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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
M-SPC-13/1B 1/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
ANTECEDENTES
Expediente 0071-2018/CC2
M-SPC-13/1B 2/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
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Expediente 0747-2018/CC2
(i) Desde el año 2015, Apple ofrecía los modelos de iPhone SE, iPhone 6,
iPhone 6s, iPhone 7, iPhone 7 Plus y iPhone X, los cuales eran
teléfonos inteligentes, novedosos, rápidos con un buen funcionamiento
y un rendimiento superior gracias a su exclusivo y poderoso sistema
operativo;
(ii) Apple en su publicidad indicaba que el sistema operativo iOS era “más
poderoso, inteligente y personal que nunca”, y gracias a él se podría
“hacer más cosas de forma más rápida y sencilla”; sin embargo, todo
ello era falso, pues el sistema iOS, con cada actualización, se volvía
más lento y obsoleto;
(iii) Apple no había cumplido con brindar su software iOS de manera
idónea, pues cada vez que dicha empresa efectuaba una actualización
del referido software ralentizaba el desempeño de los iPhones de forma
deliberada;
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
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(i) Declaró improcedente la denucia interpuesta por ACIP contra Apple por
presunta infracción de los artículos 18º y 19º del Código, en el extremo
referido a que proveedor denunciado habría ofrecido a los
consumidores que el sistema sería “el más rápido y poderoso”, toda vez
que ello era materia de competencia de la Comisión de Fiscalización de
la Competencia Desleal del Indecop. En ese sentido, remitió una copia
de la referida resolución a dicho órgano funcional a fin de que adopte
las acciones pertinentes en el ámbito de su competencia;
(ii) declaró improcedente por subsanación de la conducta infractora la
denuncia interpuesta por IDOM, Equidad y ACIP contra Apple por
presunta infracción de los artículos 1º.1 literal b) y 2º del Código, en los
extremos referidos a que Apple no habría informado que los equipos
iPhone 6, iPhone 6s y iPhone SE: (a) presentarían problemas en el
rendimiento (apagado inesperado del dispositivo), ocasionados por el
deterioro de las baterías de iones de litio; y, (b) la actualización del
software de dichos equipos reduciría su rendimiento;
(iii) declaró improcedente por falta de interés para obrar la denuncia
interpuesta por ACIP contra Apple y Tiendas Ishop por presunta
infracción de los artículos 1º.1 y 2º literal b) del Código, en los extremos
referidos a que las denunciadas no habrían informado a los
consumidores las consecuencias de actualizar el software del equipo
iPhone X, tales como, la reducción de su rendimiento;
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
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(iv) declaró infundada la denuncia interpuesta por ACIP contra Apple por
presunta infracción de los artículos 1º.1 literal b) y 2º del Código, en
tanto no correspondía que la denunciada informe sobre: (a) las
actualizaciones al sistema operativo de los equipos iPhone 6, iPhone
6s, iPhone SE y iPhone 7 reducirían su funcionamiento; y, (b) la
actualización al sistema operativo del iPhone 7 y iPhone 7 Plus
reduciría su rendimiento;
(v) declaró fundada la denuncia interpuesta por IDOM y Equidad contra
América Móvil Telefónica, Entel y Tiendas Ishop por infracción de los
artículos 1º.1 literal b) y 2º del Código, al haberse verificado que las
empresas denunciadas no cumplieron con implementar los mecanismos
para informar a sus consumidores sobre los problemas de las baterías
de litio y que la actualización del sistema operativo en los equipos
iPhone 6, iPhone 6s y iPhone SE reducirían su rendimiento;
(vi) declaró infundada la denuncia interpuesta por IDOM y Equidad contra
América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop por presunta infracción
de los artículos 1º.1 literal b) y 2º del Código, en tanto no correspondía
que las empresas denunciadas informen que: (a) las actualizaciones al
sistema operativo de los equipos iPhone 6, iPhone 6s, iPhone SE y
iPhone 7, reducirían su vida útil; y, (b) el deterioro de las batería de litio
y la actualización al sistema operativo del equipo iPhone 7 reducirían su
rendimiento;
(vii) declaró infundada la denuncia interpuesta por ACIP contra Tiendas
Ishop por presunta infracción de los artículos 1º.1 literal b) y 2º del
Código, en tanto no correspondía que la empresa denunciada informe a
los consumidores que la actualización del sistema operativo al iPhone 7
Plus reduciría su rendimiento;
(viii) ordenó a América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop, en calidad
de medida correctiva que, en un plazo de quince (15) días hábiles
contado a partir del día hábil siguiente de notificada la referida
resolución, cumplan con: (a) informar a sus consumidores sobre los
problemas de las baterías de litio y que la actualización del sistema
operativo iOS 10.2.1 reducirían su rendimiento, a través de una
comunicación a los adquirientes de los equipos iPhone 6, iPhone 6s y
iPhone SE, por mensaje de texto o de cualquier otro medio que deje
