HERNAN MOLINA GUAITA DERECHO CONSTITUCIONAL COLECCION DE MANUALES Jam ee UNDECIMA EDICION REVISADA Y ACTUALIZADAHERNAN MOLINA GUAITA. DERECHO CONSTITUCIONAL UNDECIMA EDICION REVISADA Y ACTUALIZADA d ° AbeledoPerrot” LegalPublishing ChileDERECHO CONSTITUCIONAL © HERNAN MOLINA GUAITA Legal Publishing Chile + Miraflores 383, piso 10, Santiago, Chile + Teléfono: 600 700 8000 « wor legalpublishing ol Registro de Propiedad Intelectual N° 20], 059 «1S B N. 978 - 956 - 238 - 967-9 Fondo de Publicaciones de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de Ia Universidad de Concepcién Primera Edicin 1993, Segunda Edicidn 1994, Tercera Edicidn 1995, Cuarta Edicion 1998, Quinta Edicion 2005 6" edicin 2006 LexisNexis T edicion 2006 LexisNexis 8" edicién 2008 LexisNexis 9 edicién 2009 Legal Publishing Chile 10* edicin 2009 Legal Publishing Chile 11* edicidn 2011 Legal Publishing Chile Tiraje: 300 ejemplares Impresores: CyC Impresores - San Francisco 1434, Santiago IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE LaLeyN? 17 336 sobre Propiedad intelectual prohibe el uso no exceptuado de obras protegidas sin la autorizacion expresa de los ttulares de los derechos de autor. El fotocopiado o reproduccién por cualquier otro medio o procedimiento, de la presente publicacidn, queda expresamente prohibido, Usos infactores pueden coastitur deito1- oe 3.- 5.- 6.- jen 8.- 10.- 11.- Lajurisprudencia INpIcE CapiruLo I FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Derecho Constitucional. Generalidades ......... EI derecho constitucional chileno y sus fuentes Fuentes positivas o directas La Constitucién ..... Las leyes interpretativas de la Con: Los tratados internacionales Legislacién complementaria Reglamentos de las Camaras Legislativas Los autos acordados de la Corte Suprema, del Tribu- nal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elec- ciones y de los Tribunales electorales regionales . Potestad reglamentaria del Presidente de la Republi- cay de otros 6rganos constitucionales ..... Fuentes racionales o indirectas La costumbre .. Ne DAnRUWwW 17 18 19 22u fxwice 12.- Dictamenes de la Contraloria General de la Repti- blica y otros 6rganos con ee consultivas .. 23 13.- La doctrina .. ee 24 14,- Prelacién de las ‘fuentes . 25 Capiruto II GENESIS DE LA CONSTITUCION DE 1980 Y ALGUNAS INNOVACIONES QUE INTRODUCE RESPECTO DE LA CONSTITUCION DE 1925. REFORMAS Génesis de la Constitucion de 1980 15.- Génesis 27 16.- Legitimidad de la Constituci6n 33 Principales innovaciones de la Constitucién de 1980 respecto de la Carta de 1925 17.- Clasificacion 35 18.- Principales innovaciones de form: 36 19.- Algunas de las principales innovaciones de fond 37 Leyes de Reformas de la Constitucién de 1980 20.- Leyes de reformas constitucionales ............-.20e0 46 Capiruto TIT BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD 21.- Generalidades ..........cccseseessesssssesnessseeseeenseeeseeneennentenee 57 22.- Concepcién de la persona humana . 59 23.- Concepcidn de la sociedad 62 24.- Concepcién del Estado 62 25.- Emblemas nacionales ..........:.0-ee+ 68fxoice 26.- El Estado es unitario.. 27.- Reptblica democratic: 28.- La soberanfa de la Nacién 29.- La supremacfa constitucional y el principio de le- galidad ............ 30.- La nulidad de derecho publico .... 31.- Dos principios de derecho ptblico . 31.- bis. La Interdicci6n de la arbitrariedad. 31.- ter. El principio de probidad ... 31.- quater. El principio de publicidad. 32.- Validez de los Decretos Leyes .. 33.- Condena del terrorismo .... CapiruLo IV NACIONALIDAD 34.- Concepto y fuentes 35.- Generalidades . 36.- El jus soli. 37.- El jus sanguinis .. 38.- La Carta de Nacionalizacién 39.- Nacionalizacién por ley... 39.- bis. Chilenos de los nimeros 2, 3 y 4 del art. 10 y el ejercicio de los derechos que les confiere la ciuda- dania a 40.- Causales de pérdida de la nacion: dad chilena Bees 41.- Porrenuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente... 42.- “Por Decreto Supremo, e en caso de prestaci n de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile 0 de sus aliados” (art. 11 N° 2) ....... a 43 y 44.- Por cancelacién de la carta de nacionalizacién ........ Tl 68 70 78 83 87 89 91 94 95 99 103Vv ixpice 45.- Por ley que revoque la nacionalizacién concedida por gracia (art. 11 N° 4)... 130 46.- El recurso de reclamacién 131 47.- Recuperaci6én de Ja nacionalidad 134 CapiruLo V La Ciupapania 48.- Concepto .......... 135 49.- Requisitos para ser ciudadano 135 50.- Derechos politicos que otorga la ciu 136 51.- Extranjeros con derecho a sufragio 138 52.- Caracteristicas del sufragio 139 53.- Causales de suspensién del derecho de sufragio 141 54.- Causales de pérdida de la ciudadanfa 144 55.- Recuperacion de la ciudadania 145 56.- Sistema electoral ptiblico ............0004 146 SERVICIO ELECTORAL 57.- Juntas Electorales .. 148 58.- Juntas Inscriptoras 149 59.- Las Inscripciones Electorales .. 152 LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL SOBRE VOTACIONES POPULARES Y ESCRUTINIOS Actos preparatorios de las elecciones 60.- Presentacién de candidaturas . 154 61.- Inscripcidn de las candidaturas .. 155 62.- De las cédulas electorales... 156 63.- De la propaganda y publicidad... 158Expice 64.- 65.- 66.- 67.- 68.- 69.- 70.- 71. 72.- 81- 82.- 83.- 84.- 85.