LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS Y EJECUTORIOS Si. PLAN. Vamos a tratar dos asuntos: 1° Los Procedimientos Soeservatorios. 2° Los Procedimientos Ejecutorios. Consagramos un a cada uno de ellos. TITULO1 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS @ ENUMERACION Y PLAN. En nuestro Procedimiento Civil, el dor ha organizado los llamados embargos conservatorios. Son los es: el embargo conservatorio general, el embargo conservatorio el embargo conservatorio de efectos mobiliarios que n los lugares alquilados o arrendados, el embargo en jon. También existen las seguridades reales a titulo orio, como es el caso de la hipoteca judicial sobre los inmuebles A todo esto se viene a agregar una serie de medidas o embargos scales, organizados por legislacién adjetiva y algunos embargos de al clasificacién como es el caso del embargo de rentas, mas de las medidas conservatorias, existen los embargos utorios Son ellos: el embargo ejecutivo sobre los bienes corporales del el embargo de los frutos no cosechados, el embargo de naves y el fg0 inmobiliario. veremos mds adelante, el embargo retentivo ocupa una cackin sui generis en raz6n a que comienza como medida ervatoria y termina como embargo ejecutorio. 53 €scaneado con CamScanner54 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS ‘Subdividiremos este primer titulo en dos sub-titulos, dedicando el primero a los embargos conservatorios y el segundo a las seguridades reales a titulo conservatorio. Subtitulo 1 EMBARGOS CONSERVATORIOS 53. ENUMERACION Y PLAN. Ya hemos visto que los embargos conservatorios son: 1° El embargo conservatorio general, el cual se practica sobre los bienes muebles corporales del deudor. 2° El embargo de efectos mobiliarios que guarnecen los lugares alquilados o arrendados. 3° E] embargo conservatorio comercial. 4° El embargo en reivindicacién. Dedicamos un capitulo a cada uno de estos embargos conservatorios. CAPITULO 1 EL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 54. INTRODUCCION. En sentido general, el embargo conservatorio es una medida judicial por medio de la cual se le brinda proteccién al acreedor, a fin de evitar que el deudor distraiga sus bienes muebles haciéndolos desaparecer. Se pretende con el embargo conservatorio, al deudor antes que disipe sus bienes muebles, los cuales, una vez practicado el embargo conservatorio pasan a estar inmovilizados. Los bienes embargados conservatoriamente quedan entre las manos de la justicia de tal modo que el deudor ni puede venderlos ni disminuir su valor. Cuando se redacté el Cédigo de Procedimiento Civil, no se incluyé el embargo conservatorio general sobre los bienes muebles del deudor. Pero existian algunos embargos conservatorios especiales, como por ejemplo conservatorio comercial, el embargo en reivindicacién, el embargo contra el déudor transeiinte. El embargo conservatorio comercial estaba destinado exclusivamente a garantizar los créditos comerciales y los intentos que se hicieron para extenderlos a créditos no comerciales, fracasaron rotundamente. A partir de la ley francesa del 12 de noviembre de 1955, se incorporé al Cédigo de Procedimiento Civil, el embargo conservatorio genera! €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 55 En la Reptiblica Dominicana adoptamos, por primera vez, el embargo conservatorio general mediante la ley 5119 del 4 de mayo de 1959, es decir, cuatro afios después de la reforma francesa. La ley dominicana modificé el articulo 48 y siguientes del Cédigo de Procedimiento Civil. Finalmente, la ley 845 de 1978 derogé y sustituyé al articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, no tocando, empero, las disposiciones de los articulos siguientes, es decir, desde cl 49 hasta e153, textos que tienen que ver con los embargos conservatorios generales, 55. PLAN. Vamos a examinar el embargo conservatorio general tomando en cuenta los siguientes asuntos: 1° Las condiciones del embargo. 2° El procedimiento y 3° Los efectos. Seccin 1 LAS CONDICIONES DEL EMBARGO 56. GENERALIDADES. Tal como dijimos mas arriba, cl Codigo de Procedimiento Civil no incluia, antes de 1959, el embargo conservatorio general, sino unicamente el embargo conservatorio comercial. Por lo tanto, cabe preguntarse si la ley 5119 de 1959 derogé implicitamente las iciones del Cédigo relativas al embargo comercial pues algunos decian: si existe la posibilidad de un embargo general, zpara qué mantener uno comercial de modo especial? Estas mismas dificultades se presentaron en Francia después de la ley del 12 de noviembre de 1955. Sin embargo, prevalecié el criterio segdn el cual, el presidente del tribunal de primera instancia podia autorizar embargos conservatorios, para los créditos comerciales, es decir, se mantuvo vigente y se manticne hasta nuestros dias, el articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil. El articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, después de las reformas introducidas en el afio 1959, viene a colmar una laguna, al permitir el embargo conservatorio sobre los biencs muebles pertenecientes al deudor. Desde entonces, se ha hecho una aplicacién constante de este articulo, hasta el extremo de la comisién de verdaderos abusos que ha impulsado una nueva reforma que es la da mediante la ley 845 del 1978, la cual modificé nuevamente cl articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil. Las reformas dominicanas, tanto de 1959 como de 1978, no tienen cl mismo alcance que la reforma francesa que le ha servido de modelo. Esta €scaneado con CamScanner56 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORICS afirmacién la hacemos porque en Francia, ademas de permitirse cl embargo conservatorio general, también se autoriza al acreedor a tomar, a titulo de garantia previa, una inscripeién de prenda sobre el fondo de comercio. Pero en ambas legislaciones, ademis del embargo conservatorio general, también se permite la inscripcién provisional de la hipoteca judicial sobre los inmwebles del deudor. Para trabar un embargo conservatorio general es indispensable la existencia de un crédito. Conviene examinar las condiciones del crédito. 57, CONDICIONES DEL CREDITO. De conformidad con el articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, reformado por la ley 845 de 1978, basta que el crédito parezca justificado en principio, para que el juez de primera instancia del domicilio del deudor, pueda autorizar el embargo conservatorio, sobre los bienes muebles pertenecientes al deudor. El juez de primera instancia al cual se dirige el acreedor solicitando Ja autorizacién para trabar el embargo conservatorio general, debe establecer la existencia del crédito, justificado en principio.’ Los jueces a quienes se solicita autorizacién para practicar un embargo conservatorio son soberanos para verificar si cl crédito alegado est en principio justificado.2 ° La autorizacién para proceder a un embargo conservatorio no esta subordinada a la certidumbre del crédito que el demandante se Proponga hacer declarar, mediante una accién intentada a breve término; la verosimilitud de la existencia de dicho crédito, basta para justificar la autorizacién prescrita por la ley, cuando se trata de la aplicacién del articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil? No basta alegar, simple y Nanamente que se es acreedor de fulano de tal. Ni al contrario,que mengano es deudor del solicitante del permiso para embargar. Se debe aportar la prucba de la existencia del crédito. El juez tiene la obligacién de verificar la realidad del crédito. De conformidad con Ia jurisprudencia, se podria bloquear el embargo, si el contrato que sirve de sostén al crédito es objeto de una contestacién judicial, El crédito debe ser cierto, pero no es necesario que sea exigible ni liquido. 1. Gu. 28 Avril 1971, CP. 1971 IV 5983 2 Suproma Corte, 18 de julio de 1966. B,J. 668 p. 1026. 3, Suprema Corte, 31 de marzo de 1938. B. 332 p.160. 4. Civ. 12 Mai 1976, B Civ. 159, €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 57 La exigibilidad del crédito es una cuestién completamente independiente de la condicidn de peligrosidad para el cobro.* Basta que el monto se pueda fijar al momento de la instancia en validez. Es costumbre de la mayoria de nuestros jueces de primera instancia, a quienes se les solicita autorizacién para trabar un embargo conservatorio, otorgarla, sin examen previo de la justificacién de la certeza del crédito. El jucz, ciertamente, es soberano para pesar y medir Ja existencia del crédito y las justificaciones en cuales el demandante se apoya. Pero entendemos que la simple solicitud no basta ni tampoco cl elegato de que se es acreedor de determinada persona o que esta es deudora de aquella. Nuestra Suprema Corte de Justicia ha dicho lo siguiente: "Al no consignar la sentencia recurrida, cudles razones justifican que en el presente caso haya "urgencia”, dejé sin motivos su decisidn, viold el Art. 48 del Cédigo de Procedimiento Civil y dejé sin base legal su decisién, y esta Corte no puede determinar si la ley fue o no bien aplicada, todo lo cual justifica que se acoja el presente medio de casacién."* Ademias, para ordenar medidas conservatorias conforme con los pedimentos que les hayan sido formulados, los jueces deben comprobar y consignar en su ordenanza, o sentencias, segtin cl caso, aunque sea sumariamente, los motivos de hecho, que concurren a dar, visos de sericdad al crédito de que se trata; ¢ igualmente exponer si cl mismo estd en peligro de no ser cobrado, y la urgencia de actuar para su preservacién. El crédito debe ser de una suma de dinero. No de una obligacién de hacer.7 58, TITULOS QUE JUSTIFICAN EL CREDITO. El crédito puede estar justificado por un titulo auténtico o privado. Pero el titulo en el cual se apoya el crédito no tiene que ser ni auténtico ni ejecutorio. Cuando el acreedor tiene titulo ejecutorio, también puede trabar un embargo conservatorio. 59. LA URGENCIA. El articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, reformado por la ley 845 de 1978, exige la urgencia, para que el 5. Suprema Corte, 24 de octubre de 1977, B. |. 803 p. 1954. 55, & Suproma Corte, § de junio de 1979. B. J. 823 p. 1007-1008. 7. Paris, 5 Mal 1959, D. 1959, 304, * €scaneado con CamScanner58 ‘LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS juez de primera instancia de! domicilio del deudor, pueda autorizar el ‘embargo conservatorio sobre los bienes muebles del deudor, ‘Antes de las reformas introducidas por la ley 845 de 1978, la jurisprudencia habia dicho en relacién a la urgencia lo siguiente: Para los fines del articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, la apreciacién de si existe 0 no la urgencia y peligro para conceder las medidas conservatorias que se le soliciten en base a los indicados textos, entra en la esfera de prudencia de los jueces del fondo, lo mismo que el alcance mayor 0 menor que, dentro de los limites de! pedimento que se les haya hecho; pueden tener esas medidas; que, en consecuencia, las decisiones que toman a ese respecto los jueces del fondo no estan sujetas al control de la casaciGn, salvo, como es natural, que las decisiones se hayan dictado en vista de un titulo sin fuerza juridica que las justifique, 0 que para conceder esas decisiones se aporten documentos comparativos, que no sean obra de las mismas partes interesadas, cuyo cotejo con la decisién de que se trate evidencien una desnaturalizacién de los hechos Para la apreciaciGn de la urgencia, nos remitimos a las explicaciones que dimos en ocasién del procedimiento por ante el juez de los referimientos.