w* ~—_— = San Gabén RESOLUCION DE GERENCIA GENERAL Ne 6c-}O4 -2019/SAN GABAN S.A. Puno, diecinueve de julio De dos mil diecinueve. VISTOS: - _INFORME TECNICO LEGAL N° 002-2019/ALSD del 18 de julio de 2019, - Carta GG-0089-2019, del 11 de julio de 2019. - Carta EGESG N° 429-2019-GG, del 08 de julio de 2019. - Carta GG-0089-2019, del 04 de julio de 2019. CONSIDERANDOS: 1 ANTECEDENTES: DEL OTORGAMIENTO DE BUENA PRO EN EL PROCESO DE SELECCION AS- SM-7-2019-SANGABAN “ADQUISICION DE PARARRAYOS MONOFASICOS DE 138 KV": Bren « Enel procedimiento de seleccién AS-SM-7-2019-SAN GABAN “ADQUISICION DE PARARRAYOS MONOFASICOS DE 138 kV" primera convocatoria, objeto del recurso de apelacién y emisién del presente informe, se otorgé la buena pro el dia jueves 06 de junio de 2019 (conforme al Art. N° 63 del RLCE ese mismo dia se publicé la buena pro en el SEACE). Conforme a lo indicado en el segundo parrafo del inciso 64.1 del Art. N° 64 del RLCE, cuando se presenten dos o mas ofertas, el consentimiento de la buena pro se produce a los cinco dias habiles, produciéndose el consentimiento del proceso citado el jueves 13 de junio de 2019). © Conforme a lo establecido en el segundo parrafo del inciso 64.4 del Art. N° 64 del RLCE, el consentimiento del otorgamiento de la buena pro es publicado en el SEACE al dia siguiente de producido (se ha publicado en el SEACE el viernes 14 de junio de 2019, a las 08:00:33 horas). * Mediante documento GAF-JKS-0171-2019 se remite al 4rea de Asesoria Legal el expediente de contratacién AS-SM-7-2019-SAN GABAN “ADQUISICION DE PARARRAYOS MONOFASICOS DE 138 kV” primera convocatoria, para la elaboraci6n de contrato y suscripcién, indicéndose en el mismo que el viernes 14 de junio de 2019 se ha publicado el consentimiento. * De acuerdo a lo descrito en el primer pérrafo del inciso a) del Art. N° 141 del RLCE, este indica que: “Dentro el plazo de ocho (8) dias hbiles siguientes al registroTES Pagina 2 de 8 en el SEACE del consentimiento de la buena pro presenta los requisitos para perfeccione el contrat el postor ganador de ta buena pro Segiin lo establecido en el punto 2.5 “Perfeccionamiento del Contrato” de las bases integradas del procedimiento de seleccién, este dice: EL ona con la suscripcién del documento que lo contiene. Para dicho efecto el postor ganador de la buena pro, dentro del plazo previsto en el articulo 141 del Reglamento, debe presentar la documentacién requeridaen AV. FLORAL N° 245 BAR STA = PUNO. Asimismo, para la suscripcién del contrato el postor ganador deberd de concurrir a las instalaciones de San Gabin S.A. (AV. FLORAL N° 245 BARRIO BELLAVISTA ~ PUNO). Segiin sello de recepcién del documento ALI-000139.2019 (la empresa IMG Equipamientos C.A.C), presenta por mesa de partes de San Gaban S.A., los requisitos para la suscripcién del contrato, los mismos que tienen fecha de registro el martes 25 de junio de 2019 a las 15:52 horas (se encuentran dentro del plazo para la presentacién de documentos). De acuerdo a lo descrito en el segundo parrafo del inciso a) del Art. N° 141 del RLCE, este indica que: “En un plazo que no puede exceder de los dos (2) dias habiles siguientes de presentados los documentos Ia entidad suscribe el contrato...”; pot lo que, el postor tuvo como plazo maximo para suscribir el contrato el dia jueves 27 de junio de 2019. DEL PROCEDIMIENTO DE NULIDAD Y ADECUACION DE RECURSO: * Mediante Carta GG-0089-2019, del 04 de julio de 2019, el postor IMG Soluciones en Energia presenta escrito de Nulidad de otorgamiento de Buena Pro al segundo postor y restitucién de la misma a su representada. © Mediante Carta EGESG N° 429-2019-GG, del 08 de julio de 2019, se califics como Recurso de Apelacién la Carta por el cual el postor solicita nulidad de otorgamiento de buena pro a segundo postor y restitucién a su representada, conforme al articulo 44.6 de la Ley de Contrataciones del Estado, concordante con el articulo 41° de la misma Ley, que trata sobre los recursos de apelacién, siendo de aplicacién el articulo 41.2 que establece que el recurso de apelacién, solo puede interponerse luego de otorgada la Buena Pro (motivo por el cual se adecua y se dio trémite de recurso de apelacién al escrito y no como Nulidad), ademés de ser competencia del titular de la Entidad conforme al articulo 41.3, al tratarse de un recurso de apelacién cuyo valor estimado es menor a 50 UITs. " Anticulo 44.