- De las mesas receptoras de sufragios Designacién de los vocales ..... De Ja constitucién de las mesas receptoras .. De los locales de votacién Utiles electorales ........ Del acto electoral De la instalaci6n de las mesas receptoras de sufra- iOs ..... De la votacién Del escrutinio por mesas ..... De la devolucién de cédulas y utiles Procedimientos posteriores al acto electoral Del escrutinio local De los Colegios Escrutadores.. Del orden publico . Independencia e inviolabilidad . De las sedes........ De los apoderados De las reclamaciones electorales... Del escrutinio general y de la calificacién de elec- ciones ..... De la calificacién ParTIDOs POL{Ticos Los partidos politicos Constitucién de los partidos politico: De la afiliacién . Otras normas . Sanciones ... 159 160 161 162 164 165 166 169 172 172 175 176 176 177 177 178 179 180 184 185 186 186VI 86.- 87.- 88.- 89.- 90.- 91.- 92.- 93.- 94,- 95.- 96.- 97.- 98.- ixpice Tribunales y procedimiento . 187 Pluralismo politico 188 JUSTICIA ELECTORAL Tribunal Calificador de Elecciones Integracién y organizaci6n del Tribunal Califica- dor de Elecciones ... = 190 Atribuciones del Tribunal Calificador de Elecciones 192 Tribunales electorales regionales ...... 194 Capiruo VI DERECHOS, GARANTIAS Y DEBERES CONSTITUCIONALES Generalidades LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES La Constitucién asegura a todas las personas Clasificacion...... LIBERTADES Libertades que protegen intereses materiales El derecho a la vida... El derecho a la integridad fisica y psiquica El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacién .... 202 La libertad personal y la seguridad individual La libertad personal... La seguridad individualaed 99.- Garantias constitucionales en favor de los arresta- dos, detenidos, procesados y presos......... Libertades que protegen la intimidad de la persona 100.- Inviolabilidad del hogar i 101.- La inviolabilidad de toda forma de comunicacién privada..... 102.- El respeto y proteccién a la vida privada . Las libertades econémicas 103.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes seetenesteenes 104.- El derecho de propiedad . VIL 215 221 223 224 226 105.- El derecho a desarrollar ae actividad eco- némica .. 106.- La no discriminacion arbitraria en nel rato que de- ben dar el Estado y sus organismos en materia eco- LIBERTADES INTELECTUALES 107.- La libertad de opinion y la de informar 108.- Las libertades religiosas 109.- La libertad de enseflanza . 110.- El derecho de peticién . 111.- El respeto y proteccién a la honra de la persona y de su familia ..... 112.- El derecho de reunién 113.- El derecho de asociacién . LOS DERECHOS SOCIALES 114.- El derecho a la educacién 115.- La libertad de trabajo ... 240 241 242 246 247 249 250 251 253 256 258VIII Inpice 116.- El derecho de sindicarse 261 117.- El derecho a negociacién colectiva 118.- El derecho a la seguridad social ... 119.- El derecho a Ja proteccién de la salu . 264 LAS IGUALDADES 266 267 274 275 120.- La igualdad ante Ia ley ... 121.- La igualdad ante la justici: 122.- La igualdad ante los cargos ptiblicos 123.- La igualdad ante las cargas ptblicas DEBERES CONSTITUCIONALES 124.- Generalidades .. 125.- Deberes constitucionales de todos jos: habitante 126.- Deberes constitucionales de los chilenos ....... 278 279 GARANTIAS CONSTITUCIONALES 127.- Generalidades 128.- Los derechos constitucionales no 6 podran ser 1 afec- tados en su esencia .. 129.- El recurso de amparo 130.- El recurso de protecc: 281 282 284 288 Capitu.o VII Los Estapos DE EXCEPCION CONSTITUCIONAL 131.- Generalidades ... 299 132.- El Estado de Asamblea 301 133.- El Estado de Sitio 302 134.- Estado de Emergencia . 303 135.- El Estado de Catdstrofe 304inpice IX 136.- Normas generales para los Estados de Excepcién ..... 306 137.- Los recursos de amparo y proteccién en los Esta- dos de Excepci6n.... eecraeeaa 307 Capituto VIII GoBIERNO EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA 138.- Generalidades 139.- Es un gobierno presidencial reforzado o presiden- cialismo ... 140.- El titulo de. Presidente ‘de la Republica 311 312 317 ELECCION DE PRESIDENTE DE LA REPUBLICA 141.- Requi blica 142.- Duraci6n del mandato presidencial 143,- Votacién directa 144,- La eleccién .. i 145.- Proclamacién, ‘toma de posesién del ei y jura- itos para ser elegido Presidente de la Repti- 317 319 320 320 mento 0 promesa 326 LA SUBROGACION Y REEMPLAZO DEL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA 146.- Subrogacion del Presidente Electo.... 327 329 333 146.- bis. Subrogacién del Presidente en ejercicio .. a 146.- ter. El estatuto de los ex Presidentes de la Repiiblica. ... ATRIBUCIONES DEL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA 147.- Generalidades y clasificaciones . 334x fxpice ATRIBUCIONES GUBERNATIVAS 148.- Atribuciones que se refieren a las relaciones inter- nacionale: 339 149.- Atribuciones referentes a los Estados de fone Constitucional ... 340 150.- E] decreto constitucional de emergencia econé- mica... 151.- Convocar a : plebiscit 346 152-153.- Atribuciones militares ..... 347 ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS 154.- La potestad Peer del Presidente de la Re- publica... 349 155.- El Reglamento .. arte S90) 156.- El constitucionalismo sclasico en la Constitucién de 1925... 352 157.- Modelo ‘seguido por la ‘Comision de ‘Estudio .. wee 352 158.- El dominio legal y reglamentario en la Constitu- cién francesa de 1958 .. 