constancia de dicha comunicación; y, (b) durante el tiempo de vigencia
de un (1) año publiquen en un lugar visible el comunicado de Apple del
28 de diciembre de 2017, así como sus comunicaciones posteriores;
(ix) sancionó a América Móvil con una multa total de 317,42 UIT, conforme
el siguiente detalle: (a) 225 UIT, con relación a los equipos iPhone 6; (b)
59,62 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 32,8 UIT, con
relación a los equipos iPhone SE;
(x) sancionó a Telefónica con una multa total de 378,9 UIT, conforme el
siguiente detalle: (a) 17,39 UIT, con relación a los equipos iPhone 6; (b)
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
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225 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 136,54 UIT, con
relación a los equipos iPhone SE;
(xi) sancionó a Entel con una multa total de 258,32 UIT, conforme el
siguiente detalle: (a) 86,95 UIT, con relación a los equipos iPhone 6; (b)
138,19 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 33,18 UIT, con
relación a los equipos iPhone SE;
(xii) sancionó a Tiendas Ishop con una multa total de 102,29 UIT, conforme
el siguiente detalle: (a) 10,31 UIT, con relación a los equipos iPhone 6;
(b) 63,24 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 28,74 UIT,
con relación a los equipos iPhone SE;
(xiii) otorgó a IDOM y Equidad el 1,5% de cada multa impuesta a los
proveedores denunciados, en virtud de los convenios suscritos con el
Indecopi;
(xiv) condenó a América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop al pago de
las costas y costos del procedimiento; y,
(xv) dispuso la inscripción de América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas
Ishop en el Registro de Infracciones y Sanciones del Indecopi.
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Expediente 0747-2018/CC2
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(xiv) a finales del año 2016, Apple recibió reportes de algunos usuarios
cuyos equipos estaban presentando apagados inesperados. Un iPhone
estaba diseñado para apagarse automáticamente en determinadas
condiciones como, por ejemplo, temperaturas frías extremas, esto era,
el equipo se apagaba cuando la batería no podía alcanzar la máxima
demanda de energía;
(xv) para algunos usuarios de iPhone, estos apagados podrían parecer
inesperados cuando la interfaz de usuario del estado de la carga estaba
por encima de cierto nivel, pero estaban diseñados para proteger la
electrónica del dispositivo;
(xvi) luego de recopilar y analizar la información obtenida, Apple desarrolló
una solución de software para gestionar el máximo rendimiento y evitar
apagados inesperados. Como resultado de ello, en enero de 2017,
Apple lanzó la actualización del software iOS 10.2.1., actualización que
incluyó una función de gestión de rendimiento para prevenir apagados
inesperados del dispositivo;
(xvii) la función para gestionar el rendimiento trabajaba teniendo en cuenta
una combinación de la temperatura del equipo, el estado de la carga de
la batería y su impedancia. Solo si estas variables lo requerían, la nueva
funcionalidad introducida por el iOS 10.2.1 administraba dinámicamente
el máximo funcionamiento de algunos componentes del sistema, tales
como la unidad central de procesamiento (CPU) y la unidad de
procesamiento de gráficos, a fin de prevenir los apagados inesperados;
(xviii) en el mes de febrero de 2017, Apple actualizó la nota denominada
“Léeme” para indicar que el software operativo 10.2.1 mejoraba la
administración de energía durante picos de carga para evitar apagados
inesperados en el iPhone;
(xix) el 28 de diciembre de 2017, Apple publicó un mensaje titulado “Un
mensaje a nuestros clientes sobre el funcionamiento y la batería del
iPhone” con el fin de ayudar a los consumidores a entender aún más
sobre las funciones de gestión de rendimiento en el iOS 10.2.1 y 11.2;
(xx) en el mes de marzo de 2018, Apple lanzó el software iOS 11.3 para
iPhone 6 y posteriores versiones. El iOS 11.3 incluyó nuevas
características para mostrar la salud de la batería y recomendar si la
misma necesitaba pasar por servicio técnico o si debía ser
reemplazada. Adicionalmente, los usuarios podían ver si la
característica de manejo de rendimiento que dirigía dinámicamente el
máximo rendimiento del equipo para evitar apagados inesperados
estaba encendido y podía elegir apagarlo, todo lo cual estaba descrito
en la nota denominada “Léeme” que los consumidores podían observar
antes de instalar cualquier actualización;
(xxi) fue justamente para evitar apagados repentinos que Apple introdujo
funcionalidades adicionales a su software que le permitieron a los
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ANÁLISIS
Cuestiones previas:
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16. El numeral 1 del artículo 217° del Texto Único Ordenado de la Ley 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por el Decreto
Supremo 004-2019-JUS (en adelante, TUO de la LPAG) señala que procede
la contradicción en vía administrativa frente a un acto que viola, desconoce o
lesiona un derecho o interés legítimo1.
