fALLO FIDEICOMISO DE GARANT+ìA

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\b Fecha:}
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\cbpat0 \li0 \par
\cbpat0 \fi0 \qj \sa0 \sb0 \li0 \ri0 \sl240\slmult1
\f0 \fs20 {
\b Sumarios:}

\f0 \fs20 1. El contrato de fideicomiso de garant�a celebrado a fin de garantizar
un pr�stamo sindicado otorgado al deudor \sa0 \sb0 \li0 resulta inoponible al
concurso preventivo de �ste, pues el concurso del deudor fiduciante no afecta la
\sa0 \sb0 \li0 continuidad y cumplimiento del contrato de fideicomiso en tanto, tal
activo pas� a integrar un patrimonio ajeno \sa0 \sb0 \li0 afectado a un fin
espec�fico bajo titularidad del fiduciario.
\f0 \fs20 2. Toda vez que el bien que sirve de asiento de la garant�a ya sali� del
patrimonio del deudor-fiduciante, el \sa0 \sb0 \li0 beneficiario del fideicomiso de
garant�a no tiene que verificar su cr�dito en el concurso del fiduciante.
\f0 \fs20 3. El acreedor garantizado con fiducia de garant�a goza de pago
preferencial sobre los dem�s acreedores del \sa0 \sb0 \li0 deudor, pero no en
virtud de un privilegio sobre la cosa, sino que en tanto los bienes no est�n en el
patrimonio \sa0 \sb0 \li0 del deudor, sino en el del fiduciario.
\f0 \fs20 4. El fiduciario debe informar la existencia del contrato de fideicomiso
de garant�a, porque si bien no queda \sa0 \sb0 \li0 sometido al concurso preventivo
del fiduciante, es factible que una vez realizada la garant�a pueda quedar un
\sa0 \sb0 \li0 remanente a favor de aqu�l, que debe ingresar a la masa de
acreedores, una vez cancelado el pasivo garantizado.
\f0 \fs20 5. La homologaci�n del acuerdo preventivo presentado por el deudor-
fiduciante no produce la novaci�n, en los \sa0 \sb0 \li0 t�rminos del art. 55 de la
ley 24.522, de la obligaci�n de garant�a fiduciaria, pues �sta reviste car�cter
accesorio \sa0 \sb0 \li0 y la novaci�n s�lo afecta a la obligaci�n principal.
\par\sa0\sb0\ql \cbpat0 \li0 \par
\f0 \fs20 {
\b Texto}
{
\b Completo:}
\cbpat0 \cbpat0 \fi300 \qj \sa40 \sb40 \li0 \ri0 \sl240\slmult1
\li0 \f0 \fs20 2� Instancia. \uc1\u8212\'6D Buenos Aires, septiembre 9 de 2008.
\f0 \fs20 1. La concursada apel� la resoluci�n dictada en los t�rminos del art. 36
LCQ en cuanto declar� oponible al \li0 concurso preventivo los contratos de
fideicomiso suscriptos con los acreedores HSBC Bank Argentina S.A., \li0 Banca
Nazionale del Lavoro S.A., Banco Patagonia S.A., Banco CMF S.A., Banco de la Ciudad
de Buenos \li0 Aires, Banco Supervielle S.A., Siemens S.A., Banco de la Naci�n
Argentina y Banco de la Provincia de Buenos \li0 Aires.
\f0 \fs20 Los fundamentos del recurso obran a fs. 1318/1372 y fueron respondidos a
fs. 1399/1430, 1432/1441, \li0 1443/1446, 1448/1472, 1474/1513, 1515/1542,
1544/1590, 1601/1613, 1619/1626 y 1646/1647.
\f0 \fs20 2. (a) Con posterioridad al recurso se�alado, la concursada denunci� que
con fecha 30.4.07 la Juez a quo \li0 homolog� la propuesta de acuerdo preventivo
que se formulara para los acreedores quirografarios.
\f0 \fs20 En virtud de ello, y en la medida en que se acord� con los acreedores
quirografarios -entre los cuales se \li0 encuentran todos los beneficiarios de los
fideicomisos de marras- que las deudas fueran canceladas mediante las \li0
distintas opciones ofrecidas en la propuesta, solicit� que la materia objeto de
estudio ante �ste Tribunal sea \li0 considerada de abstracto tratamiento, ya que
las obligaciones que se encontraban a su cargo bajo los contratos \li0 de
fideicomiso han sido novadas por las asumidas bajo la propuesta concursal (v�ase
fs. 1803/1804).