353 159.- Regulacién en el anteproyecto de la Comisién de Estudio ... ae 160.- Criterio sustentado por “el ‘Consejo de Estado i 161.- Modificaciones introducidas por la Junta de Go- 356 162.- Innovaciones en el sistema. 357 163.- El decreto supremo 361 164.- Las instrucciones ... 367 165.- Nombrar y remover a los funcionarios publicos ........ 368 166.- Velar por la conducta ministerial de los jueces y demas empleados del Poder Judicial .....fxpice XI LAS ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS 167.- Generalidades y clasificacién............. 370 ATRIBUCIONES JUDICIALES Y DE GRACIA 168.- Conceder jubilaciones, retiros y montepios con arre- glo a las leyes 169.- Otorgar indultos particulares 170.- Conceder pensiones de gracia, con arreglo a la ley 372 372 374 AUSENCIA DEL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA DEL TERRITORIO 171.- Distintas situaciones.. 172.- Ausencia del ex Presidente ‘de la Reptblica... Los MINISTROS DE ESTADO 173.- Generalidades......... 174.- Requisitos para ser Ministro 175.- Responsabilidad de los Ministros . 176.- Atribuciones constitucionales .... 177.- Ausencia de los Ministros del territorio nacional 376 377 Bases GENERALES DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO 178.- Generalidades .. 179.- Responsabilidad. “Control Apa 381 180.- Control politico y administrativo ... 385 Capiruco IX Concreso NACIONAL 181.- Generalidades 387XID Ixpice COMPOSICION Y GENERACION DE LA CAMARA DE DIPUTADOS Y DEL SENADO 182.- Sistema electoral vigente 390 183.- Requisitos para ser elegido Diputado. 395 184.- Requisitos para ser elegido Senador por sufragio universal ...... 396 185.- Cumplimiento de los requisitos 396 186.- Requisito eliminado ..... 396 NorMAS COMUNES PARA LOS DIPUTADOS Y SENADORES Prohibiciones parlamentarias 187.- Inhabilidades para ser candidatos a parlamentarios. Conceptos 397 188.- Las inhabilidades relativas 398 189.- Principales innovaciones en materia de inhabil dades.... 401 190.- Las incompatibili 404 191.- Principales innovaciones en materia de incompat bilidades 406 192.- Las incapaci 407 193.- Principales innovaciones en materia de incapacidades .. 409 194.- Fundamento de las prohibiciones parlamentarias Prerrogativas parlamentarias 195.- La inviolabilidad parlamentaria 410 196.- Dificultad interpretativa 411 197.- El fuero parlamentario . 412 198.- Excepcién: delito flagrante 414 199.- La dieta parlamentaria . 417 200.- Prerrogativas protocolare: 419fxoice XI Causales de cesacién en el cargo de parlamentario 201.- Causales de cesacién en el cargo 419 202.- Organo competente 203.- Vacantes de cargos de parlamentarios y reemplazos.. 422 ATRIBUCIONES DE LA CAMARA DE DIPUTADOS 204.- Clasificacion..... 205.- Atribuciones comunes 206.- Atribuciones exclusivas ... 207.- Fiscalizar los actos del Gobierno 208.- Acusaci6n constitucional 209.- Interposicién, tramitacién, quérum y efectos. 424 426 427 432 436 DEL SENADO 210.- Composicién del Senado 439 ATRIBUCIONES DEL SENADO 211.- Atribuciones comunes 440 212.- Atribuciones exclusivas 441 213.- Prohibicién al Senado .. 452 ATRIBUCIONES DEL CONGRESO NACIONAL, 214.- Clasificacién 452 215.- Atribuciones exclusivas del Congreso .. 453 FORMACION DE LA LEY 216.- Generalidades 458 217.- La iniciativa.... 458XIV 218.- El origen.. 219.- La discusién [ “aprobacién 220.- La urgencia, indicaciones y comisiones mixtas . 221.- La sancién 222.- El veto .... 223.- La promulgacién 224.- La publicacién MATERIAS DE LEY Y LEY DE PRESUPUESTOS 225.- Antecedentes 226.- La regulacién chilena 227.- Ley de Presupuestos . 228.- Los decretos con fuerza de ley 229.- En la Constituci6n de 1980 ............ FUNCIONAMIENTO DEL CONGRESO 230.- Funcionamiento.... 231.- Parlamentario en ejercicio CapituLo X Pober JupIciaL Bases Constitucionales 232.- Generalidades .. 233.- La independencia del Poder Judicial 234.- Generaci6n del Poder Judicial 235.- Inamovilidad de los jueces . 236.- Responsabilidad de los jueces 237.- La legalidad ...........:esesseeesesseee fxoice 462 463 470 472 473 477 478 479 480 483 485 488 490 492 495 495 498 503 504 50Sfrpice XV La CorTE SUPREMA 238.- Atribuciones constitucionales .... 507 CapituLo X EL MinisTErIo PUBLICO 239.- El Ministerio Piiblico. ................ 509 CapiruLo XI EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 240.- Generalidades 241.- Integraci6n del Tribunal Constitucional 242.- Requisitos para ser designados, prohibiciones, du- raci6n y prerrogativas 516 243.- Funcionamiento..... SI7 244.- Atribuciones del Tribunal Constitucional 517 SIS 516 Capiruto XII La ConTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA 245.- Generalidades 533 246.- Organizacién 534 247.- Atribuciones 534 CapituLo XIII FUERZAS ARMADAS, DE ORDEN Y SEGURIDAD PUBLICA 248.- Generalidades . 537 249.- Nombramiento: 540XVI fxpice CapfruLo XIV EL ConsEJo DE SEGURIDAD NACIONAL 250.- IntegraciOn y OrganizaciOn ............seseceseeeseeeeeeeeeeeeees 545 CapiruLo XV EL Banco CENTRAL 251.- Generalidades ... 252.- Regulacién constitucional CapiruLo XVI GoBIERNO Y ADMINISTRACION INTERIOR DEL EsTaDo 553 253.- Generalidades ....... sueeeasesaecneesseccesesseesneesseensaees 254.- Del gobierno de la regién 255.- De la administracion de la region. 256.- Del gobierno y administracién provincial 257.- De la administracién comunal 258.- Disposiciones generales ..... 