- oe) 444.6 Cuando la nulida sea solcitada por alguno de los participantes 0 postores, bajo cualquier mecanismo distinto al recurso de apelacién, esta debe tramitarse conforme alo establecido en el aticulo 41 dela Ley.COON Eve P Paging 3 de 8 ‘+ En tal sentido de conformidad con el artfculo 122 literal d) segundo pérrafo del Reglamento de la Ley de Contrataciones de Estado, se procedi6 a verificar los requisitos de admisibilidad del Recurso Presentado, advirtiendo las siguientes observaciones y el incumplimiento de los requisitos de los literales b),¢), d),e), f) del articulo 121° del Reglamento indicado, como son: - Que, si bien existe la identificacién del impugnante, no se ha consignado el nimero de documento oficial de identidad, o raz6n social, y mamero de Registro tinico de Contribuyente, ademas de tratarse de representante, no se ha acompafiado la documentacién que acredite tal representaci6n. - No se ha identificado la nomenclatura correcta del procedimiento de seleccion del cual deriva el recurso. ~ No se ha consignado el petitorio que comprende la determinacién clara y concreta de los que se solicita y sus fundamentos. - No seha acompafiado de las pruebas instrumentales pertinentes. ~ Nose ha cumplido con adjuntar la garantia por interposicion del recurso. * Por tanto, de conformidad con el articulo 122 literales ¢) y d) se le concedié el plazo de DOS (2) DIAS hébiles, para la subsanacién de las observaciones. © Mediante Carta GG-0089-2019, recepcionada el 11 de julio de 2019, el postor IMG Soluciones en Energia, presento la subsanacién del recurso de apelacién, adjuntando los requisitos observados. DEL RECURSO DE APELACION: * Que, mediante Carta GG-0089-2019, recepcionada el 11 de julio de 2019, el postor IMG Soluciones en Energia, presento la subsanacién del recurso de apelacién, adjuntando los requisitos observados, apreciéndose que IMG Soluciones en Energia, peticiona lo siguiente: ~ Solicita declarar nulo el otorgamiento de la buena pro al segundo postor y se restituya la adjudicacién de buena pro a su representada por los motivos expuestos, en ese contexto mantendrd esa condicin hasta que la Entidad cumpla con su obligacién de perfeccionar el contrato, caso contrario se reserva el derecho de interponer las acciones legales que correspondan en salvaguariia de su prestigio empresarial y no permitir que se cometan actos que atenten contra los principios de transparencia e integridad contemplados en la Ley de Contrataciones del Estado y que es de estricto cumplimiento en todas las Entidades del Estado. LOS FUNDAMENTOS DEL RECURSO SON: = Que, en atencién al dacumento de la referencia a) (Carta EGESG N° 699- 2019-GAP), se requiere documentos para la suscripcién de contrato a la empresa TE CONNECTIVITY $.A.C. quien ocupé el segundo lugar en el orden ie prelacién de ta adjudicacién de la buena pro del procedimiento de seleccién AS-SM-7-2019-SAN GABAN S.A. porque segiin manifesta su representtada no suscribié el contrato atribuyéndoles los motivos.Sp Eb Pagina 4 de & = Al respecto, es importante precisar que de acuertio a lo esiablecido en el articulo 136° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, “Una vez que la buena pro ha quedado consentida o administrativamente firme, tanto Ia Entidad como e o los postores ganadores estan obligados a contratar. - En ese sentido, el numeral 136.2 del articulo antes citado prevé que 1a Entidad no puede negarse a contratar, salvo por alguna de las siguientes razones: (i) por recorte presucpuestal correspondiente al objeto materia de procedimiento de seleccidn; it) por norma expresa; o (ii) porque desaparece Ia necesidad, debidamente acreditada, D esta manera, la negativa a hacerlo basada en otros motivos (no previstos por la normatioa), generaba responsabilidad funcional en el Titular de Ia Entidad y el servidor al que se le hubieran delegado las facultades para perfeccionar el contrato. Seguin correspond. - De conformiddad con el articulo 141 del Reglamento, mi representada como postor ganador de Ia buena pro presenté mediante documento b) de la referencia (Carta ALI-000139-2019) dentro del plazo establecido la totalidad de los requisitos para perfeccionar el contrato. Por lo que dentro de los dos (2 dias hébiles siguientes de presentado mis documenttos le correspondian a la Entidad notificarnos para suscribir el contrato. - Sin embargo de manera arbitraria y sin razén e incumpliendo el procedimiento contemplado en la normativa