17. Con relación a la apelación, este mismo artículo establece que solo son
impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia y los actos de
trámite que determinen el procedimiento o produzcan indefensión 2. Por su
parte, el artículo 220º de la misma ley, señala que el recurso de apelación se
interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de
las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho
debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió el acto para que eleve lo
actuado al superior jerárquico3.
4
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 107°.- Postulación del
proceso. Los procedimientos administrativos para conocer las presuntas infracciones a las disposiciones
contenidas en el presente Código se inician de oficio, bien por propia iniciativa de la autoridad, por denuncia del
consumidor afectado o del que potencialmente pudiera verse afectado, o por una asociación de consumidores en
representación de sus asociados o poderdantes o en defensa de intereses colectivos o difusos de los
consumidores. En este último caso, la asociación de consumidores actúa como tercero legitimado sin gozar de las
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23. Por su parte, América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop presentaron
un escrito adicional señalando, entre otras cosas, lo siguiente:
facultades para disponer derechos de los consumidores afectados, salvo de sus asociados o de las personas que le
hayan otorgado poder para tal efecto. Tanto el consumidor constituido como parte como el tercero legitimado
pueden participar en el procedimiento e interponer los recursos contra la resolución que deniegue el inicio del
procedimiento y contra cualquier otra resolución impugnable que les produzca agravio. El procedimiento
administrativo en materia de protección al consumidor se inicia con la notificación de la imputación de cargos al
posible infractor.
5
CÓDIGO PROCESAL CIVIL. Artículo 367º.- Admisibilidad e Improcedencia.- (...) La apelación o adhesión que
no acompañen el recibo de la tasa, se interpongan fuera de plazo, que no tengan fundamento o no precisen agravio,
serán de plano declaradas inadmisibles o improcedentes, según sea el caso. (...) El superior también puede
declarar inadmisible o improcedente la apelación, si advierte que no se han cumplido los requisitos para su
concesión. En este caso, además, declarará nulo el concesorio.
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24. Sobre el particular, el artículo 107° del Código establece que los
procedimientos en materia de protección al consumidor se inician de oficio,
bien por propia iniciativa de la Autoridad o por denuncia del consumidor
afectado o por una asociación de consumidores6. En efecto, el referido
artículo cumple con precisar quien impulsa el inicio del procedimiento, y, por
ende, quien deberá ser considerado en su calidad de administrado, esto es,
aquella persona natural o jurídica que es titular de un derecho e interés
legítimo individual o colectivo7.
6
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 107.- Postulación del
procedimiento. Los procedimientos administrativos para conocer las presuntas infracciones a las disposiciones
contenidas en el presente Código se inician de oficio, bien por propia iniciativa de la autoridad, por denuncia del
consumidor afectado o del que potencialmente pudiera verse afectado, o por una asociación de consumidores en
representación de sus asociados o poderdantes o en defensa de intereses colectivos o difusos de los
consumidores. En este último caso, la asociación de consumidores actúa como tercero legitimado sin gozar de las
facultades para disponer derechos de los consumidores afectados, salvo de sus asociados o de las personas que le
hayan otorgado poder para tal efecto. Tanto el consumidor constituido como parte como el tercero legitimado
pueden participar en el procedimiento e interponer los recursos contra la resolución que deniegue el inicio del
procedimiento y contra cualquier otra resolución impugnable que les produzca agravio. El procedimiento
administrativo en materia de protección al consumidor se inicia con la notificación de la imputación de cargos al
posible infractor.
7
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 62°.- Contenido del concepto administrado
Se consideran administrados respecto de algún procedimiento administrativo concreto:
1. Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses legítimos individuales o colectivos.
2. Aquellos que, sin haber iniciado el procedimiento, posean derechos o intereses legítimos que pueden resultar
afectados por la decisión a adoptarse.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
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26. Así las cosas, de una lectura de la denuncia interpuesta por Equidad –de
modo conjunto con IDOM–, esta Sala advierte que si bien dicha administrada
no orientó, inicialmente, su denuncia contra Apple; lo cierto es que la
Secretaría Técnica de la Comisión –mediante Resolución 6 del 11 de enero
de 2019– en plena acción de sus facultades legalmente reconocidas, verificó
que resultaba necesaria la incorporación de oficio de Apple, cuestión que
podía desprenderse de la propia descripción efectuada por Equidad al
momento de detallar los hechos de su denuncia.