* Cuando se ha rendido una sentencia y esta ha sido impugnada por el recurso de apelacién, el juez puede retener la existencia de la urgencia y autorizar el embargo conservatorio. Para ello seré necesario demostrar Ja existencia de la urgencia. Antes de la reforma introducida por la ley 845 de 1978, bastaba la urgencia, para que el juez de primera instancia autorizara al acreedor, a trabar cl embargo conservatorio, En caso de urgencia, y si el cobro del crédito parece estar en peligro, el juez de primera instancia del domicilio del deudor o del lugar donde estan situados los bienes a embargar, podra autorizar a cualquier acreedor que tenga un crédito que parezca justificado en principio, a embargar conservatoriamente los muebles pertenecientes a su deudor; que del texto legal asi transcrito resulta que para autorizar las medidas conservatorias por el mismo previstas, es preciso que, entre otros requisitos, el cobro del crédito de que se trate parezca estar en peligro, 1o que, aparte de constituir una cuestién de hecho abandonada a la soberana apreciacién de los jueces ante quienes se haya recurrido, debe ser establecido, en virtud de las reglas de la prueba, por el acreedor actuante, Jo que no ha ocurrido en especie; que si en uno de los motivos de la sentencia 8. Suprema Corte, 1 de agosto de 1973, B, J. 753 p.2193 y ss. 9. Cf. Procedimiento Civil, Taller. Tomo I, No. 420,y'ss, p. 207 y-ss, €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 59 gnada se consi “atin cuando la Corte externd el criterio de que ae existe el sth de que los bienes que garantizan un crédito ser disipados”, lo que constituye una reafirmacién de lo expresado por la misma Corte en su sentencia anterior, lo asi dicho no ticne, sin ‘embargo el sentido y el alcance que los recurrentes le atribuyen, sino que se trata de una generalizacién irrelevante que no ha influido de ningtin modo en lo decidido por la Corte a-qua, pues ella no es sustitutiva del hecho concreto exigido por la ley, o sea la prueba de la apariencia del peligro.! No es menos cierto que la prueba de la existencia de dicho peligro esté a cargo de la parte que lo invoca, al tenor de los principios generales y de la ley 5119 del 4 de mayo de 1959. Pero después de la reforma introducida por esta ley, ademds de la urgencia, es necesario que el cobro del crédito parezca estar en peligro. El crédito se consideraré en peligro, cuando se aporten elementos de prueba de naturaleza tal que permitan suponer o temer la insolvencia inminente del deudor. Por todo lo dicho anteriormente, es necesario que el acreedor, en su instancia elevada al juez, articule con precisién y aporte las pruebas de la insolvencia inminente del deudor, pues de esta insolvencia inminente resultaré el peligro del crédito y del peligro resultard la urgencia.™ 60. BIENES EMBARGADOS CONSERVATORIAMENTE. El articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, permite el embargo conservatorio de los bienes mucbles pertenecientes al deudor. ‘Se trata fundamentalmente de un embargo sobre bienes corporales, como el mobiliario de una casa o de una oficina, asi como también de mercancias. Nadie discute que los vehiculos de motor, pueden embargarse conservatoriamente. También se pueden embargar conservatoriamente los semovientes, y las cosechas, cuando no caen dentro de las previsiones de los embargos de frutos no cosechados. Mas adelante nos ocupatemos del embargo de cosechas de frutos atin no desprendidos del suelo. Como el embargo de cosechas no desprendidas, es un embargo ejecutorio, es necesario que el acteedor embargante esté provisto de titulo ejecutorio. Pero la Corte de Casacién francesa ha admitido el embargo de frutos no cosechados practicado de modo conservatorio. 12 10. Gonzalez Canahuate, ob, cit, Proc. Civil, N°3, p. 274 ‘11. Paris, 30 Mai 1973, D. 1979. Somm. 16 12. Gy, 10 Janv. 1979, Rév, huissiers, 1960. 442, €scaneado con CamScanner6 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS: Por argumento analdgico, debemos admitir la validez de los embargos conservatorios sobre naves y aeronaves. Los bienes incorporales presentan dificultades en lo que respecta a si pueden ono, ser objeto de embargos conservatorios, Nosotros creemos que el legislador se ha referido a los bienes » como tinicos posibles de embargo conservatorio general, pero la Corte de Casacién francesa admite la validez de los embargos conservatorios sobre créditos.13 Se ha admitido cl embargo conservatorio entre las manos de un notario, de una suma que representa el precio de un inmueble que habia sido vendido por el deudor.14 No es necesario expresar que los inmuebles no pueden ser objeto de embargo conservatorio general, admitido en Francia, para los inmuebles por destino, a partir de la ley del 5 de julio de 1972. Seccién 2 EL PROCEDIMIENTO 61. SUS CARACTERES. Los articulos 48 y siguientes del Cédigo de Procedimiento Civil, establecen el procedimiento a seguir en caso de embargo conservatorio general. Como veremos més adelante, el procedimiento ha sido organizado mutatis mutandis por el logislador tomando los lineamientos del embargo ejecutivo. 62 PLAN. El procedimiento lo examinaremos tomando en cuenta: la autorizacién para embargar; el procedimiento del embargo y los efectos del embargo conservatorio. Pérrafo 1 Autorizacién para Embargar , 63. JUEZ COMPETENTE PARA AUTORIZAR EL EMBARGO. Ningiin acreedor puede trabar un embargo conservatorio, sobre los bienes 13, Comm. 17 Avr. 1961, D. 1961.64 note Raynaud. 14. J, Vincent et J. Prévault, ob, cit, No. 123 p.96, €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL él muebles pertenecientes a su deudor, si no ha sido previamente, autorizado por el juez de primera instancia, del domicilio del deudor. Entendemos que atin estando provisto el acreedor de un titulo ejecutorio, debe solicitar la autorizacién si es que prefiere trabar embargo conseryatorio antes de proceder a un embargo ejecutorio. De conformidad con el articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, el juez competente para otorgar la autorizacién, lo es el de primera instancia. Ni el juez de paz, ni el juez de primera instancia, en atribuciones comerciales, pueden otorgar el permiso, Desde luego, si lo otorga el juez de primera instancia en atribuciones comerciales, la incompetencia es s6lo relativa. El legislador nuestro debié extender la competencia al juez de paz cuando el crédito cae dentro de su competencia y al juez comercial, cuando se trata de asuntos comerciales. En cuanto a la competencia territorial, el articulo 48 del Codigo de Procedimiento Civil, permite al acreedor dirigirse al juez de primera instancia del domicilio del deudor o al juez de primera instancia del lugar donde estén situados los bienes a embargarse. El acreedor ajerce libremente esta opcién. 64. SOLICITUD Y LA ORDENANZA. EI juez competente es apoderado mediante una instancia dirigidapor el acreedor. El juez es apoderado sobre requcrimiento y esta instancia no tiene que ser previamente notificada al deudor, el cual, avisado por esta notifieacin, podria rapidamente enajenar u ocultar sus bienes mucbles. La solicitud se hace por medio de instancia redactada por un abogado, ya que se trata de un asunto de la competencia del juez de primera instancia. Esta instancia 0 solicitud debe contener una precisa articulacién de los hechos que le sirven de fundamento y se le debe anexar los documentos en los cuales se apoya el crédito, la urgencia y la inminente insolvencia del deudor. Las facturas cumplidas y no pagadas, los actos de puesta en mora y otros, deben anexarse como medios de apoyo de la instancia. Apoderado cl juez de primera instancia por la recepcién de la instancia, si la misma le parece bien fundada, otorgara la autorizacién para embargar conservatoriamente, por medio de una ordenanza, cominmente denominada entre nosotros, auto. Esta ordenanza debe anunciar el monto por el cual se autoriza el €scaneado con CamScanner62 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS embargo, asi como el plazo dentro del cual el acreedor deberé demandar la validez del embargo o la demanda al fondo. Cuando el acreedor esté provisto de titulo gjecutorio, sélo debera demandar sobre la validez, pero si no tiene titulo ejecutorio, deberd demandar sobre el fondo, a fin de obtener sentencia, la cual serd su titulo ejecutorio. EI plazo dentro del cual el acreedor debe demandar en validez o al fondo, debe observarse estrictamente por el acreedor o de lo contrario, el embargo resultaria nulo. La mencién de la fijacién del plazo no es una formalidad sustancial. Por lo tanto, si el juez ha olvidado mencionar el plazo, el embargo conserva su validez.15 El juez podré exigir al acreedor la justificacién previa de la solvencia suficiente o la presentacién de un fiador o de una fianza, que se hard en secretaria 0 en manos de un secuestrario, sin necesidad de llenar Jas’ formalidades prescritas por el articulo 440 del Cédigo de Procedimiento Civil. 65. VIAS DE RECURSO CONTRA LA ORDENANZA DICTADA POR EL JUEZ. Hay tres vias posibles para el deudor contra el cual se ha dictado la ordenanza que autoriza al acreedor a trabar el embargo Conservatorio. Son las vias ordinarias de la oposicién y la apelacién y la via del referimiento. En esta materia, las ordenanzas dadas en defecto son susceptibles del Fecurso ordinario de la oposicién, lo que reafirma el texto del Art. 417 del Cédigo de Procedimiento Civil cuando en su parte in fine dice: "Los. autos del presidente serdn ejecutorios, no obstante oposicién o apelacién".16 La via de la oposicién esta abandonada, pues es preferible acudir al juez de los referimientos. Pero la apelacién esta abierta, no sélo al deudor, sino también al acreedor para el caso en el cual el juez de primera instancia le haya negado la autorizacién. La ordenanza que le ha negado la autorizacién al acreedor, no es un acto de administraci6n judicial, sino una verdadera decision que le hace agravio al solicitante. Algunos autores dominicanos no admiten esta Posicién, ya consagrada legislativamente en el nuevo Cédiga de Procedimiento Civil francés. 15, Civ. 24 de Avr. 1976, D. 1976, TR 209. 