de la Plataforma del SEACE, se les revoca la buena por del procedimiento de seleccién AS-SM-7-2019-SAN GABAN S.A. bajo el pretexto de que los motivos son atribuibles a su ee representada cuando nunca fueron notificados para la suscripcién del Bs contrato o si se tenia que subsanar alguno de los requisitos para perfeccionar el contrato, ~ Asinrismo, advierten que el dia miércoles 10 de julio de 2019, se ha tomado conocimiento también a través de 1a Plataforma del SEACE que se ha consentido la buena pro del procedimiento de seleccién AS-SM-7-2019-SAN GABAN S.A. a quién ocupo el segundo lugar en el orden de prelacién, aun cuando este procedimiento se encuentra bajo un recurso de apelacién, tal como hemos aceptado este recurso de apelaciin interpuesto por su representada y en el cual se solicita subsanar los requisitos, En este caso, el procedimiento ha debido postergarse hasta que se emita la resolucién del presente caso, ll, MARCO LEGAL: 21. — Articulo 141° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado DS. N°344- 2018-EF: Articulo 141. Plazos y procedimiento para el perfeccionamiento del Contrato Tos plazas y el procedimiento para perfeccionar el coretrato son los siguientes: a) Dentro del plazo de acho (8) dias hibiles siguientes al registro en el SEACE del consentimiento de la buena pro o de que esta haya quedado administrativamente firme, el postor ganador de Ia buena pro presenta los requisites para perfeccionar el ‘contrato, En un plazo que no puede exceder de los dos (2) dias habiles siguientes de ppresentados los documentos la Entidad suscribe el contrato o notifica la orden de ‘compra o de servicio, segiin corresponda, u otorga un plazo adicional para subsanar los requisitos, el que no puede exceder de cuatro (4) dias hdbiles contados desde el dia22, Pagina 5 de 6 siguiente de la notificacién de In Entidad. A los dos (2) dias habiles como méximo de subsanadas las obseroaciones se suscribe el contrato. b) Cuando la Entidad no cumpla con perfeccionar el contrato dentro de los plazos establecidos en el literal a) el postor ganador de la buena pro puede requerirla para ello, déndole un plazo de cinco (5) dias hdbiles. Vencido el plazo otorgado, sin que la Entidad haya perfeccionado el contrato, el postor ganador tiene la facultad de dejar sin efecto el otorgamiento de la buena pro, con lo cual deja de estar obligado a la suscripcion del mismo o a la recepcién de la orden de compra o de servicio. En este supuesto la Entidad no puede convocar el mismo objeto contractual en el ejercicio, bajo responsabilidad. ©) Cuando no se perfeccione el contrato, por causa imputable al postor,éste pierde autométicamente Ia buena pro. En tal supuesto, el drgano encargado de las contrataciones, en un plazo maximo de tres (3) dias hibiles, requiere al postor que acup6 el segundo lugar que presente los documentos para perfeccionar el contrato en el plazo previsto en el literal a). Siel postor no perfecciona el contrato, el érgano encargado de las contrataciones declara desierto el procedimiento de seleccién, Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225, Articulo 50. Infracciones y sanciones administrativas 50.1 El Tribunal de Contrataciones del Estado sanciona a los proveedores, participantes, postores y/o contratistas y en los casos a que se refiere el literal a) del articulo 5 de la presente Ley, cuando incurran en las siguientes infracciones: Cs.) b) Incumplir con su obligaci6n de perfeccionar el contrato... ANALISIS: Que, conforme se advierte de los fundamentos del escrito de subsanacién se tiene que el postor IMG Soluciones en Energia, reitera su petitorio y solicita la nulidad del otorgamiento de Ia Buena Pro al segundo postor y se restituye ta adjudicacién de buena pro a su representada por los motivos expuestos, en ese contexto mantendrd esa condicién hasta que la Entidad cumpla con su obligacién de perfeccionar el contrato, al respecto se advierte que tanto en la Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225, asi como el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, no existe la figura de nulidad de otorgamiento de la buena pro solicitada por el postor, motivo por el cual oportunamente se procedié a encausar y adecuar el escrito de nulidad presentado el 04 de julio de 2019, por el postr IMG Soluciones en Energia, y estimarlo como Recurso de Apelaci6n, calificando los requisitos de admisibilidad para su procedencia, sin