© Medellin un hogar para la vida CIRCULAR No. 09 DE: SECRETARIA GENERAL PARA: SECRETARIOS DE DESPACHO, DIRECTOR DEL DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE PLANEACION, SUBSECRETARIOS Y DEMAS SERVIDORES ENCARGADOS DEL TEMA DE LA CONTRATACION EN EL MUNICIPIO DE MEDELLIN ASUNTO: ALCANCE DEL CONCEPTO “CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS PROFESIONALES Y DE APOYO A LA GESTION” BAJO LA MODALIDAD DE CONTRATACION DIRECTA FECHA: — 20 DE JUNIO DE 2012 En cumplimiento de la mision de direccionamiento juridico estratégico y con el objetivo de prevenir el dafio antijuridico en la gestién contractual de la administracién municipal, la Secretaria General considera pertinente expedir la presente circular en la que se establece el marco dentro del cual debe ser entendido el contrato de prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién como causal de contratacién directa. Como es bien conocido, con ocasién de la expedicién del Decreto 4266 de 2010, recogido en el Decreto 734 de 2012 en el Capitulo IV, articulo 3.4.2.5.1, se fijaron los parametros para la celebracién de "contratos de prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién” bajo la modalidad de contratacién directa, pero no obstante se ha observado por parte de esta Secretaria la necesidad de establecer unas directrices para la correcta aplicacién de esta figura, 4. ANTECEDENTES EI contrato de prestacién de servicios en la modalidad de contratacién directa, fue consagrado por el Legislador en el articulo 32 de la Ley 80 de 1993, asi: 3. Contrato de prestacién de servicios. Son contratos de prestacién de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administracién o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sélo podran celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados. Corto Knap CHv ke LaAlpujara Calle 44 No. 52-165 (ae Lines Unica de Atencion ala Civdedania 4 44 144 Le Medelin - Colombia Alcaldia de Medellin bead© Medellin ‘un hogar para Ia vida in caso estos contratos generan relacién laboral ni prestaciones scciales y se celebrardn por el término estrictamente indispensable. Desde la misma Ley 80 de 1993, Ia contratacién de prestacién de servicios profesionales era causal de contratacion directa: Articulo 24. Del principio de transparencia. En virtud de este principio: 1. La escogencia del contratista se efectuara siempre a través de licitacin o concurso pibblicos, salvo en los siguientes casos en los que se podra contratar directamente: (.) 4d) Para la prestacién de servicios profesionales 0 para Ja ejecucién de trabajos artisticos que sdlo puedan encomendarse a determinadas personas naturales 0 juridicas, o para el desarrollo directo de actividades cientificas y tecnolégices. Ahora bien, mientras el articulo citado sdlo se referia a contratos “Para la prestacion de servicios profesionales”, la reforma a las modalidades de seleccién introducida per la Ley 14180 de 2007, incorpora la nocién de contratos ‘Para la prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién’. En efecto, el articulo 2 de la Ley 1150 de 2007, establece. 4, Contratacién Directa: La modalidad de seleccién de contratacién directa, solamente procederd en los siguientes casos: () h. Para la prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién, 0 para la ejecucién de trabajos artisticos que slo puedan encomendarse a determinadas. personas naturales. Como puede observarse, la reforma al estatuto de contratacién conservé la prestacién de servicios profesionales como causal de contratacion directa, pero agregé un aparte mas (y de apoyo a la gestion), lo que posteriormente seria desarrollado a través de los decretos reglamentarios de la Ley 1150 de 2007. Mediante la expedicién del Decreto 2474 de 2008, en el articulo 82 se reglamenté la prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién de tal manera que sdlo podria referirse a servicios de naturaleza intelectual: Articulo 82. Contratos de prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestion, o para la ejecucién de trabajos artisticos que sdlo pueden encomendarse a determinadas personas naturales. Para la prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién la entidad estatal podra contratar Se con la persona natural o juridica que esté en capacidad de sjecutar ‘ (@) (S| & “Cato Admiistatio Mnicpa— CHA se | ae LaAlpujarra Calle 44 No, 52-185 ee mee en) Na Linea Unica de Atencién a la Ciudadania 44 44 144 & scone Medellin - Colombia Alcaldia de Medellinel objeto del contrato y que haya demostrado la idoneidad y experiencia directamente relacionada con el area de que se trate, sin que sea necesario que haya obtenido previamente varias ofertas, de lo cual el ordenador del gasto debera dejar constancia escrita. Los servicios profesionales y de apoyo a la gestion corresponden a aquellos de naturaleza it al_diferentes a _los_de consultoria_que_se derivan cumplimiento