Diligencias Previas 693/2017 AL JUZGADO DE INSTRUCCION DE LOS DE MARBELLA EI Fiscal, evacuendo el traslado que le ha sido conferido se opone al sobreseimiento provisional de las presentes diligencias previas respecto de los investigados que se dird, y efectia las siguientes alegaciones: 1.- En cuanto a la existencia de un presunto delito de prevaricacién. 1.1.- Los contratos de trabajo celebrados con cada uno de los investigados que més adelante se relacionaran, se efectuaron como personal de “alta direccién” al amparo de lo dispuesto en el articulo 2.1) del Estatuto de los Trabajadores y del Real Decreto 1382/1985 de 1 de agosto, que considera personal de alta direccién “a aquellos trabejadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad juridica de la Empresa, y relativos a los objetivos generales de la misma, con autonomia y plena responsabilidad s6lo limitadas por los criterios 6 instrucciones directas emanadas de la persona o de los érganos superiores de gobiemo y administracién de la Entidad que respectivamente ocupe aquella titularidad”. Es evidente que tales contratos, celebrados entre los investigados y la Consejera Delegada y representante legal de determinadas entidades mercantiles locales o como Presidente y representante legal de determinados Organismos Auténomos Locales (OAL) pertenecientes al Ayuntamiento de Marbella, debieron efectuarse conforme a la legalidad vigente, es decir respetando lo dispuesto en la legisiacién que se indica a continuacién: a). Real Decreto Legislativo 6/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Basico del Empleado Pablico, (Anterior Ley 7/2007, de 12 de abril) que sefiala: Articulo 13. Personal directivo profesional. “El Gobiemo y los érganos de gobiemo de las comunidades auténomas podrén establecer, en desarrollo de este Estatuto, el régimen juridico especifico del personal directivo asi como los criterios para determinar su condicién, de acuerdo, entre otros, con los siguientes principios: 1. Es personal directivo el que desarrolla funciones directivas profesionales en las Administraciones Publicas, definidas como tales en las normas especificas de cada Administraci6n. 2. Su designaci6n atenderé a principios de mérito y capacidad y a criterios de idoneidad, y se llevaré a cabo mediante procedimientos que garanticen la publicidad y concurrencia.” Igualmente lo dispuesto en el apartado “acceso al empleo publico y adquisici6n de la relacién de servicio" dispone: Articulo 55. Principios rectores. 1. Todos los ciudadanos tienen derecho al acceso al empleo piblico de acuerdo con los principios constitucionales de igualdad, mérito ycapacidad, y de acuerdo con Io previsto en @/ presente Estatuto y en el resto del ordenamiento juridico. 2. Las Administraciones Pablicas, entidades y organismos a que se refiere ol articulo 2 del presente Estatuto seleccionarén a su personal funcionario y laboral mediante procedimientos en los que se garanticen los principios constitucionales antes expresados, asi como los establecidos @ continuacién: 4) Publicidad de las convocatorias y de sus bases, b) Transparencia, ¢) Imparcialidad y profesionalidad de los miembros de los érganos de seleccién. q) Independencia y discrecionalidad técnica en la actuacién de los 6rganos de seleccién. 8) Adecuacién entre el contenido de los procesos selectivos y las funciones o tareas a desaroliar. ) Agilidad, sin perjuicio de la objetividad, en los ‘procesos de seleccién. b).- Ley 9/2017 de 8 de noviembre de contratos del sector piblico, cuyo articulo 1 dice: ‘La presente ley tiene por objeto regular la contratacién en el sector piblico, a fin de asegurar que la misma se ajusta a los principios de libertad de acceso @ las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos, y no discriminacién e igualdad de trato entre los licitadores”. Lejos de cumplir con la legalidad vigente, con conocimiento de los intervinientes, las contrataciones se efectuaron de forma totalmente arbitraria, sin que existiera procedimiento alguno para las mismas, omitiéndose Is transparencia y la publicidad de la convocatoria y sus bases y vulnerandose por tanto los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad para el acceso al empleo publico. 1.2. Referencia jurisprudencial a las contrataciones como personal de “alta direceién". Las contrataciones que son objeto del presente procedimiento, se efectuaron Para prestar servicios en diferentes empresas piblicas locales, a saber ‘Sociedad control de limpieza, abastecimiento y suministros 2000 S. L, “Transportes locales 2000 S.L.* “Puerto Deportivo de Marbella S.A." ‘Palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella S.L." ‘Radio Television Marbella S.L." y “Difusién y comunicaci6n 2000 S. L." no siendo admisible considerar que a tales contrataciones no les seria de aplicacién lo dispuesto en el articulo 13 del EBEP y por tanto que para designar al personal directivo profesional no 8 necesario que se atienda a principios de mérito y capacidad y a criterios de idoneidad, asi como que tampoco serla necesario que se llevara a cabo mediante procedimientos que garanticen la publicidad y concurrencia. Cierto es que la jurisprudencia ha variado en cuanto a las condiciones que debe reunir el personal directivo para ser considerado como personal de “alta direccién” pero en ningun caso ha variado en cuanto a los requisitos para acceder al empleo publico,La sentencia del Tribunal Supremo de 12 de septiembre de 2014 dictada para la unificacién de doctrina hace constar: “las sociedades mercantiles, cuyo capital sea de titularidad piblica y con la forma de sociedad de capital, constituyen una forma de gestién directa de los servicios piblicos locales, las que se regirén integramente, cualquiera que sea ‘su forma juridica, por el ordenamiento juridico privado, salvo las materias en que Ie sea de aplicacion la normativa presupuesteria, contable, de control financiero, de control de eficacia y contratacién de manera que al no contener los preceptos que las regulan referencia al régimen del personal a su servicio debe estarse al régimen de derecho laboral comin". Es decir segun esta sentencia, las sociedades mercantiles cuyo capital sea de titularidad publica, no se rigen por el ordenamiento juridico privado cuando les sea de aplicacién la normativa referente a contratacién, por tanto en estos casos les serfa de aplicaci6n la normativa pUblica estatal a la que hemos hecho mencién al inicio del presente escrito. ‘Se recoge también en la sentencia citada: “Igualmente debe destacarse que, a pesar de que ef EBEP pretende regular de manera unitaria los a: basicos de todos los empleados publicos, resulta que las sociedades mercantiles publicas no estén bejo su émbito de aplicacién, como se deduce del art, 2 EBEP (" &mbito de aplicacion “) pues solamente afecta al personal de las Administraciones Publicas, — como destaca la doctrina, al personal de toda Administracién o entidad que, juridicamente, tenga carécter publico, es decir, personalidad juridica publica, entre ellas expresamente " Las Administraciones de las Entidades Locales " y a las “ demés Entidades de derecho publico con personalidad juridica propia, vinculadas o dependientes de cualquiera de las Administraciones Publicas " (art, 2.1), caracter que no ostentan las referidas sociedades, pues lo esencial para tal aplicacion es que se trate de entes con personificacion juridica de Derecho administrative no de Derecho civil o mercantil; si bien, siendo configurables tales sociedades como entidades dei sector pili local, les son de aplicacion determinados principios generales los empleados piblicos contenidos en el EBEP, ya que, conforme a su ot 1%, " Los principios contenidos en los articulos 52 , 53, 54, 55 y 59 serén de aplicacién en las entidades del sector publico estatal, ‘autonémico y local, que no estén incluidas en el articulo 2 del presente Estatuto y que estén definidas asi en su normative especifica ", en concreto los relativos a los " Deberes de los empleados publicos. Cédigo de Conducta " (art. 52), " Principios éticos " (art. 53), " Principios de conducta " (art. 54) y " Principios rectores " del acceso al empleo publico, asi" Todos los ciudadanos tienen derecho al acceso al empleo piblico de acuerdo con los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad, y de acuerdo con lo previsto en el presente Estatuto y en ei resto del ordenamiento juridico... " (art. 55). Es decir, que aunque las sociedades mercantiles municipales no estén bajo el amparo del articulo 13 del EBEP, respecto a los criterios para determinar la condicién del personal directivo, si le es de aplicacién lo dispuesto en el articulo55 del EBEP, el acceso al empleo publico de acuerdo con los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad y de acuerdo con lo previsto en el EBEP y en el resto del ordenamiento juridico. En todo caso es clara nuestra jurisprudencia en cuanto al respeto de los Principios citados para el acceso a la funcién pdblica, que incluso hay que atender a los mismos cuando se trate del nombramiento de puestos de libre designacién, y asi el Tribunal Constitucional en sentencia 207/1988 de 8 de Noviembre cuando se refiere al sistema de provision de puestos de trabajo por “libre designacion” y deciara tal sistema constitucional, sefiala que: “ello no pueda significar que tal margen sea absoluto, y que pueda convertirse en arbitrariedad, pues los limites juridicos generales y los concretos que en cada caso se establezcan siguen en estos casos encuedrando la accién administrative” Igualmente las SSTC 18/1987, de 16 de febrero, FJ 5 (EDJ 1987/18) y 10/1989, de 24 de enero, aunque sostienen la constitucionalidad del sistema de libre designacién, afirman “..cuya entrade en juego no comporta que los Principios de mérito y capacidad queden exclusivamente constrehidos al 4mbito del concurso, ...a facultad de libre designacion no atribuye al 6rgano de decisién una especie de poder omnimodo a fin de decidir como tenga Por conveniente, con olvido de que el servicio dal interés publico es la esencia y ef fundamento del ejercicio de toda potestad administrativa..., con la Gonsecuencia, en todo caso, de la eventual apreciacién, con ocasin del oportuno control judicial ex art. 106.1 CE (EDL 1978/3879), del vicio de desviacién de poder de constatarse una marginacién indebida de los Principios de mérito y capacidad.” Por Ultimo la sentencia de! Tribunal Constitucional 2356/2000 establecié que: “/a libre designacién es un procedimiento que también respeta los principios de Igualdad, mérito y capacidad en la provisién de los puestos de trabajo" Con mayor raz6n, tratandose de contrataciones personal de “alta direccién’ al amparo de lo dispuesto en el articulo 2.1) del Estatuto de los Trabajadores y del Real Dacreto 1382/1985 de 1 de agosto, debieron respetarse los principlos de publicidad, transparencia, igualdad, mérito y capacidad en los Procedimientos de contratacién para el acceso al empleo publico, Por ultimo y en atencién a lo expuesto, dado que el articulo 48.3 de la Ley §/2010 de 11 de junio, de Autonoma Local de Andalucia dice “El personal al servicio de las empresas publicas locales se rige por el derecho laboral, El nombramiento del personal no dirsctivo ira precedido de convocatoria pdblica y de los procesos selectivos correspondientes, basado en los Principios de igualded, mérito y capacidad” se deba interpretar, a sensu contrario, que el Nombramiento de personal directivo no deba ir precedido de convocatoria Ptiblica y de los procesos selectivos correspondientes, basado en los principios de igualdad, mérito y capacidad y que por tanto el personal directivo se elige por afinidad politica, porque como ya hemos sefialado, conforme a la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, incluso en los nombramientos del Personal que se elige por afinidad politica deben de respetarse los principios de igualdad mérito y capacidad.1.3. Expuesto fo anterior debemos hacer mencién a cada una de las Contrataciones en las que consideramos se pudo incurrir en un Presunto de delito de prevaricacién: 1.3.1.» MANUEL FERNANDEZ MEJIAS El expediente para su contratacién se Compone de Ia siguiente documentacién: Al folio 173 obra una Nota interior det Interventor general, Juan Antonio Castro Jiménez de fecha § de noviembre de 2009 en ef que comunica al director econémico OAL COORDINACION, HARALD AICHLSEDER, que es grato remitirle informe relacionado con fa Contratacién de un Girector de Viaria y articulo 2.1) del estatuto de los trabajadores y de} Real Decreto 1382/1986, de 1 de agosto, Las funciones eran las propias del cargo de director de viaria y baldeo, asi como la coordinacién en materia medioambiental, Poderes inherentes a la titul relativos a los objetivos go, Fesponsabilidad, sdio limita los por emanadas de log Organos de gobierno de Ia empresa. El contrato tiene Una duracién de un afio Prorrogable En el punto sexto se fila la retribucion, ‘Se establece una retribucién bruta anual de 36.000 €, incluidos Jos conceptos salario base, pluses Y parte proporcional de pagas extras En la cléusula 10 S@ recoge: “en el supuesto de que don Manuel Femandez Mejias fuera despedido y tal despido fuese declarado improcedente o nulo, por el orden Jurisdiccional competente, la empresa contratante abonaré altrabajador una indemnizacién cuya cuantla ascenderé a 20 dias de salario en metalico por afio de servicios con el limite de 12 mensualidades.” Alcitado contrato se le establecieron las siguientes prorrogas: Folio 179. Prérroga de fecha 4 de noviembre de 2010. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como Consejera Delegada y representante legal de la mercantil de la sociedad control de limpieza, abastecimiento y suministros 2000 SL Folio 180 prérroga de fecha 7 de noviembre de 2011. . La realiza Marla Angeles Mutioz Uriol como Consejera Delegada y representante legal de la mercantil de la sociedad control de limpieza, abastecimiento y suministros 2000 s.L Folio 181. Prérroga de fecha 7 de noviembre de 2012. La realiza Maria Angeles Mufioz Urlol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Tros meses Folio 182 prérroga de fecha 6 de febrero de 2013. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Tres meses) Folio 183. Prérroga de fecha 7 de mayo de 2013. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Seis meses). Folio 185. Prérroga de fecha 7 de noviembre de 2013. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Hasta el 1 de julio de 2014) Folio 186, Prérroga de 30 de junio de 2014. La realiza Marfa Angeles Mufioz Uriol como presidenta de] OAL Limpieza Marbella. (Hasta el 30 de septiembre de 2014) Folio 187 prérroga de fecha 30 de septiembre de 2014, La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Hasta el 31 de diciembre de 2014) Folio 188, Prérroga de fecha 30 de diciembre de 2014. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Hasta el 31 de marzo de 2015) Folio 189 prérroga de fecha 31 de marzo de 2015. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como presidenta del OAL Limpieza Marbella. (Hasta el 30 de junio de 2015) 1.3,2.- FRANCISCO RAMOS SANCHEZ El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién:Al folio 436 consta resolucién de la Alcaldesa, D* Maria Angeles Mufioz de fecha 8 de mayo de 2009 en la que dice: Que con fecha 21 de agosto de 2008 fue aprobado por el pleno del Ayuntamiento de Marbella la relacin de puestos de trabajo del OAL servicios operativos de Marbella, en la que figuraba una plaza vacante de director adjunto, siendo su forma de provisién por libre designacién. Resuelve autorizar la realizacién de convocatoria publica para contratacién laboral especial en la modalidad de alta direccién de un director adjunto. A\ folio 438 consta el acta de la Comisién seleccionadora para la contratacién de un director adjunto en el OAL servicios operativos de Marbella. El unico aspirante fue Francisco Ramos Sanchez. (Estaba formada por Francisco Javier Granados Marin, dofia Maria Teresa Serra Zamora y dofia Marla Isabel de la Cruz Espada) Folios 440 a 442, Contrato de fecha 25 de mayo de 2009. Maria Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante logal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA, contrata a Francisco Ramos Sanchez como personal de alta direccién al amparo de lo dispuesto en el articulo 2.1) del estatuto de los trabajadores y del Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto. Las funciones eran las propias del cargo de director adjunto en el servicio de obras, asumiendo los poderes inherentes a la titularidad juridica de la empresa contratante, relativos a los objetivos generales de la misma, con autonomia y plena responsabilidad, sélo limitados por los criterios © Instrucciones directas emanadas de los érganos de gobierno del organismo Auténomo. EI contrato tiene una duracién de un afio prorrogable Se dice en la cléusula cuarta que “teniendo en cuenta la responsabilidad que asume el alto directivo y las caracteristicas de sus funciones, no estara sometido a jomada laboral ni a horario de trabajo, si bien, en cuanto a descansos, fiestas y permisos, se estard a lo establecido en la legislacién vigente. En el punto sexto se fija la retribucién. Se establece una retribucién bruta anual de 30.000 €, incluidos los conceptos salario base, pluses y parte proporcional de pagas extras En la clausula 10° se recogen: “en el supuesto de que don Francisco Ramos ‘Sanchez fuera despedido y tal despido fuese declarado improcedente o nulo, por el orden jurisdiccional competente, la empresa contratante abonaré al trabajador una indemnizacién cuya cuantla ascenderd a 20 dias de salario en metalico por afio de servicios con el |Imite de 12 mensualidades.” Folio 444. La directora del érea de recursos humanos, Marla Victoria Martin Lomefia Guerrero el 23 de junio de 2041, solicita al interventor del ayuntamiento la existencia de consignacién presupuestaria para la contratacién del adjunto a gerente.Folio 447. Informe de intervencién de fecha 27 de junio de 2011. Fiscalizado y conforme. Folio 449. Resolucién de la presidencia 127/2011, de fecha 28 de junio de 2011, en la que Marla Angeles Muficz contrata a Francisco Ramos. El referido contrato tuvo las siguientes prérrogas: Folio 451 453. Prérroga de fecha 30 de junio de 2011. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA Folio 485 prérroga de fecha 30 de junio de 2012. . La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA Folio 458. Prérroga de fecha 26 de septiembre de 2012. La realiza Marla \geles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA Folio 457 prérroga de fecha 28 de diciembre de 2012, La realiza Marla Angeles Mufloz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA Folio 458 , Prérroga de fecha 25 de marzo de 2013. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol Presidenta y representantes legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA Folio 459 Prérroga de fecha 1 de agosto de 2013. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS OPERATIVOS DE MARBELLA. Se aumenta el sueldo a una retribucién bruta anual de 36,000 €. Folio 461. El 20 de junio de 2013, Isabel Cintado Melgar nombra a Francisco Ramos Coordinador del programa marco de renta basica para la inclusién sociolaboral. Se recoge que “dicho nombramiento no conllevard el abono de complomento retributivo alguno” Ala existencia de la presunta comisién de un delito de prevaricacién por la falta absoluta del expediente de contratacién, debemos sumar dos nuevas cuestiones: 1.- A los Folios 369 a 377 consta un informe de la asesoria juridica dol Ayuntamiento de Marbella de fecha 13 de octubre de 2015, efectuado por D® Mar Llano, con el visto bueno del titular de la asesorfa juridica. Tal informe se realiza para valorar la posibilidad de revisar de oficio la resolucién mediante la que se acuerda nombrar adjunto a gerente a Francisco Ramos En el mismo se constata la Inexistencia absoluta de procedimiento de contratacién en su designacién, exigida en el articulo 13 del EBEP, no seobservan los principios de mérito y capacidad, ni se justificaron criterios do idoneidad, para el cargo, al carecer de procedimiento de seleccién se conculcaron los principios de publicidad y concurrencia. Don Francisco Ramos fue contratado por el OAL de servicios operativos con la categoria de adjunto a gerente en resolucién numero 127/2011 de la presidenta del Consejo rector del OAL de servicios operativos, acreditando haber finalizado formaci6n profesional grado segundo, sin titulacién cualificada para el cargo a desempefiar, sin experiencia directiva en el sector constatada en su expediente, que acredite competencia profesional y ‘experiencia y sin motivaci6n justificativa de su idoneidad para el puesto, No consta acto preparatorio alguno del proceso de seleccién que debié rantizar_la blicidad_ concul establ aleccién, listro_de publ i Mmismas, comisién_de_seleccién, ni_presentacién de _solicitud de ie! OAL servicios operat Ayuntamiento en pleno en sesién ordinaria celebrada_el 25 de julio de imiento_en_pleno en. 2008, publicados en el boletin oficial de la provincia, el 4 de agosto de 2008, con el numero 150 y determinan en el articulo 13 que “,.. El gerente titular del_ maximo 61 Se contraté para el puesto de adjunto a gerente y Gnicamente cabria contratarlo para el puesto de gerente, ya que de conformidad a la normativa sefialada, solo el titular del maximo érgano de direccién del rviclos oporativos, tendré la consideracién de directivo, y en articulo 13 de sus estatutos, este cargo era el de gorente. Se trataria de un supuesto de nulidad de pleno derecho de un acto administrative por haber prescindido total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido para su nombramiento. La revisién de oficio le corresponde hacerla al presidente del Consejo Rector que no es otro que el Alcalde. Cuando los servicios juridicos efectdan el informe al Consejo consultivo, también afiaden: "No debemos perder de vista que nos encontramos ante expediente de contratacién de personal de alta direccién, de una administracién publica (OAL de servicio operative), que carece absolutamente del procedimiento administrativo legalmente establecido para la seleccién de dicho personal (independiente a la existencia preceptiva de partida presupuestaria para la contratacién) y que debié desarrollarse bajo el mandato general constitucionalmente establecido para el acceso al empleo pUblico recogido en los articulos 23,2 de la Constitucién espafiola y artfculo 103” “Dicho mandato constitucional y legal debié ser aplicado en el proceso de seleccién del sefior Ramos Sanchez cuyo expediente de contratacién vulnera los principios de igualdad en ei acceso al puesto de adjunto a gerente, cuyacontratacién no se motivé en atencién a su idoneidad para el cargo, en funcién a principios de mérito, capacidad o experiencia, siendo absolutamente arbitraria, careciendo de bases y convocatoria y de una minima publicidad que hubiera favorecido la concurrencia establecida para el acceso a un empleo piiblico, accediendo a una contratacién laboral de caracter especial de alta direccién por el que adquirié derechos (entre otros, aparte de las condiciones especiales propias de dicha contratacion, para la que no se justificd su ‘competencia o experiencia, los remuneratorios...), careciendo de los requisitos exigidos a dicha contratacin que se deducen de la propia definicion determinada en el articulo 1.2 Real Decreto 1382/85 por el que se regula la relacién laboral de cardcter especial para personal de alta direcci6n, desarrollada por la jurisprudencia, citada anteriormente y que fue expuesta en el informe de asesoria juridica de 13 de octubre de 20152. “El propio sefior Ramos era consentidor de su irregular situacién labora!” “El puesto al que accede el sefior Ramos era el de adjunto a gerente, no definido en la RPT y cuya creacién no se justifica, efectuado bajo la contratacién laboral especial de alta direccién, que como su propio nombre indica debe concertarse con personal directivo, que sea idéneo y esté capacitado para el ejercicio de las funciones que debera desarrollar y que seran de responsabilidad en atencién a los poderes y facultades que deben coneurrir en estos cargos” 2. Igualmente @ los folios 410 a 432 consta el Dictamen del Consejo consultivo de Andalucia de fecha 21 de diciembre de 2015, mediante el que dictaminé favorablemente a la declaracién de nulidad de la resolucién de la presidencia del OAL servicios operatives de Marbella de 28 de junio de 2011 por el que se contrata a don Francisco Ramos Sanchez al amparo del Real Decreto 1382/1985 de 1 de agosto (por el que se regula Ia relacion laboral de cardcter especial del personal de alta direccién) como adjunto a gerente de ese organismo, y en el mismo se dice: «.. En el presente caso en el expediente no consta Ia realizacién de tramite alguno tendente a la suscripclén del contrato. Es evidente, por un lado, que ol imperio de los principios de mérito y capacidad para el acceso al empleo piiblico (articulo 103.3 de la constitucién), y por otro el sometimiento de la administracién a la disciplina rolativa ai control del gasto pdblico, imponen exigencias procedimentales que garanticen el cumplimiento de los derechos fundamentales afectados y que aqui, atendiendo al contenido del expediente, no se ha cumplido.” “Como este Consejo ha recordado en reiteradas ocasiones en el acceso al empleo publico, también-y esto es importante subrayarlo-mediante contrato de trabajo, rigen los principlos constitucionales de igualdad, mérito y capacidad, como dispone el articulo §5 del estatuto basico del empleado piblico y antes lo hiciera el articulo 19 de la ley 30/1984, de 2 de agosto, do medidas para la reforma de la funcién publica, que han de ser canalizados a través del correspondiente procedimiento competitivo, con respeto de las regias do publicidad, concurrencia, transparencia,profesionalidad y objetividad de los érganos de seleccién y adecuacién.a Jas funciones a desarrollar” “la contrataci6n cuestionada y cualesquiera otras que realice la administracién se encuentra sujeta en su fase de preparacién y adjudicacién a la necesidad de seguir un procedimiento selective en ol que no sélo quedase acreditado que la persona elegida reunia los méritos y las condiciones de capacidad necesarias para la prestacién del servicio objeto del contrato, sino que ademas garantizase a cualquier persona interesada y que reuniese los requisitos de la convocatoria la posibilidad de participar en el proceso selectivo en pie de igualdad, lo que tan sdlo se conseguiria mediante la oportuna y suficiente publicidad de la convocatoria.” 1,3.3.- CARLOS AUGUSTO PUERTAS CUELLAR. El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién: Folio 611. Nota interior de fecha 20 de junio de 2011 de la directora del area de recursos humanos, Marla Victoria Martin-Lomefia Guerrero, al interventor diciendo: ‘vistas las necesidades que se plantean en el OAL arte y cultura de Marbella, se hace necesaria la contratacién de un adjunto a gerencia para el citado organismo. Se somete a informe previo de intervencién sobre la existencia de consignacién presupuestaria. Folio 610. Informe de 21 de junio de 2011 de fiscalizacién. Fiscalizado y conforme. Mantiene que el coste anual aproximado de adjunto a gerencia sustituto es de 47.160 € (3930 € brutos mensuales) F 612. Resolucién de Presidencia numero 221/2011, de fecha 22 de junio de 2011, D* Maria Angeles Mufioz como Presidenta del OAL arte y cultura de Marbella, resuelve contratar al amparo de lo establecido en el real decreto 1382/1985, de 1 de agosto por el que se regula la relacién laboral de caracter especial del personal de alta direccién a don Carlos Augusto Puertas Cuéllar como adjunto a gerente con efecto desde el 22 de junio de 2011, el contrato tendré una duracién de un afio prorrogable. Folios 602 a 604. Contrato de fecha 22 de junio de 2011. Maria Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA, contrata a como personal de alta direccién al amparo de lo dispuesto en el articulo 2.1) del estatuto de los trabajadores y del Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto. Las funciones eran las propias del cargo de adjunto a gerente, asumiendo los poderes inherentes a la titularidad juridica de la empresa contratante, relativos a los objetivos generales de la misma, con autonomia y plena responsabilidad, slo limitados por los criterios instrucciones directas emanadas de los érganos de gobierno del organismo Auténomo. El contrato tiene una duracién de un afio prorrogableSe dice en la cléusula cuarta que “teniendo en cuenta la responsabilidad que asume el alto directivo y las caracteristicas de sus funciones, no estaré sometido a jornada laboral ni a horario de trabajo, si bien, en cuanto a descansos, fiestas y permisos, se estara a lo establecido en la legislacién vigente, En el punto sexto se fija la retribucién. Se establece una retribucién bruta anual de 36.000 €, incluidos los conceptos salario base, pluses y parte proporcional de pagas extras En la clausula 10" se recogen: “en el supuesto de que don Carlos Augusto Puertas fuera despedido y tal despido fuese deciarado improcedente o nulo, por el orden jurisdiccional competente, la empresa contratante abonara al trabajador una indemnizacién cuya cuantia ascendera a 20 dias de salario en metélico por afio de servicios con el limite de 12 mensualidades.” El citado contrato tuvo las siguientes prérrogas: Folio 601. Prérroga de fecha 22 de junio de 2011. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA Folio 600 prérroga de fecha 14 de septiembre de 2012. . La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA Folio 599, Prérroga de fecha 4 de diciembre de 2012. La realiza Maria Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA’ Folio 598 prérroga de fecha 28 de septiembre de 2013. La realiza Maria les Mufioz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA Folio 597 . Prérroga de fecha 30 de junio de 2014. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA Folio 596 Prérroga de fecha 30 de septiembre de 2014, La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA. Folio 595 prérroga de fecha 30 de diciembre de 2014. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLA. Folio 94 prérroga de fecha 31 de marzo de 2015. La realiza Marla Angeles. Mufioz Uriol Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO. LOCAL ARTE Y CULTURA DE MARBELLAFolio 592. Francisco Javier Granados Marin, como jefe de unidad del OAL COORDINACION comunica a Carlos Augusto Puertas el dia 15 de junio de 2015, que el préximo 30 de junio de 2015 finaliza el contrato de alta direccién que tiene usted suscrito con el OAL arte y cultura de Marbella. Ala existencia de la presunta comisién de un delito de prevaricaci6n por la falta absoluta del expediente de contratacién, debemos sumar una nueva cuestion: A los folios 643 a 652, consta el Dictamen del Consejo consultivo de Andalucia de fecha 21 de diclembre de 2015, mediante el que dictamina favorablemente a la declaracién de nulidad de la resolucién de la presidencia del OAL de Marbella de 28 de junio de 2011 por el que se contrata a D. Carlos Augusto puertas Cuéllar al amparo del real decreto 1382/1985 de 1 de agosto (por el que se regula la relacién laboral de caracter especial del personal de alta direccién) como adjunto a gerente de ese organism, y dice: “.. En el presente caso en el expediente no consta la realizacién de tramite alguno tendiente a la suscripcién del contrato. Es evidente, por un im erio de los principios de mérito y capacidad para el constitucién), y por otro el sometimiento te la administracién a la disciplina relativa al control del gasto publico, imponen exigencias procedimentales que garanticen el cumplimiento de los derechos fundamentales afectados y que aqui, atendiendo al contenido del expediente, no se ha cumplido.” “Como este Consejo ha recordado en reiteradas ocasiones en el acceso al empleo piblico, también-y esto es importante subrayarlo-mediante contrato de trabajo, rigen los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad, como dispone el articulo 55 del estatuto basico del empleado publico y antes lo hiciera el articulo 19 d ley 30/1984, de 2 de josto, de medidas para la reforma de la funcién publica, que han de ser canalizados a través del correspondiente procedimiento competitivo, con respeto de las regl: publicidad, concurrencia, transparencia, profesionalidad y objetividad de los érganos de seleccién y adecuacién a las funciones a desarrollar” “la contratacién cuestionada y cualesquiera otras que realice la administracién se encuentra sujeta en su fase de preparacién y adjudicacién a la necesidad de seguir un procedimiento selectivo en el que no sdlo quedase acreditado que Ia persona elegida reunia los méritos y las condiciones de capacidad necesarias para la prestacién del servicio ‘objeto del contrato, sino que ademés garantizase a cualquier persona interesada y que reunlese los requisitos de la convocatoria la posibilidad de participar en el proceso selectivo en pie de igualdad, lo que tan sdlo se conseguiria mediante la oportuna y suficiente publicidad de la convocatoria.” 1.3.4. ANTONIO MATA RODRIGUEZ El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién:Folios 726 a 728 contrato de fecha 30 de abril de 2008. D* Marfa Angeles Mufioz, como consejera delegada y representante legal de la mercantil explotaciones hoteleras del club maritimo de Marbella S.A., contrata a Antonio Mata como personal de alta direccién para la entidad mercantil explotaciones hoteleras del club maritimo de Marbella S A. El contrato es de un afio prorrogable y la prestacién es de 50.000 € brutos anuales. El referido contrato tuvo las siguientes prérrogas: Folio 730. Prérroga de facha 1 de mayo de 2010 por un afio mas. Folio 732. Acuerdo de fecha 25 de febrero de 2011 de la consejera delegada de transportes locales 2000 S. L, que es D* Maria Angeles Mufioz, en el que dice: “vista la necesidad surgida por la inminente jubilacién de la actual director de transportes locales 2000, S. L., Don José Casado, en aras de un correcto funcionamiento de esta sociedad municipal. El uso de las facultades otorgadas por el Consejo de administracién, y de conformidad con él. art 26, autorizo la realizacién de un contrato de alta direccién, con una duracién de un afio prorrogable, con la categoria de director adon Antonio Mata Rodriguez. Folio 734. El 20 de junio de 2011 La directora de recursos humanos considera necesaria la contratacién de un director gerente para la empresa municipal transportes locales 2000 S.L. Folio 736. El 21 de junio de 2011 informa el interventor municipal de que el coste anual de director gerente sustituto es de 61.098, 40 €. Folio 738 a 750. El 23 de junio de 2011 Maria Angeles Mufioz como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. contrata Antonio Mata como personal de alta direccién, siendo su retribucién bruta anual 46.840 €. (En el contrato se hace constar lo que ya hemos dicho respecto a los contratos anteriores) El citado contrato tuvo las siguientes prérrogas: Folio 742. Prérroga de fecha 22 de junio de 2012. La realiza Maria Angeles Murioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 743 prérroga de fecha 14 de septiembre de 2012. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Follo 744, Prérroga de fecha 4 de diciembre de 2012. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L.Folio 745 prérroga de fecha 19 de marzo de 2013. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 748 . Prérroga de fecha 23 de septiembre de 2013. La realiza Marfa Angeles Mutioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 747 Prérroga de fecha 30 de junio de 2014. La realiza Maria Angeles Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 748 prérroga de fecha 30 de septiembre de 2014. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 749 prérroga de fecha 30 de diciembre de 2044. La realiza Marla Angeles Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 750 prérroga de fecha 31 de marzo de 2015. La realiza Maria Angeles. Mufioz Uriol como consejera delegada y representante legal de transportes locales 2000 S.L. Folio 752. Francisco Javier Granados Marin, como jefe de unidad del OAL COORDINACION comunica a Antonio Mata Rodriguez el dia 15 de junio de 2015, que el préximo 30 de junio de 2015 finaliza el contrato de alta direccion que tiene usted suscrito con la empresa transportes locales 2000 S. L. 4.3.5. MIGUEL ANGEL LAVELA ENCINA EI expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién: Folio 829, El 20 de junio de 2011 D* Maria Angeles Mufioz Uriol, efecttia una “autorizacién de contratacién" como consejera delegada de la sociedad municipal Puerto Deportivo de Marbella S. A. y dice: “Vista la necesidad surgida de direccién y gerencia de la sociedad municipal puerto deportivo de Marbella, S. A. y en aras de un correcto funcionamiento de esta sociedad. En uso de las facultades otorgadas por el Consejo de administracién, de conformidad con 61 punto 26, autorizo la realizacién de un contrato de alta direccién, con una duracién de un afio prorrogable, con la categoria de director gerente, a don Miguel Angel Lavela Encina, a partir del 22 de junio de 2011” Folio 825. El 21 de junio de 2011, La directoria de recursos humanos, Maria Victoria Martin-Lomefia Guerrero somete a informe previo de la intervencién las necesidades que se plantean en la empresa municipal Puerto deportivo de Marbella S. A. al hacerse necesaria la contratacién por sustitucién de un director gerenteFolio 826, El 21 de junio de 2011 el director econémico del OAL COORDINACION, Harald Aichiseder, le pide informe a la intervencién General Municipal. Folio 827. El 21 de junio de 2011 la intervencién municipal considera que el coste anual del director gerente sustituto es de 39.300 € Folio 833 a 837. El 23 de junio de 2011 se efectua el contrato como personal de alta direccién con una retribucién bruta anual de 30.000 €. (Las condiciones son las mismas que las expuestas para los anteriores contratos) El contrato tiene sucesivas prérrogas, concretamente en fechas 23 de junio de 2012 y 23 de junio de 2014. No consta la prérroga la de 23 de junio de 2013. Folio 839. Maria Angeles Mufioz, como consejera delegada de la empresa puerto deportivo de Marbella S.A. comunica a Miguel Angel Lavela el dia 10 de junio de 2015, que el préximo 13 de junio de 2015 finaliza el contrato de alta direccién que tiene usted suscrito con la empresa puerto deportivo de Marbella SA. 1.3.6. LAURA DE ARCE SANCHEZ DE LA POZA El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién: Folios 914 a 916. El 25 de febrero de 2010 Maria Angeles Mufioz como representante legal de la mercantil Palacio de Ferias, Congresos y Exposiciones de Marbella S.L. contrata a Laura de Arce como personal de alta direccién, con una retribuci6n bruta anual de 36.000 €, mas una retribucién variable bruta del 5% del importe de los ingresos que por facturacién anual superen en su conjunto la cantidad de 400.000 €. Folios 918 a 924, Sucesivas prérrogas del contrato, de fechas 3 de marzo de 2011, 5 de marzo de 2012, 5 de marzo de 2013, 5 de marzo de 2014, 30 de septiombre de 2014, 30 de diciembre de 2014 y 30 de marzo de 2016. Folio 926, Se otorgo poder especial en materia de personal y recursos humanos a favor de Laura Arce. 1,3.7.- ALICIA AGUILAR GARCIA El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién: Folio 1101. El 27 de junio de 2011 La directora de recursos humanos, Marla Victoria Martin-Lomefia dice que se hace necesaria la contratacién de un director con contrato caracter especial de alta direccién para la empresa Radio Televisi6n Marbella SL.. Lo remite al interventor. Folio 1102. El 27 de junio de 2011 la intervencién municipal considera que el coste aproximado del director es de 30.798 €.Folios 1104 a 1106, Ei 30 de junio de 2011 es Maria José Figueira de la Rosa cémo apoderado especial de la empresa Radio Television Marbella S.L. la que contrata a Alicia Aguilar como personal de alta direccién por una retribucién bruta anual de 30.000 €. (EI contrato es el contrato tipo al que hemos hecho referencia en las anteriores ocasiones) A los folios 1108 a 1115. Constan las sucesivas prérrogas del contrato, de fechas 30 de junio de 2012, 26 de septiembre de 2012, 28 de diciembre de 2012, 25 de marzo de 2013, 1 de octubre de 2013, 30 de septiembre de 2014, 30 de diciembre de 2014, y 30 de marzo de 2015. Todas estas prorrogas las efectia Maria Angeles Mufioz en su calidad de consejera delegada y representante legal de la empresa Radio Television Marbella S. L. Folio 1117 poder especial en materia de personal y recursos humanos para Alicia Aguilar (no consta fecha) 1.3.8.- CRISTINA GONZALEZ SOLIS El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién: Folio 1266. Acuerdo de fecha 2 de mayo de 2012 de Maria Angeles Mufioz. En el mismo consta: “vista la necesidad surgida en la direccién de radio televisién Marbella, como consecuencia de la incapacidad temporal de la directora dofia Alicia Aguilar Garcia y en previsién del descanso por maternidad de esta. Vistas las cualidades, formacién y experiencia profesional de dofia Cristina Gonzalez Solis, la cual retine los requisitos necesarios para asumir la direccién de Radio television Marbella, S. L. Por la presente de conformidad con las facultades otorgadas por el Consejo de administracién de radio televisién Marbella S. L. en sesi6n celebrada el 15 de julio de 2011 y elevado a publico ante notario el 18 de octubre de 2011, acuerda autorizar la contratacién de dofia Cristina Gonzélez Solis con un contrato especial de alta direccién a partir del 7 de mayo de 2012, por un periodo de seis meses renovable con una retribucién integra anual incluida prorrateo de pagas extraordinarias por importe de 36.000 € todo ello al amparo de Io dispuesto en el articulo 2.1 del estatuto de los trabajadores y del real decreto 1382/1985 de 1 de agosto. Folio 1263 a 1265. El 7 de mayo de 2012 D® Angeles Mufioz como consejera delegada de la empresa Radio Televisién Marbella contrata a Cristina Gonzalez Solfs con el contrato de alta direccién (contrato tipo referido anteriormente) con una retribucién de 36.000 € brutos anuales. (6 meses) Folio 1268, El 30 de octubre de 2012, Francisco Javier Granados Marin, jefe de unidad comunica a Cristina Gonzalez que el 6 de noviembre de 2012 finaliza el contrat de alta direccién que tiene usted suscrito con la empresa radio television Marbella. A pesar de notificarsele ese cose, existen dos prérrogas del contrato, por lo que desde el 6 de noviembre de 2012 hasta el 7 de mayo de 2013 no tuvo cobertura contractual alguna. (En ambas prérrogas se hace mencién a la cléusula segunda del contrato de alta direccién firmada con fecha 7de mayo de 2012. Es decir, a pesar de encontrarse despedida se le prorroga el contrato) Folio 1269 y 1270. Prérrogas de los contratos, de fechas 7 de mayo de 2013 y 7 de noviembre de 2013. Las hace Maria Angeles Mufioz como consejera delegada de la empresa Radio Television Marbella S. L. Para esta primera contratacién no existe ni tan siquiera aportacién de los méritos de Cristina Solfs. Folios 1271 a 1274. El 20 de diciembre de 2013 Maria Angeles Murioz como consejera delegada de la sociedad municipal Palacio de Ferias y Congresos de Marbella S.L. acuerda iniciar los tramites de publicacién de convocatoria de un puesto de director de comunicacién y un puesto de director de marketing y publicidad. En este texto se contienen las bases de la convocatoria Folio 2928 a 2945. Solicitud de fecha 23 de diciembre de 2013 de Cristina Gonzalez, aportando sus méritos para el puesto de directora de comunicacién. Es licenciada en periodismo. Folio 1277. El 27 de diclembre de 2043 El érgano técnico de valoracién, compuesto por Marla victoria Martin-Lomefia, Manuel Femdndez de la Rosa, Francisco Javier Granados Marin y Teresa Serra Zamora, acuerda proponer a la presidenta del Consejo de administracién de la sociedad municipal Palacio de Ferias Congresos y Exposiciones de Marbella S. L. los candidatos seleccionados para cada uno de los puestos ofertados, al objeto que proceda a su nombramiento. Como directora de comunicacién Cristina Gonzalez Solis. Folio 1276 el 27 de diciembre de 2013 Marla Angeles Mufioz acuerda nombrar a Cristina Gonzalez Solis como directora de comunicacién en la sociedad Palacio de ferias y congresos y exposiciones de Marbella. Folio 1279 a 1281. Contrato de fecha 1 de enero de 2014 realizado por Maria Angeles Mufioz como consejera delegada y representante legal de la mercantil palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella, S. L.. Contrata como personal de alta direccién a Cristina Solis con las funciones propias del cargo de directora de comunicacién del palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella. Salario bruto anual de 36.000 € (Contrato tipo referido) Folio 1282. Prérroga de 30 de diciembre de 2014 Folio 1299 a 1303, Curriculum de Cristina Gonzalez. 