558 560 562 CapiruLo XVII REFORMA DE LA CONSTITUCION 567 259.- El Procedimiento 260.- Aprobacién de cada Camara . 261.- Congreso pleno 262.- Veto ... 263.- Convocatoria a plebiscito ......... 568 569 S71 BIBLIOGRAFIA ....ssscccsessseecssssseesssesseeseesssecssessecseeseenseaseesssessee 573Carituto I FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 1.- Derecho Constitucional. Generalidades. Se sefiala por algunos autores la existencia de multiplicidad de derechos constitucionales, de diversas disciplinas.! De un modo mas simple se pueden distinguir las disciplinas siguientes: el Derecho Constitucional General; el Derecho Cons- titucional Comparado, y el Derecho Constitucional Particular.” En el Derecho Constitucional General trata su teorfa general, los conceptos, principios juridicos e instituciones, que se encuen- tran en la base de las constituciones. En el Derecho Constitucional Comparado se procura descu- brir los contrastes y las similitudes existentes entre dos o mas cons- tituciones, que permiten establecer clasificaciones. En el Derecho Constitucional Particular se estudia el ordena- miento constitucional vigente en un Estado determinado. EI presente estudio se sittia en esta especie, puesto que versa sobre el derecho constitucional chileno vigente. 1 Vid. Mario Cerpa Mepina, Derecho Constitucional, vol. 1, pags. 12 a 15. 2 Manuel Garcta Pe.avo, Derecho Constitucional Comparado, pags. 20 a 22.2 HERNAN Mowina Guatta 2.- El Derecho Constitucional chileno y sus fuentes. EI Derecho Constitucional es la rama del Derecho Publico que estudia el conjunto de normas jurfdicas que se refieren a la organi- zacion del Estado, de su Gobierno y de los derechos fundamenta- les de las personas. Es la rama fundamental del derecho piiblico interno del Esta- do, en forma especffica, ya que desde él se articulan el Derecho Administrativo, el Derecho Penal, el Procesal, el Tributario. En la Constituci6n se establecen las bases generales de la Administra- ci6n del Estado, las bases constitucionales de la organizacién de los Tribunales de Justicia, los principios esenciales del poder tri- butario del Estado y algunos principios del derecho penal. Pero, ademés, es también base fundamental para el Derecho Pri- vado, ya que en la Constituci6n se establecen derechos constitucio- nales como el de propiedad, la libertad de trabajo, de asociacién, el derecho a desarrollar cualquier actividad econémica, la libertad de ensefianza, etc., que encontraran en él un extenso desarrollo. En otros términos, todo el derecho interno, de un modo mas 0 menos directo, est4 vinculado y subordinado a las prescripciones constitucionales. La Constituci6n est en la cispide de la pirami- de normativa. Las fuentes son las formas o modos mediante los cuales se produce y se transforma el Derecho. Esto significa determinar los métodos de elaboracién de las normas juridicas, como se recono- cen y pueden diferenciarse de otras categorias de normas. En estricto sentido juridico, no hay mas fuentes que las formas en que se expresa el derecho positivo. No obstante, la doctrina tradi- cional sefiala junto a esas fuentes positivas o directas, las fuentes racionales o indirectas, que no constituyen normas juridicas positi- vas, pero que influyen en la creacién o interpretacién del Derecho. En las fuentes positivas o directas estan: a) la Constituci6n Politica;Derecuo CoNsTITUCIONAL eI b) sus leyes interpretativas, c) los tratados internacionales; d) la legislaci6n complementaria; e) los reglamentos de las Camaras; f) los autos acordados de la Corte Suprema, del Tribunal Cons- titucional, del Tribunal Calificador de Elecciones, de los tribuna- les electorales regionales, y g) la Potestad reglamentaria del Presidente de la Reptiblica. En las fuentes racionales o indirectas estan: a) la costumbre; b) la jurisprudencia, c) los dictamenes de la Contraloria y otros 6rganos consultivos, y d) la doctrina. Fuentes positivas o directas 3.- La Constituci6n. La palabra “constitucién” proviene de la expresién latina “constitutio”, que significa disposicién, organizacién. En un sen- tido amplio, genérico, “constitucién” expresa la manera de estar conformando algo, la estructura de un ser cualquiera. En sentido formal e instrumental, la Constitucién es la norma juridica fundamental y predominantemente escrita que regula de manera sistematica el Estado, su Gobierno, los derechos esencia- les de las personas y que tiene supremacia. Siendo la Constitucién la fuente principal, a ella dedicaremos la mayor preocupacion. 4.- Las leyes interpretativas de la Constitucién. Las leyes interpretativas de la Constitucién son aquellas que estan destinadas a fijar el sentido y alcance de un precepto cons-4 HERNAN Moiina Gualta. titucional y necesitan para su aprobaci6n, modificacién o dero- gaci6n, de los tres quintos de los Diputados y Senadores en ejer- cicio, y sobre ellas el Tribunal Constitucional ejerce el control de constitucionalidad antes de su promulgacion (arts. 66 inc. 1°; 93 N° 1°). Con fecha 2 de agosto de 1982 se dicté la Ley N° 18.152, interpretativa de Jos articulos 19 N° 24° de la Constitucién de 1980, del articulo 10 N° 10° de la Constitucién de 1925, y del artfculo 1° N° 16° del Acta Constitucional N° 3 de 1976, todos referentes al derecho de propiedad y en relacién con la reajustabilidad de las pensiones, y dispuso que “en materia de pensiones integrantes