de las funciones de la entidad. Para la contratacion de trabajos artisticos que sélo pueden encomendarse a determinadas personas naturales, la entidad justificara dicha situacién en el respectivo contrato. (subrayas fuera de texto). En este orden de ideas, de acuerdo con el articulo 82 del Decreto 2474 de 2008, sdlo habia lugar a la ufilizacién de! contrato de prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestion, cuando se tratara de servicios de naturaleza intelectual, diferentes a los de consultoria ‘Sin embargo, en el articulo 1 del Decreto 4266 de 2010, se modificé la redaccién original del articulo 82 del Decreto 2474 de 2008, para ampliar el alcance del citado tipo contractual, de modo que se pudiera utilizar para el desarrollo de actividades distintas 2 las exclusivamente intelectuales. 2. EL CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS PROFESIONALES Y DE APOYO A LA GESTION DE ACUERDO CON EL DECRETO 4266 DE 2010 RECOGIDO POR EL DECRETO 734 DE 2012 El articulo 1 del Decreto 4266 de 2010, modificé el articulo 82 del Decreto 2474 de 2008 en cuanto al alcance del tipo contractual de prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién, en los siguientes términos: Articulo 82. Contratos de prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestion, o para la ejecucién de trabajos artisticos que solo pueden ‘encomendarse a determinadas personas naturales. Para la prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestién la entidad estatal podré contratar directamente con la persona natural o juridica que esté en capacidad de ejecutar el objeto del contrato y que haya demostrado la idoneidad y experiencia directamente relacionada con el area de que se trate, sin que sea necesario que haya obtenido previamente varias ofertas, de lo cual el ordenador del gasto debera dejar constancia escrita. Los servicios profesionales v de apoyo a la gestién corresponden a aquellos de naturaleza intelectual diferentes a los de consultoria que se derivan del cumplimiento de las funciones de Ja. tidad; asi como los relacionados con actividades operativas, logisticas, o asistenciales. Centro Adminisirativo Municipal - CAM La Alpujarra Calle 44 No, 82 165 Linea Unica de Atencién ala Cudadania 44.44 144 Medellin - Colombia© Medellin ‘un hogar para Ia vida Para la contratacién de trabajos artisticos que sélo pueden encomendarse a determinadas personas naturales, la entidad justificaré dicha situacién en el respectivo contrato. (negrillas y subrayas fuera de texto). Cabe aclarar que la divisién entre i) contrato de prestacién de servicios profesionales y ii) contrato de prestacién de servicios de apoyo a la gestion, viene dada por los “considerandos” del Decreto 4266 de 2010, recogido en el Decreto 734 de 2012 en el Capitulo IV, articulo 3.4.2.5.1. En efecto, en el citado aparte se puede leer: Que el literal h) de! numeral 4° del articulo 2° de la Ley 1150 de 2007 sefiala como causal de contratacién directa la prestacién de servicios profesionales y de apoyo a la gestion, o para la ejecucién de trabajos artisticos que solo pueden encomendarse a determinadas personas naturales; Que en la referida causal de contratacién directa se diferencian los servicios profesionales, de los de apoyo a la gestion, que podran ser prestados por Personas naturales 0 juridicas, asi como los vinculados a la ejecucién de trabajos attisticos intuit personae; Que los servicios profesionales hacen referencia a aquellos de naturaleze intelectual diferentes a los de consultoria que se realizan en funcion de la formacién académica y experiencia del contratista; Que los servicios de apoyo a la gestion coresponden a aquellas actividades operativas, logisticas, o asistenciales, vinculados a la realizacién de las tareas propias de la entidad; Conforme a esta distincién reglamentaria, se abocara el estudio por separado, ce ambas. figuras, a fin de desentrafiar cuando procede la aplicacién de una y otra 24. CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS PROFESIONALES Respecto al contrato de prestacion de servicios profesionales con persona natural, desde la Circular 17 del 28 de diciembre de 2009, la Secretaria General delimité el alcance de estos contratos acudiendo a lo preceptuado en la Ley 30 de 1992 en cuanto a los niveles de educacién superior y las instituciones de educacién superior. Siguiendo esta linea de razonamiento, se entender por contrato de prestacién de servicios profesionales aquel que, acorde con la necesidad de la entidad, requiera de una persona con formacién en estudios de educacién superior en cualquiera de sus campos, sea un perfil técnico, tecnolégico o profesional. Es decir, el contrato de prestacin de servicios profesionales exige que los servicios y actividades respectivos sean ejecutados por personas con titulo de educacién formal conferido por una institucién de educacién superior, en los diversos campos