1.3.9.- BERNARDO JAVIER ALCALDE GARABITO El expediente para su contratacién se compone de la siguiente documentacién: Folio 1402 a 1404. El & de julio de 2007 Maria Angeles Mufioz, como consejera delegada, contrata a Bernardo Javier como personal de alta direccién para la mercantil Difusién y Comunicacién 2000 S. L. Se fija una retribucién bruta anual de 35.944,08 € e igualmente una retribucién variablebruta del 5% del importe de los ingresos que por venta de publicidad generen los contratos llevados a cabo por el. (Es el contrato tipo al que nos hemos referido anteriormente) Folios 1408 a 1417. Sucesivas prérrogas, de fechas 7 de julio de 2008, 7 de julio de 2009, 7 de julio de 2010 (en esta prérroga Maria Angeles Mufioz ya actda como consejera delegada y representante legal de la mercantil de Radio Television Marbella S. L.), 7 de julio de 2011, 1 de octubre de 2011 (en esta prérroga se modifica la retribucién variable bruta ascendiendo al 10%), 2 de Julio de 2012, 27 de septiembre de 2012, 8 de enero de 2013, 27 de marzo de 2013 y 9 de octubre de 2013 hasta el dia 1 de julio de 2014. Folios 1419 a 1423, El 20 de diciembre de 2013 Maria Angeles Mufioz como consejera delegada de la sociedad municipal Palacio de Ferias y Congresos S.L. acuerda iniciar los tramites de publicacién de convocatoria de un puesto de director de comunicacién y un puesto de director de marketing y publicidad. En este texto se contienen las bases de la convocatoria. Folio 1425, El 27 de diciembre de 2013 El érgano técnico de valoracién, compuesto por Marfa victoria Martin-Lomefia, Manuel Fernandez de la Rosa, Francisco Javier Granados Marin y Teresa Serra Zamora, acuerda proponer a la presidenta del Consejo de administracién de la sociedad municipal palacio de ferias congresos y exposiciones de Marbella S. L. los candidatos seleccionados para cada uno de los puestos ofertados, al objeto que proceda a ‘su nombramiento. Como director de marketing y publicidad a Bernardo Alcalde Garabito. Folio 1429 a 1431. El 1 de enero de 2014 Angeles Mufioz, como consejera delegada y representante legal de la mercantil Palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella S. L. contrata a Bernardo Javier Alcalde como personal de alta direccién para la mercantil palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella SL, siendo su retribucién bruta anual de 35.632,92 €. (El contrato tipo al que hemos hecho mencién en anteriores ocasiones) Bernardo Javier Alcalde estuvo trabajando como personal directivo para la sociedad municipal Radio television Marbella SL, y aunque no hay constancia de que se le cesara en esta entidad, sin embargo el 1 de enero de 2014 se le hace un nuevo contrato con la entidad Palacio de Ferias, Congresos y Exposiciones de Marbella S. L. Folio 1433. El 30 de diciembre de 2014 se prérroga del contrato hasta el 31 de marzo de 2015, Folio 1435. El 15 de junio de 2015, Francisco Javier Granados Marin, jefe de la unidad le comunica que el préximo 30 de junio de 2015 finaliza el contrato de alta direccién que tiene suscrito con la empresa palacio de ferias congresos y exposiciones de Marbella S. L. 2.- En cuanto a la existencia de un presunto delito de fraude en la contratacién.2.1.- Debemos hacer constar que el delito de fraude en la contratacién, segdn la jurisprudencia del Tribunal Supremo, entre otras las sentencias de 18 de julio de 2018 y 29 de noviembre de 2018 es un delito cuya ‘tipicidad exige la connivencia o ef uso de un artificio para defraudar a la administracién y no es preciso la existencia de un concreto perjuicio, sino su persecucién por parte de Jos funcionarios piblicos encargados de un proceso de contratacién publica, que se conciertan con el interesado en la actuacién administrativa: Es un delito de simple actividad, con una finalidad perseguida , un elemento subjetivo del injusto que es identificado con la preposicién "para", describiendo Ia finalidad pretendida. No requiere que el funcionario se haya enriquecido personalmente, ni que la administracién correspondiente haya sido sujeto pesivo de una accién que le haya dafiado efectivamente su patrimonio. El delito por el! contrario, se consuma por el quebrantamiento de los deberes especiales que incumben al funcionario, generando un peligro para el patrimonio de Ia entidad publica.” igualmente la sentencia de la audiencia Provincial de Madrid de fecha 21 de febrero de 2000 sefiala “Pero, ademas, la adjudicacién a dichas empresas intermediarias, en definitiva controladas por los funcionarios encausedos, implicaba un fraude en la contratacién , pues falseaba la posible libre concurrencia entre proveedores, porque como ya hemos dicho alguno de estos debian por fuerza facturar a la empresa intermediaria y, por lo tanto, se ocasionaba el natural perjuicio al Organismo Auténomo que se habia beneficiado de existir competencia real. Ademés, al utilizar fa contratacién o adjudicacién directa sin seguir las reglas habituales de contratacién, la selecciin de proveedores y compradores no obedecia a los intereses del organismo sino de los funcionarios implicados en la contratacién.” Igualmente y conforme recoge la Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de diciembre de 2014 “es inexcusable reprochar al trabajador su acuerdo con el funcionario para defraudar y perjudicar al servicio ptiblico implicado y beneficiarse 6! eventualmente. La contratacién efectuada careciendo total y absolutamente del procedimiento aiguno debe ser entendida como un artificio o maquinacién para defraudar al municipio. Este tipo penal protege la transparencia y publicidad en la contratacién de entes pablicos lesionando el artificio y el concierto con terceros los principios de objetivided y transparencia.” En atencién a lo expuesto consideramos que cada uno de los investigados que a continuaci6n se relacionan conocia: .- Que su contratacién se efectud careciendo total y absolutamente de un expediente administrative de contratacién para acceso a la funcién publica y por tanto vulnerando los principios de igualdad, mérito, capacidad, publicidad y transparencia. .- Que a pesar de que eran contratados como personal de “alta direccién” al amparo de lo dispuesto en el articulo 2.1) del estatuto de los trabajadores y del Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto, no efectuaban las funciones que lescorresponderlan como personal de alta direccién, sino que realizaban cualesquiera otras tareas que no conllevaban tales responsabilidades. .- Que las retribuciones que se contemplaban en su contrato como personal de “alta direccién’ eran superiores a las que les corresponderian por las funciones que efectivamente realizaban. Que sablan que no estaban efectuando tareas como personal de “alta direccién", porque en el momento en que fueron cesados de sus contratos acudieron a la jurisdiccién social argumentando que no realizaban tareas del personal de alta direccién y que por tanto la relacién que mantenfan con las diferentes entidades pertenecientes al Ayuntamiento de Marbella era una relacién laboral comin, lo que motivé que fuera declarado su despido improcedente y como consecuencia la readmisién de los mismos por el ayuntamiento de Marbella. 2.2.- Expuesto lo anterior debemos hacer mencién a cada uno de los investigados en el presente procedimiento que consideramos pudieran haber cometido un presunto delito de fraude en la contratacién. 2.1.4. MANUEL FERNANDEZ MEJIAS 1.- Se le contrata como personal de alta direcci6n, definiéndose en el contrato las espectficas funciones que debe realizar. 2.- Se establecen sucesivas prorrogas de este contrato, y el investigado efectivamente ya conocia que no estaba realizando funciones como personal de alta direccién, sin embargo en ningtin momento denuncia que el contrato por el que se le habla contratado no amparaba las funciones que realizaba. 3.- Es evidente de que conocia que no realizaba funciones como personal de alta direcci6n pues al cesar en su contrato presenté demanda ante el Juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino que mantenia una telacién laboral comin con la entidad que le contraté. A los folios 224 a 229, consta la sentencia del juzgado de lo social numero cinco de Malaga de fecha 19 de abril de 2016 en la que considera que Manuel Fernandez Mejfas ha realizado funciones de vigilancia del casco urbano para detectar posibles deficiencias, posteriormente funciones de mantenimiento del paseo maritimo, se le adscribié a obras junto con otros operarios para reparaciones de calzada, mantenimiento de viales, bolardos etc. el trabajo le era asignado y debla rellenar partes que eran entregados a su superior. No se esta ante un contrato de alta direccién sino una retaci6n laboral ordinaria. Tal resolucién fue confirmada por sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucia, sala de lo social del 13 de octubre de 2016, procediéndose a la readmisién del investigado en el ayuntamiento de Marbella con la categoria de maestro capataz. 2.1.2. FRANCISCO RAMOS SANCHEZ1.- Se le contrata como personal de alta direccién, definiéndose en el contrato las especificas funciones que debe realizar. 2.- Se establecen sucesivas prérrogas de este contrato, y el investigado efectivamente ya conocla que no estaba realizando funciones como personal de alta direccién, sin embargo en ningun momento denuncia que el contrato por ‘el que se le habia contratado no amparaba las funciones que realizaba. 3.- Es evidente de que conocfa que no realizaba funciones como personal de alta direccién pues al cesar en su contrato presenté demanda ante el Juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino que mantenfa una relacién laboral comtin con la entidad que le contrat6. En la demanda que presenta ante el juzgado de lo social, folios 256 a 264, en e| hecho tercero dice: “ no obstante, las funciones que he desempefiado desde el inicio de mi relacién laboral hasta el 20 de junio de 2013 no han sido las propias de los objetivos generales del OAL sino relativas a la actividad normal y ordinaria del mismo en concreto las siguientes: ~.planificar y organizar las actividades a llevar a cabo por las secciones de obras y servicios operativos en funcién de las necesidades y prioridades detectadas -.distribuir las tareas a realizar por el personal a mi cargo en funcién de las necesidades del servicio y las cargas de trabajo. -. Supervisar y controlar la correcta ejecucién de las actividades desarrolladas por los grupos de trabajo de obras y servicios..- Realizar el control del personal de obras y servicios operativos: horarios, vacaciones, permisos, transmitir las informes y/o remitir documentaciones requeridas por otras delegaciones del ayuntamiento para la realizacién de los trabajos necesarios. .- Supervisar, inventariar y controlar el stock de las herramientas y materiales de obras y servicios operativos. .= Dirigir la ejecucién material de las obras y los servicios que se realicen por el personal del OAL servicios operativos de Marbella y les del Excelentisimo ayuntamiento, asegurando que se desarrollan en los plazos, costes, normas y especificaciones previamente establecidas. .- Elaborar, cumplimentar y/o tramitar los soportes documentales requeridos en el puesto de trabajo. .- Mantener reuniones periédicas con la gerente, el concejal delegado de obras y servicios operativos del Excelentisimo ayuntamiento de Marbella y el teniente de alcalde de San Pedro de Alcantara, para intercambiar informaciones, coordinar los trabajos del personal, analizar incidencias etcétera. .- Despachar y colaborar con la gerente de! OAL, el concejal delegado de obras y servicios operativos y la alcaldesa Presidente aquellos asuntos que requerian ‘superior decisién o supervisién dando cuenta de mi trabajo. - Otras tareas afines. El investigado se esté refiriendo al periodo que finaliza el 20 de junio de 2013, ya que en julio de 2013 Isabel Cintado Melgar nombra a Francisco Ramos Coordinador del programa marco de renta basica para la inclusién sociolaboral y aunque se recoge que “dicho nombramiento no conllevara el abono de complemento retributivo alguno”, en agosto de 2013, on laprérroga del nuevo contrato se aumenta su retribucién en 6000 € brutos anuales. A los folios 284 a 292, consta ia Sentencia del juzgado de lo social numero ocho de Malaga procedimiento de despido 681/15 en el que consigna el demandante en su formacién académica que tiene EGB y FP 2 electricidad. Se dice igualmente que el 8 de junio de 2010 se cursa por la OAL baja en la Tesoreria General de la seguridad social de Francisco Ramos, volviendo a suscribir el 30 de junio de 2011 un contrato con efectos de 1 de jullo de 2011. Por tanto el primer contrato va desde el 25 de mayo de 2009 hasta el 8 de junio de 2010. En la sentencia se recoge que “a destacar, también, que ni en un caso ni en otro se han aportado al procedimiento los requisitos exigidos en abstracto a los candidatos al puesto, ni los criterios de seleccién que pudieran ser tenidos en cuenta.” “Documentalmente se acredita el cumplimiento por dicho demandante de las obligaciones propias de un trabajador ordinario, entre otras el cumplimiento y sometimiento a un horario controlado por el emperador, solicitud de vacaciones, necesidad de obtener autorizacién para realizar determinadas tareas, y no consta que tuviera o ejerciera el demandante poderes inherentes a la empresa, ni que disfrutara de un dmbito de autonomia sélo limitados por la titularidad de la empresa. Se dice en la sentencia “igualmente llamativo es el contraste entre el moderado nivel de titulacién acreditado por el demandante y las, en principio, altas responsabilidades implicitas en el contrato" El demandante sostiene que es un contrato laboral ordinario. Asi lo considera el Juez de lo social y condena al Ayuntamiento a readmitir al trabajador. La sentencia fue recurrida en suplicacién, y a los folios 501 a 509, consta sentencia de fecha 5 de abril de 2017 de la sala de lo social del tribunal superior de justicia. Como significativo recoge lo siguiente: “como expresa el magistrado de instancia, ademas del caracter formal de la relacién, con apariencia de alta direccion, la contratacién del actor se llevé a cabo en contexto de confianza como principal justificacién, habida cuenta del discreto perfil académico del actor..." “El actor no tenfa capacidad para contratar, carecia de autonomia financiera, y no tenla capacidad para contratar ni para despedir trabajadores, En definitiva, e! actor realizaba determinadas funciones directivas en la empresa, pero esto no quiere decir que deba ser considerada la relacién Juridica que le unfa con la misma como una relacién laboral especial del personal de alta direccién, ya que no ostentaba facultades de administracién, gestion y disponibilidad de! patrimonio de la empresa, ni tampoco tenfa plena autonomia en el ejercicio de dichas funciones directivas..” 