Capitulo 7
Modalidades especiales
de la sociedad anonima
presente capitulo presenta de manera detallada
des modalidades especiales que puede adoptar la
sociedad andnima segin diversas caracteristicas re-
guladas por la LGS: la Sociedad Anénima Abierta
(SAA) y la Sociedad Anénima Cerrada (S.A.C.).econociendo la gran importancia que tiene la so-
ciedad anénima para los empresarios del mundo
moderno, la Ley General de Sociedades ademas
"de dedicarle uno de los cinco libros que conforman su es-
"-sructura (Libro XI) realiza una serie de innovaciones respec
xoala ley anterior. Es importante considerat que debido a las
" necesidades de un tipo societario en plena evolucién, se hizo
necesaria la regulaci6n de modalidades especiales de la socie-
| dad anénima, De esta manera a la sociedad anénima normal
también llamada ordinaria, convencional o clésica se le agre~
gan dos formas especiales: la sociedad anénima cerrada
(S.A.C,) y la sociedad anénima abierta (S.A.A.).
Es necesario recalcar que estas modalidades especiales
pertenecen en realidad a una’solo forma societaria, buscan-
- docon ello una mayor versatilidad y adecuaci6n. Se resalta
- en algunos casos su cardcter personalista a través de las so-
ciedades cerradas o familiares con limitaciones a la libre
transferencia de acciones (entre otras caracterfsticas) y en
otros, se establece una preponderancia meramente capita-
lista donde la affectio societatis se ve relegada para realizar
_ demanera més répida su transaccién en el mercado bursitil,
que es el caso de las sociedades abiertas.
‘Capitule 7: Modaiidoges expecicies de la sociedad anénima:
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209. Oswaldo Hundskopt Exebio
En suma, si bien bajo nuestra LGS, la sociedad anda
ma es una sola forma societaria, podré si lo desea adoprar
modalidades, ya sea cerrada o abierta o bien puede mante-
nerse bajo el régimen general de la sociedad anénima ordi-
naria. E] empresario sera libre de decidir lo que mas se adecie
a sus necesidades, pudiendo cambiar la modalidad cuantas
veces lo desee realizando un simple proceso de «adaptacion>
en el pacto social y el estatuto sin afectar la personalidad
juridica que esta posee.
Veamos entonces con més detalles la regulacién sobre _
Ja materia.
1. La Sociedad Andénima Cerrada (articulos 234°
al 248° de la Ley General de Sociedades)
1.1. Naturaleza
eres Conforme al articulo 234° de la LGS la sociedad ané-
nima puede adoptar la modalidad de sociedad anénima ce-
rrada cuando cuente con un ntimero no mayor de 20 accio-
nistas y no tenga sus acciones inscritas en el Registro Publico
del Mercado de Valores.
Es necesario destacar que la sociedad anénima cerrada
fue concebida para empresas gestionadas por grupos de es-
trecha vinculacién, otorgindose suma importancia al cle-
mento personal, pero sin desnaturalizar ¢l sentido capita=
lista a través del cual se adoptan sus decisiones, ejemplo de
ello son las sociedades familiares, etc.). Es decir, su narura-
leza se centra en mantener el desarrollo de una actividad
econémica bajo la supervision y en beneficio de un mimero
minimo de personas que responderan ante terceros hasta
por el monto del aporve efectuado.
210 Captuio 7: Modoiadier especiales de la sociedad anénima“Manual de Derecho Societarlo
1.2. Denominacién y régimen +
_ __Debe contener ademas de la denominacién social la indi
cacién de «Sociedad Anénima Cerrada» o de las sighas «S.A.
(articulo 235° de la LGS).
1.3, Marco legal
De acuerdo con el al articulo 236°de la LGS, la sociedad
anénima cerrada se rige por normas especiales contenidas en
la Seccién Séptima del Libro Segundo de la LGS y en forma
__suplecoria por las disposiciones de la sociedad an6nima ordinaria.
1.4. Acciones: Limitaciones a la transmisibilidad de sus
acciones
Los socios de una sociedad anénima cerrada pueden in-
corporar mecanismos destinados a mantener la titularidad de
has acciones entre los accionistas originarios, Es asf que entre
las principales disposiciones que limitan su transmisibilidad
tenemos las siguientes:
Cee ned
Derecho de adguisicin preerente por los
-accionistas y pola propia necesidad .