\f0 \fs20 (b) Sustanciada la petici�n con la totalidad de los acreedores
interesados y la sindicatura, se expidi� esta \li0 �ltima favorablemente a fs.
1852.
\f0 \fs20 Por su parte los acreedores Banco Patagonia S.A. (fs. 1815), Siemens S.A.
(fs. 1817), Banco de la Provincia \li0 de Buenos Aires (fs. 1829), HSBC Bank
Argentina S.A. y Hexagon Bank Argentina S.A. (ant. Banca Nazionale \li0 del Lavoro
S.A.) (fs.1850) y Banco Supervielle S.A. (fs. 1854), manifestaron expresamente su
conformidad con \li0 la pretensi�n formulada por la concursada.
\f0 \fs20 Los acreedores Banco CMF S.A. y Banco de la Naci�n Argentina guardaron
silencio (v. fs. 1821 y 1824).
\f0 \fs20 (c) El Banco de la Ciudad de Buenos Aires se opuso a que se declare
abstracta la apelaci�n.
\f0 \fs20 Manifest� que la sentencia verificatoria reconoci� a su favor un cr�dito
por la suma de $ 6.014.746,66 como \li0 quirografario y $ 161.063, 69 como
quirografario eventual por IVA tal como fuera aconsejado por el �rgano \li0
sindical y sin perjuicio de las deducciones que corresponda con motivo de los pagos
que pudieren realizarse \li0 como consecuencia de la ejecuci�n del contrato de
fideicomiso.
\f0 \fs20 Expuso que la sentencia homologatoria no pudo proyectar efectos sobre una
materia que ya no estaba \li0 sometida a la jurisdicci�n de la magistrada, m�xime
si se considera que la cuesti�n a estudio ten�a como causa la \cbpat0 \cbpat0
\cbpat0 \li0 \ri0 \qj \f0 \fs20 decisi�n de un magistrado que previamente hab�a
resuelto que el fideicomiso pose�a una existencia \li0 independiente del concurso
preventivo, por lo que mal podr�a entenderse que d�as m�s tarde se sentenciara
en \li0 sentido contrario a lo ya decidido.
\f0 \fs20 Adujo que no existi� ninguna revocatoria, ni la homologaci�n es un hecho
nuevo como pretende la \li0 concursada, ni existe ninguna manifestaci�n expresa o
impl�cita en la sentencia homologatoria que autorice a \li0 pensar que tal
revocaci�n ha existido, de modo que la afirmaci�n de la concursada carece de
fundamento.
\f0 \fs20 Concluy� que subsiste su inter�s en que se ratifique la oponibilidad del
fideicomiso de garant�a al concurso \li0 porque el Banco debe mantener la
posibilidad alternativa de cobro derivada del fideicomiso oportunamente \li0
constituido (v. fs. 1856).
\f0 \fs20 La concursada insisti� en su primigenia pretensi�n (v. fs. 1860).
\f0 \fs20 3. Razones de orden metodol�gico imponen considerar en primer t�rmino el
requerimiento formulado a fs. \li0 1803/1804.
\f0 \fs20 Sabido es que el acuerdo preventivo homologado judicialmente produce
efectos respecto de "todos" los \li0 acreedores quirografarios, cuyos cr�ditos
tengan origen en causa o t�tulo anterior a la presentaci�n, con lo que se \li0
quiere decir que las estipulaciones que aqu�l contenga obligan por igual al
universo de dichos acreedores. Lo \li0 mismo ocurre respecto de los acreedores
privilegiados verificados, en la medida en que hubieran renunciado al \li0
privilegio de su cr�dito.
\f0 \fs20 As� pues, las estipulaciones del concordato homologado juegan tanto a
favor como en contra de todos los \li0 acreedores indicados, lo que significa que
podr�n exigir todo lo que resulte del r�gimen concordatario, pero, \li0 como
contrapartida, quedar�n sometidos a sus limitaciones modificaciones y
restricciones. Ello es un efecto \li0 propio de la cosa juzgada de la sentencia de
homologaci�n, de alcances m�s amplios que la reca�da en un \li0 proceso ordinario,
pues tiene eficacia erga omnes.