6 Suprema Corte, 29 de julio de 1968, BJ. 692 p. 74. €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 6 En cuanto a la competencia del juez de los referimientos, no hay problemas, porque el articulo 48 del Cédigo de Procedimiento expresa que la parte interesada podrd recurrir en referimiento ante el mismo juez que dicté el auto. Como la parte in fine del articulo expresa que el auto se cjecutard sobre minuta y no obstante cualquier recurso, el legislador ha previsto la posibilidad de impugnarlo por medio del correspondiente recurso. En la mayoria de los casos, las partes prefieren acudir al juez de los referimientos, 66. APODERAMIENTO DEL JUEZ DE LOS REFERIMIENTOS CUANDO SE HA RADICADO LA DEMANDA EN VALIDEZ O AL FONDO. De conformidad con el articulo 101 de la ley 834 de 1978 "La ordenanza de referimiento es una decisién provisional, rendida a Solicitud de una parte, la otra presente o citada, en los casos en que la ley confiere a un juez que no esta apoderado de lo principal el poder de ordenar inmediatamente las medidas necesarias”. La redaccién de este articulo ha confundido a algunos al extremo de negar la via del referimiento cuando el juez ya esti apoderado de la demanda en validez o al fondo, en los casos en los cuales se ha autorizado un embargo conservatorio general. El juez puede, en todo estado de una causa, modificar o retractar la medida tomada por él, Si bien es cierto que esta disposicién no esta expresamente consagrada en nuestro Cédigo, como ya lo esté en el francés, no hay razén para no aceptar el principio. El articulo 809 del Cédigo de Procedimiento Civil, consagraba lo siguiente: "Los autos a causa de demandas en referimiento no perjudican en nada lo principal del asunto..." Esta formula fue sustituida por la que ahora aparece en el articulo 101 de la ley 834 de 1978. La nueva formula empleada ahora dice: "cuando el juez no esta apoderado de lo Principal”. Pero en todo caso lo que el legislador ha querido decir es que el juez, actuando en referimiento, no pucde decidir el fondo, sino ordenar medidas provisionales. En conclusién, el juez puede retractar su propia ordenanza. Es lo que ocurriria en un caso donde se demuestre que el deudor no estaba en inminente peligro de insolvencia. La causa de la urgencia habra cesado y el juez retractaré la ordenanza que habia Permitido trabar el embargo conservatorio. €scaneado con CamScannerct LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORICS Péirrafo 2 El Procedimiento del Embargo 67 EL EMBARGO. Una vez que el juez de primera instancia, del domicilio del deudor o del lugar donde se encuentren los bienes a embargar, ha dictado la ordenanza que autoriza cl embargo, el acreedor procedera a practicar el embargo conservatorio, no obstante cualquier recurso que se haya interpuesto contra la ordenanza y no obstante aunque Se apodere al juez de los referimientos para que ordene la suspensién del embargo. La parte in fine del articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil expresa que el auto se ejecutard sobre minuta y no obstante cualquier recurso. La ordenanza se debe notificar al deudor. Entre nosotros se acostumbra notificar también la instancia, conjuntamente con la ordenanza al mismo tiempo que se practica el embargo conservatorio, 68, EL ACTA DE EMBARGO. El acta de embargo se redacta por el alguacil, siguiendo el patrin de los embargos ejecutivas, pero con las variaciones necesarias ya que se trata de embargo conservatorio, Los bienes corporales a embargarse conservatoriamente, pueden encon- trarse entre las manos del deudor o entre las de un tercero. Por lo tanto, las formalidades variardn segiin se trata de una situacion o de la otra. 69 EMBARGO ENTRE LAS MANOS DEL DEUDOR. De conformidad con el articulo 51 del Cédigo de Procedimiento Civil, el acta de embargo deberd contener, a pena de nulidad, una designacién precisa y detallada de los bienes embargados, asi como eleccién de domicilio en el municipio donde se haga el embargo, si el acreedor no residiere en ese lugar. El deudor podra hacer en ese domicilio de cleccién toda clase de notificaciones y recursos, incluyendo los ofrecimientos reales y la consignacién. El articulo 51 del Cédigo de Procedimiento Civil, remite a las disposiciones del embargo ejecutivo y especificamente a los articulos 585, del 587 al 593 y del 596 al 602 del mismo Cédigo de Procedimiento Civil. 70. MENCIONES DEL ACTA DE EMBARGO CONSERVATORIO. El acta de embargo conservatorio debera contener Jas siguientes €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 6 menciones: 1° Nombres y apellidos del acreedor persiguiente, profesién, domicilio y cédula; 2° Nombres, apellidos y direccién del deudor a embargarse; 3° Eleccién de domicilio, de conformidad a lo que expresamos mas arriba; 4° Copia de la ordenanza que autoriz6 el embargo. La ordenanza puede ser notificada por acto separado y - previamente, pero esta modalidad no se acostumbra entre nosotros. 5® Enumeracién precisa y detallada de todos los objetos embargados; 6° La designacién del guardian; 7 La designacién de dos testigos. Ademis, el acta mencionara las formalidades propias de los actos de alguacil. El acta de embargo debe ser notificada al deudor embargado. Entre Nosotros se acostumbra notificar, en un mismo acto; la ordenanza, el verbal del embargo, la citacién en validez si ello es procedente, ola citacion al fondo, cuando es esta la que procede. 71. EMBARGO ENTRE LAS MANOS DE UN TERCERO. Ya hemos dicho que el embargo se puede realizar entre las manos de un tercero, bien se trata de tn embargo sobre crédito 0 sobre bienes corporales. En primer caso, el embargo seguird el patrén del embargo retentivo y cuando se trata de muebles corporales, el del embargo en reivindicacién. El proceso verbal del embargo debe notificarse, ademas del deudor, all tercero entre cuyas manos se practicé el embargo conservatorio. El acreedor embargante debe gozar de un derecho de persecucién sobre los muebles comprendidos en el acta de embargo. Parrafo 3 Efectos del Embargo Conservatorio. 72. DOBLE EFECTO. Los efectos del embargo conservatorio pueden ser de orden civil 0 de orden penal. Los efectos de orden civil son dos: 1° Restriccién de los derechos de uso y goce del embargo y 2° indisponibilidad de los efectos embargados. El embargado puede recibir los frutos producidos por los bienes pero debe conservarlos. Se admite que cuando se trata de vehiculos y suponiendo que el guardian es el propio embargado, este puede usar el vehiculo, pero procurando conservarlo en buen estado. En fin, se admite que el embargado puede servirse de los objetos embargados, especialmente cuando él es el guardian. En cuanto a los efectos penales se podria pensar que la distraccién de €scaneado con CamScannerroa LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS: los efectos embargados conservatoriamente no cae dentro de las previsiones del articulo 400 del Cédigo Penal. Este argumento se apoyaria en el hecho de que cuando adoptamos el Cédigo Penal en 1884, el Cédigo de Procedimiento Civil no contemplaba la posibilidad de! embargo conservatorio.general. Por analogia con cl embargo ejecutivo, se admite la sancién penal, en caso de distraccién de objctos embargados conservatoriamente, cuando el hecho es cometido por el embargado, bien sea que se le haya constituido como guardiin 0 que un tercero sea cl guardian. Seccién 4 CONVERSION DEL EMBARGO 73.CARACTER PROVISIONAL DEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL. El embargo conservatorio general, tiene un. cardcter provisional. No es suficiente hacer el embargo para Juego culminar con la venta de los efectos embargados. Dicho embargo debe ser validado. Pero conviene hacer la siguiente distincién: el embargo puede ser validado o el embargante puede demandar al fondo y obtener de este modo un titulo ejecutorio, que seria la sentencia condenatoria. Validar el embargo conservatorio quiere decir transformarlo de medida conservatoria en medida cjecutoria. El procedimiento que es Sracioso en su fase conservatoria, se convertird en contenciosa en su fase de conversién. Tal como hemos dicho, el embargante puede demandar al fondo. Con ello, el demandante pretende establecer los fundamentos de su crédito. Para poder trabar un embargo conservatorio, basta que el crédito parezca justificado én principio.!” La sentencia en validez convierte de pleno derecho el embargo conservatorio cn embargo ejecutivo, sin necesidad de que se levante nueva acta de embargo, conforme establece cl articulo 53 del Cédigo de Procedimiento Civil. ‘Sin embargo, el acreedor no provisto de titulo ejecutorio, prefiere casi siempre demandar al fondo y obtener de ese modo, una sentencia candenatoria contra su deudor. 17. Cfr. Supra, No. 57, pig. €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 67 DENTRO DEL PLAZO. En Ia ordenanza que autoriza a SES eae: se debe indicar el plazo dentro del cual el embargante deberd pedir la validez del embargo 0 establecer su demanda al fondo. ¢ El acreedor debe a pena de nulidad, establecer una de las dos demandas, dentro del plazo indicado por la ordenanza. El embargo es nulo si dentro del plazo, se ha apoderado a un juez incompetente, para conocer la demanda en validez 0 al fondo. Las causas de nulidad se pueden presentar por ante el juez de los teferimientos. El plazo otorgado por la ordenanza que autoriza a embargar conservatoriamente, es un plazo prefijado que no puede ni prorrogarse ni suspenderse. 75 LA INSTANCIA EN VALIDEZ. Sobre este particular debemos examinar tres asuntos: 1° La jurisdiccién competente; 2° El Pprocedimiento y 3° La sentencia en validez. 76, 1° LA JURISDICCION COMPETENTE. Conviene tener presente cudl es la jurisdiccién competente para validar el embargo conservatorio. Todo crédito que parezca justificado en principio, puede Servir para que se dicte la ordenanza que autoriza el embargo. La ordenanza, en todo caso, es dictada por el juez de primera instancia. Pero el monto del crédito puede caer dentro de la competencia del juez de paz. También el crédito puede ser de naturaleza comercial. Y por todo ello conviene precisar cudl es la jurisdiccién competente para la validacién del embargo. En Francia, el juez competente es el juez de paz (juge d'instance) cuando el monto cae dentro de su competencia cuantitativa. Pero entre nosotros, en todo caso lo es el juez de primera instancia. Territorialmente el juez competente lo es el del lugar de la ubicacién de los efectos embargados, También podria serlo el del domicilio del demandado, de conformidad a las reglas comunes. 77. 2 EL PROCEDIMIENTO. La demanda en validez, como tiene que Someterse al juez de primera instancia, se hard por medio de emplaza- miento en la octava franca de la ley. El demandado debera constituir abo- gado de conformidad con el derecho comin, Pues la comparecencia del de- mandado se hace por medio de la constituciéa de abogado. €scaneado con CamScanner68. ‘LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS, Al discutirse Ja demanda en validez no se puede negar al demandado ‘el derecho de constituir abogado y de pedir comunicacién de documentos, pues lo primero lo dejaria sin comparecencia y sin defensa, y lo segundo impediria a su abogado el decidir, después de estudiar las piezas de ese expediente, si conviene o no, aconsejarle al cliente continuar discutiendo la validez del embargo o por el contrario., la conveniencia para su interés de asentir a la demanda.18 La demanda deberd acompaiiarse del acta de embargo, cuya copia se dard en cabeza del emplazamiento. 