ERROR DE TIPO EN MATERIA DE VIOLACION IMPROPIA, TIPIFICADA EN EL ARTICULO 362 DEL CODIGO PENAL ERROR OF TYPE IN IMPROPER RAPE, DESCRIBED ON ART. 362 OF THE PENAL CODE HERNAN SILVA SILVA* DOCTRINA us1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA Lillo en coment analiza a aplicacén dl eror de tipo en la violacién impropia de una menor de care aos de edad En efeeo, en el caso de aus lautoe de ile no tens conocimiento real de la ead de a visa lo que configura el eror de tipo invencible que elimina el dao 1 EXTRACTO SENTENCIA En vrs de fa sentencia de focha sete de junio de dos mil ocho, del Tribunal Oren lo Fel de ‘sca ciudad, integrdo por le Jueces ules Dots MARIA ELVIRA VERDUGO PODLECH, ‘Don EDUARDO CARRASCO DEL POZO y Don ADOLFO CISTERNA PINO, (Juez dic tor) sabes a don Manuel Eduardo Aravena Araven, acu como ator dl delito de viola- ciémala menor de 14 aos NERA. en vr del ariulo 362 del Cédigo Penal, denominada come volcin impropi ‘A continuacén haemos un resumen de as peas fundamentles del senencia anoeads, pars Jos efectos de posterorment refer lero en general eror de po y otros fillos que se han trata eta misma materi, | Acusicién presenta por el Ministerio Pblico “Queen etna poranidede, en edocs. bicado en elle Benavides si mimer, exguina Ricardo Rio. comuna de Sante Jane lacads ‘Anavena Avavena ace carnabnent or va vaginal, a menor denials NERA, nace dia 3 de marzo de 1994, senda le primer ex, lt curida em emt de area del ao 2007, casi en “eal of acne alnb ator de release sale cona del mena, cms ‘en ofcnarrocacions con sus mane en dents partes del euerpa, pana perteriorment, pred a ‘secede carnalnent por va oaginal hae paca” ‘A jicio de Ia Pscalla, los hechos dscitasconfiguran el dlzo de consumado de Vielacién, previst y sncionado en el aricalo 362 del Cig Penal yal acuesd ha corespandido en ells, ‘sein lo dspuesto en el artculo 15 n® 1 del Cdigo Pena, a calidad de ator. Poel, porque le favorece la cicunstanciaprevistaen el area 11 msimero 6 del Cig Penal, consent en st itseprochable conduct antro, y sin que le pejudiquenagravancs,solicta se le imponga la pena de 5 aftos ic) de presdio mayor ens grado minimo, mas ls penasacerrascorrespondientes yrel pago dela cosas de la caus 2. Que ens alegato de apercra Ia Defensa sefalé ue discrep del Ministero Pablico pues no Se rata de un simple caso de volcin impopia, sino de una real una hisoria de amor entre un hhombteadulto yuna joven varie aos menor que dl Agzegs quel acusido era parca de ls madre dela menor I istabe algunos Sines de semana alms, fe como afi se sit ara por yd ambign de lla seenamoraron. Indies que Manel Aravens ue invitado al cumpleatio de Tanita en marzo de 2007 en ese momearo, ance au pregunta le dij que cumplla 14 ais, y la madse de la nina eats lo dicho por el, y puerta que da vela Ben desrolad fica y ‘mocionalmente, ens que renfa mis de 14 afr. ads queel dia sbado 23 de unio de 2007, ances de San Juan, el acusado legs pos mafia, puso converar con joven yee produjo uns telacién seal ener ellos, quedando la nina est emburaada ‘Conduyé dicendo quelos hachos que refere dan cuenta de lo que Ia doctrina denomina eror de ipo excluyente de dol, saci que efecivamente se da en el acusado pues incur en eror ‘especto del elemento minordad dl ofendido,inducdo por el propo suet pao 1163. Que acusado, Manuel Eduardo Aravena Arivena renunciand as derecho a guard silencio _arano auto incriminas,prestédecaracia ene uci ysefalé: que desconoce su delaracgn mtd fea: quo dico que dij ea que ex cierto que evo reacones