\f0 \fs20 En las condiciones indicadas, ning�n acreedor puede sustraerse de la
quita, la espera o el arreglo al que se \li0 hubiera arribado. Toda expectativa de
cobro del cr�dito queda sometida a los alcances que el acuerdo \li0 homologado
hubiera reconocido. No es posible apartarse de las normas establecidas en el
concordato para \li0 determinar el modo y oportunidad de su percepci�n (Heredia
Pablo D. "Tratado Exeg�tico de Derecho \li0 Concursal, Buenos Aires, 2000, T. 2,
p�g. 242 y jurisprudencia all� citada).
\f0 \fs20 Ahora bien, en el supuesto de autos, tal como fuera denunciado por el
Banco de la Ciudad de Buenos Aires \li0 en la oportunidad prevista por la LCQ 32,
fue suscripto un contrato de fideicomiso de garant�a entre: (i) la \li0 concursada
y Cometrans S.A. en su car�cter de fiduciantes, (ii) HSBC Bank Argentina S.A. como
fiduciario y \li0 (iii) HSBC Bank Argentina S.A., Banca Nazionale del Lavoro S.A.,
Banco Sudameris Argentina S.A., Banco \li0 CMF S.A., Banco Soci�t� G�n�rale S.A.,
Siemens S.A., Banco de la Naci�n Argentina y el aqu� recurrente \li0 como
beneficiarios del mismo. La concursada, en su car�cter de fiduciante, habr�a cedido
y transferido en forma \li0 irrevocable la propiedad fiduciaria con fines de
garant�a y como fuente de repago, de una serie de bienes, hasta \li0 tanto se
cancele la deuda que dicha empresa mantiene con los beneficiarios, de conformidad
con los t�rminos y \li0 condiciones establecidos en el Contrato de Pr�stamo
Sindicado suscripto el 4.12.01 (v. fs. 741 pto. 5).
\f0 \fs20 Sentado lo expuesto y m�s all� de lo que en definitiva pueda resolverse
respecto a la viabilidad del planteo \li0 recursivo referido sub 1, no se advierte
que la homologaci�n del acuerdo produzca indefectiblemente la \li0 novaci�n de la
obligaci�n en los t�rminos previstos por la LCQ 55.
\f0 \fs20 Ello es as�, puesto que los t�rminos de la propuesta aprobada en autos no
previ� puntualmente cl�usula \li0 alguna concerniente a los contratos de
fideicomiso suscriptos oportunamente entre las partes (v. copia de fs. \li0
1658/1666).
\f0 \fs20 Es que m�s all� del cuestionamiento se�alado por la concursada en punto a
la validez de los contratos de \li0 fideicomiso, materia que ser� tratada
seguidamente, en el sub examine, el acuerdo homologado no produce \li0 novaci�n de
la obligaci�n de garant�a fiduciaria, precisamente por su car�cter accesorio (la
novaci�n afecta a la \li0 obligaci�n principal) siendo el fiduciario ajeno al
concurso. Por lo que una vez legitimada jur�dicamente la \li0 obligaci�n de
garant�a, en funci�n del principio de accesoriedad, su cuant�a se mantiene plena e
�ntegramente \li0 independiente (Barreira Delfino, E., "El Fideicomiso de garant�a
y la ley de quiebras", ED., ejemplar publicado \li0 el 3 de mayo de 2006).
\f0 \fs20 De tal forma, corresponder� rechazar sin m�s tr�mite el planteo efectuado
por la concursada en fs. \li0 1803/1804, distribuy�ndose las costas en el orden
causado atento la forma en que se decide la cuesti�n.
\f0 \fs20 4. Sentado lo expuesto, procede dar tratamiento al recurso de apelaci�n
interpuesto a fs. 1313/1315.
\f0 \fs20 La concursada cuestiona la decisi�n dictada el 10.2.06 (fs. 772/1081)
apoy�ndose en la invalidez, \li0 inoponibilidad y ausencia de vigencia de los
contratos de fideicomisos suscriptos por los acreedores HSBC \li0 Bank Argentina
S.A., Banca Nazionale del Lavoro S.A., Banco Patagonia S.A., Banco CMF S.A., Banco
de la \li0 Ciudad de Buenos Aires, Banco Supervielle S.A., Siemens S.A., Banco de
la Naci�n Argentina y Banco de la \li0 Provincia de Buenos Aires.