de un sistema de seguridad social, cualquiera sea su naturaleza, y aun cuando aquellas pensiones revistan caracter indemnizatorio, esta garantia sélo ha amparado y ampara el otorgamiento del respecti- vo beneficio y el monto global que éste hubiera alcanzado, pero no se ha extendido ni se extiende a los sistemas de actualizacién, reajustabilidad, reliquidacién u otra forma de incremento o base referencial de cdlculo”. “Consecuencialmente, los Decretos Leyes N°s. 2.448 y 2.547, de 1979, y demas disposiciones de semejante naturaleza que de- rogaron regimenes de reajustabilidad de pensiones ¢ indemniza- ciones de cardcter previsional, han producido validamente, desde la fecha de su vigencia, todos sus efectos propios, habiendo que- dado derogadas en su virtud, todas las normas sobre actualiza- cin, reajustabilidad, reliquidacién u otra forma de incremento o base referencial de calculo de pensiones integrantes de un sistema de seguridad social, sin excepcién alguna, incluso respecto de las pensiones otorgadas con anterioridad a la vigencia de dichos tex- tos legales”. Ha dicho el Tribunal Constitucional que a una ley interpretativa s6lo le cabe proporcionar claridad o precisi6n de una norma cons- titucional, pero no le corresponde a “una ley interpretativa de una norma constitucional, agregar nuevos elementos a los que ésta in-Derico ConstiTucioNAL a dica e introducir conceptos que no han sido siquiera insinuados por la Carta Fundamental”.? >is 5.- Los tratados internacionales. “Un tratado es un acuerdo internacional celebrado generalmente entre Estados, regidos por el Derecho Internacional y destinado a producir efectos juridicos”.3 E] tratado internacional no es una ley. Se diferencia de la ley formal en cuanto a su elaboracién; también en cuanto a su extin- cidn, y en cuanto a sus efectos. La Constitucién los regula de un modo principal en el articulo 32 N° 15°, articulo 54 atribucién 1) y articulo 5° inciso 2°. La disposicién constitucional del articulo 5° inciso 2° se refiere a Jos tratados internacionales relativos a los derechos fundamentales de las personas, que se encuentren ratificados por Chile y estén vigentes. Reuniendo estos tres requisitos constituyen una limitacién para el ejercicio de la soberania, lo cual los coloca en un rango jerar- quico superior a la legislacién complementaria, pero inferiores a la Constitucién y a sus leyes interpretativas. En efecto la Constitucién goza de supremacia formal y material. La formal, que emana del Capitulo XV sobre Reforma de la Constitucién. La material, que se funda en el articulo 93. Y la supremacia formal y material conjuntamente, con base en los articulos 6° inciso primero y 93. Sin embargo, la reforma constitucional de 2005 introdujo una norma fundamental en la materia en el articulo 54 inciso quinto: “Las disposiciones de un tratado sdlo podran ser derogadas, modi- 2bis Sentencia de 22 de octubre de 1992, considerando 6°, Rol N° 158, publicada en Fallos del Tribunal Constitucional pronunciados entre el 16 de julio de 1992 y el 22 de enero de 1996, pag. 38, Editorial Juridica ConoSur, 1996. 3 Santiago Benapava, Derecho institucional Publico, pég. 39.6 Hernan Mona Guaita ficadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales del derecho internacional”. Esto significa, por una parte, que est prohibida la desvinculacion unilateral, ha de hacerse en la forma prevista en el respectivo tratado o con arreglo a las normas generales del derecho internacional. Y por otra parte significa que las disposiciones de un tratado no pueden ser derogadas, modificadas o suspendidas por una ley; en otros términos, que los tratados en virtud de esta norma adquie- ren una fuerza superior a la ley. Si ambas normas, la del tratado y la ley tienen competencia para regular la misma materia, prevale- ce el tratado por sobre la ley. Sé6lo la Constitucién es la que goza de supremacia. De modo que los controles preventivos de la constitucionalidad de los tratados de- beran evitar la incorporaci6n de convenciones inconstitucionales. Sin embargo, si a pesar de la existencia de dichos controles preventivos se hubiesen recepcionado tratados inconstitucionales, tanto de fondo como de forma, seré obligacién de los 6rganos cons- titucionales competentes impulsar las acciones politicas y diplo- miticas pertinentes para desvincular al Estado de esas convencio- nes, de acuerdo a lo que prescribe la Constitucién en el articulo 54 atribucién 1) incisos quinto y siguientes. Si dichos 6rganos no actuaren para resguardar el principio de la supremacia constitucional, tanto de fondo como de forma, serdn res- ponsables del quebrantamiento de la Constituci6n. Por via de ejem- plo, la responsabilidad en juicio politico del Presidente de la Repti- blica y de los Ministros de Estado segiin el articulo 52 atribucién 2) letras a) y b) y articulo 53 atribucién 1) de la Constitucién. 6.