que contempla el articulo 7 de la Ley 30 de 1992, EI Departamento Nacional de Planeacin, en concepto radicado 201180101535" 1 del 10 de marzo de 2011, emprendié el estudio de los contratos de prestacién de servicios Centro Acminstraivo Municipal — CAM LaAipujarra Calle 44 No, 52— 185 Linea Unica de Aencién a a Gudadanta 44.44 144 Nedelin - Colombia Alcaldia de Medellinprofesionales y de apoyo a la gestién conforme a lo preceptuado en el Decreto 4266 de 2010. Se transcriben los apartes pertinentes del concepto del DNP: 5.1 Servicios profesionales () En este sentido, para el Estatuto General de Contratacién de la Administracion Publica, cualquier titulo otorgado por alguna institucién de Educacién Superior, en atencién a lo anteriormente indicado, brinda la profesionalidad necesaria para el desarrollo de actividades a las que su fitulo de formacién académica se refiere. Con lo dicho, los Técnicos Profesionales, los Tecnélogos y los Profesionales para efectos de la contratacién de servicios profesionales, son considerados como profesionales a la luz de la normatividad vigente que rige la materia. (negrillas y cursivas del texto original). Ahora bien, para la celebracién de un contrato de prestacién de servicios profesionales, no bastaré la acreditacién el diploma o titulo respectivo conforme a lo explicado, sino que también deberé constatarse: i) a capacidad de fa persona para ejecutar ef objeto del contrato, il) la idoneidad y la experiencia directamente relacionada con el érea de que se trate y iii) que los servicios a prestar sean de naturaleza intelectual y se deriven del cumplimiento de las funciones de la entidad. Ello, en cumplimiento de lo prescrito en los incisos 1 y 2 del articulo 84 del Decreto 2474 de 2010 -modificado por el articulo 1 del Decreto 4266 de 2010 y recogido en el articulo 3.4.2.5.1 del Decreto 734 de 2012. 2.2. CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS DE APOYO A LA GESTION EI Decreto 4266 de 2010 brinda una primera delimitacién del concepto, al establecer que los servicios de apoyo a la gestién corresponden a aquellas actividades operativas, logisticas, 0 asistenciales, vinculados a la realizacién de tareas propias de la entidad” Corresponde, entonces, establecer el significado de “actividades operativas’, “actividades logisticas” y “actividades asistenciales” Al respecto, se acoge el criterio expuesto por el Departamento Nacional de Planeacién en concepto radicado 20118010153511 del 10 de marzo de 2011 5.2 Servicios de apoyo a la gestion Respecto de los servicios de apoyo a la gesti6n, una interpretacién en contexto del Decreto 4266 de 2010 que incluya tanto los considerandos como su parte GC) GY cenossnnsrain mancpa-cam | “| j SI LaAlpujara Calle 44 No. 52~165, os Linea Unica de Atencén la Cudadenia 44 44144 Zs sonny ‘Medellin - Colombia Alcaldia de MedellinLb Medellin un hogar para ia vida dispositiva 0 reglamentaria, delimita las actividades de apoyo a la gestion a aquellas de naturaleza operativa, logistica o asistencial. En lo que refiere a las actividades asistenciales, conforme se sefialé en los antecedentes del decreto que alimentan el espiritu del Reglamento, en la Memoria Justificativa, acdpite “Antecedentes, razones de oportunidad y conveniencia que justifican su expedicién’, el Departamento Nacional de Planeacién lo celimité a aquellas referidas a las actividades de apoyo y complementarias a las tareas propias de la entidad 0 a las labores que se caracterizan por el predominio de actividades manuales o tareas de simple ejecucién realizadas por personas no profesionales ni comerciantes. En cuanto a las actividades operativas, debe entenderse por éstas las que con caracter ocasional, deban contratarse para el desarrollo de actividades propias de la entidad por personal no profesional. En lo que respecta a las actividades logisticas, son aquellas que emplean un conjunto de medios y métodos necesarios para llevar a cabo la organizacén de un servicio 0 evento especifico. (negrilas del texto original). Por titimo, el Departamento Administrative de Planeacién también llama la atencién en el sentido de que todas las actividades anteriores son para el “apoyo” de la entidad y que, en ese sentido, no podra acudirse al contrato de prestacién de servicios de apoyo a la gestién cuando se trata de actividades permanentes, descartandose, entonces, para servicios de vigilancia, aseo y cafeteria, servicios de empresas temporales, oferadores logisticos de eventos que la administracién pUiblica realiza con regularidad, entre otros: Al respecto, es posible inferir, que los servicios de apoyo a la gestion corresponden a aquellas actividades de caracter manual o de simple ejecucién, que con caracter ocasional y para atender fines especificos contrata la entidad con personas no profesionales, ni comerciantes en el caso de las actividades asistenciales, lo que implica que no puedan contratarse actividades recurrentes ni de intermediacion laboral (v.cr., vigilancia, aseo y cafeteria, servicios de empresas temporales, eventos 0 servicios recurrentes comio mantenimientos y salones de capacitaciones periédicas, entre muchos otros), y que sélo podran celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de planta nites conclusiones, a fin de dar una correcta Lo anterior, nos permite arribar a las aplicacién a los contratos de prestacién de servicios profesionales y a los de apoyo a la gestion: Centro Administrativo Municipal - CAM La Alpyjatra Calle 44 No. 52~ 165 ie Linea Unica de Atencion ala Ciudadania 44.44 144 = Medelin - Colombia Alcaldia de MedellinLb Medellin ara ta vida 1.