\cbpat0 \cbpat0 \cbpat0 \fi300 \qj \sa40 \sb40 \li0 \ri0 \sl240\slmult1
\li0 \f0 \fs20 En lo que aqu� interesa referir, sostuvo que: (a) la resoluci�n
atacada se estructura sobre la base de \li0 cuestiones f�cticas y jur�dicas que han
sido err�neamente apreciadas por la Juez a quo ; (b) se ha omitido \li0 contemplar
la diferente naturaleza jur�dica que poseen los bienes fideicomitidos, as� como la
afectaci�n prevista \li0 para cada uno de ellos siendo que s�lo se consider� la
situaci�n del denominado Fondo de Deuda y sobre esa \li0 base se resolvieron las
pretensiones de todos los beneficiarios, a�n cuando no se hubiera previsto a favor
de \li0 ellos el repago con ese fondo; (c) se resolvi� la cuesti�n como si todos
los beneficiarios de los fideicomisos \li0 tuvieran derecho sobre los mismos bienes
supuestamente fideicomitidos y hubieran suscripto un mismo y �nico \li0 contrato de
fideicomiso; (d) la decisi�n recurrida resulta arbitraria por cuanto declara en
forma expresa que la \li0 crisis econ�mica, pol�tica y social, as� como las
emergencias -general y ferroviaria- declaradas por las normas \li0 oportunamente
referidas, en nada habr�a afectado el cumplimiento de las obligaciones contra�das
por TBA con \li0 anterioridad al acaecimiento de esas circunstancias; (e) se
predica que los bienes objeto de los contratos de \li0 fideicomiso han sido
transferidos a un "patrimonio de afectaci�n", excluidos del patrimonio de TBA,
sin \li0 considerar que la composici�n del primero se nutre, en forma necesaria y
constante del segundo; (f) la \li0 legislaci�n argentina no ha previsto la figura
del fideicomiso de garant�a o en garant�a, a pesar de contener una \li0 ley
especial para el fideicomiso; siendo que entre las normas que vulnerar�a la
admisi�n del "fideicomiso en \li0 garant�a" se encuentran las relacionadas con los
derechos reales de garant�a, por cuanto importar�a la creaci�n \li0 convencional de
derecho real expresamente prohibido por el cciv 2502, la creaci�n convencional de
un \li0 privilegio que la ley no ha previsto; (g) que los contratos de fideicomiso
de marras contienen una clara violaci�n \li0 a la par condicio creditorum, ya que
importan el desv�o de recurso propios de TBA para percibir una tarifa que \li0
ser�a destinada a un grupo de acreedores sin privilegio alguno; (h) los contratos
de fideicomiso celebrados por \li0 TBA no fueron m�s que la determinaci�n de un
mecanismo de pago de los cr�ditos que detentaban sus \li0 beneficiarios y como
tales nunca entraron en vigencia.
\f0 \fs20 5. Tal como fuera expuesto por la concursada recurrente y no
controvertido por las partes involucradas, \li0 fueron suscriptos 3 (tres)
contratos de fideicomiso, a saber entre : (a) Trenes de Buenos Aires y los
acreedores \li0 HSBC Bank Argentina S.A., Banca Nazionale del Lavoro S.A., Banco
Patagonia S.A., Banco CMF S.A., Banco \li0 de la Ciudad de Buenos Aires, Banco
Supervielle S.A., Siemens S.A. y el Banco de la Naci�n Argentina del \li0 4.12.01;
(b) Trenes de Buenos Aires S.A. y el acreedor Banco de la Naci�n Argentina del
21.10.02 y (c) Trenes \li0 de Buenos Aires S.A. y el Banco de la Pcia. de Buenos
Aires del 27.5.03.
\f0 \fs20 Con relaci�n a los que fueran suscriptos por el Banco de la Naci�n
Argentina y por el Banco de la Pcia. de \li0 Buenos Aires, debe se�alarse que ambas
entidades han demostrado su desinter�s en la soluci�n del conflicto tal \li0 como
qued� planteado en autos.