78, 3° LA SENTENCIA EN VALIDEZ. Para que el acreedor demandante pueda obtener sentencia en validez, el crédito debe ser reconocido. Para autorizar cl embargo, basta que el crédito parezca justificado en principio. Pero para que se obtenga sentencia en validez, el crédito debe ser reconocido. Cuando el crédito es reconocido, la sentencia en validacién vale como titulo ejecutorio y el embargo, de medida conservatoria que lo fue al principio, se convierte, de pleno derecho, cn medida ejecutoria, A partir de Ia sentencia que ha validado el embargo, el acreedor puede proceder a la venta de los efectos embargados, salvo el caracter Suspensivo que puede tener el ejercicio del correspondiente recurso. Pero cuando la sentencia que valida un embargo conservatorio convirtiéndolo en embargo ejecutivo no contiene condenacién contra cl embargado, dicha sentencia no constituye titulo ejecutorio suficiente para perseguir la venta publica de los mucbles embargados.19 Cuando el embargo conservatorio se practicé entre las manos de un tercero, la demanda en validez se obtiene seguiendo el patron de los embargos retentivos, Cuando el juez apoderado de la demanda en validez del embargo no la admite, la sentencia que niega la validez levanta automaticamente el embargo conservatorio 79. LA INSTANCIA AL FONDO. Aunque el acreedor haya scudido al embargo conservatorio, nada le impide que establezca una demanda al fondo, a fin de obtener la condenacién de su deudor. La jurisdiccién competente para conocer de esta demanda esta sometida al derecho comiin. En consecuencia, Podrd ser el juzgado de paz, 18. Suprema Corte, 8 de Sept. de 1967. BY. 682 p.1667. 19, Suprema Cotte, 11 Nov. de 1964, B. J. 652 p, 1634, €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 6 en materia civil o comercial, el juzgado de primera instancia en materia civil 0 este mismo en materia comercial. La jurisprudencia francesa admite que ¢l acreedor podria ‘eventualmente incoar una demanda bajo forma de constitucién en parte civil por ante la jurisdiccién represiva.”” La jurisdiccién competente en razén de territorio, se rige por el derecho comiin. La demanda se introduce por acto de emplazamiento a octava franca de la ley, mas el aumento en raz6n de la distancia, cuando se trata de asuntos civiles ordinarios, de la competencia del tribunal de primera instancia y por citacién a fecha fija, en los casos comerciales o de competencia del juez de paz. La sentencia al fondo es un titulo ejecutorio que le permitird al acreedor practicar cualquier clase de embargo ejecutorio. Pero si la sentencia al fondo es rechazada, el embargo conservatorio queda levantado inmediatamente. Seccién 5 INCIDENTES DEL EMBARGO CONSERVATORIO 80. ENUMERACION DE LOS INCIDENTES. En ocasién de un embargo conservatorio general, se pueden presentar diversos incidentes. Son ellos los siguientes: 1° Los que provienen del deudor embargado. 2* Los que provienen de otros acreedores diferentes al embargante. 3° Los que provienen de los terceros. Pirrafo 1 Incidentes Provenientes del Deudor Embargado. 81. LEVANTAMIENTO PURO Y SIMPLE DEL EMBARGO. Los embargos conservatorios, al igual que los ejecutorios, pueden originar diversos incidentes, los cuales tienen cardcter contencioso, porque don conocerse y fallarse contenciosamente por la jurisdiccién competente. El deudor embargado es ldgicamente el primer interesado en promover estos incidentes, cuando ello es procedente. 20. Fe Gir de Teclousen.28-Feve, 1959 J.C. P, 1959, Rév. Tri. de Droit civil obs. de Ray- €scaneado con CamScanner70 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS El deudor puede pedir ¢] levantamiento total o parcial del embargo. Tal como dijimos mas arriba, el levantamiento se puede producir de Pleno derecho cuando el juez rechaza la demanda en validez o la demanda al fondo. Cuando el embargo conservatorio no es transformado €n embargo ejecutivo, es evidente que el deudor puede pedir el levantamiento del embargo conservatorio trabado en su perjuicio. La demanda en levantamiento del embargo conservatorio puede Presentarse en forma principal o como demanda reconvencional El levantamiento puede también ser ordenado por el juez de los refcrimientos, lo cual ocurre normalmente, cuando hay retractacidn de la ordenanza que ha autorizado el embargo conservatorio. 82. LEVANTAMIENTO O REDUCCION. De conformidad con lo establecido por el articulo 50 del Cédigo de Procedimiento Civil, el deudor puede hacer levantar el embargo conservatorio, por instancia dirigida al juez de los referimientos, mediante consignacién en manos del secuestrario que este tenga a bien designar, de las sumas necesarias para garantizar las causas del embargo, en principal, intereses ¥ costas. Tanto el tribunal apoderado del litigio como el juez de los referimientos puede autorizar la cancelacién, reduccién o limitacién del embargo, en cualquier estado de los procedimientos, cuando hubiere motivos serios y legitimos.2! Para solicitar cl levantamiento pura y simple, es necesario demostrar que el embargo esté afectado de un vicio de fondo o de f jorma, pero ello no es necesario para pedir la cancelacién, reduccién ° limitaci6n del embargo conservatorio. La apreciacién de la seriedad y de la legitimidad de esos motivos, es una cuestién de hecho atribuida a los jueces apoderados del asunto yla decisién que tomen al respecto, puede ser censurada en casacién a menos que se incurra en otro tipo de violacién de la ley.22 Los jucces tienen facultad soberana para apreciar como justificativos Jos hechos que se invocan para el levantamiento de un embargo conservatorio. Se trata de una cuestién de hecho que escapa a la consura de la casacién.3 Ahora se trata de obtener la cancelacién, reduccién o limitacién mediante consignacidn de sumas de dinero a titulo de garantia. La suma 21, Suprema Carte, 19 de Dic. de 1973. 8. 757, p 3831. 22. Suprema Carte, 19 de Dic. de 1973. Ibid. 23, Suprema Corte, 19 de Dic. de 1973. Ibid. €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL 71 por la cual el embargo ha sido autorizado servira de pardmetro para establecer la garantia. Laconsignacién sélo puede referirse a suma de dinero, excluyéndose, en consecuencia, la de cualquier otra cosa. Para poder obtener la cancelacién o levantamiento del embargo, es condicién indispensable que la consignacién se haga dentro del mes del embargo. Este plazo tiene como punto de partida la notificacién del acta de embargo y una vez transcurrido este plazo, no puede obtenerse ni levantamiento ni reduccién ni cancelacién del embargo. Como hemos dicho, el juez competente para conocer del levantamiento por consignacién es tnicamente el juez de los referimientos. Traténdose de cancelacién, reduccién o limitacién, la competencia es tanto del tribunal apoderado del litigio, como del juez de los referimientos. Pérrafo 2 Incidentes Provenientes de Otros Acreedores 83. NO SE TRATA DE CONCURSO DE EMBARGOS. Un deudor puede tener muchos acreedores, pero no todos pueden proceder a embargar sucesivamente. Sélo uno, el primero, puede trabar el embargo conservatorio. Los demas acreedores pueden hacer oposiciones. Cuando el alguacil va a trabar un embargo conservatorio y se encuentra que ya otro acreedor habia hecho el embargo, debe abstenerse de practicar un segundo embargo. Lo que si puede hacer es confrontar el acta de embargo, para embargar los objetos no comprendidos en el primer embargo. El articulo 58 del Cédigo de Procedimiento Civil establece lo siguiente: Si al hacer un embargo conservatorio el alguacil encontrare que los bienes han sido ya embargados, procedera a la comprobacién de Jos mismos de acuerdo con el acta de embargo, que deberd presentarle el deudor y hard constar esa comprobacién en su propia acta; de lo contrario recurrird al juez de los referimientos, después de haber puesto un guardian en las puertas, si fuere necesario. El acta de comprobacién serd notificada al primer embargante y esta notificacién valdra oposicién sobre el producto de la venta El primer embargante no se beneficia de ningin ee ya que la oposicién permite al segundo acreedor venir en concurrencia con el €scaneado con CamScanner72 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS Pérrafo 3 Incidentes Provenientes de Terceros. 84. DEMANDA EN DISTRACCION. Los incidentes provenientes de terceros se resuelven a través de una demanda en distraccién de bienes embargados. Ni la ley 5119 de 1959, ni la 845 de 1978, se reficren a esta demanda en distraccién, pero nadie duda que la misma se puede hacer, ya que estd permitida en materia de embargo ejecutivo. Algunas decisiones de cortes francesas se han pronunciado en este mismo sentido. En consecuencia, todo tercero puede reivindicar bienes embargados conservatoriamente, de los cuales é1 puede tener la propiedad. La demanda en distraccién debe incoarse mediante acto notificado al depositario y denunciado al ejecutante y a la parte embargada, con citacién motivada, El reivindicante deberé aportar la prueba de la propiedad sobre los objetos embargados, a pena de nulidad. Al embargado se le debe citar a juicio, a fin de que pueda defenderse de la demanda en distraccién. Si el reivindicante no cita al embargado, su demanda debe declararse irrecibible. Otros muchos asuntos en relacién a los incidentes provenientes de terceros, se examinaran en ocasién del estudio del embargo ejecutivo, los cuales, por analogia, se pueden aplicar en materia de embargos conservatorios generales. ‘CAPITULO 2 EMBARGO DE EFECTOS MOBILIARIOS QUE GUARNECEN LOS LUGARES ALQUILADOS O ARRENDADOS 85, DEFINICION. El embargo de los bienes mucbles que guamnecen los lugares alquilados o arrendados, es un embargo mobiliario conservatorio, en provecho del arrendador de un inmueble, acreedor del arrendatario, en virtud del cual se embargan los bienes que guarnecen los lugares alquilados para ulteriormente llegar a la venta de los mismos. Sus origenes se remontan al Derecho Romano en el cual se habia instituido una prenda sin desapoderamiento a los fines de proteger a los propictarios. El embargo de los bienes muebles que guarnecen los lugares alquilados €scaneado con CamScannerEMBARGO DE EFECTOS MOBILIARIOS QUE GUARNECEN RB es una institucién muy antigua, en virtud de la cual se conserva la del arrendador, de conformidad con el articulo 2102 del Cédigo Civil. Este tipo de embargo fue practicado y regulado en el antiguo derecho francés consuctudinario, siendo un medio eficaz para el recobro de los alquileres. Este tipo de embargo aparece regulado en los articulos 819 al 821 y 824 al $25 del Cédigo de Procedimiento Civil. 86. PLAN. En primer lugar veremos las condiciones de ejercicio. Luego el procedimiento. Dedicamos un parrafo a cada una de estas partes. Pérrafo 1 CONDICIONES DE EJERCICIO 87. QUIENES PUEDEN PRACTICAR ESTE TIPO DE EMBARGO. De conformidad con el articulo 819 del Cédigo de Procedimiento Civil, los propictarios ¢ inquilinos principales de casas o bienes rurales, haya 0 no contrato por escrito, pueden, después de un dia del mandamiento de pago y sin previo permiso del juez de paz, hacer embargar por deuda de alquileres y arrendamientos vencidos, los efectos y frutos que se ‘encuentren en dichas casas 0 establecimientos rurales y en las tierras que a ellos correspondan. El texto concluye con esta mencién: estan asimismo facultados para hacer el embargo del ajuar que tenga la casa o Ja finca, cuando ha sido quitado de su sitio sin su consentimiento y conservar su privilegio sobre ¢1 con tal que hayan efectuado su reivindicacién conforme a lo dispuesto en el articulo 2102 del Codigo Civil.