embargo a pesar de dicha precision el postor insiste en peticionar la nulidad del otorgamiento de Buena Pro, cuando solo se puede declarar la misma por alguna causal establecida taxativamente dentro de la Ley, situacién que no se presenta en el caso objeto de apelacién.Pagina 6 de 8 32. Conforme al articulo 44.6% de la Ley de Contrataciones del Estado, concordante con el articulo 41.2° de la misma Ley, que establece que el recurso de apelacion, solo puede interponerse luego de otorgada la Buena Pro, motivo por el cual se adecuo la solicitud de nulidad de buena pro a recurso de apelacién, ademés de ser competencia del titular de la Entidad conforme al articulo 41.3, al tratarse de un recurso de apelacién cuyo valor estimado es menor a 50 UITs, se procede a resolver el recurso, contradiciendo el fundamento del apelante cuando manifiesta que: En ese sentido, el numeral 136.2 del articulo antes citado prevé que la Entidad no puede negarse a contratar, salvo por alguna de las siguientes razones: (i) por recorte presupuestal correspondiente al objeto materia de procedimiento de seleccién; it) por norma expresa; 0 (ii) porque desaparece la necesidad, debidamente acreditada. D esta ‘manera, la negativa a hacerlo basada en otros motions (no previstos por la normaticva), -generaba responsabilidad funcional en el Titular de la Entidad y el servidor al que se le hubieran delegado las facultades para perfeccionar el contrato. Segtin corresponda. precisando que San Gabén $.A. no se ha negado a suscribir el contrato y no se encuentra inmersa en ninguna de las casuales establecidas en el articulo 136 del Reglamento de la Ley de Contrataciones. 3.3. Que, conforme ha informado el area de Logistica y Servicios, el postor al momento de someterse al proceso de seleccién AS-SM-7-2019-SAN GABAN “ADQUISICION DE PARARRAYOS MONOFASICOS DE 138 kv", se sometié también a lo establecido en el punto 2.5 “Perfeccionamiento del Contrato” de las bases integradas del procedimiento de seleccién, que preciso: zi El-contrato se perfeccioma con la suscripcién lo contiene, Para dicho Pope’ efecto el postor ganador de la buena pro, dentro del plazo previstoen el articulo 141 del ‘) Reglamento, debe presentar Ia documentacién requerida en AV. FLORAL N° 245 BARRIO BELLAVISTA ~ PUNO. Asimismo, para Ia suscripcién del contrato el postor ganador deberd de concurrir a las instalaciones de San Gabdn S.A, (AV. FLORAL N° 245 BARRIO BELLAVISTA ~ PUNO), Hecho que no fue objeto de cuestionamiento oportunamente, quedando establecido y firme dicha disposicién, de manera imperativa, por lo que a estas, alturas no cabe cuestionamiento alguno al respecto, pues queda claro que luego de la presentacién de los requisitos para el perfeccionamiento del contrato, el postor IMG Soluciones en Energia, tenta el plazo de 2 dias habiles para suscribir el contrato, debiendo apersonarse a las instalaciones de San Gaban S.A. ubicada en la ciudad de Puno; De esta manera, se desvirtia todo argumento que en su defensa pretenda hacer valer a estas alturas, luego de haber transcurrido ampliamente el plazo de suscripcién del contrato, y por ende queda desestimada a nulidad peticionada al hacer un imposible fisico y juridico su decalratoria. (2) 44.6 Cuando la nulidad sea solicitada por alguno de los participantes o postores, bajo cualquier mecanismo distinto al recurso de apelacién, esta debe tramitarse conforme alo establecido en el aticulo 41 de la Ley.34. 35. 3.6, 37. Ly Pagina 7 de 8 Por otro lado, si bien IMG Soluciones en Energfa, luego del consentimiento de la Buena Pro de la AS-SM-7-2019SAN GABAN “ADQUISICION DE PARARRAYOS MONOFASICOS DE 138 kv” publicada en Ja plataforma del SEACE el viernes 14 de junio de 2019, cumplié en presentar dentro de los 8 dias, habiles la documentaci6n y requisitos exigidos para la suscripci6n del contrato mediante Carta ALI-000139-2019 recepcionada el 25 de julio de 2019, motivo por el cual tenian 2 dias habiles siguientes para suscribir el contrato conforme al articulo 141 literal a) del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, y a pesar de las comunicaciones telef6nicas efectuadas por los representantes de IMG Soluciones en Energia con el personal del area de Asesorfa Legal de San Gaban S.A. los dias 25, 26 y 27 de junio, tomando conocimiento del vencimiento de la suscripcién del contrato el dia 27 de junio de 2019, presentan nulidad del otorgamiento de la buena