\f0 \fs20 En efecto, como se dijo, fue homologada en autos principales la propuesta
de acuerdo presentada por la \li0 deudora, entre los cuales se encuentran los
beneficiarios de los fideicomisos de marras (v. fs. 1803/1804).
\f0 \fs20 Particularmente en lo que hace al Banco de la Naci�n Argentina, �ste
acept� la propuesta de pago \li0 individualizada como "Opci�n A: Pago Contado" (v.
fs. 1756/1772).
\f0 \fs20 Por su parte, el Banco de la Provincia de Buenos Aires acept� la
propuesta de pago individualizada como \li0 "Opci�n B: Obligaciones simples a 11
a�os" (v. fs. 1746/1754).
\f0 \fs20 Ambos acreedores, pese a no ser incluida en la propuesta realizada por la
deudora cl�usula alguna referida a \li0 los contratos de fideicomiso que los
vinculara con la misma, resultaron contestes con el planteo formulado a fs. \li0
1803/1804 (v. fs. 1829 y notificaci�n obrante a fs. 1824).
\f0 \fs20 De tal manera, la cuesti�n referida a los contratos de fideicomiso
suscriptos el 21.10. 02 y el 27.5.03 resulta \li0 de abstracto tratamiento, en la
medida en que no subsiste por parte de los involucrados inter�s en que la
materia \li0 sea resuelta actualmente.
\f0 \fs20 Por consiguiente, la Sala no emitir� opini�n en lo que aqu� concierne,
distribuyendo las costas por su orden \li0 atento la forma con que se resuelve la
cuesti�n.
\f0 \fs20 6. No obstante lo expuesto, frente a la expresa oposici�n del Banco de la
Ciudad de Buenos Aires, \li0 corresponder� dirimir la materia que ata�e al contrato
de fideicomiso suscripto el 4.12.01.
\f0 \fs20 Sobre el particular, debe precisarse que, en la oportunidad prevista por
la LCQ 36, la magistrada de grado al \li0 resolver sobre la admisibilidad de los
cr�ditos pertenecientes a las entidades bancarias beneficiarias del \li0
fideicomiso referido, hizo hincapi� en el contrato de pr�stamo sindicado celebrado
el 4.12.01 detallando no s�lo \li0 la suma recibida por la concursada, sino adem�s,
la forma y los alcances con que habr�a sido formalizado el \li0 mismo (v. fs.
811/846, fs. 941/945 y fs. 1049/1053, cr�ditos pertenecientes a la Banca Nazionale
del Lavoro \li0 S.A, Banco CMF S.A., Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Banco de
la Naci�n Argentina, Banco de la \li0 Provincia de Buenos Aires S.A., Banco
Patagonia S.A., Banco Supervielle S.A., HSBC Bank Argentina S.A. y \li0 Siemens
S.A. respectivamente).
\f0 \fs20 En este sentido, no cabe dudas que, contrariamente a lo sostenido por la
concursada, la magistrada a quo \li0 analiz� particularmente el pr�stamo sindicado,
los "tramos" en que fuera dividido, y los distintos mecanismos de \li0 pago, entre
ellos el contrato de fideicomiso, cuyos beneficiarios resultan ser las citadas
entidades bancarias.
\li0 \f0 \fs20 Es que si bien no deja de observarse que el citado pronunciamiento
no distingue la forma en que \li0 concretamente fueron agrupados los distintos
beneficiarios del pr�stamo sindicado, ya que s�lo hace una \li0 referencia gen�rica
a los "tramos" en que se encontr� dividido, debe se�alarse que tal situaci�n no
obsta en \li0 definitiva a admitir las acreencias en la forma en que lo hizo la
magistrada a quo.
\f0 \fs20 En primer lugar, y como lo sostuvo el Banco de la Ciudad de Buenos Aires
en su responde de fs. 1448/1472, \li0 la concursada tampoco en la oportunidad
prevista por la LCQ 34 hizo distingo alguno respecto de los bienes \li0
fideicomitidos, ni tampoco diferenci� los tramos en que se agruparon los
respectivos beneficiarios (v�ase fs. \li0 748/768).