‘Consentiiento previo por la propa sociedad.
‘Subrogacién por la sociedad
En caso de Tallecimiento dal socio, o pacto 0
lestaisto pueden prever que los demas acconistas
tended derecho a adguirrlasacciones
Captive 7: Modollaades erpecioles ce la sociedad anénima
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212
Oswaldo Hundiskopt Exebio
1.4.1. Derecho de adguisicion preferente por los accionis-
tas y por la propia sociedad
Frente a la intencién de transferir acciones de una so-
ciedad andnima cerrada, se ha establecido un derecho de ad-
quisici6n preferente a favor de sus accionistas y de la propia
sociedad,
El procedimiento a seguir es la previa comunicaci6n por
el accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus
acciones a terceros a través de una carta dirigida al gerente gene-
ral de la sociedad, con el objeto de que dicho representante co-
suinique tal situacién a los accionistas 0 disponga la adquisicién
por parte de la propia sociedad de sus acciones (articulo 237° de
ln LGs).
En efecto, el derecho de adquisicin preferente no solo
esun derecho de los accionistas sino que también es un derecho
de la sociedad mediante el cual esta puede adquirir las acciones
con la finalidad de impedir el ingreso de un nuevo socio.
Es importante tener en cuenta que el estatuto puede es-
tablecer otros pactos, plazos y condiciones para la trasmision
de las acciones y su valuacién, e inclusive suprimir el derecho
de preferencia para la adquisiciGn de acciones.
L
. Consentimiento previo por la propia sociedad
Este es otro mecanismo de limitacién ala transmisibilidad
de las acciones que consiste en Ia obligacién de someter las
transferencias de las acciones a la aprobaci6n de la sociedad
mediante el voto de por lo menos la mayoria absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto.
‘Todo esto se puede hacer valer siempre y cuando conste
en el estatuto, el mismo que deberd contener el plazo dentro
Conitvo 7: Moceldades expecioies de le socleded anénimeManual de Derecho Societario
del cual la junta general de accionistas tleberd pronunciarse so-
"bre la aprobacién o no de la propuesta de venta a un tercero,
La sociedad deberi comunicar por escrito al accionista su
decision denegatoria a la transferencia, lo cual determina que
'a sociedad queda obligada a adquirir las acciones en el precio y
“condiciones ofertadas.
1.4.3, Subrogacién por la sociedad
Este es un mecanismo aplicable en los supuestos de ena-
jenacién forzosa de acciones de una sociedad anénima cerrada
tales como el remate judicial de las acciones 0 la ejecucién dela
prenda de acciones a través de la venta directa por el acreedor.
El juez tiene la obligacién de notificar a la sociedad la
respectiva resolucin judicial o la solicitud de enajenacién
para que ésta pueda ejercer su derecho de subrogacién y, en
ese sentido, dentro de los diez. dias titiles de efectuada la ven-
ta forzosa, la sociedad tiene el derecho a subrogarse al adju-
" dicatario de las acciones, por el mismo precio que se haya
pagado por ellas.
Notese que éste es un derecho de la sociedad ¥ no de los
accionistas.
1.4.4. Caso especial en caso de fallecimiento
En los casos de fallecimiento del titular de las acciones,
Jo normal es que los herederos o legatarios adquieran la cali.
dad de socio.
Ahora bien, si el pacto social el estatuto establecen que
las acciones en cuestién pueden ser adquiridas por los demas
‘Copfiuo 7: Modotidaces especioles de lo sociedad andnima
connor
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214
Oswaldo Hundstop! Exebio
accionistas antes que el heredero forzoso 0 el legatario, dentro
de un plazo sefialado, se dejard sin efecto este supuesto.
Asi pues, es claro que el interés de los accionistas por
mantener a un grupo reconocido como titulares de las accio-
nes hacen que la adquisicién de acciones por sucesién (articu-
Jo 240°) quede relegada cuando previamente se haya pactado
en el estatuto una «prelacidn» a favor de los accionistas de la
sociedad anénima cerrada.
De concurtir varios accionistas se distribuiré a prorrata
segtin la participacién de cada socio en el capital social.