- El contrato de prestacién de servicios bajo la modalidad de contratacién directa, podré celebrarse con persona natural o juridica’, pera la prestacién de servicios profesionales 0 de apoyo a la gestién en su componente asistencial, operative o logistico, segiin sea el caso. 2+ El contrato de prestacién de servicios profesionales, segiin la_reglamentacion indicada, no asimila los conceptos de “profesionalidad” con el de “profesional”, siendo este iiltimo Gnicamente uno de los titulos que prevé la Educacién Superior, al igual que los titulos de Técnico Profesional y Tecndlogo, como se explicd. 3. El contrato de prestacién de servicios de apoyo a la gestién corresponde a aquellas actividades de cardcter manual o de simple ejecucién, que con caracter ocasional y para atender fines especificos, contrata la entidad con personas no profesionales, ni comerciantes, en el caso de las actividades asistenciales, lo que implica que no puedan contratarse actividades recurrentes ni de intermediacién laboral. * En reciente sentencia del veinticuatro (24) de mayo de 2011, el CONSEJO DE ESTADO, SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL, Consejero Ponente: Enrique José Arboleda Perdomo, recogié la concepcion de contrato de prestacion de servicios con persona natural y juridica, de ta siguiente manera: "Con base en las acepciones legales y gramaticales indicadas la expresién ‘prestacién de servicios” es un concepto genérico, predicable de las personas naturales y de las personas juridcas, y la locucién "servicios personales", denotarfe un concepto espectico referido fexclusivamente a los prestados por las personas naturales. ‘No obstante, dichos servicios personeles pueden contratarse través de una persona jurfaica, como consecuencia de las necesidades de las entidades estataies o de les condiciones que ofrece ‘mercado de bienes y servicios, Por ejemplo, los servicios profesionales son prestados por personas naturales que actuan de ‘manera independiente, pero también son offecidos por las personas juridicas que se obligan a prestarios a través de las personas naturales vinculadas a ellas. Enfonoes, para la entidad estatal puede ser Suficiente contratar a la persona natural para resolver 0 atender una sttuacién espectfica fen razon del conacimiento y la experiencia que busca en el contratista, 0 bien puede serie necesario 0 conveniente contratar con la persona juridica que le ofrezca las conocimisntos y experiencia de su personal. En uno y otro caso, los servicios que la entidad contrata y recibe son personales, sin perjuicio de la condicion de persona natural o juridica del contratista. Tratandose de ‘actividades operativas, logisticas 0 asistenciales', lo comdn es encontrar personas juridicas constituidas pare realizarlas, también a través de su personel, bien porque respondan a regulaciones de la ley, a particularidades de! mercado, del bien 0 del servicio, 0 porque se trata de fareas en las cuales no es predominante 0 no es signficativo el trabajo intelectual. Aqui so esté contratando una organizacién y no el servicio prestado propiamente por la persona natural En consecuoncia, a la luz del Estatuto Contractual de la Administracién Piblica, el contrato de prestacion de servicios personeles puede ser celebrado por les entidades estateles con personas Cent Aainsrabvo Municipal — CaM pa La dlpujara Cale #4 No. 52-165 we Linea Unica de enc a Cisdadana 4 44148 Ue) Medellin - Colombia Alcaidia de Medellin© Medellin ‘un hogar pora fa vida 4. El desarrollo normativo antes citado, obedece al contrato de prestacién de servicios en la_modalidad de contratacién directa, al cual puede recurrirse Gnicamente para contratar servicios profesionales 0 de apoyo a la gestién, y no al contrato de prestacién de servicios como tipologia contractual para satisfacer otros comporentes, el cual puede celebrarse solo previo agotamiento de los procesos de seleccién de qué trata el Estatuto General de Contratacién. OM CARLOS MARIO GOMEZ GORREA Secretario General Aprobé: docu ree a Hingapié——, Proyecto: Natali Payra Parra Centro Administrative Municipal - CAM LaApujarra Calle 44 No, 62 ~165 Linea Unica de Atencion ala Ciudadania 44.44 144 t Medellin - Colombia Alcaldia de Medellin