** Cuando el contrato se ha hecho ante notario, el acreedor puede recurrir al embargo ejecutivo, puesto que esté provisto de titulo ejecutorio. Pero este embargo va precedido del mandamiento de pago, el cual puede poner en sobreaviso al deudor y vender o disipar los bienes muebles. Al contrario, el embargo de locaci6én, dada su naturaleza conservatoria, se inicia sin permiso del juez pero previo mandamiento de pago. 88. CKEDITOS QUE PERMITEN EL EMBARGO. Los créditos que permiten este embargo, son los provenientes de deudas de alquileres o arrendamientos vencidos. Por Jo tanto, es condicién indispensable que la ‘2M. Suprema Corte, 3 de Dic. de 1923, B. J. 159-161, p. 48 €scaneado con CamScanner74 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS deuda esté vencida o sea exigible, como ocurre en caso de un Pago que debe hacerse por adelantado y el deudor no lo ha hecho. contrato de locacién puede originar obligaciones no cumplidas por el inquilino © arrendatario. Pero las Obligaciones que se derivan del incumplimiento del contrato de locacién no pueden servir de fundamento Para trabar el embargo de los bienes que guarnecen los lugares alquilados ya que, como hemos dicho, este embargo conservatorio Procede para el cobro de los alquileres o rentas vencidos. 89. CONTRA QUIEN PROCEDE EL EMBARGO. El embargo procede contra el arrendatario o locatario, ast con también por estos en contra de subarrendatarios 0 sublocatarios. De conformidad con el articulo 820 del Cédigo de Procedimiento Civil, los efectos de los subarrendatarios o sublocatarios que estén en los lugares ocupadbos por ellos, y los frutos de las tierras que subarrienden, se pueden embargar a causa de los alquileres o arrendamientos adeudados por el inquilino o arrendatario de quien los hubieron; pero obtendra la suspensién del procedimiento justificando que han Pagado sin fraude no pudiendo oponer pagos hechos por adelantado, o sea, con anticipacion. Es decir, que el arrendador o locador principal puede embargar contra el sublocador o subrrendatario. Lo anteriormente dicho, es en aplicacién del articulo 1753 del Cédigo Civil, el cual expresa: "No esté obligado el subarrendatario con el duefio, sino hasta cubrir el precio del subarriendo de que pueda ser deudor en el momento del embargo, y sin que pueda alegar pagos hechos anticipadamente. Los pagos hechos por el subarrendatario, ya sea en virtud de una cléusula de su contrato, 0 como consecuencia de la costumbre establecida en el lugar, no se reputaran hechos como anticipos”. De acuerdo al articulo antes transcrito y a lo que dice el 820 del Cédigo de Procedimiento Civil, el sublocatario puede solicitar el levantamiento del embargo, si justifica que ha pagado sin fraude y siempre que no se trate de pagos anticipados.5 90. CARACTERES DEL CREDITO. El crédito del embargo debe ser cierto, pero no es necesario que el monto sea determinado en la época del Sin embargo, nuestra Suprema Corte dijo en 1938 que "La autorizacién 25. F. Tavares, ob. eit. Vol, 1-IV, p. 238. €scaneado con CamScannerEMBARGO DE EFECTOS MOBILIARIOS QUE GUARNECEN 5 para proceder a un embargo conservatorio 'no esta sobordinada a la certidumbre del crédito que el demandante se proponga hacer declarar mediante una accién intentada a breve término; que, en efecto, la verosimilitud de la existencia de dicho crédito basta para justificar la autorizacién prescrita por el indicado articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil".?6 Desde luego, el monto debra establecerse al momento de pedir la validacién del embargo. 91. BIENES SUSCEPTIBLES DE SER EMBARGADOS. Sobre este particular, debemos tener en cuenta tres asuntos: 1° Naturaleza de los bienes; 2° Situacién de los bienes y 3° Situacién de los bienes pertenecientes a terceros. 92. 12 NATURALEZA DE LOS BIENES. De conformidad con el articulo 819 del Codigo de Procedimiento Civil se pueden embargar los efectos y frutos que encuentren en las casas 0 establecimientos rurales y en las tierras que a ellos correspondan. Desde luego y en todo caso, se debe tratar de bienes muebles ya que los inmuebles escapan a este tipo de embargo conservatorio. Los inmuebles por destino estan excluidos. Se puede embargar el ajuar de la casa, las mercancias, los animales y los frutos, pero se excluyen los derechos incorporales porque si bien su naturaleza es mobiliar, no se puede decir que ellos guarnecen los lugares alquilados 0 arrendados. Tal seria el caso de un fondo de comercio. Sobre la posibilidad de embargar las mercancfas, nuestra Suprema Corte de Justicia ha dicho: "que el Art. 819 del Cédigo de Procedimiento Civil autoriza a los propietarios e inquilinos principales a hacer embargos por deudas de alquileres y arrendamientos vencidos de los efectos y frutos que se encuentren en dichas casas 0 establecimientos turales; que esta disposicién legal abarca en su generalidad todos los bienes muebles que se encuentran en casa alquilada y que tengan con ella alguna relacién; que por consiguiente las mercancfas que el inquilino lleva a la casa alquilada para los efectos de su comercio, quedan gravados con el privilegio del arrendador que organiza el Art. 2102 del Cédigo Civil y son susceptibles de ser embargadas conservatoriamente en virtud del mencionado articulo 819 para hacer efectivo su privilegio.27 26, Suprema Corte, 31 de marzo de 1938, B. J. 332, p. 160. 27, Suprema Corte, 11 de Dic. de 1950, B. J. 485, p 1231 €scaneado con CamScanner% LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS Los frutos pendientes de sus ramas y raices, también pucden ser objeto de embargo de locacién, asi como los frutos ya cosechados, siempre que se encuentren en las fincas arrendadas. Pero si los frutos han sido trasladados a otro lugar, no se pueden embargar porque ya no guarnecen los lugares. 93. 2° SITUACION O UBICACION DE LOS BIENES. Los bienes a embargarse deben encontrarse en los lugares alquilados 0 arrendados. El transporte de estos bienes puede originar algunas dificultades, pero no debemos olvidar que el articulo 819 del Cédigo de Procedimiento Civil permite cl embargo del ajuar que tenga la casa o la finca, cuando ha sido quitado de su sitio sin su consentimiento. Sin embargo, este mismo articulo establece la necesidad de conservar el privilegio y haber efectuado la reivindicacién conforme a lo dispuesto por el articulo 3102 del Cédigo Civil. En conclusién, cuando ha habido traslado de los bienes muebles, lo primero que tiene que hacer el acreedor es reivindicarlos. Luego podra hacer el embargo conservatorio de locacién. Entendemos que sin una reivindicacién previa, no puede hacerse el embargo de locacién, a pesar de algunas decisiones en contrario que se han pronunciado en el pais de origen de nuestra legislacién. 94. 3° SUERTE DE LOS BIENES PERTENECIENTES A TERCEROS. Entre los bienes muebles que guarnecen los lugares alquilados 0 arrendados puede haber muebles pertenecientes a terceros. Todos los bienes muebles que guarnecen los lugares alquilados, pueden embargarse. Asi lo expresa el articulo 820 del Cédigo de Procedimiento Civil, en lo que respecta a sublocatarios o subarrendatarios. Pero no es menos cierto que los propietarios, es decir los terceros, pueden obtener el levantamiento justificando que han pagado sin fraude. El demandante en reivindicacién debe establecer que el vendedor sabia que estos bienes pertenecian al reivindicante. Pérrafo 2 EL PROCEDIMIENTO 95. FASES. El procedimiento comprende dos fases: 1° la fase conservatoria y 2° la fase de ejecucién. La finalidad de la primera fase es impedir rapidamente que el €scaneado con CamScannerEMBARGO DE EFECTOS MOBILIARIOS QUE GUARNECEN 77 deudor disipe los bienes muebles y la de la segunda es convertir el embargo conservatorio en ejecutivo. t 96. 12 FASE CONSERVATORIA. A opcién del embargante, este puede embargarse sin autorizacién previa o hacerlo con autorizacién de la justicia. Cuando el embargante quiere hacerlo sin autorizacién, deberd notificar un mandamiento de pago, a un dfa. Asi lo expresa el articulo 819 del Cédigo de Procedimiento Civil, el cual emplea los términos mandamiento de pago, como si se tratara de un embargo ejecutorio. Mas bien, es una intimacién de pago lo que se hace mediante acto de alguacil. Una vez que ha transcurrido el plazo de un dia a que se refiere el articulo 819 del Codigo de Procedimiento Civil, se procede de la misma manera como si se tratara de un embargo cjecutivo. El acreedor puede también proceder con permiso del juez evitando asi que el deudor se entere, pues en esta eventualidad no se tiene que notificar el mandamiento de pago a que alude el texto citado. El juez competente para conceder Ia autorizacién lo es el juez de paz del lugar donde se encuentran los muebles a embargarse. EI acta de embargo se hace de la misma manera que la correspondiente al embargo ejecutivo y si se trata de frutos no cosechados, de la misma manera que en caso de embargo ejecutorio de frutos pendientes de sus ramas 0 raices. El embargado puede ser depositario, si consiente en ello y lo admite el ejecutante. 97. 22 LA FASE EJECUTORIA. Esta fase comprende la instancia en validez del embargo. Para ello, el ejecutante debera citar al deudor notificandole una copia del proceso verbal del embargo. El tribunal competente para conocer de esta demanda lo es el juzgado de paz, tanto para conocer todo lo relativo a las contestaciones que pueden surgir en relacién a los contratos de arrendamiento 0 de alquiler. En cuanto a la competencia territorial, algunos entienden que la misma se determina por el domicilio del demandado, pero otros admiten la del lugar del embargo. Esta ultima opinién parece preferible. 98. LA SENTENCIA EN VALIDEZ. La sentencia que valida este embargo, lo convierte en ejecutorio. Los bienes serdn vendidos de €scaneado con CamScanner78 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS conformidad a las previsiones establecidas en materia de embargo ejecutivo. La venta debe tener efecto ocho dias después de ser notificada la sentencia de validacién y deben observarse las formalidades de publicidad, prescritas para el embargo ejecutivo. 99. INCIDENTES. En este tipo de embargo se pueden presentar incidentes provenientes del embargado, de otros acreedores y de terceros que aleguen la propiedad de los muebles embargados. EI deudor puede formar oposicién de pagar y puede hacer esta contenciosa. Puede también incoar una demanda en nulidad del embargo, lo cual puede hacer o por via principal o en respuesta a la demanda en validez, ya que esta siempre debe tener cardcter contradictorio. Los dems acreedores del embargado, pueden notificar oposicién a la distribucién del precio, lo cual se regula de conformidad a la distribucién a prorrata. Los terceros que se pretenden ser propietarios de los bienes muebles embargados, pueden incoar demanda en distraccién. CAPITULO 3 EL EMBARGO CONSERVATORIO COMERCIAL 100. CUANDO PROCEDE ESTE EMBARGO. EI embargo conservatorio comercial procede en dos casos: 1° En los casos que requieren celeridad. El embargo previsto por el articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil, es una medida excepcional y puramente conservatoria, la cual tiene por tinico fin colocar en situacién de indisponibilidad los efectos mobiliarios corporales del deudor para impedir que disponga de dichos bienes, en perjuicio del acreedor, mientras dura el litigio entre este y aquel; que por ello, el presidente del tribunal no puede autorizar embargo conservatorio alguno sino en casos que requieren celeridad, esto es, cuando el peligro de que el deudor haga desaparecer o desviar los muebles, con relacién a su fin normal, sea posible e inminente, y cuando, ademas, el demandante tenga un serio interés en impedirlo.28 28. Suprema Corte, 31 de enero de 1958, B. J. 570, p. 164. €scaneado con CamScannerEL EMBARGO CONSERVATORIO COMERCIAL 79 2 Cuando hay una letra de cambio protestada por falta