15. Control y gestién social
La sociedad anénima cerrada es la inica sociedad que pue-
de prescindir del directorio si asi lo sefala en su estatuto (arti
culo 247° de la LGS), y ello se debe a que en esta modalidad de
sociedad prima la injerencia de los accionistas en la adminis-
tracién, haciendo de este érgano un elemento facultativo,
De no existir directorio, todas sus funciones serin asu-
midas por el gerente general.
1.6. Auditoria externa anual
El articulo 242° de la LGS dispone que con la finalidad de
asegurar el derecho a la informacién de todos los accionistas
para conocer directamente la situaci6n de sus intereses en la
sociedad, se llevard a cabo una auditorfa externa por aio.
Para que esta se realice debe haberse establecido en el pacto
social, en el estatuto o mediante acuerdo general de los socios
con el voto favorable por lo menos el 50% de las acciones sus-
critas con derecho a voto.
‘Copfivo 7: Mocatidades especies de fa sociedad anénimaManual de Derecno Societario
1.7, Junta general de accionistas,"derecho de concurrencia,
quéram, representacién y adopcién de acuerdos
1.7.1. Representacién en junta
Por primar el clemento personal en esta forina especial traces
de sociedad anénima, el accionista solo podra hacerse repre- wenwse
sentar por medio de otro accionista, su cényuge y los ascen-
dientes o descendientes en primer grado.
Sin embargo, el estaruto puede extender la representa: muse
cién a otras personas. wom
1.7.2. Derecho de concurrencia
Aunque no se encuentre regulado dentro de esta modalidad
_ societara, es una facultad de todo accionista con derecho a voto.
Por lo tanto es aplicable supletoriamente el articulo 121°
dela LGS.
Siendo asi, para concurrir ala junta general de accionistas mame
_y participar on la adopcién de sus acuerdos es necesario que "=e"
_previamente aquellos titulares de acciones con derecho a voto =="
“se encuentren inscritos en la matricula de acciones con una
antelacin minima de dos dias a la respectiva sesién,
1.7.3. Convocatorias a junta
La convocatoria a junta la realiza el directorio y en de- owe
to de este, el gerente general (articulo 245° concordado “"
con el 116°).
Lo peculiar de este articulo es que se permite la convoca- reruercs
: : f . conreese
amediante cualquier medio que acredite fehacientemente ="
+ recepcién de notificacién por parte de todos los accionistas
107; Modciidaces especiales do fo sociedad anéniima 218ste
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216
Oswoido Hundskopt Exebio
Por consiguiente, la convocatoria puede ser efectuada me-
diante esquelas con cargo de recepcién, fascimil, correo elec-
trOnico o cualquier otro medio que cumpla con las condicio-
nes establecidas.
El gerente, a falta de directorio, serd el responsable de la
correcta notificacién de la convocatoria,
1.7.4, Juntas no presenciales
La LGS (arréculo 246°) posibilita a los accionistas para
que sin necesidad de reunirse fisicamente en algiin lugar reali-
cen las juntas necesarias, utilizando cualquier otro medio que
garantice la autenticidad de la comunicacién y los acuerdos.
No obstante la facultad de celebrar juntas no presencia-
les, se mantiene la obligacién de Ilevar el libro de juntas de
accionistas, plasmandose asi los acuerdos adoptados para cual-
quier revisién posterior.
Estas juntas no podrin realizarse cuando el 20% de las
acciones suscritas con derecho a voto exijan la realizacién de la
asamblea con presencia fisica de los titulares.
1.7.5. Quérum simple y calificado de la junta general de
accionistas
Para efectos de la instalacién de la junta general de accio-
nistas, se deberén tener en cuenta los porcentajes minimos de
asistencia siguientes:
Asuntos no trascendentales:
1° Convocatoria: es necesaria la concurrencia de accio-
niscas que representen no menos de la mitad de las acciones
suscritas con derecho a voto.
CCopitulo 7: Modatidones especiales de fa sociedad onénima| de Derecho Societario
Convocatoria: puede concurrit cualquier nimero de
acciones suscriras con derecho a voto.
Asuntos trascendentales
Son considerados como tales la modificacién del estatu-
to, el aumento 0 disminucién del capital social, la emisin de
obligaciones, transformacién, fusién, escisién, reorganizacin
y disolucién de la sociedad, asf como también resolver sobre
_ su liquidacién. Sendo asf se requerira e!