27. Hasta este punto, es pertinente señalar que la inclusión de oficio elaborada
por el órgano instructor de primera instancia no implica, de modo alguno,
desconocer que el procedimiento haya sido promovido por iniciativa de una
asociación de consumidores en calidad de administrado. Asimismo, debe
considerarse que, justamente, en atención al deber de encauzamiento, la
Autoridad detectó que parte de la pretensión de Equidad estaba dirigida a
cuestionar la actuación de Apple en su calidad de fabricante de los productos
materia de controversia.
8
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 86.- Deberes de las autoridades en los
procedimientos
Son deberes de las autoridades respecto del procedimiento administrativo y de sus partícipes, los siguientes:
(…)
3. Encauzar de oficio el procedimiento, cuando advierta cualquier error u omisión de los administrados, sin perjuicio
de la actuación que les corresponda a ellos.
9
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo IV. Principios del procedimiento
administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.11. Principio de verdad material.- En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deberá verificar
plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las medidas
probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan
acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los medios
disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitución del
deber probatorio que corresponde a estas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará obligada a ejercer dicha
facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al interés público.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
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28. Pese a que América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop pretenden
desconocer este derecho alegando que Equidad expresamente señaló que
su denuncia no estaba dirigida contra Apple; lo cierto es que, justamente,
bajo el deber de encauzamiento, la Autoridad puede orientar la pretensión de
un administrado, aun cuando éste pueda haber cometido un error u omisión.
Bajo esa premisa, una vez que el órgano instructor de primera instancia
incluyó a Apple como administrado en este procedimiento, Equidad, en su
calidad de denunciante, obtiene el interés y legitimidad para poder
contradecir cualquier aspecto sobre este punto, pues la referida inclusión fue
consecuencia de una descripción de hechos promovida por su iniciativa.
30. El artículo 10º del TUO de la LPAG establece los supuestos en que podrá
considerarse un acto administrativo como nulo, encontrándose entre ellos el
defecto u omisión de sus requisitos de validez. Por su parte, el artículo 3º de
dicho cuerpo normativo, señala que el contenido del acto administrativo
comprende todas las cuestiones discutidas en el procedimiento que lo
generó10.
10
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 3º.- Requisitos de validez de los actos
administrativos.
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
(…)
2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo que pueda
determinarse inequívocamente sus efectos jurídicos. Su contenido se ajustará a lo dispuesto en el ordenamiento
jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y jurídicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la
motivación (…).
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33. Un objeto o contenido irregular será aquel que es incongruente con las
cuestiones planteadas por los administrados. De esto último se deriva la
exigencia del deber de congruencia entre lo alegado por las partes y lo
resuelto por el juzgador14.
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Expediente 0747-2018/CC2
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36. Por su parte, América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop manifestaron
lo siguiente:
15
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Nueva Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima:
Gaceta Jurídica, 2006. p. 392.
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38. Incluso en la referida denuncia, tanto Equidad como IDOM hicieron mención
expresa de la presunta infracción del artículo 56° literal b) del Código, razón
por la que no era ajustada a la verdad aquella afirmación de América Móvil,
Telefónica, Entel y Tiendas Ishop consistente en señalar que no había
existido referencia alguna a este hecho infractor desde el inicio. A mayor
abundamiento podía consignarse el siguiente extracto de la denuncia16:
39. En ese sentido, esta Sala considera que la primera instancia omitió imputar y
evaluar un hecho denunciado en el escrito del 19 de enero de 2018,
concretamente, aquel consistente en señalar que Apple habría obligado a los
consumidores a adquirir nuevos equipos de su marca, como consecuencia
de las actualizaciones de su sistema operativo que reducían la vida útil y/o
rendimiento de los equipos antiguos.
16
Ver foja 10 del expediente.
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Expediente 0747-2018/CC2
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c) Sobre la recusación
43. Por su parte, el artículo 46º del Decreto Legislativo 807, Ley sobre
Facultades, Normas y Organización del Indecopi19, establece que los vocales
17
SAN MARTÍN CASTRO, César. Derecho Procesal Penal. Grijley. Lima, 2003; pp. 212-2014.
18
Ver Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional el 11 de abril del 2004 en el Expediente 2465-2004-AA/TC
correspondiente al proceso seguido por el señor Jorge Octavio Ronald Barreto Herrera contra el Jefe de la Oficina
del Control de la Magistratura y el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial.
19
DECRETO LEGISLATIVO 807, LEY SOBRE FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACIÓN DEL INDECOPI.