2.1,3,- CARLOS AUGUSTO PUERTAS CUELLAR 1.- Se le contrata como personal de alta direccién, definiéndose en el contrato las especificas funciones que debla realizar.2.- Se establecen sucesivas prérrogas de este contrato, y el investigado efectivamente ya conocia que no estaba realizando funciones como personal de alta direccién, sin embargo en ningdn momento denuncia que el contrato por el que se le habla contratado no amparaba las funciones que realizaba. 3.- Es evidente de que conocia que no realizaba funciones como personal de alta direccién pues al cesar en su contrato presenté demanda ante el Juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino que mantenfa una relacién laboral comin con la entidad que le contraté. En la demanda que presenta ante el juzgado de lo social folios 516 519 dice: “en la realidad el demandante no ocupé en ningun momento puesto de alta direccién, pues nunca ejercié poderes inherentes a la titularidad de la empresa ni tuvo ninguna autonomia ni responsabilidad. Lo que hacia era sustituir al conserje en sus ausencias por vacaciones, bajas o simplemente por ser necesaria la realizacién de sus funciones fuera de su horario; hacer de chofer de coche oficial cuando era necesario, para recoger o trasladar (aeropuerto, estacién, etcétera) a participantes de los actos de la delegacién de cultura, montar y desmontar exposiciones, incluyendo tapar los agujeros y repintado parcial de las paredes, traslado en furgoneta de todo tipo de materiales para los actos y su montaje y/o desmontaje (cuadros, sillas, etc.), instalacién de equipos de sonido o imagen para conferencias y charlas y atender a los mismos durante los actos, auxiliar administrativo en las instalaciones municipales en las fechas en que se realizan los examenes por la UNED en dichas instalaciones, sustituir al personal de las bibliotecas, cuando hacia falta para mantenerlas abiertas y atender las necesidades por las que vino slendo requerido por fa delegaci6n de cultura.... A los folios 530 a 535, consta la sentencia del juzgado de lo social 11 de Malaga de fecha 17 de diciembre de 2015. En la misma se recoge que las funciones que realiza eran sustituir al conserfe en sus ausencias por vacaciones o bajas, hacer de chéfer oficial para recoger o trasladar a participantes de los actos de la Delegacién de cultura, montar o desmontar exposiciones, trasladar materiales para actos y su montaje y/o desmontaje, abrir el edificio donde se celebran bodas,... y demas necesidades para las que venia siendo requerido por la delegacién de cultura. Venla prestando servicios con un contrato de personal de alta direccién celebrado con el OAL arte y cultura de Marbella desde el 22 de junio de 2011 con categoria profesional de adjunto a Gerente percibiendo una remuneracién mensual de 3000 € brutos. Nunca tuvo ni ejercié poder alguno inherente a la titularidad jurldica del ‘organism auténomo con el que celebré el contrato ni tuvo ninguna autonomia responsabilidad o poder de decisi6n. Condena al Ayuntamiento a readmitir al trabajador. A los folios 556 a 561, consta la Sentencia del TSJ de 30 de junio de 2016 desestimando el recurso interpuesto por el organismo auténomo local arte y cultura de Marbella. 2.1.4. ANTONIO MATA RODRIGUEZ1.- Se le contrata como personal de alta direccién, definiéndose en el contrato las especificas funciones que debia realizar. 2.- Se establecen sucesivas prérrogas de este contrato, y el investigado efectivamente ya conocla que no estaba realizando funciones como personal de alta direcci6n, sin embargo en ningun momento denuncia que el contrato por el que se le habla contratado no amparaba las funciones que realizaba. 3.- Es evidente de que conocfa que no realizaba funciones como personal de alta direccién pues al cesar en su contrato presenté demanda ante el Juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino que mantenfa una relacién laboral comin con la entidad que le contrat. 4. Se pone de manifiesto que el investigado conocla que no realizaba funciones como personal de alta direccién ya que en la demanda que presenté ante el juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino personal contratado, dice, (folio 703) “trabajando indistintamente para una y otra, a través de contratos de alta direcci6n realizados en fraude de ley..."*... Sin que mi puesto de trabajo haya tenido las notas caracteristicas del contrato de alta direccién...” 5.- Segtin los hechos probados de la sentencia de fecha 22 de diciembre de 2016 del juzgado de lo social nimero 12 de Malaga, autos némero 572/15, Antonio Mata fue contratado por primera vez por el Ayuntamiento de Marbella e! 22 de junio de 2007, y lo fue como personal de confianza (asesor de limpieza). El 1 de octubre de 2008, sin solucién de continuidad comenz6 a desarrollar funciones de direccién administrativa en la empresa municipal “Explotaciones hoteleras del club maritimo de Marbella S. A.” posteriormente denominada “Puerto deportivo de Marbella S. A." Desde ese momento, por decisién del Coordinador General de hacienda y personal del Ayuntamiento de Marbella se le asigné la tarea de direccién administrativa y técnica de la citada empresa municipal, y es el 1 de mayo de 2009 cuando se suscribe contrato de alta direccién por un afio prorrogable. Se prorroga el 1 de mayo de 2010 y figura de alta con Puerto Deportivo de Marbella S. A. hasta el 22 de junio de 2011, no constando nueva prérroga del contrato ni desistimiento. Al dla siguiente 23 de junio de 2011 se suscribe contrato de alta direccién por un afio prorrogable con la empresa municipal “Transportes Locales 2000 S. L.” Siendo prorrogado sucesivamente hasta el 30 de junio de 2015. A los folios 789 a 798, consta la sentencia del juzgado de lo social 12 de Mélaga de fecha 22 de diciembre de 2016, y dice: “El actor desempefiaba sus funciones primero en el centro de trabajo de transportes locales, en tareas relacionadas con los transportes universitarios, camets de estudiantes, monitores de autobuses, con los autobuses Portillo y la publicidad de las marquesinas, que acreditan comparecencias a reuniones de transportes y del taxi, El 4 de noviembre de 2014 fue trasladado a las dependencias de la jefatura de policia local de Marbella para desempefiar tareas de asesor de transportes municipales, adscrito al concejal de seguridad, don Félix Romero.EI actor nunca ejercié poder alguno inherente a la titularidad juridica de las empresas municipales codemandadas, ni tuvo autonomla, responsabilidad, o poder de decisién.” “Los documentos aportados por el actor, demuestran que el sefior Mata recibla instrucciones concretas de los responsables de la empresa, tanto econémicos como de personal para el ejercicio formal de sus funciones, recabando expresas y concretas autorizaciones para llevarias a efecto...” El actor se encontraba vinculado con las entidades codemandadas mediante una relacién laboral comin, con categoria de “director” y no como “alto cargo” Se reincorpora al Ayuntamiento de Marbella con la categoria de maestro capataz. 2.1.5. MIGUEL ANGEL LAVELA ENCINA. Pendiente de la practica de diligencias. 2.1.6. LAURA DE ARECE SANCHEZ DE LA POZA Pendiente de la practica de diligencias 2.1.7.- BERNARDO JAVIER ALCALDE GARABITO 4.- Se le contrata como personal de alta direccién, definiéndose en el contrato las especificas funciones que debia realizar. 2.- Se establecen sucesivas prérrogas de este contrato, y el investigado efectivamente ya conocla que no estaba realizando funciones como personal de alta direcci6én, sin embargo en ningin momento denuncia que el contrato por el que se le habia contratado no amparaba las funciones que realizaba. 3.- Es evidente que conocia que no realizaba funciones como personal de alta direccién pues al cesar en su contrato present6 demanda ante el Juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino que mantenta una relacién laboral comtin con la entidad que le contraté. Obra a los Folio 1348 a 1353, la demanda que el investigado present6 ante el juzgado de lo social, cuando fue cesado en su puesto de trabajo como personal de alta direcci6n. En la misma dice: "Que inicio su relacién laboral con la empresa municipal del ayuntamiento de Marbella, difusién y comunicacién 2000 S. L. Con fecha 9 de julio de 2007 con la categoria profesional de director de publicidad y marketing, desempefiando sus funciones para el Ayuntamiento de Marbella. Posteriormente a la firma del mismo en el afio 2008 empecé a desempefiar sus funciones en el gabinete de prensa y comunicacién de la alcaldia, independientemente de que la empresa me estaba pagando el salario era difusién y comunicacién 2000 S. L., En un primer momento posteriormente, a partir de 2010, Radio televisién Marbella S. L. Todo ello a través, de contrato de alta direccién suscrito con fecha 5 de julio de 2007, y si bien formalmente laempresa del ayuntamiento |e da la forma juridica de alta direccién, la verdad y realidad de los hechos es que no se corresponde con la legalidad del mismo sin que mi puesto de trabajo haya tenido las notas caracteristicas del alto argo, habiendo recogido dicho contrato los articulos del real decreto que regula la relacién laboral de alta direcci6n, sin que se mayor otorgado poder ampli alguno, ni tener verdadero poder de decision ni control, ademas de haber trabajado directamente para el ayuntamiento y en la sede del ayuntamiento, no de la empresa municipal” “Tras sucesivas prérrogas y encontraéndose con la ultima prérroga el 9 de octubre de 2013 hasta el 1 de julio de 2014, si bien y sin que la empresa le haya notificado cese o entregado finiquito alguno, a partir de enero de 2014 me dan de alta en otra empresa municipal, palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella S. L. No habiendo trabajado nunca para dicha empresa, si bien, me tienen dado de alta en seguridad social a su cargo y es la que se encarga de realizar las transferencias de mi salario a pesar de que en dicho perfodo mi trabajo lo desempefio entre radio television Marbella S. L. Y el gabinete de prensa y comunicacién de la alcaldia” A los folios 1481 a 1484 consta la sentencia del Juzgado de lo social 4 de Malaga de fecha 11 de julio de 2016, y aunque no se recogen las funciones que realizaba Bernardo Alcalde si se dice que las funciones que realizaban no eran de personal de alta direccién. En la misma se condena a las distintas empresas para las que trabajé a readmitir al trabajador. Consta en los folios 1503 a 1508, la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucia de fecha 21 de diciembre de 2016 desestimando el recurso de suplicacién de! Ayuntamiento de Marbella. Estima el recurso de suplicacién interpuesto por Bernardo Alcalde, y condena también al Ayuntamiento de Marbella al considerar que “el hecho de la prestacién de servicios para la corporacién local se desprende de manera clara y directa de los siguientes documentos...” Por lo anterior queda acreditado que el investigado desde el 9 de julio de 2007, trabaja para el Ayuntamiento de Marbella a través de diversas entidades mercantiles, y que ha sido contratado siempre sin presentar ni tan siquiera su curriculo vitae; concretamente cuando se le contrata el 1 de enero de 2014 por Maria Angeles Mufioz, como consejera delegada y representante legal de la mercantil Palacio de Ferias, congresos y Exposiciones de Marbella S. L. ni tan siquiera se le cesa en la entidad para la que trabajaba anteriormente, Radio Televisién Marbella S. L. deduciéndose por tanto que el investigado conocla que se estaban vulnerando los principlos de igualdad, mérito, capacidad, publicidad y concurrencia para el acceso a la funcién publica. Unicamente es en el segundo contrato que formaliza el investigado el 1 de enero de 2014 como personal de alta direccién para la sociedad municipal palacio de ferias y congresos de Marbella, cuando se trata de revestir de cierta legalidad fa contratacion, y aunque ni tan siquiera se aporta el curriculum de Bernardo Alcalde si existe una valoracién que efectta el érgano técnico, aunque no consta que se efectuara una convocatoria publica, ni un proceso de seleccién entre los diferentes candidatos.Iguaimente en su declaracién judicial, obrante al Folio 2549. (CD) reconoce que comenzé a trabajar en el afio 2007, y las funciones que hacia eran de captacién de publicidad, no tenia nadie a su cargo. El se encargaba de disefio de publicidad. No ejercia como director siempre cumplfa ordenes. Las recibia del gabinete de comunicacién diciéndole que habia una campafia y que 6! tenia que realizar los disefios. Aunque lo contrataron como personal de alta direccién y desarrollaba otras funciones no dijo nada respecto de su sueldo. Cuando firmé el contrato no sabfa que funciones le iban a decir que hiciera y por lo tanto lo firm6, En cuanto a la forma de contratacién, se puso en contacto con el gabinete de la alcaldia, concretamente don José Eduardo Diaz dada su trayectoria profesional, habia trabajado mucho tiempo en MASMEDIA y él presenté su curriculum. Tiene una entrevista personal con José Eduardo Diaz y cuando ya le llaman le dicen que se persona en el palacio de Congresos para firmar el contrato con el sefior Granados. Tiene mucha experiencia profesional pero sdlo tiene el bachillerato elemental. Realmente su funcién podria ser la de un comercial o vendedor ademas de realizar disefios. Las érdenes las recibla del ayuntamiento no del director de radio television Marbella. No realizaba funciones de personal de confianza. A preguntas del letrado: hace dos contratos, uno en 2007 y otro en 2014, al segundo si presenta su vitae, sus mérito y concursa para el mismo. Aunque a los folios 2626 y 2627, consta el curriculum de Bernardo Alcalde, aportade por su defensa, no consta que tal curriculum obre en expediente remitido por el Ayuntamiento de Marbella al presente procedimiento. Lo expuesto, por tanto, lo conocla Bernardo Alcalde existiendo indicios de que el mismo se concerts con el ente pibblico para ocasionarle un fraude, accediendo al puesto de trabajo mediante la libre designacién y no cumpliendo los requisitos que el puesto de trabajo como personal de alta direccion requeria, 2.1.8.