- Legislacién complementaria. La Constitucién Politica es la ley suprema del Estado, que al regular su organizaci6n, su gobierno, y los derechos fundamenta- les, ha debido hacerlo en sus lfneas estructurales, basicas.Derecuo CONsTITUCIONAL Fi Si se quiere mantener la solemnidad del texto constitucional, por tanto, alejado de constantes modificaciones, es indispensable que se trate de una Constitucién que contenga los principios y directrices de la organizacion estatal. La Constitucién norteamericana, la primera Constitucién es- crita, contintia siendo ejemplo de una carta que disefia los funda- mentos estatales, permitiendo entonces la adaptacién de los prin- cipios alli expresados, a las distintas etapas histéricas que va cum- pliendo el pais. Piénsese que dicha Carta es de 1787. Siendo esto asi, corresponde a las normas legales el desarrollo y complementacién de la carta constitucional. Es la propia Constitucién, que en multiples ocasiones va en- cargando al legislador reglamentar una materia, dictar una ley or- ganica, desarrollar un precepto constitucional. Sin las normas legales complementarias, una Constituci6n no podria operar en la practica, no podria aplicarse. Cuando las leyes indicadas por el constituyente no se dictan, las normas constitucionales permanecen con el cardcter de programaticas incumplidas, sin aplicacién, como meras aspiracio- nes del constituyente. Ejemplos en la Constitucién de 1925. Articulo 20. Sefialaba este articulo de la Carta de 1925, que todo individuo en favor de quien se dictare una sentencia absolutoria o se sobreseyere definitivamente, debia ser indemni- zado por los perjuicios efectivos o meramente morales que hubiere sufrido. Sin embargo, como la disposicién sujetaba la indemni- zaci6n a la forma que determinara la ley, que jamds se dicté, no se indemniz6 al sobresefdo definitivamente o absuelto, en causa criminal. Qued6 el articulo 20 como disposicién programatica incum- plida, por falta de ley complementaria.8 HERNAN Mo.ina Gualta El articulo 87 de Ja Carta de 1925 sefialaba que “habr4 Tribunales Administrativos” para resolver las reclamaciones que se interpusie- ran contra los actos o disposiciones arbitrarias de las autoridades po- liticas 0 administrativas y cuyo conocimiento no estuviera entregado a otros Tribunales por la Constitucién o las leyes. Sefialaba el precep- to que su organizaci6n y atribuciones era materia de ley. Pues bien, como la ley complementaria, que debia ser la ley de Jos Tribunales Administrativos no se dict, estos 6rganos jurisdic- cionales no se crearon, permaneciendo la disposicién como nor- ma meramente programatica e incumplida. Los articulos 94 a 100 de la Carta de 1925 contemplaban un 6rgano de administraci6n provincial denominado Asamblea Pro- vincial. Se referian estos articulos a su composici6n y atribucio- nes, en lineas generales, y encomendaban a Ia ley la forma en que asesorarfan al Intendente en Ja administracién de la provincia, como asimismo seria la ley la que determinara el nimero de represen- tantes que correspondia designar a las municipalidades. Pues bien, como nunca se dicté la ley complementaria que re- gulara todos los aspectos de la puesta en prdctica de este 6rgano, las disposiciones sefialadas quedaron como disposiciones progra- miticas incumplidas. Letra constitucional que no se aplicé 0 se convirtié en realidad, por falta de ley complementaria. Concepto de Ley. En la Constitucién de 1925 se consagraba implfcitamente un concepto de ley organico, formal y con competencia genérica. En la Constitucién de 1890 subsiste el cardcter orgdnico y formal. La ley es obra de los 6rganos colegisladores, Presidente de la Repti- blica y Congreso Nacional; y formal, puesto que deben actuar confor- me al procedimiento de formacién de la ley establecido en ella. Pero la ley ha sido afectada en su competencia. En efecto, la Constitucién de 1925 iniciaba su articulo 44: “Sdlo en virtud deDerscito Constrructonat. 9 una ley se puede:” y seguia una enumeraci6n puramente enunciativa de materias. Por tanto, sdlo por ley se regulaban las expresamente sefialadas enunciativamente, pero la ley podia regular cualesquie- Ta otras, siempre que no estuvieran encomendadas por la Consti- tuci6n a otro 6rgano. Era una competencia genérica. El sefialado era un dominio legal minimo, puesto que el legislador podia au- mentarlo discrecionalmente. La Constituci6n de 1980 inicia su articulo 63: “Sélo son mate- rias de ley”, y hace una enumeraci6n taxativa. En consecuencia, la competencia de la ley es de atribucién, puesto que sdlo puede re- gular las materias expresamente sefialadas en el articulo 63. El sefialado es un dominio legal maximo, puesto que el legislador no puede exorbitarlo, queda encuadrado en él, esta enmarcado en él. Sin embargo, el N° 20 del articulo 63 no indica ninguna mate- ria, sino que se refiere a la forma de la ley y mediante “toda otra norma general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento juridico” puede regular cualquier otra materia que la Constitucién no haya encomendado a otro érgano. Este restablece la competencia genérica de la ley sdlo si ésta es general, obligato- ria y estatuye las bases esenciales de un ordenamiento juridico. En consecuencia, ley es la declaracién general o especial adop- tada por los 6rganos colegisladores, conforme al procedimiento y sobre las materias del dominio legal sefialados en la Constitu- ci6n (art. 63 N°s. 1° a 19°), pero pudiendo hacerlo en otras mate- rias s6lo mediante normas de cardcter general y obligatorias que estatuyan las bases esenciales de un ordenamiento juridico (art. 63 N° 20°). Tipologia legislativa. La Constitucién establece diferentes tipos de leyes, atendiendo a la materia sobre la cual vertsan, los quérums de aprobaci6n exigidos, el control de constitucionalidad obligatorio que a veces impone.10 HernAN Mona Guarra