Artículo 46º.- Los vocales del Tribunal, los miembros de las Comisiones, los Jefes de Oficina y los Secretarios
Técnicos y los que ocupen cargos funcionales equivalentes en las entidades delegadas de acuerdo al Decreto
Legislativo N°788 son recusables por las causales previstas en el Artículo 17 de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos. El órgano o funcionario que conoce del procedimiento conocerá también de la
recusación, la misma que deberá formularse por escrito.
El órgano o funcionario que acepte la procedencia de la causal deberá abstenerse de conocer el caso en cuestión,
pero de no aceptarla emitirá un informe al respecto y, formará un cuaderno, remitiéndolo al Presidente de la Sala
competente del Tribunal para que resuelva sobre la procedencia de la causal, sin que esto pueda suspender el
procedimiento. En caso de que se invoque o se refiera a un vocal del Tribunal, se remitirá el cuaderno a la otra Sala
para que ésta resuelva.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
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del Tribunal, los miembros de las Comisiones, los Jefes de Oficina y los
Secretarios Técnicos y los que ocupen cargos funcionales equivalentes que
conocen el procedimiento, son recusables por las causales previstas en el
artículo 17° de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos.
También resultan aplicables a las personas mencionadas los supuestos de responsabilidad previstos en el Artículo
28 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos y las sanciones previstas en la Ley de Bases
de la Carrera Administrativa, Decreto Legislativo N° 276, en lo que sea pertinente. Corresponde al Organo de
Control Interno del Indecopi realizar las investigaciones correspondientes, sea de oficio o a instancia de parte. Las
sanciones a que se refiere este artículo serán impuestos por el Directorio del Indecopi.
20
Dicha Directiva señala expresamente lo siguiente:
“(...)
2. Procedimiento de recusación
2.1. La recusación, a diferencia de la abstención que opera por iniciativa propia del funcionario, es la figura
procesal por la cual los administrados solicitan que una autoridad se aparte del conocimiento de un procedimiento
por encontrarse incurso en causal de abstención tipificada legalmente.
2.2. Los Miembros de Comisión y sus Secretarios Técnicos, los Directores y Subdirectores de las Direcciones de
Propiedad Intelectual, y los Jefes de los Órganos Resolutivos de Procedimientos Sumarísimos de Protección al
Consumidor son recusables por los administrados por las causales del artículo 88 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General.
(…)”
21
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 99º.- Causales de abstención.
La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre el fondo del procedimiento puedan influir en el
sentido de la resolución, debe abstenerse de participar en los asuntos cuya competencia le esté atribuida, en los
siguientes casos:
1. Si es cónyuge, conviviente, pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con
cualquiera de los administrados o con sus representantes, mandatarios, con los administradores de sus empresas,
o con quienes les presten servicios.
2. Si ha tenido intervención como asesor, perito o testigo en el mismo procedimiento, o si como autoridad hubiere
manifestado previamente su parecer sobre el mismo, de modo que pudiera entenderse que se ha pronunciado
sobre el asunto, salvo la rectificación de errores o la decisión del recurso de reconsideración.
3. Si personalmente, o bien su cónyuge, conviviente o algún pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad, tuviere interés en el asunto de que se trate o en otro semejante, cuya resolución pueda influir
en la situación de aquel.
4. Cuando tuviere amistad íntima, enemistad manifiesta o conflicto de intereses objetivo con cualquiera de los
administrados intervinientes en el procedimiento, que se hagan patentes mediante actitudes o hechos evidentes en
el procedimiento.
5. Cuando tuviere o hubiese tenido en los últimos doce (12) meses, relación de servicio o de subordinación con
cualquiera de los administrados o terceros directamente interesados en el asunto, o si tuviera en proyecto una
concertación de negocios con alguna de las partes, aun cuando no se concrete posteriormente.
No se aplica lo establecido en el presente numeral en los casos de contratos para la prestación de servicios
públicos o, que versen sobre operaciones que normalmente realice el administrado-persona jurídica con terceros y,
siempre que se acuerden en las condiciones ofrecidas a otros consumidores o usuarios.
6. Cuando se presenten motivos que perturben la función de la autoridad, esta, por decoro, puede abstenerse
mediante resolución debidamente fundamentada. Para ello, se debe tener en consideración las siguientes reglas:
a) En caso que la autoridad integre un órgano colegiado, este último debe aceptar o denegar la solicitud.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
46. Sobre el particular, la Sala corrió traslado del escrito respectivo a la referida
comisionada, mediante el Memorándum 2396-2020-SPC/INDECOPI a fin de
que emitiera sus descargos al respecto.