de pago. El primero esté autorizado por el articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil y el segundo por el articulo 172 del Cédigo de Comercio. De la combinacién de los articulos 172 del Cédigo de Comercio y las disposiciones generales de los articulos 417 y 557 del Cédigo de Procedimiento Civil, resulta que, independientemente de las formalidades prescritas para el uso de la accién en garantia, el portador de una letra de cambio protestada por falta de pago puede, con permiso del juez, embargar conservatoriamente los bienes mucbles del librador y de los aceptantes y endosantes.?? En todo caso se trata de asuntos comerciales. Estos embargos se han establecido para proteger el crédito comercial. El embargo a que se refiere el articulo 417 del Codigo de Procedimiento Civil es una medida excepcional, cuyo unico fin es colocar en una situacién de indisponibilidad los efectos del deudor, para impedir que este disponga de los mismos, en perjuicio del acreedor, mientras dure el litigio entre uno y otro. Por tanto, el Presidente del Tribunal no puede autorizar embargo conservatorio alguno, como lo expresa el legislador, sino en los casos que requieran celeridad, "esto es, cuando el peligro de que el deudor haga desaparecer o desviar los muebles, con relaci6n a su fin normal, sea posible o inminente, y cuando, ademis, el demandante tenga un serio interés cn impedirlo", condicién, esta tiltima, cuya existencia ¢s apreciada soberanamente por los jueces del fondo. Cuando atin no se habia adoptado el embargo conservatorio general, algunos habian intentado extender las disposiciones del articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil, a los asuntos civiles ordinarios. Pero estos textos que permiten el embargo conservatorio comercial son excepcionales y por tanto, de interpretaci6n estricta. La extensién fue casi siempre rechazada por la jurisprudencia termindndose las controversias cuando se reglamenté el embargo conservatorio general del articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil. De conformidad con la doctrina, el embargo conservatorio comercial debe aplicarse a los efectos comerciales y no a los créditos del deudor. Pero entendemos que si asi lo prefiere, el acreedor podria hacer el embargo conservatorio fundandose en las previsiones del articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil, con lo cual evitaria la restriccién antes apuntada. El embargo conservatorio comercial fundamentado en el articulo 172 29. Suprema Corte, ibid. €scaneado con CamScanner80 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS de. Cédigo de Comercio también debe referirse a efectos comerciales y no al crédito del deudor. El portador de una letra de cambio puede acudir al embargo retentivo, en los casos procedentes. 101. AUTORIZACION PREVIA. Para poder trabar un embargo conservatorio comercial es necesario obtener previamente, la debida autorizacién del juez de primera instancia, bien sea cuando el embargo se va a trabar en raz6n a la urgencia o cuando se fundamenta en el articulo 172 del Cédigo de Comercio. De conformidad con criterio de nuestra Suprema Corte de Justici Las ordenanzas que el Presidente del Tribunal rinde de acuerdo con el articulo 417 del Cédigo de Procedimiento Civil, son de cardcter sui generis y no pueden entrar ni en la categoria de las medidas de jurisdiccién graciosa ni en las que corresponden a la jurisdiccién contenciosa. Para los fines de proteccién perseguidos por el legislador, es evidente que este ha debido conceder y ha concedido, en efecto, al Presidente del Tribunal, la facultad de decidir soberanamente sobre la oportunidad de la medida conservatoria que se le pida, de tal modo que, en caso de negarla, su resolucién no tiene sino un aleance relativo, en consideraci6n de las circunstancias del momento, y por lo mismo, no es susceptible de recurso alguno (salvo que decida cuestiones de derecho); con lo cual queda dicho, desde luego, que tal resolucién no puede encadenar al acreedor solicitante, aun para el porvenir mds inmediato, cuando, en presencia de nuevas circunstancias, la medida se vuelve necesaria: decidir de otro modo equivaldria a capacitar al deudor: "frente a dicho acreedor, a actuar, aun de manera mas reprochable, contra los intereses de este, en menosprecio de la voluntad de proteccién expresada por la ley como resultado de la mas francas exigencias de las relaciones comerciales" Otra es y debe ser, sin embargo, en lo que respecta a sus efectos, la solucién, en el caso de que se acuerde la autorizaci6n solicitada. El mismo articulo 417 establece entonces un Tecurso sui generis, porque la medida concedida, al ser ejecutada, podria ocasionar un perjuicio al deudor, y en estas circunstancias, "es esencialmente juridico que se ponga a su alcance los medios necesarios a su razonable proteccién".30 El juez competente para otorgar la autorizacién, territorialmente hablando, lo es tanto el del lugar donde estan ubicados los objetos a embargar como el del lugar a que se someterd el fondo del proceso. 30. Suprema Corte, 31 de marzo de 1938, B. J. 332, p. 160. €scaneado con CamScannerEMBARGO CONTRA EL TRANSEUNTE 81 102 CONSTITUCION DE FIADOR. De conformidad con las previsiones del articulo 417 del Codigo de Procedimiento Givil, el juez de primera instancia puede ordenar que el demandante constituya fiador o que justifique la suficiente solvencia. Pero si el embargo se va a practicar en virtud del artfculo172 del Cédigo de Comercio, el juez no puede ordenar la constitucién de fiador ni la justificacién de la solvencia. 103. EL PROCEDIMIENTO. Como se ha indicado, el procedimiento comienza con una instancia elevada al juez de primera instancia para que mediante auto u ordenanza autorice el embargo. Las piezas justificativas deben anexarse a la instancia. Una vez otorgada la autorizacién, el acreedor procede a embargar conservatoriamente los bienes muebles propiedad de su deudor. Cuando el embargante no tiene titulo ejecutorio, debe damandar en validez y solicitar que el embargo conservatorio sea transformado en embargo ejecutorio. Si tiene titulo ejecutorio podria, después del embargo conservatorio no solicitar la validacién y después de obtenida la sentencia al fondo, proceder al embargo ejecutivo. Pero en todo caso, le conviene mas al embargante transformar su embargo conservatorio, mediante sentencia de validacién, en embargo ejecutorio. Después de la validacién o de practicado el embargo ejecutivo, se procede a darle cumplimiento a las formalidades de publicidad y a la venta, todo regulado de acuerdo a las normas del embargo ejecutivo. CAPITULO 4 EMBARGO CONTRA EL TRANSEUNTE 104. DEFINICION. Este embargo, también llamado fordaneo, es el embargo conservatorio que tiene por objeto colocar, bajo las manos de la justicia los efectos de un deudor transeunte. Se le llama también foraneo porque en latin la palabra fuera se dice foras. En consecuencia, el embargo se hace contra un deudor domiciliado fuera de la localidad donde se lleva a cabo el embargo. 105. SUS ORIGENES. Este tipo de embargo conservatorio fue reglamentado en el derecho cunsuetudinario francés, ya que se venia practicando desde la Edad Media. El articulo 173 de La Costumbre de €scaneado con CamScanner82 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS Paris, aludia a este tipo de embargo conservatorio sobre los bienes muebles del deudor transetinte. Las razones histéricas que lo hicieron practicar antiguamente, han perdido fuerza en los tiempos modernos. En la Edad Media era frecuente la celebracién de ferias, donde se juntaban mercaderes llegados de otros sitios que en el lugar donde se establecian gastaban y contraian compromisos. Para los acreedores resultaba un poco deficil el cobro, pues terminadas las ferias, los mercaderes se trasladaban a otros lugares. La utilidad del embargo contra el transetinte es hoy en dia la misma que tenia en la Edad Media. El acreedor obtiene una garantia frente a deudores que habitan por tiempo limitado su domicilio. En la actualidad se manifiesta su utilidad por el auge del turismo y de los hombres de negocios para los cuales no existen fronteras. 106. CONSAGRACION LEGAL. La posibilidad de trabar un embargo conservatorio contra el transetinte, la establece el articulo 822 cuyo texto es el siguiente: Todo acreedor, aunque carezca de titulo puede, sin previo mandamiento de pago, pero con permiso del presidente del tribunal de primera instancia y atin del juez de paz, hacer embargar los efectos que encuentren en la comiin en que reside y que pertenezcan a su deudor transetinte. 107. PROCEDIMIENTO. La cifra del crédito, asi como su naturaleza civil 0 comercial, son indiferentes y en todo caso procede el embargo contra el transetinte. La condici6n sine qua non para proceder a este embargo es que se trate del deudor transetinte, por lo que no es necesaria la urgencia. El deudor transetinte es el que no tiene domicilio ni residencia en el municipio donde estén ubicados los muebles. No importa la nacionalidad del deudor, el cual puede ser dominicano 0 extranjero. En cuanto a la competencia se refiere, en raz6n de la materia, el permiso previo obligatorio puede ser otorgado por el juez de paz o por el de primera instancia, a opcién del demandante. En raz6n del territorio, el tribunal competente es el juez del domicilio del acreedor, bien se trate del juez de paz como del juez de primera instancia. Cuand6 el acreedor esta provisto de titulo ejecutorio, puede proceder a este tipo de embargo, a fin de obtener las ventajas propias de los embargos conservatorios, pues el embargo ejecutorio va precedido de un €scaneado con CamScannerEMBARGO CONTRA EL TRANSEUNTE 83 mandamiento de pago dentro de un plazo, el cual puede aprovechar el deudor para disipar los muebles a embargarse. 108. PROCESO VERBAL DE EMBARGO. El procedimiento se inicia solicitando, mediante instancia, la debida autorizacién, bien sea al juez de paz o al de primera instancia del domicilio del acreedor. El juez autoriza el embargo mediante auto y ordenanza. Acto seguido, se procede a efectuar el embargo, el cual esté a cargo de un alguacil. El embargo es de tipo mobiliario y los uinicos bienes muebles que pueden embargarse son los que se encuentran en el municipio en que habita el acreedor. El que embarga sera depositario de los efectos si est en su poder; en caso contrario se estableceré uno.51 Cuando los muebles estén en poder de un tercero que se niega a presentarlos al alguacil, el acreedor debe recurrir al embargo retentivo entre las manos de este tercero. Los bienes embargados no pueden desplazarse so pena de sanciones penales. 109. FASE EJECUTORIA. El embargo contra el transetinte tiene dos fases, la conservatoria, la cual comprende la solicitud dirigida al juez, la ordenanza otorgada por el juez y la redaccién del acta de embargo. La fase ejecutoria consiste en la instancia en validez, siendo competente para validar este embargo, el mismo juez que ha otorgado la autorizacion. La sentencia en validez debe constatar la existencia del crédito y el monto del mismo y debe convertir el embargo conservatorio en embargo ejecutivo. De conformidad con la doctrina nacional, el tinico juez competente para validar el embargo, es el de primera instancia, no el juez de paz, el cual s6lo puede autorizar el embargo, pero no dictar la sentencia de validaci6n.