Pro, faltando a la vedad y pretenden sorprender a la Administracién de San Gabén S.A. y més afin dan una inapropiada interpretaci6n a la norma, concretamente al articulo 141 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, de acuerdo a sus intereses y conveniencia, al indicar que: Por lo que dentro de los dos (2 dias habiles siguientes de presentado mis documentos le correspondian a la Entidad notificarnos para suscribir el contrato. Cuando ello no es asi, por cuanto la norma es clara en indicar en literal a) del articulo 141° que: “(..)JEn un plazo que no puede exceder de los dos (2) dias hdbiles siguientes de presentados los documentos la Entidad suscribe el contrato 0 notifica la orden de compra ode servicio, segiin corresponda.(...) Es evidente que el citado literal hace referencia a dos circunstancias; 1) Suscribir el contrato; 0 2) Notifica la orden de compra o de servicio. En el presente caso, al tratarse de un contrato este debié suscribirse, situaci6n distintita se presenta si se tratase de una orden de compra o servicio, por cuanto la Entidad si estarfa obligada a notificar las mismas, estas tiltimas no ocurrieron, por lo que se debe desestimarse dicho argumento del postor apelante. Al respecto, se tiene Opiniones del OSCE en casos similares, donde claramente hacen la diferencia e interpretan el articulo aplicable al caso en concreto para el perfeccionamiento del 'contrato, como es el caso de la OPINION N° 033- 2019/DTN (numeral 21.3.) Asimismo, sigiiéndo Id establecido por la Ley y el Reglamento, para el perfeccionamiento del contrato, en el supuesto en que San Gaban S.A. no hubiese cumplido con perfeccionar el contrato, por una causal imputable a la misma, el Postor IMG Soluciones en Energia, tenfa la opcién de requerirnos y darnos un plazo de 5 dias posteriores para suscribir, caso contrario de negarnos a la suscripcién dicho supuesto si implicarfa responsabilidad de la Entidad, conforme Io establece el articulo 141 literal b) del Reglamento de la Ley de Contrataciones, situacién y requerimiento que no se efectué por parte del postor ahora apelante. En tal sentido, resulta manifiestamente INFUNDADO el Recurso de Apelacién presentado por el postor apelante, al no existir sustento legal que ampare el argumento de defensa por el cual afirma que correspondia a San Gabén S.A. notificarlo validamente dentzo de los 2 dias que el articulo 141 literal a) del Reglamento, segtin su interpretacién indica, para que este tome conocimiento de Ia fecha de suscripci6n del contrato, cuando se ha demostrado que el sentido de Ianorma y literalmente la norma bajo comentario expresa lo contrario, por lo que38. Pagina 8 de & debe desestimarse el recurso de apelacién y por ende el petitorio de declaracién de nulidad,,al no existir una causal taxativa para su declaratoria y restitucion del otorgamiento de la Buena Pro, al mismo, cuando perdi6 dicha condicién de ganador de la Buena Pro, siendo que por norma, correspondia el Ilamamiento al postor que obtuvo el segundo lugar en la calificacién. Finalmente, conforme al inciso a) del articulo 8° de la Ley de Contrataciones del Estado Ley 30225 y sus modificatorias, establece que el Titular de la Entidad es la més alta autoridad ejecutiva, de conformidad con sus normas de organizacién, que ejerce las funciones previstas en la Ley y en el presente Reglamento para la aprobacién, autorizacion y supervision de los procesos de contratacién de bienes, servicios y obras. En el caso de las empresas del Estado, el Titular de la Entidad es el Directorio de la empresa, el mismo que ha delegado dichas funciones en el Gerente General mediante Acuerdo de Directorio N° 06-003/2016 adoptado en Sesién de Directorio N° 003/2016 de fecha 12 de febrero de 2016, motivo el cual es competente para emitir acto administrativo (resolucién) a efecto de resolver el recurso de apelacién correspondiente. La Gerencia General, en ejercicio de las facultades conferidas en el Estatuto Social de la Empresa: RESUELVE: t; Declarar INFUNDADO el Recurso de Apelacién presentado por el postor IMG Soluciones en Energia, en contra del Otorgamiento de la Buena Pro al Segundo Postor y restitucién del mismo, por las consideraciones expuestas en la presente resolucién. Disponer que se ponga de conocimiento la presente resolucién del postor apelante IMG Soluciones en Energia. Registrese, Comuniquese y Archivese. ALSO/ GERENTE GENERAL cezLy8/OCY/ Archivo