ecules con la Nancy que lls ofendia y su madre) lo invtaron al curpleaios de ania yet iia le dj que ca- pla 14 ats, pero dria que tenis misy le pregonté sea cera porque -como ella pintaba tanto- él pens que tena mis ant lo call made le dijo que era verdad que ania cumple 14 alls: que despuds de eso le ids que eviesen amistad que el 23 de unio tuvierontlaiones sexales, pero dl sin pensar qu ella le estaba mincendo; que se diron cuenta ciando no le legs “eso mensul”y la ita dijo que queria aboraey le jo que exo era malo que enfentran Ia vida. 4. Conta itereogada por la Defensa a menor deinicbles NIERLA., seal: que el 3 de marzo fue su cumpleaes y hubo una eelebracign y ella le dijo a sz mama quel inviaa porgue alla le gustaba lo queria conquistar ye pona ropa mis agrandaday se empex par que aie le pregunté que edad estaba cumpliendo yell dijo que estaba cumpliendo 14 aos, pero cn tali- ‘dad esaba cumpliendo 13, su mami le dijo 4 que efetvament laren 14 aoe que ela e Ajo que estaba cumpliendo 14 aos para que la vier mds grande: que dl rey pero en junio, dia que vier relacianes le preguaté naeramente ser verdad que ela ena 14 aos, porgue a lle parecta qu dla tenia mis edad que munca la vio con ropa de colegio porque slo vena los fines de semana; que ella noleyé su dedaracia en Investigaciones, qe ella tas de decarar antec fiscal, peo le dijeron que no; que ela no declarant cl cals qu ela se queria er mas grandad 1.5 pona ropa mas de adultos pintaba que la siempre a sido agrandada"ypor culpa dee Gest pasando por ess" y ques ela “nunc le ha gustado ser chic 5. Declaracidn de Maria Aniagada Veiques, que ela made de a menor decass” queen mare el 2007 lana quiso que fo invraraa su cumpleafios: queen esa oportunidad ella compré una ‘ore; que dl preguneé cuances fos cumplia a niga yells dijo 14 afos pro en rida cumplia 13; quella dijo eso porque era muy agrandada y quera verses grande que ells que called 1yno dijo nadz porque vol ia contentay no quso deals en verges” 6, EI Tibunal,privatvamente, ha dado por acrediados, ms al de rod dud rzonable os he- chos siguientes Que el dia 23 de junio de 2007, en la comuna de Santa Juan, en el domiclio dela menor de iniciales NIERA.,nacida l3 de marzo de 1994, ala sazén de 13 as de edad, cl acusado Manuel Eduardo Aravena Aravena procedié a accedetlacamalmente por va vaginal ceyendo que era mayor de 14 anos de edad, pues ass le habia hecho reer po a misma me- ‘nor, quien mini sobre su propia edad, informacin fala que fue eicitamenteratifcada por sade Maria Ariagada Veiner, 7. Enno desus consderanda los sentencadores sean; “Queen sintss,valoradalibremente Ja prueba, y en plenorespto de los limites del rxzonamientojuiial, se pucde conluir quel ‘momento de produce el acceso carnal del acusado 2 menor Nancy ERLA. el dia 23 de junio 8 2007, éecrela qu ania tena msde 4 aos de edad, pues clla misma seo habla dicho un par de meses antes, el da de su cumpleafos, linformacidn, fsa po ceo, le fue conrad por lt propa madre de la umpleaera quien asin eiitamente ante una pregunta dela misma if e al sentido, sonriendoy guardando silencio sn dexmentila, Reales probado también que gud fuel inco acceso carnal del acuado aa menor, quien queds embarsads,y dias len el ses de mars de ete af, a una erature conccbida en dicha lain sex sos heehos asenados con prueba dizecta, emanads de lor dics de quienes lo viviron, 17‘eric ahd pa id Cl Tn conducenindefciblemente a concuis que no existe un iicto punible de que deb responder el curso. En feta fla un elemento inegrante dl