>2 La validacién deberia depender, segtin nuestro criterio, del monto del crédito, con lo cual el juez de paz podria ser competente para la validacién del embargo. El juez de primera instancia competente para validar el embargo, en 31. Art. 823 del Cédigo de Procedimiento Civil. 32. Froilan Tavares, h., ob. cit. t. I-IV, p. 262. €scaneado con CamScanner84 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS taz6n del territorio, es el del lugar en que fue practicado el embargo 0 el del domicilio 0 residencia del acreedor segtin dijimos més arriba. La sentencia que valida cl embargo puede fijar el dia de la venta. La sentencia debe ser notificada al deudor, el cual, en todo caso, debe enterarse de la fecha en el cual se procederd a la venta de los efectos embargados. La venta debe ser precedida de las formalidades de publicidad prescritas para los embargos ejecutivos. CAPITULO5 EMBARGO EN REIVINDICACION 110. DEFINICION. El embargo en reivindicacién es el embargo conservatorio por medio del cual el titulo de un derecho de persecucién sobre un bien mueble lo coloca bajo las manos de la justicia, a fin de obtener ulteriormente su restitucién, desde que se haya estatuido sobre su derecho.33 Este embargo esta regulado por los articulos 826 al 831 del Cédigo de Procedimiento Civil como medida conservatoria para recuperar la Posesi6n, contra cualquier persona que detente o posea cl bien mueble a reivindicarse. Este embargo lo puede practicar el propietario a quien se le ha despojado de su bien y que tiene derecho a reivindicarlo de conformidad a los articulos 2279 y 2280 del Cédigo Civil; el usufructuario desposeido del bien sobre el cual tenia el usufructo; el acreedor prendatario; el locador 0 arrendador sobre los muebles del locatario o arrendatario que han sido quitados de los lugares alquilados; el vendedor al contado que no ha recibido el precio. Hay que notar que el embargo en reivindicacién lo que persigue es la restitucién de un mueble y no el pago de una suma como ocurre con los demas embargos. 111. SU UTILIDAD. El embargo en reivindicacién es un embargo conservatorio que tiene por finalidad impedir la distraccién de un bien mucble embargado haciendo indisponible entre las manos de un tercero. Es evidente que el embargo en reivindicacién es mds conveniente que 33. J. Vincent et J. Prévault, ob, cit. No. 168, p. 133. €scaneado con CamScannerEMBARGO EN REIVINDICACION 85 Ja demanda en reivindicacién, ya que el procedimiento de fa demanda es mucho ms lento dando oportunidad a que el bien sea distraido. En la practica se prefiere el embargo en reivindicacién a la demanda en reivindicacién de muebles. 112. REGLAMENTACION. El embargo en reivindicacién aparece reglamentado en los articulos 826 al 831 del Cédigo de Procedimiento Civil. Guarda estrecha relacién con el embargo de los bienes que guarnecen los lugares alquilados y puede ser practicado precisamente por los mismos que pueden hacer embargos de bienes que guarnecen los lugares. 113. CONDICIONES PARA PODER PRACTICARLO. De conformidad con el articulo 2279 del Cédigo Civil en materia de mucbles la posesi6n vale titulo. Este principio restringe, evidentemente, el campo de aplicacién del embargo en reivindicacién. Es por ello que el embargo en reivindicacién s6lo puede practicarse bajo las condiciones que mas abajo estudiamos. En cinco hip6tesis se puede practicar el embargo en reivindicacién: 12 Contra el poseedor o detentador de mala fe; 2° Cuando se trata de mucbles perdidos o robados; 3* Cuando se trata de mucbles desplazados sin permiso del arrendador; 4° Cuando el vendedor no ha sido pagado; 5° En caso de venta con clausulas de reserva. Veamos cada una de estas eventualidades. 114. 1? POSEEDOR O DETENTADOR DE MALA FE. Si bien es verdad que el articulo 2279 del Cédigo Civil expresa que en materia de muebles la posesién vale titulo, es en el entendido de que se trata de una posesién de buena fe. Es por ello que si el poseedor es de mala fe, procede el embargo en reivindicacién. También se admite la procedencia del embargo en reivindicacién cuando el poseedor es un simple detentador sin animus domini. 115, 2° MUEBLES PERDIDOS O ROBADOS. La segunda parte del articulo 2279 del Codigo Civil expresa que el que haya perdido 0 a quien le haya sido robada alguna cosa, puede reivindicarla durante tres afios contados desde el dia de la pérdida o del robo, de aquel en cuyo poder lo encuentre, salvo el recurso que este tiene contra aquel de quien la hubo. La palabra robo en el articulo 2279 del Cédigo Civil, se debe €scaneado con CamScanner86 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS entender en el sentido del articulo 379 del Cédigo Penal, es decir, la sustracci6n fraudulenta de la cosa de otro. Si el poseedor de la cosa perdida o robada, la hubiere comprado en una feria 0 en un mercado o en ptiblica subasta 0 de un mercader que venda cosas semejantes, no puede el duefio primitivo reivindicarla, si no reembolsa al poseedor el precio que le cost6, de conformidad a lo que expresa el articulo 2280 del Cédigo Civil. El plazo de tres afios a que se refiere el articulo 2279 del Cédigo Civil es para el caso de que la cosa haya sido adquirida de buena fe, pues si la adquisicién es de mala fe, rige la més larga prescripci6n, fijada entre nosotros en veinte afios. El demandante debe ser titular de un derecho real que le permita el ejercicio del derecho de persecucién. 116. 3° MUEBLES DESPLAZADOS SIN PERMISO DEL ARREN- DADOR. De conformidad con el articulo 2101, primera parte, del Cédigo Civil, los créditos privilegiados sobre ciertos mucbles son los alquileres y arrendamientos de los inmuebles, sobre los frutos de la cosecha del afio y sobre el precio de todo el ajuar de la casa alquila- da 0 del predio riistico. Es decir, que el propietario no pagado dispone de un derecho de persecucién sobre los muebles del arrendatario. Si los muebles se desplazan en contra de la voluntad del arrendador, él puede reivindicarlos aun en contra de un poseedor de buena fe. De conformidad con el articulo 2102 del Cédigo Civil, el plazo para actuar es de quince dias en relacin al mobiliario que guarnecen las habi- taciones y cuarenta dias para el mobiliario 0 ajuar de un predio ristico. 117. 4° REIVINDICACION DEL VENDEDOR NO PAGADO. Cuando se trata de la venta condicional de vehiculos de motor 0 de objetos mobiliarios cualesquiera, bajo el sistema instituido por la ley 443 de 1964, se procede de conformidad con esta ley. Como se trata de un asunto regulado en ley especial, nos remitimos a dicha ley. 118. 5° VENTAS CON CLAUSULAS DE RESERVA. Es evidente que el embargo en reivindicacién también es posible en otros muchos casos regulados en legislacién especial, particularmente en todos los casos de venta con clausula de reserva del derecho de propiedad. 119, PROCEDIMIENTO. Para poder hacer un embargo en €scaneado con CamScanner88 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS Procedimiento Civil, pero el embargo no puede ser declarado nulo ya que el articulo 829 no pronuncia la nulidad. El articulo 830 del Cédigo de Procedimiento Civil establece lo siguiente: Al embargo en reivindicacion se procederé en la misma forma que al embargo ejecutivo, salvo que el mismo contra cuya persona s¢ traba puede ser constituido depositario. La lectura de este texto parece dar a entender que en materia de embargo ejecutivo el embargado no puede ser constituido depositario, lo cual no es cierto. La doctrina ha tratado de interpretar las disposiciones del articulo 830 haciendo una distincién: "Si la cosa es reivindicada en manos de la persona que la posee o detenta por su propia cuenta, ella puede, con su consentimiento y el del ejecutante, nombrarse depositaria. Asi ocurre en materia de embargo ejecutivo. Si, por el contrario, hay una persona que detenta por otro, como seria el caso de un depositario que recibe de manos de un tercero depositante 0 de un locatario, que ha recibido de un locador, estas personas pueden ser establecidas como depositarias. En este caso, la parte embargada es el depositante o el locador por cuenta de quienes detienen3¢ Aunque no es requerido a pena de nulidad, el alguacil debe notificar el acta de embargo a la parte embargada, a fin de que tome conocimiento del embargo 122. EMBARGO PRECEDENTE. Cabe preguntarse si podria hacerse un embargo en reivindicacién sobre objetos muebles que han sido precedentemente embargados. No es aconsejable practicar el embargo en reivindicaci6n en estas circunstancias, sino intervenir en el embargo ya practicado anteriormente, por medio de una demanda en distraccién, hecha de conformidad al articulo 608 del Cédigo de Procedimiento Civil. 123. DEMANDA EN VALIDEZ. Como el embargo en reivindicacién es conservatorio, debe seguirse por la demanda en validez. El tribunal competente para conocer de esta demanda es el juzgado de paz cuando se trata de ajuar de casa o finca ristica.57 En los demas casos lo sera el juzgado de primera instancia de conformidad al derecho comtin. 36., F. Tavares, h., ob. cit. Vol. ILIV, p. 264. 37. Articulo 819 del Cédigo de Procedimiento Civil. €scaneado con CamScannerEMBARGO EN REIVINDICACION 89 Territorialmente, sera competente el tribunal del domicilio de aquel contra quien se ejerce el procedimiento.3 Esta disposicién es facil de comprender cuando se trata de un locador © arrendador que embarga los objetos sustraidos de los lugares alquilados, pero que atin se encuentran en poder del inquilino. En este caso, de conformidad a lo establecido por el articulo 831 del Cédigo de Procedimiento Civil, el tribunal territorialmente competente sera determinado por el domicilio del inquilino. Cuando se trata del vendedor no pagado el tribunal competente territorialmente, lo sera el del comprador. Los casos precedentemente examinados concuerdan perfectamente con lo dispuesto por el articulo 831 del Cédigo de Procedimiento Civil, el cual establece que la demanda en validez se formulara ante el tribunal del domicilio de aquel contra quien se ejerce el procedimiento. Pero ahora vamos a suponer que se trata de un embargo en reivindicacién al que se ha practicado en relacién a efectos que guarnecen los lugares alquilados 0 arrendados 0 muebles dados en prenda, habiéndose hecho la reivindicacién en manos de una persona que no es ni el inquilino, ni el arrendatario ni el deudor prendatario. En esta hipdtesis hay tres personas metidas en juego; el acreedor reivindicante; el inquilino 0 arrendatario 0 deudor prendatario; y el tercero, en cuyas manos se encontraban los efectos embargados por medio de este embargo conservatorio. Debemos descartar el domicilio del acreedor, pero en rclacién a los. otros dos, cual es el tribunal competente para conocer Ja validez? gLo sera el del deudor 0 el del tercero? La doctrina hace la siguiente distincién. Si el tercero pretende tener derechos sobre los efectos, su domicilio determinara la competencia del tribunal. Al contrario, si el tercero no ha sido mas que un tercero a quien se le han dado a guardar los efectos, el deudor, es decir, inquilino, arrendatario tercero deudor prendatario, conservan sus calidades yla residencia 0 domicilio de estos determinaré el tribunal competente para conocer la validez.3? 124. PRORROGACION LEGAL DE COMPETENCIA. El legislador no ha podido prescindir de la prorrogacién legal de la competencia. En efecto, el articulo 831 del Codigo de Procedimiento Civil establece lo si- 38. Articulo 830 del Cédigo de Procedimiento Civil. 