……….; nomenclatura catastral: …….., see. ………, man. ……, par. …….,
propiedad de la sociedad ……………. SA (CUIT ………).
IV. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1) Tenga por acreditado el pago de los importes que surgen de la
liquidación firme en autos y tenga presente la dación en pago efectuada.
2) Ordene el levantamiento del embargo dispuesto a fs. ... sobre el
inmueble propiedad de mi mandante sito en la calle ………., Capital Federal.
3) Libre el oficio de estilo a fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
b) Sustitución de embargo
Acompaña informe de dominio. Solicita sustitución DE EMBARGO PREVENTIVO
Autos ...
Señor Juez:
...
I. Acompaña informe de dominio. Que vengo a acompañar el informe de
dominio expedido por el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital
Federal, el cuál da cuenta de la existencia de un bien inmueble propiedad de
mi mandante, suficiente como para satisfacer el crédito que ha sido reconocido
a la actora en la sentencia de 1a instancia.
Efectivamente, del informe aludido, surge como propiedad de mi mandante el
inmueble sito en la calle …………… de la Capital Federal; matrícula ……….;
nomenclatura catastral: cir. ……., see. ….., man. ….., par. …….
II. Solicita sustitución de embargo. Como surge de las constancias de autos,
a fs. ... del presente incidente, VS dispuso el embargo preventivo por la suma
de $ 145.986,87 (pesos ciento cuarenta y cinco mil novecientos ochenta y seis
con 87/100) que fuera reconocida en la sentencia de 1a instancia, con más la
suma de $ 16.978,56 (dieciséis mil novecientos ochenta y seis con 56/100)
presupuestado para intereses y costas, embargo que recayó sobre la cuenta
que mi representada mantiene con la entidad Banco …………….
Dicha medida causa un gravamen irreparable a mi representada, puesto que,
tanto los fondos retenidos como la cuenta en la que se encuentran, es
regularmente utilizada por mi representada en su actividad comercial. Esto
hace que se vea gravemente afectado el desarrollo de su actividad.
Asimismo, parte de las sumas en cuestión deben ser destinadas al pago de
salarios de los empleados que actualmente se encuentran en relación de
dependencia.
Es por ello que, en función del perjuicio que ocasiona a mi mandante la
medida dispuesta y a los fines de continuar manteniendo salvaguardado el
crédito hasta ahora reconocido a la actora, vengo a solicitar de V.S. que el
embargo decretado a fs. ... que recayera sobre los fondos que mi
representada posee en el Banco ……………….., sea sustituido por un embargo
por los mismos montos sobre el inmueble propiedad de mi mandante sito en la
calle ………… de la Capital Federal; matrícula ………; nomenclatura catastral: cir
……., see. …... man. ……, par. ……; propiedad de la sociedad ……… SA (CUIT
………..).
III. Se libre oficio. A los fines de hacer efectiva la medida peticionada,
solicito se libren los siguientes oficios:
a) Al Banco Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales, a los efectos de que
transfiera las sumas de $ 162.965,43 (pesos ciento dieciséis mil novecientos
sesenta y cinco con 43/100) obrantes en la cuenta abierta con el nombre de
los autos “…………. c/……….. SA s/despido -incidente de embargo preventivo-
(expte. ……..) bajo el código de fuero n° ……., libro ……, folio ….., D…, a la
cuenta …….. del Banco ………., cuya titularidad pertenece a ……… SA (CUIT
………).
b) Al Registro de la Propiedad Inmueble sito en la calle Venezuela 1135 de
esta ciudad, a los fines de hacer saber a dicha entidad la traba del embargo
por la suma de $ 145.986,87 (pesos ciento cuarenta y cinco mil novecientos
ochenta y seis con 87/100) que fuera reconocida en la sentencia de 1a
instancia, con más la suma de $ 16.978,56 (dieciséis mil novecientos ochenta
y seis con 56/100) presupuestado para intereses y costas, que ha recaído
sobre el inmueble sito en la calle ……… de la Capital Federal; matrícula …..-
…….; nomenclatura catastral: cir. …., see. ….., man. …, par. ….; propiedad de
la sociedad Cali SA (CUIT …………).
IV. Petitorio. Recapitulando, sobre la base de lo anteriormente expuesto, de
VS solicito:
1) Con el informe de dominio acompañado, tenga por acreditada la
titularidad del inmueble cito en la calle ………. de la Capital federal.
2) Ordene la sustitución del embargo bancario dispuesto a fs. ..., por el
embargo inmobiliario que se solicita en el punto II.
3) Libre los oficios de estilo a fines de hacer efectiva la medida peticionada.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Autos ...
Señor Juez:
...
Que encontrándose trabado el embargo de bienes muebles oportunamente
ordenado según consta en autos, y no habiendo la demandada opuesto
excepciones dentro del plazo legal, vengo a solicitar a VS designe martillero a
los efectos de subastar los bienes embargados conforme el art. 563 del
CPCCN.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia
Pide subasta
Autos ...
Señor Juez:
...
Conforme surge de la cédula obrante a fs. ..., la demandada se encuentra
notificada del traslado conferido en fecha ………… y ha guardado silencio al
respecto.
Por ello, habiendo cumplido todas las diligencias y traslados pertinentes, vengo
a solicitar a VS ordene la subasta de los bienes muebles embargados en autos.
Quiera VS proveer de conformidad,
que Será Justicia