tipo sue, pues abo de pare del cusado lun exor acerca dea edad del menor Nancy E-R-A, al momenta de accede crnalmente por ‘a vaginal. antes de nici el andl det forma de ero, e rein dejar en car qu angie Tale chilena no erie al tipo en parce alguna, su contenido cs aludidoen mucha disposiciones, dderal manera que os ceo usar ete voeablo para sintetiza ls eas que conten, lipo estfconstiuido por la descripcién legal del conjunto de las craceriscas objervas y aubjetivas(eteraso iternaso puguies) que constiyen la materia del prohibicén para cada deltoespetio; es la descripién abstract y formal de aquell en qu el delice consiste ‘eencialmence yeu exrucrura comprende una fz objetiva yuna fi subjeva. En sf bjeiva lipo esd compuesto generalmente por a acca, el resultado, y el nexo causal entre accion y resuleado yen su far subjtiva y espectficamenterelvid alos deliosdoloso- etd compucs- to princpalmente por el dlo,entendide como eonocimiento dl hecho que incegrs el ipo, acompafado po I volunad de realzrlo oy al menos po la acepraién de que sobrevenga el resulendo como consecencia dele actacin voluntaria El doo ax dexrit, se compone de un ‘lemento denominado inelecwal (que consist en el conocimiento que el agente debe tenes de Ieaccidn ens misma, as como desus modaldades tps, del rsulado, y dela elaién eau fn mu can) y de un elemento denominado volvo (ue igifes que el agente debe querer reaizacién de radoel hecho npc, o a el abjetive propuestoy los mediosnecsaios para a: ‘anzrl,y aceptr lar consecuenciasponibles de acin para evento de que efervamente se realicen). Ambos elementos deben concur copulativament, de tl suerte que i fulta dl ele- mento intleersal oe element vltivo se produce uns inadeeuaién del hecho coneret con In desripcié egal dela conducra, lo que determina la ausenca de picid y po consiguinte la ‘stclasiin del del, Ean autncia de tipcided puede produces, ante ctr nvonen cumnde a ‘agente incurra en eror de tipo, sex, cuando neurra en eror acerca de un elemento itegrante del hecho epic, como lo es por gemplo en caso de la violacin impropa, Is edad dela vctima inferior» eaorce aos ‘Como ya s ij, ene juiio results probada la fla sepresenccién del acusado acerca de se elemento del tipo del ariculo 362 del Cécigo Penal, ¥ por lo mismo queda excluide ef dolo, pues afc al clementointeleceul del mismo; consecuentement, exclide el dolo no thay picdad ni hecho punbl,y no ress sno dictarsenteneia de absolucin, pues an cuando hipotéicamente ral error puda haber sido vencble, no existe Fgura cusidlicralaplicable en laespecie” Il, COMENTARIO ‘Como cuestionespreviss, como es sabi de rodos en la normativa penal en nuestio pals no se tata dl enor especficaente en ls disposicioneslgales de a pate general, como dere por «jemplo en el ego penal, espaol lian, de pores, por citar algunos, sino que en la parte final del arcu primero de nuestoeédigo penal, se hace slo referencia al ror en la persona y segin otros error en el golpe, fo que sdenomina aerators, cuando" El que cometeredeito ser reaponsle deel eincurieen la pena quel lyse, augue que el al recaiga sobre per- sons distnt de aqella a quien se proponinofender.” Por ota, parte no pedi ser de otto modo ya que nuetro ordenaento lal punitvo ex del alo 1874 ys teoras del error de ip y de prohibicén, que abordaremos. no son de ancigua data, fino ques incorporan alas dctrinas moderna sobre el eto. En la actualidad los conocids dotrinadorespenalsas, tales como Excheberry, Cury Palco, 118,Matus y Ramer, Nquis, Builemore, et, raanen sus obras