22182020 Radar Legal: adelantar la vigencia de! contal previo de M&iA retrasaria a impedria el ciere de deals| Semana Econdmica — + — ~ Radar Legal: adelantar la vigencia del control previo de M&A retrasaria 0 impediria el cierre de deals La ley de control previo de fusiones y adquisiciones podria entrar en vigencia este afio, en medio de la crisis, ‘ta semana con el apoyo de todas las bancadas. econémica, si prospera un dictamen aprobado es Por Juan Rosales 21 de agosto de 2020 Lectura de 7 min El Congreso apunta a adelantar la entrada en vigencia de a ley de control previo de M&A, prevista ard més ineertidumbre juridiea en las por el gobierno para marzo del 2021. Este cambio gen: que estin préximas a cerrar deals, en un contexto de crisis econémica, De concretarse, las, empre nuevas reglas de juego retrasarian estas operaciones o harian que nunca se concreten. hitpsisemanaeconomica,comlaga-policalmarce-legalradar-laga-adelantar-4e-entrada-on-vigencia-de-adey-de-mampa-cbligara-a-reconsiderar-alg... 1/42218/2020 Radar Legal: adelantar la vigencia de! control previo de M&/A retrasara oimpediia el ciere de deals| Semana Econdmica El dictamen, aprobado el miércoles 19 de agosto en la Comision de Defensa del Consumidor del ngreso, plantea derogar el decreto de urgenci noviembre del 2019 y el decreto legislativo que postergé su entrada en vigeneia de agosto del 2020 a marzo del 2021 debido a la crisis econémica originada por la pandemia, En su lugar, aprueba una nueva ley vigente 30 dias después de su publicacién, La propuesta cuenta con el apoyo de todas las que aprobé el régimen de control previo en bancadas. El dictamen podria ser aprobado con respaldo undnime en el Pleno en septiembre. Si el Ejecutivo observa la autégrafa y el Congreso aprueba por insistencia, la norma podria estar vigente en noviembre o diciembre de este afio. mbiar los plazos generaria mayor incertidumbre juridica en las empresas en un contexto de crisis econémica, advirtié el Ministerio de Economia y Finanzas (MEF) en un informe en el que emite una opinién desfavorable, "Esos deals pueden ser importantes ya no por expandir sinergias o market share, si no por salvar empresas. Muchas fusiones van a tener ese cariz", explica Zuftiga, de EY Law Si el dictamen se convierte el ley, los especialistas prevén dilaciones. “Lo primero que va a traer es una demora importante en los plazos de cierre que se tenian previstos”, afirma Susan Castillo, socia del estudio Payet, Rey, Cauvi, Pérez. "Se van a imponer una serie de costos que las empresas no estaban listas para asumir y que no habian previsto. En algunos casos eso puede implicar estructurar una operacién de manera diferente, o incluso que no pase", afiade Mario Zuftiga, lider de competencia y mercados de EY Law. En otros casos, algunas negociaciones podrian no cerrarse. “Va a ser un desincentivo para agentes involucrados en operaciones que estén prontos a cerrar en los proximos meses ”, subraya Castillo. "Hay empresas o grupos que no necesariamente van a querer exponerse a eso", agrega, Los congresistas justifican la propuesta legislativa con el objetivo de evitar una mayor concentracién empresarial, "Como consecuencia del Covid-19, puede darse un creciente proceso de quiebras, lo que puede significar que empresas con espaldas financieras estén en capacidad de adquirir empresas en crisis a un precio mas barato. La OCDE, el International Competition Network, Coneurrences y otros han dado esta sefial de alerta’, sostiene Luis Diez Canseco, socio fundador de Diez Canseco Abogados. Pero esta concentracién se daria con o sin control previo de M&A debido, justamente, a la crisis econémica, "Toda fusién va a generar algo de concentracién al menos temporalmente. Prefiero que haya un deal en momento de crisis a que no lo haya y tal vez la empresa quiebre, con lo cual igual vas a tener una empresa dominante”, sefiala Ziitiga Ademiés, Indecopi todavia no esté preparado para ejercer el control previo. En una carta remitida a la comisién, la presidenta del Consejo Directivo del Indecopi, Hania Pérez de Cuéllar, ha remareado que la institu én “aun no cuenta con