1" Convocatoria: concurtencia de accionistas que repre-
-senten al menos los dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto.
2* Convocatoria: tres quintas partes de las acciones sus-
eritas con derecho a voto (articulos 125° y 126° de la LGS).
1.7.6, Adopci6n de acuerdos en junta general de accionistas
Aplicando supletoriamente el articulo 127° de la LGS
se entiende que en la sociedad an6nima cerrada los acuerdos
adoptan por la mayoria absoluta de acciones representadas
Ja junta, pero traténdose de asuntos trascendentales se re-
quiere, para la adopcién del acuerdo un mimero de acciones
gue represente, por lo menos, la mayorfa absoluta de las ac-
ines suscritas con derecho a voto.
‘SepIUio 7: Medatitades especiales dela sociedad anénima
Noman
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218
‘Oswaldo Hundskopt Exebio
1.8. Derechos especiales de los accionistas
Praise ees) ea oe eG)
‘ACCIONISTAS
1.8.1. Derecho de informacion
Por aplicacién del articulo 130° de la LGS, todo socio
puede hacer valer su derecho a informacién sobre los docu-
mentos, mociones y proyectos que guarden relacién con el
objeto a teatar en la convocatoria a junta general
En tal sentido, es obligacién del directorio proporcionar
los datos solicitados, salvo en los casas donde se considere
que al difundirse la informacién se perjudique el interés social.
En este caso solo se podra exigir dicha informacién si
concurre el 25% de las acciones suscritas con derecho a voto.
1.8.2. Convocatoria a solicitud de accionistas
Al respecto, es necesario recalear que por regla general el
Srgano encargado de convocar a junta general es el directorio
ys én su defecto, la administracién de la sociedad cuando lo
ordena la ley, estatuto o cuando sea de interés social
Capito 7: Mocalidedes especioles ce ta socteciad enérima‘Manual de Derecho Societario
Excepcionalmente, segtin el articule 117° de la LGS, sur
ge el derecho de los accionistas a convocar a junta cuando re-
presenten como minimo el 20% de las acciones suscritas con
derecho a voto y sino se convocs, el juez podré hacerla sefia-
y juez podra |
lando el lugar, dia y hora de la reunién, su objero, quién la
a a rH
| presidira y el notario que daré fe de los acuerdos.
1.8.3. Derecho de separacion
‘Ademis de las causales taxativamente seftaladas en el ar-
ticule 200° de la LGS, el articulo 244° establece que en la so-
iedad anénima cerrada, tiene derecho a separarse de la socie-
"dad el socio que no haya votado a favor de la modificacién del
" régimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las
_ acciones 0 al derecho de adquisicién preferente.
Por la via de este acuerdo se intenta proteger el derecho
gue tienen los socios minoritarios perjudicados ante un nuevo
régimen sobre transmisién de acciones. Para la ejecucién de
"este derecho, sera necesaria la constancia en acta de su oposi-
eign al acuerdo de modificacién.
1.9. Causales de exclusion de accionistas
-——Cabe recalcar que en virtud a la naturaleza de esta forma
‘especial de sociedad anénima, a su carécter personalisimo, y a
estrecha vinculacién ¢ intereses comunes que deben obser-
los accionistas de las sociedades anénimas cerradas, se ha
sibilitado que mediante el pacto social o estatuto se esta-
" blezcan causales para la exclusi6n de accionistas siendo enton-
__ ces la Gnica forma de sociedad anénima donde se pueden in-
_corporar causales de exclusién de socios,
El acuerdo de exclusin debe ser adoptado por Ia junta
“general con el quérum y mayorfa que se establezca en el
copie 7: Modolidades especiales de le sociedad anénima
resco:
cosas
Precis
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ususanss
219Oswaldo Hundskop! Exebio Monual de Derecho Se
oayain Estatuto y a falta de norma estatutaria se aplicard lo dispuesto - Cuando:
en los articulos 126° y 127° de la LGS, siendo este acuerdo
° $ ~ Todos lo
susceptible de impugnacién conforme a las reglas de los arti- adapracidé
culos 139° al 151° de la LGS. P
2.2. Denominac:
2. Sociedad anénima abierta (articulos 249° al
Deb
264° de la Ley General de Sociedades) ebe expres
societario «