39. F. Tavares, h., ob. cit. Vol. III-IV, P. 266, €scaneado con CamScanner90 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS guiente: Si la demanda en validez esté en conexidn con una instancia ya pendiente, se formulara por ante el tribunal que conozca de esta instancia. Es decir, hay aplicacién del derecho comin en materia de prorrogacién le- gal de la competencia, debido a la existencia de la conexidad. El procedimiento termina con Ia sentencia en validez, pues no hay venta ulterior. La sentencia, al validar el embargo, ordenara la Testitucién de los bienes mobiliarios al reivindicante o su restitucién a Jos lugares alquilados o arrendados. Sub-titulo 2 LAS SEGURIDADES REALES A TITULO CONSERVATORIO 125. INTRODUCCION. Cuando adoptamos el Cédigo de Procedimiento Civil, no teniamos disposiciones de hipotecas sobre algunos 0 todos los inmuebles del deudor. Pero al modificarse los articulos 48 al 58 del Cédigo, se adopté no solo el embargo conservatorio general, sino ademas las hipotecas judiciales provisionales, las cuales reguladas en los articulos 54 al 58 del Codigo de Procedimiento quedaron Civil. Ha sido la ley 5119 del 4 de mayo de1959, la que ha permitido estas medidas conservatorias. La ley 845 de 1978, ha modificado el articulo 43 del Cédigo de Procedimiento Civil, pero ha dejado intacto los demés textos que tratan sobre el embargo conservatorio general y las hipotecas judiciales provisionales. La ley dominicana de 1959, se inspiré en las reformas introducidas en Francia, mediante la Icy del 12 de noviembre de 1955 relativa a las medidas conservatorias, que permiten no solo tomar la hipoteca judicial Provisional, sino ademés la inscripeién de una prenda sobre el fondo de comercio del deudor. La reforma dominicana de 1959, slo se ha referido a la hipoteca judicial provisional. CAPITULO UNICO HIPOTECA JUDICIAL PROVISIONAL 126. PLAN. Examinaremos los siguientes asuntos: Condiciones de la inscripcién (Seccién 1); Procedimiento de la inscripcién (Seccién 2) y Efecto de la inscripcién (Seccién 3). €scaneado con CamScannerHIPOTECA JUDICIAL PROVISIONAL 1 Seccién 1 ‘ CONDICIONES DE INSCRIPCION 127. RELACION CON EL EMBARGO CONSERVATORIO. Hay estrecha relacién entre el embargo conservatorio general y la hipoteca judicial provisional, ya que las condiciones de esta ultima son las mismas que las del embargo conservatorio. El articulo 48 reformado, exige la urgencia y que el cobro del crédito esté en peligro. Es evidente que estas dos condiciones se exigen atin, después de Ia reforma introducida al articulo 48 por la ley 845 de 1978. Esta ultima reforma ha establecido que cl crédito se considerara en peligro, de donde se deduce la urgencia, cuando se aporten elementos de prueba de naturaleza tal que permitan suponer o temer la insolvencia inminente del deudor ¢Seré esto también necesario para la aplicacién del articulo 54? Entendemos que si, porque en todo caso el articulo 54 se remite al articulo 48 del Cédigo de Procedimiento Civil. La hipoteca judicial provisional s6lo se puede tomar sobre los bienes inmuebles de la propicdad del deudor incluyendo los mucbles reputados inmucbles por destino. Seccién 2 PROCEDIMIENTO DE LA INSCRIPCION. 128. PROCEDIMIENTO SENCILLO. El procedimiento de la inscripcién es sencillo. Se inicia elevando una instancia al juez de primera instancia, el cual es el inico competente en raz6n de la materia. Territorialmente es competente el de domicilio del deudor 0 el del lugar de los inmuebles cuya inscri pcidn se ha de tomar. De conformidad con la reforma introducida por la ley 845 de 1978, el solicitante debe anexar a la instancia todos los elementos de pueba que hagan presumir la inminente insolvencia del deudor. En ocasién de la instancia, el juez apoderado emitiré un auto, autorizando la inscripcién, el monto hasta el cual se autoriza y el plazo dentro del cual el acreedor solicitante deberd demandar el fondo del crédito y si el crédito es reconocido se deberd requerir una nueva inscripcin definitiva, la cual sustituye, retroactivamente a la primera. En Francia, la autorizacién para la inscripcidn la puede dar el juez €scaneado con CamScanner92 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS de paz o el de primera instancia, segtin la cuantia envuelta, pero en nuestro pais el tinico juez competente es el de primera instancia. E] juez de primera instancia, actuando en atribuciones comerciales, no puede otorgar la autorizacién para la inscripcion de la hipoteca judicial provisional. 129. VIAS DE RECURSO. Contra la ordenanza dictada por el juez de primera instancia autorizando la inscripcién de la hipoteca judicial provisional, se pueden incoar los mismos recursos que contra la ordenanza que autoriza el embargo conservatorio general. Precedentemente hemos dicho que hay tres vias posibles: la oposicién, la apelacién y el referimiento. La oposicién es una via abandonada, pero la apelacién es una via abierta, tanto al deudor como al acreedor a quien la autorizacién le ha sido negada. También expresamos que algunos autores dominicanos entienden que el auto es un acto de administracién judicial que no permite recurso alguno, salvo acudir al juez de los referimientos. Preferimos la opinin contraria, pero de todos modos, la via preferida es la del referimiento. 130. CONTENIDO DE LA ORDENANZA. La ordenanza que autoriza la inscripcién de la hipoteca judicial provisional debe enunciar la suma por la cual se permite la inscripcién y el plazo dentro del cual se deber4 solicitar la accién en validez 0 demanda al fondo a fin de que la hipoteca se pueda convertir de provisional en definitiva. La enunciacién de la suma y el plazo, estan prescritas a pena de nulidad. 131. FIANZA. Al igual que en materia de embargo conservatorio general, el juez puede exigir al acreedor la justificacion previa de la solvencia suficiente o la presentacién de un fiador o de una fianza, que se hard en secretaria, en manos de un secuestrario, sin necesidad de llenar las formalidades prescritas por el articulo 440 del Codigo de Procedimiento Civil. La ordenanza se ejecuta sobre minuta, no obstante oposicién o apelacién. 132. COMO SE HACE LA INSCRIPCION. Una vez que se ha obteni- do la autorizacién, el acreedor presentara la ordenanza al Conservador de Hipotecas, donde estan radicados los inmuebles, 0 al Registrador de Titulos correspondiente, si se trata de inmuebles registrados. €scaneado con CamScannerHIPOTECA JUDICIAL PROVISIONAL. 93 Ademis de la ordenanza, el acreedor presentard las dos facturas a que se refiere al articulo 2148 del Cédigo Civil. + Cuando se trata de inmuebles registrados, la inscripcién se practicard en la forma siguiente: el acreedor por si mismo o por medio de un mandatario, entregard al registrador de Titulos una copia del auto junto con dos facturas que contendrn todos los datos que se enuncian en Jos articulos 189 y 197 de la ley 1542 de 1947, todo ello de conformidad a Jo que expresa el articulo 200 de dicha ley. Las facturas deben contener: 1° La designacién del acrecdor, la eleccién de domicilio y la designacién del deudor; 2° La fecha de la ordenanza 0 auto que autoriz6 la inscripcién. 3° El monto del crédito, el cual ha sido fijado por la ordenanza y sus accesorios. 4° La designacién de cada uno ‘de los inmuebles sobre los cuales se ha autorizado la inscripcién de la hipoteca. 133. NOTIFICACION AL DEUDOR. De conformidad con el articulo 56 del Cédigo de Procedimiento Civil, el acreedor notificara el auto que autoriza la inscripcién provisional de la hipoteca judicial en la quincena de su inscripcién, con eleccién de domicilio dentro de la jurisdiccién de la Conservaduria de Hipotecas o del Registro de Titulos donde se haya hecho la inscripcién o registro. 134. PERSECUCION DE LA INSTANCIA. El acreedor no solo debe . notificar la ordenanza al deudor dentro de la quincena de la fecha de la inscripcién, sino, ademas, demandar al deudor, dentro del plazo indicado por la ordenanza. La demanda sera al fondo y una vez obtenida la sentencia condenatoria, la hipoteca judicial provisional se convertira en definitiva. 135. CARACTERES DE LA HIPOTECA. La inscripcién es esencialmente provisional y el acreedor pierde sus efectos si no obtiene la condenacién del deudor. En caso contrario, como hemos dicho, se transforma en definitiva. Dado el caracter provisional de la hipoteca, la eficacia de la inscripci6n esta reducida a tres afios, pero puede ser renovada, por igual tiempo, de manera indefinida, mediante Ja presentacién del auto que autoriz6 la primera inscripcién. €scaneado con CamScanner94 LOS PROCEDIMIENTOS CONSERVATORIOS Seccién 3 EFECTOS DE LA INSCRIPCION 136. EFECTOS MAS IMPORTANTES QUE LOS DE LA ORDINARIA. Los efectos de la inscripcién de una hipoteca judicial Provisional, son mas importantes que los relativos a la hipoteca ordinaria.4° De conformidad con el articulo 57 del Cédigo de Procedimiento Civil, después de la inscripcién de la hipoteca hecha de acuerdo con los articulos 54 y 55, el deudor no podra dar en arrendamiento sin autorizaci6n judicial, ni constituir derechos reales oponibles al acreedor persiguiente, ni percibir por anticipado o ceder rentas, por mas de tres meses a pena de nulidad. Parece que se trata pura y simplemente de la aplicacién de los principios de derecho comtin, pero se ha juzgado que la enajenacién no s6lo es inoponible al acreedor inscrito, sino que esta afectado de nulidad.41 137. LA INSCRIPCION DEFINITIVA. De conformidad con el articulo 54 del Codigo de Procedimiento Civil, dentro del plazo de dos meses de la fecha en que la sentencia sobre el fondo haya adquirido autoridad de cosa juzgada, el acreedor deberé convertir la inscripcién provisional, en inscripcién definitiva, la cual producira sus efectos retroactivamente a contar de la fecha de la primera inscripcién y se hard sin costo. El acreedor pagara los derechos y gastos una sola vez. 138. PUNTO DE PARTIDA DEL PLAZO. Por lo que acabamos de transcribir, el punto de partida del plazo, es cuando la sentencia ha adquirido la autoridad de cosa juzgada. Para la doctrina la autoridad de la cosa juzgada se adquiere cuando la sentencia es dictada, siempre y cuando la decision no sea susceptible de ningun recurso ordinario. El plazo corre desde el dia en que la sentencia al fondo ha sido rendida. De conformidad con la corte de casacion francesa, el recurso de casacién no detiene el plazo de los dos meses a partir de la sentencia dictada por la corte de apelacién. Debido al efecto retroactivo de la inscripcién provisional. De esta 40. Marty et Raynaud, ob cit. t. 3. No. 283. 41. Montpellier, 18 de Nov. 1964, Gaz. Pal., 1965.1.87, D. 1965, Somm. 56. €scaneado con CamScannerHIPOTECA JUDICIAL PROVISIONAL 95 manera, el acreedor impide que el deudor se insolvente durante la instancia en la cual se decide el fonde de la contestacién. m El efecto retroactivo es tinicamente dentro de los limites de la inscripcién provisional. De manera que el monto por el cual se autoriz6 la inscripcién provisional sera el que se tomara en cuenta. Ahora bien, en la hipétesis en que el monto inicial fuere inferior al monto de la condenaci6n, serd necesario tomar una inscripcién nueva, de conformidad con el artfculo 2143 del Cédigo Civil. €scaneado con CamScanner