\f0 \fs20 Por lo dem�s, es evidente, pues as� surge del contrato de pr�stamo
sindicado, como del fideicomiso de \li0 garant�a celebrado el 4.12.01, que no todos
los acreedores indicados aparecen con derecho a los mismos bienes \li0
fideicomitidos, siendo que las disposiciones en cuanto a amortizaci�n del capital,
tasa de inter�s, fuentes de \li0 repago y garant�as var�an de acuerdo a los
distintos tramos del Pr�stamo Sindicado (v. copias agregadas a fs. \li0 5930/6045
-cuerpo 28- de las actuaciones principales, antecedentes estos requeridos
oficiosamente al tribunal de \li0 grado).
\f0 \fs20 De tal forma, no se advierte el gravamen concreto que derivar�a de la
sentencia verificatoria dictada en los \li0 t�rminos de la LCQ 36, en la medida en
que s�lo ser�n de aplicaci�n los fundamentos vertidos en ocasi�n de \li0 tratar la
insinuaci�n del acreedor Banca Nazionale del Lavoro S.A., a los cuales la Sra. Juez
a quo tuvo por \li0 reproducidos, siempre que el acreedor o los acreedores all�
reconocidos se encuentren comprendidos como \li0 beneficiarios en el tramo
pertinente.
\f0 \fs20 Tampoco deja de ser observado que los cr�ditos pertenecientes al Banco de
la Naci�n Argentina y al Banco \li0 de la Provincia de Buenos Aires, aun cuando en
lo atinente al contrato de fideicomiso se remite a las \li0 consideraciones
expuestas al desarrollarse el pedido verificatorio de la Banca Nazionale del Lavoro
S.A., no \li0 impiden en definitiva el reconocimiento de la acreencia principal,
pues m�s all� de lo que quepa definir acerca \li0 del contrato de fideicomiso y de
los bienes que efectivamente integraron los mismos, tal situaci�n, resulta de \li0
abstracto tratamiento frente al desinter�s demostrado por ambas entidades.
\f0 \fs20 De modo pues que, al no advertirse por parte de la magistrada de grado,
que haya realizado una err�nea \li0 apreciaci�n f�ctica y jur�dica que integran los
cr�ditos verificados, corresponde sin m�s rechazar el agravio en \li0 estudio.
\f0 \fs20 7. Sentado lo expuesto, corresponde liminarmente dirimir el planteo
formulado por la deudora dirigido a \li0 sostener la falta de previsi�n legal de la
figura del fideicomiso de garant�a y la consecuente invalidez de los \li0 contratos
suscriptos.
\f0 \fs20 No cabe duda que una de las cuestiones m�s conflictivas desarrolladas por
la doctrina es la que concierne a \li0 la legitimidad y validez del fideicomiso de
garant�a.
\f0 \fs20 No obstante resulta necesario destacar que, la generalidad de la
doctrina, cuya opini�n compartimos, \li0 considera admisible su existencia en el
ordenamiento jur�dico argentino (Fern�ndez Raymundo L., - G�mez Leo \li0 Osvaldo R.
Tratado Te�rico \uc1\u8211\'6D Pr�ctico de Derecho Comercial, Buenos Aires, 2004,
T. 4, p�g. 339; Acquarone, \li0 M., Trust o fideicomiso de garant�a, LA LEY, 1995-
B, 997 y ss.; Garant�as del saldo del precio de acciones. \li0 Dep�sito notarial y
fideicomiso, Revista Notarial, n� 933, p. 418; Kelly, J., Fideicomiso de garant�a,
JA, \li0 1998-III-782; Carregal, M. A., Fideicomiso de garant�a, en Derecho
empresario actual, Cuadernos de la \li0 Universidad Austral, t. 1, Buenos Aires,
1996, p�g. 237 y ss; Fideicomiso de garant�a: l�cito y necesario, LA \li0 LEY,
2000-E, 948 y ss.; Iturbide, G. A. y Pepe, M., Fideicomiso de garant�a, JA, 1998-I-
718; Freire, B. V., El \li0 fideicomiso, sus proyecciones en los negocios
inmobiliarios, Buenos Aires, 1997, p�g. 143 y ss; Kiper, C. \li0 M.-Lisoprawski, S.