Leyes de indultos generales y amnistias sobre delitos de con- ductas terroristas. Estas leyes requieren para su aprobacién de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio tratandose de los delitos contemplados en el articulo 9°. Asi lo dispone el articulo 63 N° 16 en su inciso segundo que fue agregado por la Ley de Reforma Constitucional N° 19.055 de fecha 1 de abril de 1991. Las leyes orgdnicas constitucionales. Son aquellas a las cuales la Constitucién confiere tal caracter y necesitan para su aprobaci6n, modificacién o derogacién, de las cua- tro séptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio, y deben ser sometidas al control de constitucionalidad por el Tribunal Consti- tucional antes de su promulgacién (arts. 93 N° | y 66 inciso 2°). Tienen por fin regular un 6rgano o desarrollar un precepto cons- titucional. El constituyente se inspiré en la Constitucién francesa de 1958, que contemplé las leyes orgdnicas constitucionales. EI Tribunal Constitucional en sesién celebrada el 4 de noviem- bre de 1986 adopté el siguiente acuerdo: “Publicar en el Diario Oficial, en forma permanente, junto con el texto de la ley que se ha remitido para su control, un certificado redactado por el Secretario, en que conste la parte resolutiva de sus sentencias con indicacién de las normas que han sido declaradas como de ley comuin en un proyecto de ley orgdnica constitucional y aquellas que insertas en un proyecto de ley comin tienen el rango propio de ley orgdnica constitucional”.3 bis 3bis Alejandro Siva BascuNAN, Tratado de Derecho Constitucional, tomo VII, pags. 23-24, afio 2000,DerECHO CoNSTITUCIONAL i Se establecen en la Constitucién dieciséis materias que deben ser objeto de leyes organicas constitucionales: 1) Articulo 18 inciso primero, sobre la organizacién y funcio- namiento de un sistema electoral puiblico. L.O.C. N° 18.556 de 1 de octubre de 1986 sobre Sistema de Inscripciones Electorales y Servicio Electoral. L.O.C. N° 18.700 de 6 de mayo de 1988, sobre votaciones po- pulares y escrutinios. 2) Articulo 19 N° 11, inciso quinto. Sobre libertad de ensefianza. L.O.C. N° 18.962 de 10 de marzo de 1990, de Ensefianza. 3) Articulo 19 N° 15, inciso quinto, sobre partidos politicos. L.O.C. N° 18.603 de 23 de marzo de 1987, de los partidos po- liticos. 4) Articulo 19 N° 24, inciso séptimo. Sobre concesiones mine- ras de exploracién y explotacién. L.O.C. N° 18.097 de 21 de enero de 1982, sobre concesiones mineras. 5) Articulo 38 inciso primero. Sobre organizacién basica de la administraci6n publica. L.O.C. N° 18.575 de 5 de diciembre de 1986, de Bases Gene- rales de la Administracién del Estado. 6) Articulo 44. Sobre estados de excepcién. L.O.C. N° 18.415 de 14 de junio de 1985, de los estados de excepcién. 7) Articulos 52 atr. 1*, 74 inciso final y 128 inciso 5°, sobre el Congreso Nacional. L.O.C. N° 18.918 de fecha 5 de febrero de 1990, del Congreso Nacional. 8) Articulos 77 incisos primero y segundo, sobre organizacién y atribuciones de los Tribunales de Justicia. No se ha dictado la ley.12 HERNAN Motta Guarra. 9) Articulo 92 inciso final, sobre el Tribunal Constitucional. L.O.C. N° 17.997 de fecha 19 de mayo de 1981, del Tribunal Constitucional. 10) Articulo 95 inciso final, sobre el Tribunal Calificador. L.O.C. N° 18.460, de fecha 15 de noviembre de 1985, sobre el Tribunal Calificador de Elecciones. 11) Articulo 99 inciso cuarto, sobre la Contraloria General de la Reptblica. No se ha dictado la ley. 12) Articulo 108, sobre el Banco Central. L.O.C. N° 18.840 de fecha 10 de octubre de 1989, del Banco Central de Chile. 13) Articulo 113 inciso primero, sobre Consejos Regionales. L.O.C. N° 19.175 sobre gobierno y administracién regional. 14) Articulo 118 inciso tercero, sobre Municipalidades. L.O.C. N° 18.695, de 31 de marzo de 1988, de Municipalidades. 15) Articulo 101. Sobre organizacién de las Fuerzas Armadas y Carabineros. L.O.C. de las Fuerzas Armadas, N° 18.948 de 27 de febrero de 1990. L.O.C. de Carabineros de Chile, N° 18.961 de 7 de marzo de 1990. 16) Articulo 84. Sobre el Ministerio Publico. L.O.C. del Ministerio Ptiblico, N° 19.640 de 15 de octubre de 1999, Leyes de quorum calificado. Se refiere a ellas el articulo 66 inciso tercero. Leyes de quorum calificado son aquellas que la Constitucién les confiere tal caracter y requieren para su aprobacién, modifica- cién o derogacién de la mayoria absoluta de los diputados y sena- dores en ejercicio. La Constitucién ha contemplado las siguientes leyes de quérum calificado.Derecuo ConstiTUCIONAL, 13 1) Articulo 9° inciso segundo. Ley sobre conductas terroristas y su penalidad. Ley N° 18.314 del 17 de mayo de 1984. 2) Articulo 19 N° | inciso tercero. Sobre delitos sancionados con pena de muerte. 3) Articulo 19 N° 12 inciso primero. Delitos y abusos cometidos por medio de la libertad de opi- ni6n y de informar. 4) Articulo 19 N° 12 inciso sexto. Sobre Consejo Nacional de Televisién. Ley N° 18.838, de 30 de septiembre de 1989, que crea el Con- sejo Nacional de Televisién. 5) Articulo 19 N° 18 inciso segundo. Leyes que regulan el derecho a la seguridad social. 6) Articulo 19 N° 21 inciso segundo. Ley que autoriza al Estado y sus organismos para participar en actividades empresariales, o desarrollarlas. 7) Articulo 19 N° 23 inciso segundo. Cuando lo exija el interés nacional, puede establecer limita- ciones para adquirir ciertos bienes. 