(i) Que, si bien era cierto que había sido asociada del Estudio Aramburú,
Camino, Boero & Asociados hasta el 13 de abril de 2015; lo cierto era
que su designación como Comisionada se realizó el 1 de septiembre de
2016, esto era, un (1) año y cuatro (4) meses después de haber cesado
sus labores en el referido estudio de abogados;
(ii) al momento de su designación como Comisionada había superado los
doce (12) meses que establecía el artículo 99°.5 del TUO de la LPAG
como causal de abstención o recusación;
(iii) el pronunciamiento materia de impugnación en esta instancia fue
suscrita cuatro (4) años y siete (7) meses después de la culminación de
su vínculo con el estudio de abogados. Como integrante de la Comisión,
hasta la fecha, había participado en la resolución de cuarenta y siete
(47) procedimientos administrativos en los que América Móvil había sido
sancionada por infracciones al Código; y,
(iv) no se encontraba inmersa en alguna causal de recusación ni existía
algún hecho que pueda atentar contra la imparcialidad de las decisiones
adoptadas respecto a América Móvil.
49. En ese orden de ideas, cabe precisar que si bien Equidad alegó la presunta
existencia de un conflicto de intereses por la participación de la Comisionada
b) En caso que la autoridad sea un órgano unipersonal, su superior jerárquico debe emitir una resolución
aceptando o denegando la solicitud.
M-SPC-13/1B 31/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
55. Sobre el particular, esta Sala debe indicar que la información, a diferencia de
otro tipo de obligaciones, guarda una característica particular relacionada con
el sentido de oportunidad. Ello quiere decir que la relevancia en el traslado de
conocimientos al consumidor dentro del contexto de adquisición de un
producto y/o servicio tendrá vigencia, siempre que, está sea efectuada en un
momento determinado que le permita adoptar una decisión según sea el
contexto o etapa del contrato de consumo.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
65. Lo dicho hasta aquí nos permite colegir que, en el Derecho del Consumidor
–cuyo bien jurídico tutelado está constituido por el interés de los
consumidores, esto es, que las transacciones económicas que realicen
cubran sus expectativas23– la información viene a convertirse como un pilar
fundamental de esta rama jurídica –que incluso goza de un reconocimiento
constitucional24– al ser aquel elemento que brinda a los consumidores las
herramientas necesarias para adoptar sus decisiones durante el momento de
negociación de un servicio y/o producto.
66. Ahora bien, lo cierto es que dentro de esta rama se parte de una premisa
consistente en asumir la existencia de una brecha informativa entre quien
provee profesionalmente productos y servicios y quien los consume. Ello
viene a ser catalogado como una situación de asimetría informativa,
concepto definido como aquella característica de la transacción comercial por
la cual uno de los agentes, el proveedor, suele tener mayor y mejor
información sobre productos y servicios25.
22
Fuente: Real Academia Española. Ver el siguiente enlace: https://dle.rae.es/?id=LXrOqrN.
23
VILELA CARBAJAL, Jorge Eduardo. El Derecho a la Información en la Protección al Consumidor. Especial
referencia a la Contratación Bancaria. Derecho & Sociedad. Edición 34. Pg. 119.
24
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ DE 1993. Artículo 65.- El Estado defiende el interés de los consumidores y
usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la información sobre los bienes y servicios que se encuentran a su
disposición en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la población.
25
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Título Preliminar. Artículo IV.-
Definiciones.
(…)
7. Asimetría informativa.- Característica de la transacción comercial por la cual uno de los agentes, el proveedor,
suele tener mayor y mejor información sobre los productos y servicios que ofrece en el mercado a los
consumidores.
M-SPC-13/1B 35/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
67. Tal como lo establece el artículo II del Título Preliminar del Código, el marco
jurídico del Derecho de Consumidor tiene, entre sus objetivos, que los
consumidores accedan a productos y servicios idóneos, reduciendo la
asimetría informativa26. Incluso, el referido cuerpo normativo cuenta entre sus
bases el Principio de Corrección de la Asimetría, mediante el cual se busca
corregir las distorsiones o malas prácticas generadas por la asimetría
informativa o la situación de desequilibrio entre los proveedores y
consumidores27.
26
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Título Preliminar. Artículo II. –
Finalidad.
El presente Código tiene la finalidad de que los consumidores accedan a productos y servicios idóneos y que gocen
de los derechos y los mecanismos efectivos para su protección, reduciendo la asimetría informativa, corrigiendo,
previniendo o eliminando las conductas y prácticas que afecten sus legítimos intereses. En el régimen de economía
social de mercado establecido por la Constitución, la protección se interpreta en el sentido más favorable al
consumidor, de acuerdo a lo establecido en el presente Código.
27
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo V. Principios.-
(…)
4. Principio de Corrección de la Asimetría.- Las normas de protección al consumidor buscan corregir las
distorsiones o malas prácticas generadas por la asimetría informativa o la situación de desequilibrio que se presente
entre los proveedores y consumidores, sea en la contratación o en cualquier otra situación relevante, que coloquen
a los segundos en una situación de desventaja respecto de los primeros al momento de actuar en el mercado.