V., Teor�a y pr�ctica del fideicomiso, Buenos Aires, 1999, p�g. 1 y ss.; M�rquez,
J. F., \li0 Notas sobre el fideicomiso con fines de garant�a, JA, 2000-IV-1225 y
ss.; P�rez Hualde, F., El fideicomiso de \li0 garant�a y las posiciones del negocio
en la ley 24.441, en Maury de Gonz�lez, B, Tratado te�rico-pr�ctico del \li0
fideicomiso, 1� ed., p�g. 215 y ss.; Hayzus, J. R., Fideicomiso, Buenos Aires,
2001; Malumi�n, N.-Diplotti, A. \li0 G. \uc1\u8211\'6D Guti�rrez, P., Fideicomiso y
securitizaci�n. An�lisis legal, fiscal y contable, LLBA, 2001-88).
\f0 \fs20 A tal fin, se debe partir de un correcto encuadramiento del tema, el que
requiere especificar con car�cter \li0 previo que nos hallamos ante un contrato en
virtud del cual el acreedor (beneficiario-fideicomisario) no adquiere \li0 ning�n
derecho real, sino que s�lo se convierte en titular de un derecho personal contra
el fiduciario, exigible \li0 exclusivamente hasta la concurrencia del precio de
venta de los bienes fideicomitidos. Punto de partida que \li0 patentiza la l�gica
imposibilidad de violar por medio de este contrato la prohibici�n absoluta de
modificar \li0 contractualmente las normas fijadas por la ley en materia de
derechos reales, argumentaci�n que s�lo puede \li0 referirse al supuesto en que el
objeto del fideicomiso sean cosas. Similares fundamentos sustenta la \li0
inadmisibilidad de la consideraci�n del fideicomiso de garant�a como una garant�a
real simulada. T�ngase en \li0 cuenta el car�cter t�pico de este contrato en el que
la garant�a s�lo afecta al valor econ�mico de los bienes \li0 (Fern�ndez Raymundo
L., y G�mez Leo, O. R., ob. cit. T. 4, p�g. 339/340).
\f0 \fs20 De esta forma y sentada pues la legitimidad y validez de esta modalidad
contractual, corresponde analizar su \li0 encuadramiento en el r�gimen previsto por
la ley 24.522.
\li0 \f0 \fs20 En principio, se��lase que la citada normativa, carece de
especificaci�n concreta acerca del contrato de \li0 fideicomiso de garant�a, por lo
que su tratamiento concursal debe hacerse en funci�n de los principios que \li0
regulan los contratos preexistentes y con la adecuaci�n que fuera menester teniendo
en cuenta las \li0 particularidades sui generis que presenta esta figura
contractual y el dominio fiduciario al que accede (conf. \li0 Barreira Delfino, E,
op. cit.).
\f0 \fs20 En el supuesto de autos ha sido el fiduciante quien solicit� su concurso
preventivo, de manera tal que, en lo \li0 que a �l toca, result� necesario que a
los fines previstos por la LCQ 11:5, denunciara el cr�dito que percibi� \li0
oportunamente del acreedor (beneficiario) y cuyo reembolso se asegurara con el
fideicomiso de garant�a; esto es \li0 as�, porque una vez que el fiduciario cumpla
la garant�a, podr�a nacer contra el fiduciante una obligaci�n de \li0 reembolso.
\f0 \fs20 En cambio, respecto del beneficiario s�lo resulta necesario denunciar la
garant�a fiduciaria a simple t�tulo \li0 informativo, pero nunca en calidad de
privilegio o preferencia, porque se trata de una garant�a que afecta un \li0 activo
ajeno al patrimonio del concursado. El bien que sirve de asiento de la garant�a ya
sali� del patrimonio del \li0 deudor-fiduciante. Ergo, el beneficiario del
fideicomiso de garant�a, no tiene que verificar su cr�dito en el \li0 concurso de
fiduciante o constituyente del fideicomiso de garant�a (conf. Heredia, P., ob. cit,
t. I, p�g. 677/678).
\f0 \fs20 A su vez, el fiduciario, en su calidad de tercero obligado que ha
aceptado el encargo de garant�a y el \li0 dominio fiduciario del activo de respaldo
de tal encomienda, debe informar la existencia del contrato de \li0 fideicomiso,
porque si bien no queda sometido al concurso, es factible que una vez realizada la
garant�a, pueda \li0 quedar un remanente a favor del deudor-fiduciante, que debe
ingresar a la masa de acreedores, una vez \li0 cancelado el pasivo as� garantizado
(conf. Barreira Delfino, E., op. cit.).