8) Articulo 63 N° 7. Las que autoricen al Estado, sus organismos y municipalida- des para la contratacién de empréstitos cuyo vencimiento exceda del término de duracién del respectivo perfodo presidencial. Se excepttia al Banco Central. 9) Articulo 63 N° 16 inciso segundo. “Las leyes que concedan indultos generales y amnistias requeriran siempre de quorum calificado”. En el texto primitivo de la Constituci6n, estas leyes eran ordi- narias. Fue la Ley de Reforma Constitucional N° 19.055 de fecha 1 de abril de 1991, la que requirié este quérum calificado.14 HERNAN MOLina GuAITA 10) Articulo 103 inciso primero. Prohibicién de tener armas indicadas en la ley, sin autoriza- cién en conformidad a ella. Disposicion cuarta transitoria. “Se entenderd que las leyes actualmente en vigor sobre materias que conforme a esta Constitucién deben ser objeto de leyes organi- cas constitucionales o aprobadas con quérum calificado, cumplen estos requisitos y seguirdn aplicdndose en lo que no sean contrarias a la Constitucién, mientras no se dicten los correspondientes cuer- pos legales”. Como atin no se ha dictado la ley orgnica constitucional men- cionada en el articulo 77 incisos primero y segundo sobre organi- zaci6n y atribuciones de los Tribunales de Justicia, seguird apli- cAndose el Cédigo Organico de Tribunales. Lo propio ocurre con el articulo 99 inciso cuarto sobre la Contralorfa General de la Reptiblica, por lo cual seguiré aplican- dose la Ley N° 10.336, cuyo texto refundido fue publicado el 10 de julio de 1964. Ley comin u ordinaria. Es la ley que requiere para su aprobacién la mayoria de los miembros presentes en cada Cdmara, o los quérums que sean aplicables conforme a los articulos 68 y siguientes, y se refiere a las materias del dominio legal sefialadas en la Constituci6n, pero pudiendo hacerlo en otras s6lo mediante normas de cardcter ge- neral y que estatuyan las bases esenciales de un ordenamiento juridico. El articulo 63 dice: “sdlo son materias de ley: 2) Las que la Constitucién exija que sean reguladas por una ley”.DerECHO CONSTITUCIONAL 15 Hay no menos de treinta referencias a la ley en distintas dispo- siciones. Ejemplo, el articulo 10 inciso final, sobre procedimien- tos de opcién por la nacionalidad chilena. Decretos con Fuerza de Ley y Decretos Leyes. Hay otras normas juridicas que, no siendo leyes en sentido for- mal, sin embargo tienen su misma fuerza obligatoria. En esta categoria se encuentran el Decreto con Fuerza de Ley y el Decreto Ley. Por consiguiente, atendiendo a que sus efectos jurfdicos tienen la misma fuerza obligatoria que la ley, deben ser incluidas en esta fuente positiva de la legislaci6n complementaria. Decretos con Fuerza de Ley. Decreto con fuerza de ley es una norma dictada por el Presi- dente de la Reptiblica, sobre materias del dominio legal, autoriza- do por ley, por acuerdo del Congreso aprobatorio ‘de un tratado internacional o directamente por la Constituci6n. La Constitucién los regula en los articulos 32 numeral 3°, ar- ticulo 54 atribucién primera inciso final, y articulo 64. Tampoco son leyes en sentido formal, pero tienen la misma fuerza obligatoria que una ley. En la primitiva Carta de 1925 no se consultaba la existencia del D.F.L. No obstante, y a pesar de su manifiesta inconstitucio- nalidad, se dictaron con frecuencia y en casi todos los gobiernos. En el afio 1970, en virtud de la Reforma Constitucional contenida en la Ley N° 17.284, de 23 de enero, se autoriz6 la dictacién del D.F.L. en determinadas materias y sujetas a varias limitaciones. La Constitucién de 1980 los contempla expresamente en el articulo 32, “son atribuciones especiales del Presidente de la Re- publica: 3° Dictar, previa delegacion de facultades del Congreso,16 HernAn MOouina Guaita decretos con fuerza de ley sobre las materias que sefiala la Consti- tuci6n”. Se regulan extensamente en el articulo 64. Decretos Leyes. Los decretos leyes son dictados por el Ejecutivo sobre mate- rias propias de ley, pero sin autorizacién del Congreso. Estos decretos leyes constituyen una forma de legislaci6n irregular, que es propia de los perfodos en que se ha producido la ruptura cons- titucional. No obstante, la antigua y derogada disposicién transitoria decimonovena de la Carta de 1980, en su inciso segundo disponia: “La Junta de Gobierno ejercer4 mediante leyes las potestades cons- tituyente y legislativa. Estas leyes llevardn las firmas de los miem- bros de la Junta de Gobierno y del Presidente de la Republica en sefial de promulgacién”. Como consecuencia de la citada disposici6n transitoria y de la entrada en vigencia el 11 de marzo de 1981 de la Constitucién, se reanud6 la numeracién de las leyes, Ja tiltima de las cuales fue la Ley N° 17.982 de 11 de septiembre de 1973, siguiéndose con la N° 17.983 del 28 de marzo de 1981, que establece los érganos de trabajo de la Junta de Gobierno y fija normas sobre procedi- miento legislativo. Entre ambas se dictaron normas legislativas con el nombre de decretos leyes. La disposicién transitoria citada equiparaba la nomenclatura de la norma legal formada en el Congreso, drgano legislativo de- mocrdtico representativo, con la norma de la Junta de Gobierno, elaborada por el 6rgano legislativo autoritario. 7.- Reglamentos de las Camaras Legislativas. El Congreso Nacional se compone de dos ramas: la Camara de Diputados y el Senado.