lero de tipo yal err de probi- bicinyasimismo varios fllos de los Tabuaales de Justicia incluso dela Cate Suprema ean cleo de tipo y vais el eor de prohibicin, a doctrina ys sentencas nos indican que el er elimina al dlo yl clp, o que sea la fax neguiva de estos elementos components dela culpbiida del auto de un icko, Ottos que cleror niga el doloy sein los cas la culpa 1. La seria dl ertoe El error consist en creer verdadero lo que salto ofl lo que es verdadero, una equivocacin ques ine sobre una cas, un hecho, una persona Se eda un eho also la apriencia cde que «verdadero, es un fils conocimienca La ignorania dire del ero, ya que en primero cso nose teneconocimiento, nos sibs, y en el segundo se ds el conacimiato, pero es equivocad, Descartamos el error de derecho, ya qu le ley se presume conoid, recordemos el principio que tiene su oigen en el Derecho Romano “ignorance eor iis nan excust” (a ignorancla oe ‘enor de derecho, no excusan) Sha dejado de ado la ancigua distinc, ue algunos a comparcen sobre el eto de hecho y enor de derecho, hy se conoce el error de po yl de proibicisn. El ero de tipo cs el refrido ala dpicidad,equivocacin en cuanto a los elementos que in- tegran el dlc oe ipo penal, en cuanto a a aceién iia, feo w equvoeado concep de los elementos objetivo asi se sela ef antigue ejemplo dl exeador que dispara una mata qu se mueven pensando que hay un ave o animal prs czalo y here o mata sina persona por eso En ‘su ingencién eso ausente el elemento del ipo mata (390) o el de herr glpea o maltratar de ‘otro de obra (357) Error en la picid de ls elementos quel configura. En el enor de prohibicin se cree en forma equvocads que la acc que ee jecutando ex lira, legia, cuando en la elidad nolo ex; por ejemplo en loe pais en que noes proibi- do el abort ye extranjezo que leg lo realza en Chile, pues pienss que no exacstigado como acontece en el pls donde el reside, inideen el elemento del delito de la anijuidicidad o piensa ‘en oo caso que tener relacionessexualesconsentidas con una menor de 14 afr es lic y no ‘eoastcaye vlan impropia. 2. Derecho comparado ‘A continuacién evisremos el derecho extranjerofent al errory al lime proyecto de reorma ‘del Cdigo Penal nacional. daborado por Comissn Foro Penal 1 Aniclo 14 Cdign Penal expail |. Blerror invencible sobre un hecho constitu dea infaccdn penal exluyela esponsbiidad minal Si el ero, atendidas las cirunstancis del hecho y las personales del auton, fra venc- ‘le, ainfaccdn ser caeigads, en a cat, como imprudent, 2. El eror sobre un hecho que culique la ince o sobre una crcunsanca agravant,ipe- din ou apreicin, 3. El ror invencible sobre lcitud del hecho constivatvo de la infin penal exclu ares Ponsibildad criminal. Sil eor fuera vencbl, se aplicar la pena inferior en uno dos grados. 1191) Areulo 32 eédigo penal Calombiano, Ausenca de responsibilidad. No habrélugararespon- ssbilidad penal cuando: 10, Seabee con er invencible de que no concure en su conducta un hecho constcutivo del estipcin tpica o de que concurren los presupuesto ober de una causal que excuya les: ‘onsbilidad, Stel er fuer vncible la conduc sel punible cuando la ey la uber previsto ‘como culposn Cuando el agente cbre en in err sobre ls elementos que posibiliarian un tp penal ms henigno, eipondert por la talc del supuesto de hecho privlegiado, TH, Seobre con ertorinvencible dea lcd de su conduct. Sel ror fuerevenibe la pens se rebsjand ena ita, Pata eimar cumplid la concenca dea anijridcidad baa qu a persona haya tendo a oportanidad, en términos razonable, de