\f0 \fs20 Sentado lo expuesto, surge de los antecedentes de autos que la deudora no
ha desconocido la existencia del \li0 contrato de pr�stamo sindicado que sustenta
la obligaci�n principal.
\f0 \fs20 Ergo, es improcedente analizar en el marco del presente proceso
concursal, la forma en que se llevar� a cabo \li0 la ejecuci�n del contrato de
fideicomiso de garant�a.
\f0 \fs20 Como fuera anteriormente explicitado, el fideicomiso de garant�a en
comparaci�n con otras garant�as, en \li0 particular las reales, como la prenda y la
hipoteca, tienen una caracter�stica com�n: el acreedor garantizado con \li0 fiducia
de garant�a goza de pago preferencial sobre los dem�s acreedores del deudor. No en
virtud de un \li0 privilegio sobre la cosa, sino simplemente porque los bienes no
est�n en el patrimonio del deudor, sino en el \li0 patrimonio separado del
fiduciario (Fern�ndez Raymundo L., - G�mez Leo Osvaldo R., ob. cit., T. 4, p�g.
337).
\f0 \fs20 De tal forma y conforme lo hasta aqu� expuesto, m�s all� de lo que en
definitiva pueda resolverse en lo que \li0 concierne al modo y forma con que ha de
llevarse a cabo el cumplimiento del contrato de fideicomiso, en la \li0 medida en
que el concurso del deudor fiduciante no afecta la continuidad y cumplimiento del
contrato de \li0 fideicomiso, puesto que como se dijo tal activo egres� y pas� a
integrar un patrimonio ajeno, separado y \li0 afectado a un fin espec�fico bajo
titularidad del fiduciario, nada pues corresponde determinar en lo que hace a su
\li0 ejecuci�n.
\f0 \fs20 No obstante, y s�lo a mayor abundamiento debe tenerse presente que la
ejecuci�n del fideicomiso de \li0 garant�a, no implica atribuci�n de funciones
jurisdiccionales, ni viola la garant�a del debido proceso legal. Ello, \li0 en
tanto el deudor opt� libremente por suministrar una garant�a de este tipo, en la
que la ejecuci�n de la garant�a \li0 no es m�s que el cumplimiento de lo pactado en
el contrato al comprobar el hecho objetivo del incumplimiento \li0 del contrato. En
efecto, el fiduciante (deudor) no instruye al fiduciario para que resuelva
contienda alguna, sino \li0 que, verificado el hecho externo y objetivo que
constituye la condici�n del contrato cumpla con el acreedor \li0 garantizado (conf.
Fern�ndez Raymundo L., - G�mez Leo Osvaldo R., ob. cit., T. 4, p�g. 334).
\f0 \fs20 De tal manera, concl�yese que reconocida la validez y legitimidad del
contrato de fideicomiso de garant�a, y \li0 siendo que la obligaci�n principal
(contrato de pr�stamo sindicado) qued� reconocido por la deudora, el \li0 contrato
de fideicomiso resulta inoponible al tr�mite del presente concurso preventivo por
lo que resulta \li0 innecesario ingresar en el an�lisis de las cuestiones
vinculadas esencialmente a la transferencia de los bienes \li0 fideicomitidos y su
eventual ejecuci�n.
\f0 \fs20 8. Por ello, esta Sala RESUELVE:
\f0 \fs20 (a) Rechazar el planteo formulado por la deudora a fs. 1803/1804 y el
recurso de apelaci�n interpuesto a fs. \li0 1313/1315.
\f0 \fs20 (b) Las costas en ambos casos, se distribuyen por su orden atento la
forma en que se resuelve la cuesti�n.
\f0 \fs20 Devu�lvase sin m�s tr�mite, confi�ndose a la magistrada de primera
instancia proveer las diligencias \li0 ulteriores (cpr 36: 1�) y las notificaciones
pertinentes. Es copia fiel de fs. 1863/1873. \uc1\u8212\'6D Gerardo G.
Vassallo. \li0 \uc1\u8212\'6D Juan Jos� Dieuzeide. \uc1\u8212\'6D Pablo D.
Heredia.
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\f0 \fs20 {
\b JURISPRUDENCIA}
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