- JUAN MARIA CARRASCO DE LAS HERAS 1.- Se le contrata como personal de alta direccién, definiéndose en el contrato las especificas funciones que debia realizar. 2.- Se establecen sucesivas prérrogas de este contrato, y el investigado efectivamente ya conocla que no estaba realizando funciones como personal de alta direccién, sin embargo en ningtin momento denuncia que el contrato por el que se le habia contratado no amparaba las funciones que realizaba. 3,- Es evidente de que conocfa que no realizaba funciones como personal de alta direccién pues al cesar en su contrato presenté demanda ante el Juzgado de lo social considerando que no era personal de alta direccién sino que mantenia una relacién laboral comin con la entidad que le contraté. Consta en los folio 1516 a 1521, la demanda que presenta ante el juzgado de lo social cuando fue cesado en su puesto de trabajo.En la misma dice: que inicié la relacion laboral con el ayuntamiento de Marbella ycon el OAL centro municipal para la formacién y orientacién laboral, con fecha 25 de septiembre de 2009 como director adjunto, desempefiando funciones administrativas y técnicas ajenas a las de alto directivo, percibiendo un ‘salario mensual de 2445,80 € con inclusion de pagas extras durante todo el perfodo de mi relacién laboral, he estado trabajando para el ayuntamiento de Marbella y para el OAL centro municipal para la formacién y orlentaci6n laboral, a través de un contrato de alta direccién con esta Ultima, cuando, a pesar de tener la condicién de directivo, nunca he tenido competencias sobre el personal laboral ni desempefiando funciones ni ejercitando poderes inherentes a la titularidad juridica de la empresa que se incluyen en el circulo de decisiones fundamentales o estratégicas, con capacidad de llevar a cabo actos y negocios juridicos en nombre de tal empresa, ni de realizar actos de disposicién patrimonial, sin tener la facultad de obligar a esta frente a terceros, sin afectar a los objetivos generales de la compafifa sin autonomfa y plena responsabilidad, por todo ello, el contrato de trabajo ha de ser considerado como normal u ordinario y no especial de alta direccién” Igualmente a los folios 1622 a 1532, se contiene la sentencia del Juzgado de lo social 4 de Malaga de fecha 14 de diciembre de 2016. En la sentencia se ftecogen las funciones que realizaba José Maria Carrasco, siendo estas atencién al piblico, labores administrativas tales como mecanizar curriculum, elaboracién de documentos, revisar material de oficina. Tramitacién de bisquedas de docentes para cursos que organizaba el ayuntamiento de Marb Considera que el trabajador no realizaba funciones de alta direccién y condena al OAL para la formacién y orientacién laboral del Ayuntamiento de Marbella a readmitir al trabajador. No consta que la sentencia se haya recurrido ante el Tribunal Superior de Justicia de Andalucia. 3.- En cuanto a la existencia de un presunto delito de malversacién do caudales piblicos. Es evidente que si se efectua una contratacién para realizar funciones y ostentar responsabilidades como personal de “alta direccién” y se abona la retribucién correspondiente al trabajo a desempefiar, y una vez efectuada tal contratacién se efectlan funciones diferentes y de menor entidad y responsabilidad, se estaba produciendo un perjuicio patrimonial a la entidad publica contratante. Para determinar la diferencia de retribuciones entre el contrato efectuado como personal de “alta direccién” y las funciones que después y efectivamente se realizaban, se ha solicitado informe al Jefe de Servicio del Area de Recursos Humanos Organizacién y Calidad del Ayuntamiento de Marbella, con la finalidad de que informara sobre la clasificacion profesional de los investigadosen atencién a las funciones realmente desempefiadas, e igualmente se han emitido informes del negociado de Nominas y Seguridad Social del Ayuntamiento de Marbella estableciendo una comparativa entre los costes Satisfechos a los investigades como personal de “alta direccién” y los costes que debian haberse devengado, acordes a la categoria profesional del trabajo que realmente desempefiado. Expuesto lo anterior debemos hacer mencién a cada una de las contrataciones en las que consideramos se pudo incurrir en un presunto de delito maiversacién de fondos publicos: 3.1.4.- MANUEL FERNANDEZ MEJIAS En el informe de fecha 19 de junio de 2017,(f. 2140 a 2142) del Jefe de Servicio del Area de recursos humanos organizaci6n y calidad de! Ayuntamiento de Marbella, Rafael Toscano Séez, se refiere a las funciones que Manuel Fernandez desarrollaba, y que son las recogidas en la sentencia del juzgado de lo social. Dice que cuando se incorpora nuevamente al ayuntamiento; ya que el OAL de Limpieza de Marbella fue disuelto y asumido por el Ayto. de Marbella desde el 1 de noviembre de 2016; lo hace en la categoria de maestro-capataz estando las funciones reconocidas en la sentencia encuadradas dentro del grupo profesional C, subgrupo C2 de esta administracion. En el informe de costes, de fecha 21 de junio de 2017, emitido por Manuel Fernandez de la Rosa, negociado de nominas y seguridad social de! Ayto. de Marbella, establece el siguiente criterio: Como director de viaria y baldeo tenfa una retribucién mensual de 3927 € y anual de 47.124 €. El pago mensual de seguridad social ascenderla a 927€, y el anual a 11.1246, Como maestro capataz tendria una retribucién mensual de 3349,59 € y una fetribucién anual de 40.195,08 €. El pago mensual de seguridad social ascenderla a 886,65€, y el anual a 10639,80€. La diferencia mensual seria de 577, 41 €y la anual de 6928,02 €. Por tanto si el investigado desempefié su funcién en el ayuntamiento durante CINCO afios y SIETE meses. La cantidad que cobré indebidamente asciende a 38,686,47€ Incluso si tuviéramos en cuenta las néminas aportadas por el letrado defensor del investigado en e! procedimiento y sumado la totalidad de lo percibido por el investigado durante los cinco afios y siete meses que trabajé para la corporacién local, se deduce: 7 al 30 de noviembre de 2009.-- 2400 € brutos 1 al 31 de diciembre de 2009. ---3000 € brutos Total.....5400€ 1al31 de enero de 2010. ~—-3000 € brutosoctubre de 2010, ——--------—-2.858,55 € brutos noviembre de 2010. --------—----2858,55 € brutos. Total 34.444,05€ Enero de 2011.—------2858,55 € brutos diciembre de 2011 ,---2858,55 € brutos Total.....34.302€ enero de 2012------- --2858,54 € brutos Julio de 2012. 2450, 18 € brutos agosto de 2012--. .---2450,18 € brutos septiembre de 2012.--2450,18 € brutos octubre de 2012,—---2450,18 € brutos noviembre de 2012 —-2450, 18 € brutos diciembre de 2012--.2450, 18 € brutos Total....31.852,63€ enero de 2013.— —-2858,54 € brutos diciembre de 201. -2858,54 € brutos Total .....34.302,48 € febrero de 2014.----- 2858,54 € brutos enero de 2014. ------ 2858,54 € brutos diciembre de 2014.-- 2858,54 € brutos Total ...34,302,48€ enero de 2015. ----—2858,54 € brutos mayo de 2015. -------2858,54 € brutos Total .....14.292,7€ Es decir el investigado percibié por su trabajo un salario total bruto de 223.198,82€, durante el periodo contratado. A esta cantidad se deberian sumar los costes de la seguridad social, haciendo un total de 285.307,82€. ‘Segiin el informe de recursos humanos, con la seguridad social incluida, como maestro capataz debié percibir 224.422,53€ Por lo que el perjuicio a fas arcas de los Organismos auténomo Locales (OAL) limpieza Marbella, de coordinacién de entidades publicas y de servicios operatives ascenderia a 60.885,29€. A los folios 3003 y 3004 consta nuevo Informe de fecha 9 de octubre de 2018 efectuado por el Jefe del servicio de recursos humanos del Ayuntamiento de Marbella, Carlos Diaz Caceres, complementario al efectuado por el Jefe del servicio de recursos humanos del ayuntamiento: de Marbella de fecha 19 de junio de 2017. Tal informe se efectua por solicitud de la defensa del investigado, y se solicita un informe sobre el perjuicio patrimonial ocasionado al Ayuntamiento de Marbella. EI informante hace mencién a que tanto en el fallo de la sentencia del juzgado de lo social como el del Tribunal Superior de justicia se absuelve al ayuntamiento de Marbella y a control de limpieza abastecimiento y suministros 2000 S.L. de las peticiones de la parte actora. La sentencia limita la condena solidaria por despido improcedente a la entidades organismo autonomo local limpieza Marbella, organismo auténomo local de coordinacién de entidades publicas y organismo auténomo local de servicios operativos.Dice que entre las entidades condenadas solidariamente no esté el ayuntamiento de Marbella ni la sociedad control de limpieza abastecimiento y ‘suministros 2000 S. L Con posterioridad se readmite al trabajador en la entidad organismo auténomo local limpieza de Marbella, y después el personal de fal organismo se Integr en e! Ayuntamiento de Marbella. Concluye que no ha existido perjuicio patrimonial alguno para el ayuntamiento de Marbella, pero no informa sobre el perjuicio suftido por los Organismos auténomos Locales (OAL) limpieza Marbella, de coordinacién de entidades publicas y de servicios operativos. 3.1.2. FRANCISCO RAMOS SANCHEZ En los folio 2127 a 2130 consta Informe del jefe de personal, organizacién y calidad de! ayuntamiento de Marbella en contestacién al requerimiento judicial. Lo emite Rafael Toscano Séez, Jefe de recursos humanos en fecha 19 de junio de 2017. Comienza mencionando el contrato de alta direccién de fecha 30 de junio de 2011, pero no hace mencién alguna al el primer contrato que se extiende desde el 25 de mayo de 2009 hasta el 8 de junio de 2010. Se contraté como personal de alta direccién en fecha 30 de junio de 2011, prorrogandose los contratos hasta el afio 2015, expiracién del mandato de la corporacién municipal 2011-2015. En la sentencia del juzgado de lo social se condena al ayuntamiento a readmitir al trabajador en las funciones que desarrollaba, que son las, Ppropias de un “capataz" encuadrado en el grupo Clasificacién profesional C, subgrupo C2 (articulo 76 real decreto legislativo cinco/2015 del 30 de octubre texto refundido de Ia ley del estatuto basico del empleado publico) Como Adjunto a Gerente percibla una retribucién mensual de 3927 €, y una retribucién anual de 47.124 €, (Suma los costes de la seguridad social, y no hace distincién a la subida de salario que experiment6 el 1 de agosto de 2013, es decir hasta ese dla ganaba 2500 € brutos mensuales y a partir de ahi ‘comenzé a ganar 3000 € brutos mensuales) Como capataz percibiria una retribucién mensual de 3360,32 € y una retribucién anual de 40.323,84 euros. (Igualmente suma los costes de la seguridad social). Por tanto fa diferencia mensual seria de 566,68 € y la diferencia anual de 6800,16 € En base a lo anterior informe, si el investigado estuvo contratado desde el 25 de mayo de 2009 al 8 de junio de 2010, 11 meses, hacen un total de 6233,48 €y posteriormente se le contrato desde el 30 de junio de 2011 al 13 de julio de 2015, cuatro afios y un mes, haciendo un total de 27.200,64 €. Por tanto el perjuicio total a las entidades que le contrataron seria de 33.439,12 € Examinando las néminas aportadas por el letrado defensor del investigado deducimos: julio de 2011 a diciembre de 2011... 15,000 € (folios 2684 a 2686) enero de 2012 a junio de 2012... 15.000 € (folios 2702 a folio 2705) julio de 2012 a diciembre de 2012... 12.852 € (folios 2699 a 2702) enero de 2013 a julio de 2013.. 7,500 € (folios 2696 a 2699) agosto de 2013 diciembre de 201 15.000 € (folios 2693 a 2695) enero de 2014 a diciembre de 2014...... 36.864 € (folios 2709 a 2714) enero de 2015 a junio de 2015.. 18.677, 35 € (folio 2708 a folio 2708) Es decir, el total del salario percibido por Francisco Ramos desde julio de 2011 hasta junio de 2015 es de 130.893,35 € brutos. Ascendiendo el coste de la seguridad social a 45.423€. Hace un total de 176.316€. ‘Segiin el informe de! jefe de recursos humanos en estos cuatro afios y un mes. como capataz debié percibir una retribucién anual de 164.655, 68€. Es decir, incluso tomando en consideracién las néminas aportadas por su defensa, el perjuicio ocasionado a las entidades contratantes ascendié a 11.660,32 €. Ello, sin tener en cuenta el periodo que estuvo contratado desde el 25 de mayo de 2009 hasta el 8 de junio de 2010. De especial importancia y trascendencia es el particular que obra al folio 461 de las actuaciones, ya que que el 20 de junio de 2013, Isabel Cintado Melgar nombra a Francisco Ramos, Coordinador del programa marco de renta basica para la inclusion sociolaboral, y se recoge que “dicho nombramiento no conlievara el abono de complemento retributivo alguno”. Sin embargo consta al folio 459 prérroga de fecha 1 de gost de 2013 y realizada por Maria Angeles Mufioz Uriol como Presidenta y representante legal del ORGANISMO AUTONOMO LOCAL SERVICIOS. OPERATIVOS DE MARBELLA, que se aumenta el sueldo a una retribucién bruta anual de 36.000 €., que como es légico tiene su fiel reflejo en las nominas aportadas por la defensa. Es decir que aunque tal nombramiento no contemplada la subida de sueldo, y sin que conste sin informe de intervencién que lo justifique, se aumentan sus retribuciones en 6000 € brutos anuales. 