actalizar el eonocimiento de lo injusto desu conduct, 12, Flerorinvencible sobre una cicunstancia que dict lgar ala atenuacén dela puibilidad dati lugar ala aplcacén de la diminuente. Ii) CSigo Penal alemin § 16 StGB. Eror sobre crcunsancias del hecho, 1 Bl que durante la comin del hecho no conoce una crcunstanca que petenee a ipo egal, ‘no acta dolowmente La punibilidad por comisén culpos permanece, 2, El que durante lx comisén del hecho supone eriseamente creunstancias que habia realizado el ipo de una ley menos gravos, slo pede ser artigado por la comisin dol dela ly menos gavor in) Aneto 14 Cigo Penal Peruano, Error de tipo y err de prohibicin, El cro sobre un clemento de ipo penal o repeco a una crcunntancs que agave pena, invencible, excluye a responsabilidad a agravacién. Si fuer vencble, la infiaciin ser cartigada como cuposs cuando s halle prevista como elena ey. El ero invencible sabre la lictud del hecho constcvo de la infacidn penal, exclu la responsabilidad. Siler fuer vncble se aenuatd la pena +) Orzo. Citgo Penal auswaco, §§ 8 y 9 el Cdigo Penal esloveno (ants. 20 y 21), el Cédigo Penal rego, ars. 30 y 31, el Céigo Penal polaco (arts. 28y 29) el Cig penal portugué, a, 16y 17, el Cdigo Penal aio as 19 y 20. 3, Amteproyecto de Cig Penal chileno de 2005 ‘Are. 38, lero sobre la concurrencia en el hecho de un elemento inegrante dele descrip egal del dl excuye el dolorespecto del mismo, Sel ertor ex evable el hecho se sancionsn a lo de improdencia, i procede Le dspueso en cl ncsoaneroe se apicaré también al error sobre la concurencia de wn pre- supoesto de as cxurs de justificacion de a conduct, Las cecunstancias desconocidas pore yjeto no se consderarin para agravarocalifcar su rev- ponsablida! penal, pros para tenuala o privet. ‘Ac. 49. El error ineieabl sobre alicia del echo exlae a responsabilidad penal. Sil eror vitals ebajar la pena conforme alo dispuesto en el arco 46,4. One sentenca juco oa Caso sinilaal precedent. Tibunal Oral en lo Pena de Saniago, ol 179-2007, euc0600 234.688- 3,29,06007. Etor de prohibicén caso volacién, El hecho que el imputado haya desconocido que ia wit fuere menor de 14afos, lo hace incurs en wn eror de tipo que excluye el dolo,que- dando slo sbsisteme a culps, pero como la legisacién Chilena no concerpla as gure calposs de violcin el impurado debe er absuclo Essimamosslevane exe conrderando sobre el eror de tipo en el dlico de vilacin que ex- pres “Que, de acverdo a lo dispuesto en el arcu 1" del Cédigo Penal, x deo “toda accién {omisinvoluatars penada por lle". Esta norms, quc debe se incegeada con elementos que resulan de otros precepensalude als elementos dl delio: la tpcdad, ln anijriicdad y Ia cpabilidad. Esta hima, lamada cl elemento subjetva del tipo refer que parla imposicisn de ‘una nei penal, no er bartante la existencia de una conducts ajuda, e dece una conducta «ve pusdasubsumise en un tip lel y no etéeubierta por una aul dejsificacion sino que require ademas que al hechor se pede hacer un juicio de reprche de elpabilidad, eat el ‘eproce ques hace al que poi obardivrsamente y opt por I conducraprohibid. Es con- icin paral existencia dl delivo que al sjeto que rei un hecho daiowo pucda imputirale ‘ambien subjevamente el resulta desu acién.Euisten dos formas de culpsilidad, cl dloy Ia cla, sind primera la mis caracteriiae importante. Psa acuaedolstmence dl ujeto debe saber que est realizado el hecho cpio, esto es conocer los elementos dl ipo. Quién deconoce Jas circunstanciasconcretasyelabjto de su acién"acra