28
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 1º.- Derecho de los
consumidores.
1.1. En los términos establecidos por el presente Código, los consumidores tienen los siguientes derechos: (…)
b. Derecho a acceder a información oportuna, suficiente, veraz y fácilmente accesible, relevante para
tomar una decisión o realizar una elección de consumo que se ajuste a sus intereses, así como para
efectuar un uso o consumo adecuado de los productos o servicios. (…).
29
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 2º.- Información relevante.
2.1. El proveedor tiene la obligación de ofrecer al consumidor toda la información relevante para tomar una
decisión o realizar una elección adecuada de consumo, así como para efectuar un uso o consumo
adecuado de los productos o servicios.
2.2 La información debe ser veraz, suficiente, de fácil comprensión, apropiada, oportuna y fácilmente accesible,
debiendo ser brindada en idioma castellano. (...)
M-SPC-13/1B 36/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
71. Tal como se desprende del marco teórico del deber de información, para que
la Autoridad esté en la capacidad de determinar si un proveedor está
obligado a poner en conocimiento a los consumidores sobre algún aspecto
del producto o servicio ofrecido, debe tratarse de información de carácter
relevante, esto es, aquellos datos que puedan tener un nivel de influencia
sobre las decisiones que adopten los consumidores para adquirir o utilizar un
bien.
72. Conviene hacer esta precisión, puesto que para analizar el deber de
información de América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop en su
calidad de comercializadores, corresponderá a este Colegiado evaluar los
siguientes aspectos: (i) tener certeza sobre la veracidad de las afirmaciones
sostenidas por las partes denunciantes con relación a los presuntos
problemas en el rendimiento de los equipos iPhone 6, iPhone 6s y iPhone SE
como consecuencia de un defecto en las baterías de litio; y, (ii) solo de ser el
caso que pueda acreditarse el primer punto, proceder a verificar si dichas
empresas cumplieron con brindar, de forma oportuna, la información
relacionada con las batería de litio.
73. Así las cosas, con relación al primer punto, y, de una revisión de los medios
probatorios aportados en el presente expediente, esta Sala considera que no
existen suficientes elementos que permitan aseverar que, en efecto, existía
un desperfecto de origen en las baterías de litio de los equipos iPhone 6,
iPhone 6s y iPhone SE. Hay que hacer énfasis en que los fundamentos de
los denunciantes en este punto residen, principalmente, en la interpretación
efectuada de las propias declaraciones emitidas por Apple en el año 2017;
sin embargo, de su lectura, el Colegiado no puede recoger que exista algún
tipo de reconocimiento sobre la ocurrencia de un desperfecto.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
“(…)
Cómo se desgastan las baterías
Todas las baterías recargables son componentes de consumo que se vuelven
menos efectivos a medida que se desgastan químicamente y su capacidad para
mantener una carga disminuye. El tiempo y la cantidad de veces que se ha
cargado una batería no son los únicos factores en este proceso de desgaste
químico.
El uso del dispositivo también afecta el rendimiento de una batería durante su vida
útil. Por ejemplo, dejar o cargar una batería en un ambiente de calor puede hacer
que la batería se desgaste más rápido. Estas son características de la química de
la batería, común a las baterías de iones de litio en toda la industria.
Una batería desgastada químicamente también se vuelve menos capaz de generar
cargas pico de energía, especialmente en un estado de carga baja, lo que puede
provocar que en algunas situaciones un dispositivo se apague inesperadamente.
(…)”
76. Pese a que Apple expresó que este tipo de ocurrencias no eran aceptables,
debía valorarse que dicha afirmación fue expuesta en el contexto de las
incomodidades que habían generado estas situaciones en los consumidores,
quienes, en pleno uso de sus equipos móviles, en ocasiones, observaban
que los mismos se apagaban de forma inesperada cuando estaban tomando
alguna fotografía, enviando un mensaje o utilizando algún otro tipo de
función. No obstante, distinto era interpretar ello como el reconocimiento de
un problema generalizado de origen en las baterías de litio, respecto de lo
cual, conforme se aprecia en el comunicado emitido, el fabricante señaló que
se producía por el propio desgaste y ciertas condiciones especiales de uso
del producto (sobre todo en picos altos de rendimiento del equipo celular y
carga baja de batería).
30
Ver foja 223 del expediente.
M-SPC-13/1B 38/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
79. Asimismo, resulta oportuno indicar que el análisis de este caso se efectuó
tomando como referencia a Apple, pues, en su calidad de fabricante debía
determinarse, de forma preliminar, si el contenido de la información
cuestionada justificaba su traslado, siendo para ello necesario esclarecer o
identificar la existencia de un presunto problema en su producto, cuestión
que no fue acreditada en este procedimiento. En base a esta premisa es que
puede analizarse el nivel de responsabilidad de los comercializadores
denunciados en este extremo.