3.1.3,- CARLOS AUGUSTO PUERTAS CUELLAR En los folios 2135 a 2139, consta el Informe del jefe de personal, organizacién y calidad del ayuntamiento de Marbella. Rafael Toscano ‘S4ez en contestacién al requerimiento judicial. El informe de costes lo haceManuel Fernandez de la Rosa, del negociado de néminas y seguridad social, en fecha 21 de junio de 2017 A investigado se le contrata el 22 de junio de 2011, teniendo su contrato sucesivas prorrogas hasta el 30 de junio de 2016, El Juzgado de lo social considera que no realizaba funciones de personal de alta direccién. Las funciones que realizaba eran propias de un conductor o de un operario, encuadrado dentro del grupo A (agrupacién profesional) de esta administracién, sin nivel de titulaci6n. Como Adjunto a Gerente percibfa una retribuci6n mensual de 3927 € y anual de 47.124 €. Como conductor (AP-14) debié percibir una retribucién mensual de 3208,72 € y anual de 38.504,64 €, La diferencia retributiva entre adjunto a gerente y conductor es de 718,28 € mensuales y 8619,36 € anuales. También lo compara con un operario (AP-12) La retribuci6n mensual es de 2984,67 € y la anual de 35.816,03 €. Por tanto la diferencia retributiva entre adjunto a gerente y operario serla de 942,33 € mensuales y 11.307,97 € anuales. Si el investigado estuvo prestando servicios al Ayuntamiento de Marbella durante cuatro afios, la cantidad total por la que se perjudicé al ayuntamiento fue de 34.477, euros si consideramos que sus funciones eran de conductor, y de 45.231,88 € si consideramos que sus funclones eran las de un operario. Consta igualmente a los folios 3108 y 3109, un nuevo informe de fecha 22 de enero de 2019 del negoclado de néminas y seguridad social del Ayuntamiento de Marbella. Lo emite Manuel Fernandez de la Rosa. (Este informe se realiza a solicitud de la defensa al mantener que su defendido no era conductor sino que realizaba otras funciones) Como adjunto a gerente tendria una retribucién mensual de 3927 € y una retribucién anual de 47.124 €. Como conductor (AP 14) tendrfa una retribucién mensual de 3208,72 € y una retribucién anual de 38.504,64 € Por tanto la diferencia mensual seria de 718,28 € y la anual de 8619,36 € De este segundo informe se constata que si el investigado estuvo prestando servicios al Ayuntamiento de Marbella durante cuatro afios, la cantidad total por la que se perjudicé al ayuntamiento fue de 34.477,44 urosObran a los folios 3255 a 3258, dos informes, uno del jefe del servicio de recursos humanos, organizacién y calidad, Carlos Diaz CAceres, firmado igualmente por la Directora General de recursos humanos del ayuntamiento de Marbella, Carmen Pilar Pallarés Mufioz, de fecha 26 de marzo de 2019 en la que dice: (Este nuevo informe también se efectia a solicitud de la defensa) 1.- No es posible practicar la comparacién requerida ‘con la acumulacién de los trabajos que desempefiaba, considerando las horas extras, etcétera” dado que no constan registros de trabajos acumulados ni horas extras de don Carlos ‘Augusto puertas Cuéllar. 2,- El “puesto que pueda considerar ese ayuntamiento que se refleja en la relacién de documentos que se aportan con el escrito de 6 de noviembre de 2018 y, que en ningin caso, reflejan funciones de conductor u operario” seria (@ la vista de la citada documentacién, y descartadas, tal y como se indica en el Propio oficio judicial, las funciones de conductor u operario, ambas pertenecientes al subgrupo C" y nivel 14) el de “administrativola” (subgrupo C1, Nivel 16) y ello considerando que segin el articulo 169.1. del real decreto legislativo 781/1986 de 18 de abril ‘perteneceran a la subescala administrativa de administracién general, los funcionarios que realicen tareas administrativas, normalmente de trdmite y colaboracién'”, las cuales habrian consistido, seguin la documentacién adjunta al oficio judicial, en: resimenes de actividades en el centro cultural San Pedro; organizacién de encuentros y reuniones con extranjeros; organizacién de charlas informativas; preparacién de notas de prensa; elaboracién de agendas culturales; organizacién de equipos portatiles; organizacién de viajes institucionales; organizacién de cartelerla; tramitacién de facturas; organizacién de eventos; participacién en comisiones internas administrativas; y, finalmente, justificaciones de compras realizadas. Adjuntan informe de costes comparativo entre las retribuciones de adjunto a gerente del OAL arte y cultura y las retribuciones de administrativo de la administracién General (subgrupo C1, nivel 16). Informan igualmente que el importe bruto de la hora extra que cobra un conductor en los afios 2014 y 2015 es de 20,13 €. Aportan el informe de costes que lo firma Manuel Fernandez de la Rosa, negociado de néminas y seguridad social, con el visto bueno de Carlos Diaz Caceres que es e! jefe de servicio de recursos humanos. Este informe, recoge que la retribucién mensual de adjunto a gerente era de 3927 € brutos y la anual de 47.124 € brutos. La retribucién mensual de un administrativo de la administracién General (C1- 16) es de 3622,65 € brutos mensuales y 43.471,92 euros brutos anuales. Por tanto la diferencia mensual es de 304,34 euros mensuales y anual de 3652,08 € mensuales. En base a lo anterior informe si el investigado permanecié prostando servicios en ol ayuntamiento de Marbella durante cuatro afios la cantidad total por la que se perjudicé al ayuntamiento ascienda a 14.608,32 €.Por Ultimo, obra a los folios 3334 a 3336, un nuevo informe, nuevamente solicitado por la defensa del investigado, en el que Manuel Fernandez de la Rosa, del negociado de néminas y seguridad social en fecha 29 de mayo de 2019 realiza la siguiente comparativa: el adjunto a gerente tiene una retribuci6n mensual de 3927 € brutos y anual de 47.124 € brutos Si lo comparamos con un técnico de la administracién General (A1-22), éste tiene una retribucién mensual de 5213,09 € y anual de 62.557,08 €. Por tanto la diferencia retributiva es de -1286,09 € mensuales y -15.433,08 € brutos anuales. Como era de esperar si se compara fa retribucién de un adjunto a gerente con un técnico de la administracién general (A1-22), las retribuciones de aquél son inferiores Lo compara también con el personal del grupo B, actual subgrupo A2 (A2-20) (referencia para especifico cuerpo de gestién), y como igualmente era de ‘esperar las retribuciones de un adjunto a gerente son inferiores. La diferencia mensual seria de -803,22 € y la anual de -9638,64 €. 3.1.4.- ANTONIO MATA RODRIGUEZ En los folios 2144 a 2147, consta Informe de fecha 19 de junio de 2017 del Jefe de personal, organizacién y calidad del ayuntamiento de Marbella, Rafael Toscano Séez, en contestacién al requerimiento judicial. El contrato como personal de alta direccién en la Sociedad municipal transportes locales 2000 S. L. se inicié el 23 de junio de 2011, teniendo sucesivas prorrogas hasta el 30 de junio de 2015. La sentencia del Juzgado de lo social considera el despido improcedente y condena al ayuntamiento a la readmisién del trabajador. Se dice en la sentencla que “el actor desemperiaba sus funciones primero en el centro de trabajo de transportes locales, en tareas relacionadas con los transportes universitarios, carnets de estudiantes, monitores de autobuses, con los autobuses Portillo y la publicidad de las marquesinas. El 4 de noviembre de 2014 fue trasladado a las dependencias de Ja jefatura de la policla local de Marbella para desempefiar tareas de asesor de transportes municipales adscrito al concejal de seguridad don Felix Romero”. Tales funciones podrian configurarse como tareas administrativas dentro del grupo de clasificacién profesional C, subgrupo C1. (Articulo 76 real decreto legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la ley del estatuto basico del empleado piiblico)Al folio 2147 y 2147 vuelto, obra informe de costes elaborado por Manuel Fernandez de Ia Rosa el 21 de junio de 2017, del negociado de néminas y ‘seguridad social de! Ayuntamiento de Marbella. La retribucién mensual como director ascendié a 5045,48 € y la retribucién anual a 60.545,78 €. Como administrativo (C-1) debia de tener una retribucibn mensual de 3297,19 €y anual de 39.566,25 €, La diferencia mensual es de 1748,29 € y la anual de 20.979,53 €. Es evidente que Antonio Mata, en cuanto al trabajo desempefiado, tuvo dos tapas, Una primera, desde la fecha de su contratacién el 23 de junio de 2011, y hasta el 4 de noviembre de 2014, en la que las funciones que realizaba se desarrollaron en el centro de trabajo de transportes locales, en tareas relacionadas con los transportes universitarios, camets de estudiantes, monitores de autobuses, con los autobuses Portillo y la publicidad de las marquesinas y una segunda etapa, a partir del 4 de noviembre de 2014, cuando fue trasladado a las dependencias de la Jefatura de la Policia local de Marbella para desempefiar tareas de asesor de transportes_municipales adscrito al concejal de seguridad don Felix Romero. En la primera etapa, las funciones que realizaba eran las propias de administrativo (C-1) y posteriormente, como se recoge en la sentencia dictada Por el Juzgado de lo social nimero 12 de Malaga, de fecha 22 de diciembre de 2016, autos numero 572/15, considera que Antonio Mata realizaba funciones de “director” y no de administrativo, Por tanto durante los tres afios y un mes que desompefié tareas de administrativo, abonandole ef sueldo de un director, se produjo un Perjuicio para la entidad local de 64.686,88€, 3.1.5.- BERNARDO JAVIER ALCALDE GARABITO Consta en los folios 2148 a 2152. Informe del jefe de personal, organizacién y calidad del ayuntamiento de Marbella, Rafael Toscano Séez jefe del drea de recursos humanos, de fecha 19 de junio de 2017 en contestacién al requerimiento judicial, dice lo siguiente. El 27 de diciembre de 2013 se contrata como director comercial y marketing formalizandose el contrato el 1 de enero de 2014, prorrogandose el mismo hasta el 31 de marzo de 2015. Se dicté sentencia por el Tribunal Superior de justicia de Andalucta condenando al Ayuntamiento a readmitirlo. Se procede a readmitirlo dentro del grupo de clasificacién profesional C subgrupo C2. La sentencia considera que el hecho de la prestacién de servicios para la corporacién local se desprende de manera clara y directa de numerosos documentos.Al folio 2152, se refleja el informe de costes. Lo efectia Manuel Fernandez de la Rosa, negociado de néminas y seguridad social, el 21 de junio de 2017. Como director tenfa una retribucibn mensual de 3886,96 € y anual de 46.643,49 €. Como administrativo (C-2) su retribucién mensual seria de 2320,69€ y retribucién anual de 36.453,40 € La diferencia mensual es de 849,17 € y la anual de 10.190,09 €. Finalmente En atencién a los referidos informes, si el Investigado presté si rvicios durante un afio y sels meses, la cantidad total defraudada a la entidad local para la que presté sus serviclos asciende a 15.285,11 € 3.1.8, MIGUEL ANGEL LAVELA ENCINA Pendiente del resultado de las diligencias que se interesan. 3.1.7. LAURA DE ARECE SANCHEZ DE LA POZA Pendiente del resultado de las diligencias que se interesan. 3.1.8.- JUAN MARIA CARRASCO DE LAS HERAS Pendiente del resultado de las diligencias que se interesan. ID DE SOB! INTO PROVISIO! Ee ACTUACIONES 4, De conformidad con lo preceptuado en los articulos 641 1° y 779 1° de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, interesamos el SOBRESEIMIENTO PROVISIONAL PARCIAL de las actuaciones en atencién a los motivos que a continuacién se exponen y respecto de los investigados y por los delitos que se relacionan. 4.1.- En atencién al presunto delito de prevaricacién. Consideramos que no aparece debidamente justificada su perpetracién en los expedientes de contratacién de Juan Marfa Carrasco de las Heras, David Diaz Mufioz y Emilio Garcia Alario, aunque los dos nombrados en dltimo lugar ni tan siquiera se les ha recibido deciaracién en calidad de investigados, 4.1.2. El expediente de contratacién de Juan Marfa Carrasco de las Heras contiene la siguiente documentaci6n:Folio 2742 En fecha 1 de septiembre de 2009 la directora del area de recursos humanos remite al OAL Centro municipal para la formacién y empleo la convocatoria publica para la contratacién laboral en la modalidad de alta direccién de un director adjunto, y ello para publicarlo en el tablén de anuncios de esa oficina. Folio 2743, El 1 de septiembre de 2009 el gerente del OAL C.M. formacién y empleo, Salvador Martinez Cardefia, publica el concurso para la contratacién de un director adjunto, indicando que los interesados deberan presentar su solicitud en el plazo de tres dias naturales a partir del 1 de septiembre de 2009. Los solicitantes mantendrén una entrevista personal con la Comisién seleccionadora el dia 4 de septiembre de 2009 a las 10 horas en la sala de comisiones. Folios 1538 a 1551. Solicitud de fecha 3 de septiembre de 2009 presentada por Juan Marla Carrasco de las Heras para participar en la convocatoria pGblica para la contratacién laboral en la modalidad de alta direccién de un director adjunto del OAL centro municipal para la formacién y empleo de Marbella. Adjunta igualmente el curriculum. Folio 2744. Acta de la celebracién del concurso para la contratacién especial de un director adjunto en el OAL de formacién y empleo. Consta que se presentan tres aspirantes (Juan Marla Carrasco de las Heras, Jesus Miranda de rojas y Thomas Albert Gronau). Que comienza la sesién a las 14 horas y a las 15 horas ya hablan propuesto a Juan Maria Carrasco. (No consta aportado curriculum de ninguno de ellos, aunque el curriculum de Juan Maria si aparece en el expediente del Ayuntamiento) Folio 1535, El 22 de septiembre de 2009 Félix Romero, como Presidente en funciones del OAL centro municipal para la formacién y empleo, mediante resolucién nimero 74/2008, vista el acta de la Comisién calificadora reunida el 4 de septiembre de 2009 para la contratacién de un director adjunto en la modalidad de alta direccién, nombra como director adjunto del Centro municipal para la formacién y el empleo Juan Maria Carrasco, con efectos de la firma del contrato y hasta el 31 de diciembre de 2010. (No consta las retribuciones del mismo) Folio 1537. Nomina de mayo de 2015. Importe bruto 2445,80 € Folio 1538. El 1 de octubre de 2009 Salvador Martinez Cardefia da entrada al contrato especial de alta direccién de don Juan Marla Carrasco. Folio 1534. Prérroga del Contrato de alta direccién de fecha 1 de enero de 2011, Maria Angeles Mufioz que actéia en su calidad de presidenta del OAL Centro municipal para la formacién y el empleo, dice que el 25 de septiombre de 2009 se formaliz6 contrato especial de alta direccién en base a la resolucién de la presidencia 74/09 por la que se acord6 el nombramiento como director adjunto de don Juan Maria Carrasco. Establece una prérroga por un afio surtiendo efectos a partir del 1 de enero de 2011.Con posterioridad no consta que el Ayuntamiento de Marbella haya remitido a la causa ningtin documento que justifique las sucesivas prérrogas del contrato. Por lo expuesto consideramos que la contratacién de Juan Maria Carrasco de las Heras presenta visos de legalidad, en cuanto la publicidad efectuada, participacién en el concurso, comision de seleccién, y eleccién entre tres candidatos del propuesto, por tanto la resolucién administrativa acordando su nombramiento no puede ser considerada arbitraria o injusta. 