involuntariamente’, exo e sin dle. El desconocimiento o fala representacin de ls elementos o de uno de los leentos integrates el po penal que serena se denomina, ERROR DE TIPO, exlae el dao deermina su dex paricdn Sel ero era invencble inevitable exluye tant el dolo como la culpa y la conducts espegaaserdimpune. Ser vncibleoevable, lo exluye el dloy deja subsite a cla, porlo quela condita puede ser sancionada atu clpor, en loe ctor qua ley adie ct gure. Nuestra doctina pone como ejemplo de eror de pod siguiente: Si A yace con la jovencta B, ccyendo que tene 16 aor de edad, en circansancias que ain no cumple los 1 aos, el dla ela wolcin impropia ha de excuse. Nada importa que A hays podide prever em stain, pues I ley no contempla un tipo de volacin eulposs Ene caso cn andi cl acusado incurs fe un ertor de tipo (el mismo que hace referencia el ejemplo sede), ada ver que cre que ‘scabu manteniendo relacionesseauals con una oven mayor de 14 afs, La ead del sujet pasiva ‘sun elemento del tipo penal por el cual se dedujoacuacién yatndido que el acussdo incurs fen un err al respect, debe exelitse el dla. Exar sentencadoresconsieran ue el ctor en el ‘que incur el acsado era wencibleoevzable pc hubs emmpleado mayor diigencs, hubise ‘conocido la eal edad dela menor S.PM.M. polo queen in espece el err de tipo excuye cl dolo ‘mds no a eupa. Sin embargo, steno que nuns lgiacén no sancona a forma cpus del ‘elt de volacén la conducts derplegad por Lis Vicente Vargas Nir no es publ, 5-Condusiones 3) La sncenciaabslutsia que examos examinado yl que se encuentra sjecurriada se fire especfcamene al err de tipo, en el cual incur el autor del delta, considerando lo expcr> por la menor, a cual cey, ealzando una relacén sexual noemal, cons anuencia, I que le habe maniesadoademys que ala fecha de los hechos ella tenla 14 aos cumplides, csando tenia cfectivamente 13 aos. ma4) Exists una equivocacién por parte da entonces acusado dela edad de suet pasivo, nducido por la propia menor la que falta la verdad yl que queda aparenar mds edad “ella se queria ‘ver mas agrandaday se ponia ropa mas de aduloy se pntabs; que ella siempre has agran- il) Luego hay un dsconocininto por parte del astor den edad fev dl sje pasvo, ys que ‘eteramos Ia aprene vietima le indies un edad superior, y el no estaba en condiciones de aber cual era su verdadera edad o exact, yeti como cierta ln de 14 af iv) La edad er un clemento del ipo del delta devel ea a propia del artcul 362{ mayor de ‘ato en alguno de loses sgaientr* Coando eur de a fuera oinimiacin. 2 cuando Ja vietimase haya pivada de sentido, o cuando se aprovecha de su incapaidad para oponer resi ‘encia. 3° Cuando se abuss del ensjenaiéno trator mental del itis) ola impropia del avculo361( menor de 14 af cuando no concur crcuastaacs alguna das enumeradat ene avculoancerory eprodacidas) ambos del Ciigo Peal ys ease descomoce y missle ait- rma que era aor en verde 13 aos, y por lotto aero active na estaba en condiciones de ‘conocer la edad tea, siendoademdsinvencible, operand abieramente el eror de tio po alta deloselementoro uno de os elementos de picidadabjeriva del voli, anulindow el daoen ‘8 dable aspect, voliivo y cognitive, y por lo tanto la culpabildad lo que conleva la absolucion eos args de a aesacdn, yl susencia de penaidad, ¥) EI illo que hemos aludido ut supa dl Ttbual de Jicio Oral en lo Penal de Concepcisn se sjusa ala Buena doctrina en relcin con el eror de tipo vineulada aa edad dela menor de acuerdo alo que en ella selleriond y te ealiéabeslviande al impurade 12