todos los recursos operativos para la puesta en marcha del control de concentraciones", Segin el cronograma del Indecopi, el reclutamiento y capacitacion del personal se dard entre septiembre y febrero préximo. De igual manera, una vez. que el reglamento tps: semanaeconomica.comlega-poiicalmarce-legalradar-laga-adelantar-1e-entrada-on-vigencia-deadey-de-mampa-cbligar-s-reconsiderar-alg... 2/42218/2020 Radar Legal: adelantar la vigencia de! control previo de M&/A retrasara oimpediia el ciere de deals| Semana Econdmica sea publicado en noviembre, la entidad tiene previsto publicar la Guia de Fusiones y los Formularios de Notificacién, que concluiré en febrero del 2021. "La modificaci implicaria realizar también revisiones al proyecto de reglamento ya prepublicado [en julio de este afio]", remarca el MEF. n del marco legal vigente Indecopi actuara de oficio El dictamen también plantea que el Indecopi evalie de oficio operaciones que, si bien no superan los umbrales, presentan indicios razonables de generar una posicién de dominio o afectar la competencia en un mercado relevante. En Chile, la Fisealia Nacional Econémiea puede actuar de oficio desde el cierre de una operacion de concentracién empresarial. El plazo para iniciar una investigacién es solo de un aiio, disposicién dela lad fusionada alguna medida de mitigacién o que no recoge el dictamen del Congreso peruano, "Podemos solicitarle al Tribunal de Defens Libre Competencia dos cosas: que le imponga a la en que prohiba y revierta la concentracién empresarial que ya tuvo lugar", explicé Ricardo Riesco, fiscal nacional econémico de Chile, en una sesién parlamentaria, "Han utilizado esta herramienta de manera muy prudente, ha tratado de no intervenir en transacciones que estin por debajo de los umbrales, no obstante hay algunos casos en los cuales si han intervenido”, comenta Guillermo Ferrero, socio del estudio Philippi, Prietocarrizosa, Ferrero DU & Uria, que también opera en Chile, El Indecopi no se ha pronunciado sobre el efecto que podria acarrear tener esta facultad. Sin embargo, el MEF advierte que el esténdar interna nnal es el uso de los umbrales objetivos para determinar si una operacién debe pasar por el control previo. La actuacién de oficio "es altamente atipica a nivel internacional y, cuando existe, se aplica con restriceiones. Asi, solo en 9 de las 37 economias de la OCDE se considera la posibilidad de que la agencia de a competencia, sujeto a justificacién técnica, pueda evaluar operaciones de concentracién empresarial que no aleanzaron los umbrales establecidos", sostiene el MEF. Ademés de generar mayor carga de trabajo a Indecopi, su nueva facultad generaria menor predictil el umbral, y pese a que incluso consideras que no ests haciendo una concentracién daiina, el Indecopi puede revisar la operacién", comenta Christian Chavez, socio de Baxel Consultores. "Con una regla de umbral objetivo a veces se puede pasar un caso, si, puede ser. Pero el costo de tener ese idad y mas costos para las empresas."Ahora tienes el riesgo de que a pesar de que no pasas, control en el 100% de los casos es una falta total de predictibilidad", refuerza Mario Zufiiga de EY. Para Luis Diez Canseco, quien respalda la iniciativa del Congreso, seria necesario que el reglamento defina los criteri para actuar de oficio y asi evitar arbitrariedades. "Sugiero que la propia ley, y no el reglamento, fije un factor temporal, que podria ser de un afio maximo desde el cierre de la operacién, para el ejercicio de dicha facultad discrecional", plantea Tania Zufiga, experta hips: semanaeconomica.comlega-poiicalmarce-legalradar-loga-adelantar-1e-entrada-on-vigencia-deadey-de-mampa-cbligare-s-reconsiderar-alg... 3/4zar020 Radar Legal adelantarlavgencia de conta revo de MBampiArerasrla a imped ecere de deals | Semane Econémica internacional en control de concentraciones y profesora de la PUCP, quien elaboré el texto de ley de concentraciones cuando fue debatida y aprobada en el anterior Congreso hitps:semanaeconomica.comlega-poiicalmarce-egalradar-loga-adelantar-1e-entrada-on-vigencia-deadey-de-mampa-cbligara-s-reconsiderar-alg... 44