4.1,3.- Igualmente consideramos que no existe el delito de prevaricacién en la contratacién de David Diaz Mufioz y Emilio Garcia Alario, pues consta que el nombramiento del primero se produjo de la siguiente forma: Folio 1689. Por decreto de 17 de marzo de 2009 Ia alcaldesa en virtud de lo dispuesto en el articulo 104.2 de la ley siete/85 en relaci6n con el articulo 20.2 de la ley 30/84 que establece la competencia exclusiva de los presidentes de las corporaciones locales para el nombramiento libre de funcionarios eventuales, con esta fecha vengo a nombrar como funcionario eventual de confianza y asesoramiento especial, en plaza y puesto de trabajo con numero de cédigo 200.021 de asesor aspecto al area de transporte-circulacién- accesibilidad a don David Diaz Mufioz con una retribucién integra anual de 000 €. Folio 1689. Se incluye tal nombramiento en el boletin oficial de la provincia de 1 de diciembre de 2009, Folio 1690. El 8 de junio de 2011 la Alcaldesa cesa con efectos de 11 de junio de 2011 a don David Diaz Mufioz como asesor. Folios 1695 a 1697. La Junta de Gobierno Local, en sesién extraordinaria y urgente, celebrada el dia 14 de junio de 2011, adopté el cese de determinados 6rganos directivos y “de conformidad con lo dispuesto en el articulo 127 1.1 de la ley 7/1985 de 2 de abril reguladora de las bases de régimen local, y de acuerdo con la sesién del Pleno del Ayuntamiento de Marbella de 18 de junio de 2009, asi como lo establecido en el articulo 130 de la ley de bases de régimen local, considerando las circunstancias de mérito y capacidad e idoneidad que concurren en los solicitantes, esta Alcaldia a la Junta de Gobierno Local propone. El nombramiento de los titulares de los érganos directivos. Don David Diaz Mufioz (director general de trafico y circulacién) y Don Emilio Garcia Alario como (director general de industria). con las retribuciones de un concejal del equipo de gobierno con dedicacién exclusiva. Igualmente el nombramiento de Emilio Garcia Alario, se produjo: Folio 1730. Por acuerdo del pleno del ayuntamiento de fecha 22 de junio de 2007 por el que se determinan, a tenor del articulo 20.2 de la ley 30/84, articulo 104.1 de la ley siete/85 y articulo 176 del real decreto ley 781/86 los puestos reservados a funcionarios eventuales de confianza y asesoramiento especial,as/ como sus retribuciones, se nombra a Emilio Garcia Alario como “director de servicio de obras” Folio 1739, Se incluye su nombramiento en el BOP de fecha 29 de noviembre de 2011. Folio1742. El 8 de junio de 2011 Ia alcaldesa cesa con efectos de 11 de junio de 2011 a don Emilio Garcia Alario como director de servicio. Folios1746 a 1748. La Junta de Gobierno Local, en sesién extraordinaria y urgente, celebrada el dia 14 de junio de 2011, adopté el cese de determinados 6rganos directivos y “de conformidad con lo dispuesto en el articulo 127 1.1 de la ley siete/1985 de 2 de abril reguladora de las bases de régimen local, y de acuerdo con la sesién del Pleno del Ayuntamiento de Marbella de 18 de junio de 2009, asi como lo establecido en el articulo 130 de la ley de bases de régimen local, considerando las circunstancias de mérito y capacidad e idoneidad que concurren en los solicitantes, esté Alcaldia a la Junta de Gobierno Local propone. El nombramiento de los titulares de los érganos directivos, Don Emilio Garcia Alario (director general de industria) con las retribuciones de un concejal del equipo de gobierno con dedicacién exclusiva. Folio 1749. El 15 de junio de 2011 toma posesién Emilio Garcia Alario como director general de industria. 4,2.- En cuanto al presunto delito de fraude en la contratacién. El sobreseimiento provisional se interesa respecto de Alicia Aguilar Garcia, Cristina Solis Garcia, David Diaz Mufioz y Emilio Garcia Alario, aunque como hemos dicho anteriormente, los dos nombrados en ditimo lugar ni tan siquiera se les ha recibido declaracién en calidad de investigados, y ello en base a lo siguiente: 4.2.1.- ALICIA AGUILAR GARCIA Las funciones o tareas que para distintas entidades pertenecientes al Ayuntamiento de Marbella realizaba Alicia Aguilar, las viene efectuando desde 1 18 de julio de 2007 y aunque para diferentes entidades, siempre han sido funciones de direccién no pudiéndose deducir la existencia de concierto previo para defraudar al ente piblico, y ello aunque a los folios 964 a 969, que contienen la demanda que presenta ante el Juzgado de lo social, se diga “que inicio su relacién laboral con e! ayuntamiento de Marbella en fecha 18 de julio de 2007, como secretaria del grupo municipal, desempefiando sus funciones de licenciada en ciencias de la comunicacién. El 20 de septiembre de 2007 continué como directora adjunta del gabinete de prensa, a través de contrato de alta direccién realizado con gerencia de obras y servicios de Marbella SL, prorrogandose el 19 de septiembre de 2008, y el 19 de septiembre de 2009, pero esta vez la prérroga en la realiza el OAL de coordinacién de entidades pUblicas municipales de Marbella habiendo desempefiado durante todo estetiempo sus funciones a cargo del ayuntamiento de Marbella, todo ello siempre con el mismo cargo y las mismas funciones que venta realizando, hasta que con fecha 1 de julio de 2011 me realizan un nuevo contrato de alta direccién, pero esta vez con la empresa radio televisién Marbella, S. L., Como directora. Igualmente dice: *... Lo mas destacable es la falta de poder de direccién y decisién real en todas las empresas en las que he prestado servicios, pues evidentemente siempre estaba bajo la supervisién de diferentes concejalias, direcciones generales, coordinacién general de hacienda y personal, as! como los departamentos econdmicos financieros y de personal que a su vez operan en el ayuntamiento a través del OAL de coordinacién de entidades publicas municipales de Marbella. ‘Sin embargo, a los folio 1032 a 1037, consta la sentencia del Juzgado de lo social uno de Malaga de fecha 14 de marzo de 2016, asi como a los folios 1089 a 1096 consta la en la Sentencia del Tribunal superior de justicia de Andalucia de fecha 7 de julio de 2016 desestimando el recurso de suplicacién de! ayuntamiento de Marbella. En ambas se considera que aunque no habia una relacién de alta direccién si existla una relacién laboral comtn con la categoria de directora. En la sentencia del Juzgado de lo social se recogen las funciones que realizaba y dice: “en este caso la actora carecia de autonomia financiera. Era el director econémico y financiero de todas las empresas municipales el que llevaba el control econémico y la contabilidad de RTM y que a su vez dependia del alcalde y del concejal de hacienda. La actora sélo proponia gastos pero no tenla facultades decisorias respecto del presupuesto y recibié instrucciones del director econémico. La actora, excepto contratos publicitarios, no tenla capacidad para contratar. Tampoco tenlan firma autorizada en los bancos. En materia de personal organizaba las actividades de los trabajadores y autorizaba vacaciones, dias de asuntos propios, obras sindicales,... Pero no estaba autorizada para contratar personal, ni a despedir, ni para negociar con los trabajadores. Por tanto a la vista de las circunstancias expuestas consideramos que no habia relacién de alta direccién y si una relacién laboral comun con la categorla de directora” 4.2.2.- CRISTINA SOLIS GARCIA. Consta a los folios 1163 a 1176 la demanda que, tras su cese, presenta ante el Juzgado de lo social, En la misma dice: “la demandante venla prestando sus servicios para el Ayuntamiento de Marbella desde el 7 de mayo de 2012. Concretamente prestaba sus servicios en el gabinete de prensa (ahora gabinete de comunicacién) del ayuntamiento. Desde el inicio tuvo su puesto fisico en el ayuntamiento (con los medios del ayuntamiento) y bajo las érdenes de las personas que sucesivamente fueron responsables de comunicacién del ayuntamiento. Como una integrante més del departamento, tenia los mismos horarios y turnos de guardia que el resto de compafieros. Su labor se centré siempre en la gestién de las redes sociales, organizacién de-ruedas de prensa, elaboracién de comunicados de prensa, preparacién para la asistencia a medios de comunicacién, redaccién de discursos, documentalista, elaboraciénde publicaciones y seguimiento de! impacto informativo del ayuntamiento de Marbella en los medios (CLIPPING). Percibla una retribucién de 3000 € mensuales, incluida prorrata de pagas extras, en 12 pagos anuales, mediante domiciliacion bancaria. Pese a que en realidad la actora trabajé durante todo el periodo en el ayuntamiento de Marbella y con una relacién laboral comin formaimente dicha relacién se instrumentd en los siguientes contratos y prérrogas: primeramente en un contrato denominado de alta direccién con la empresa "Radio television Marbella S. L.” con la categoria de directora de seis meses de duracién a partir del 7 de mayo de 2012. Dicho contrato fue prorrogado por seis meses a partir del 7 de noviembre de 2012 y por otros sels meses a partir del 7 de mayo de 2013, Luego, el 7 de noviembre de 2013 se le hizo una prorroga més, hasta el 1 de julio de 2014, sin embargo se le dio de baja en dicha empresa con efectos del dia 31 de diciembre de 2013 y de alta con efectos del 1 de enero de 2014 en la empresa “Palacio de ferias, congresos y exposiciones de Marbella S. L.” con otro contrato idéntico (también de alta direccién) por un afio de duracién. Dicho contrato fue prorrogado por un afi hasta el 31 de diciembre de 2015. En ningin momento ocupé puesto de alta direccién, pues nunca ejercié poderes inherentes a la titularidad de la empresa ni tuvo ninguna autonomla y responsabilidad” A\los folios 1187 a 1192, se contiene la sentencia del juzgado de lo social 6 de Malaga de fecha 7 de abril de 2018. En la sentencia recoge las funciones que realizaba y dice: “la actora ha venido prestando servicios efectivos para el ayuntamiento de Marbella desde el 7 de mayo de 2012 con la categoria profesional de periodista. Desde el primero de los contratos resefiados, la actora prestaba sus servicios en el gabinete de prensa del ayuntamiento de Marbella sito en la plaza de los. Naranjos de dicha localidad, siendo facilitados los medios materiales por parte de la corporacién demanda. Realizaba las mismas funciones que el resto de sus compafieros periodistas que prestaban servicios en el citado gabinete, gestionando las redes sociales, organizando ruedas de prensa, comunicados, discursos,..., Realizando guardias y todo ello bajo la supervision del concejal o responsable del ayuntamiento en materia de comunicacién. Las funciones efectuadas por la actora no pueden encuadrarse como de alta direccin sino que sus funciones eran las mismas que la del resto de periodistas adscritos al gabinete. Consta a los folios 1334 a 1341 la sentencia del Tribunal Superior de justicia de Andalucia de fecha 15 de febrero de 2017 desestimando el recurso de suplicacién del Ayuntamiento de Marbella. Considera que la relacin laboral era como un periodista con la categoria de directora. Por tanto, constando que la misma realiz6 funciones de periodista con la categoria de directora, y que incluso su salario era inferior a las funciones que como tal efectuaba, consideramos que no existe el delito de fraude en la contratacién, 4.2.3,- DAVID DIAZ MUNOZConsta a los folios 1874 a 1677, la sentencia de fecha 25 de julio de 2016 del juzgado de lo social nimero 10 de Malaga. En la misma no se cuestiona la relacién laboral como personal de alta direccién, es més se considera que ejercia tales funciones, sino que Gnicamente no se le habla preavisado con la antelacién de tres meses para proceder al despido por la pérdida de confianza en el mismo. El juzgado estima la demanda. ‘Obra a los folios 1698 1702 la sentencia de fecha 18 de enero de 2017 del Tribunal Superior de justicia de Andalucfa, desestimando el recurso de apelacidn interpuesto por el Ayuntamiento. Por lo expuesto no podria existir el delito de fraude en la contratacién. 4.2.4,- EMILIO GARCIA ALARIO A los folios 1780 a 1786, consta la sentencia de fecha 19 de julio de 2016 del Juzgado de lo social nimero 3 de Mélaga. En la misma no se cuestiona la relacién laboral como personal de alta direccién, es mas se considera que ejercla tales funciones, sino que Unicamente no se le habla preavisado con la antelacién de tres meses para proceder al despido por la pérdida de confianza enel mismo. El juzgado estima la demanda. Obra a los folios folios 1787 a 1792. Sentencia de fecha 15 de febrero de 2017 del Tribunal Superior de Justicia de Andalucia, desestimando el recurso de suplicaci6n interpuesto por el ayuntamiento, es decir sigue considerandolo como personal de alta direcoién. Por lo expuesto no podria existir el delito de fraude en la contrataci6n. 4.3. En cuanto al presunto delito de malversacién de caudales publicos. De todo lo actuado, consideramos que no aparece debidamente justificada su perpetracion respecto de las contrataciones de Alicia Aguilar Garcia, Cristina Gonzélez Solis, David Diaz Mufioz y Emilio Garcia Alario, y ello en base a lo siguiente: 4,3.1.- ALICIA AGUILAR GARCIA Folios 2323 y 2324. Informe del jefe de recursos humanos, organizacién y calidad, de fecha 25 de junio de 2018. Carlos Diaz Caceres, Mediante sentencia de 14 de marzo de 2016 el Jugado de lo Social numero uno de Malaga estimé la demanda interpuesta por Alicia Aguilar contra el ayuntamiento de Marbella, gerencia de obras y servicios de Marbella S. L. Radio televisién Marbella S. L. y OAL coordinacién entidades pUblicas municipales de Marbella, declaraba el despido nulo y lo condenaba a readmitir a la trabajadora y al abono de los salarios de tramitacién desde la fecha del despido hasta su readmisién a razén de 93,81 € diarios. La citada trabajadora no ha sido readmitida en el Excelentisimo Ayuntamiento de Marbella sino en la