81. En consecuencia, se dejan sin efecto las sanciones impuestas, las medidas
correctivas ordenadas, el pago de los costos del procedimiento, y la
inscripción en el Registro de Infracciones y Sanciones del Indecopi, con
relación a este extremo.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
84. Si bien en principio los comercializadores de los equipos móviles iPhone –de
sus distintas versiones– tienen el deber de informar aquella cualidad o
aspectos principales que originalmente contiene un producto; lo cierto es
que, dependiendo de la naturaleza del mismo, su actuación podrá o no estar
vinculada a aquellas modificaciones incidentales que pueda sufrir el referido
producto con posterioridad a su adquisición.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
87. Otro punto alegado por los comercializadores radica en que su deber de
ofrecer información relevante está limitado por el periodo de garantía del
producto –en el presente caso de un (1) año–. A criterio de la Sala, pese a
que dicho argumento, en principio podría ser razonable; lo cierto es que no
se trata de una premisa absoluta, pues ello dependerá, justamente, de
aquellas circunstancias dinámicas que puedan suscitarse con el producto
controvertido.
89. Debe resaltarse que, además de poseer los comercializadores una gama de
deberes básicos respecto de los consumidores que adquieren sus productos
(como velar por la integridad, funcionamiento inicial y traslado de información
general); también se constituyen, bajo ciertas circunstancias, en aquellos
agentes que guardan mayor cercanía o vínculo directo con los consumidores;
razón por la que incluso, bajo fundamentos fácticos, el deber de traslado de
información subsiste por una justificación práctica que busca atender los
intereses de los consumidores.
90. Una vez esclarecido este punto, conviene determinar –al igual que en el
anterior extremo– los siguientes aspectos: (i) tener certeza sobre la veracidad
de las afirmaciones sostenidas por las partes denunciantes con relación a la
presunta afectación al rendimiento de los equipos iPhone 6, iPhone 6s y
iPhone SE como consecuencia de la actualización del software iOS 10.2.1 de
Apple; y, (ii) solo de ser el caso que pueda acreditarse el primer punto,
proceder a verificar si dichas empresas cumplieron con brindar, de forma
oportuna, la información relacionada con los efectos de la actualización del
software sobre el rendimiento de los equipos mencionados.
91. Con relación al primer punto, y, a diferencia de lo suscitado con las baterías
de litio, esta Sala verifica que, en su comunicado del 28 de diciembre de
2017, Apple reconoció que la actualización del software 10.2.1 generaba una
limitación en el rendimiento de los equipos móviles, lo cual, según su propia
versión, había sido realizada con la finalidad de evitar que se susciten los
apagados inesperados que se generaban por el desgaste de las baterías de
iones de litio.
M-SPC-13/1B 41/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
92. Aun cuando la aseveración de Apple pueda ser cierta –esto es la intención
de generar un beneficio al consumidor–; lo cierto es que dicha cualidad no
excluye la obligación que tiene el proveedor de trasladar este tipo de
información en los términos y condiciones, cuestión que, de una verificación
de los elementos de prueba que obran en el expediente, no se advierte en el
presente caso31.
94. Pese a que los comercializadores señalaron que el comunicado de Apple –el
cual también habría sido difundido en otros medios de comunicación– había
cumplido la función de informar a los consumidores sobre la reducción del
rendimiento de sus equipos móviles por la actualización del software; debía
valorarse que ello no excluía la obligación legal que poseían de poder brindar
información clara y directa a los consumidores sobre aspectos relevantes que
estén relacionados con la operatividad básica de los equipos puestos a
disposición en el mercado.
95. Por otro lado, los comercializadores indicaron que, en el mes de marzo de
2018, Apple lanzó el software iOS 11.3 para iPhone 6 y posteriores
versiones, el cual incluyó nuevas características para mostrar la salud de la
batería y recomendar si la misma necesitaba pasar por servicio técnico o si
debía ser reemplazada. Adicionalmente, los usuarios podían ver si la
característica de manejo de rendimiento que manejaba dinámicamente el
máximo rendimiento del equipo para evitar apagados inesperados estaba
encendido y podía elegir apagarlo, todo lo cual estaba descrito en la nota
denominada “Léeme” que los consumidores podían observar antes de
instalar cualquier actualización
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
97. Otros argumentos expuestos por los comercializadores consisten en que: (i)
el propio usuario aceptaba los términos de la nueva actualización de la
versión del iOS, por lo que eran responsables sobre las condiciones
aplicadas; y, (ii) sus representadas no tenían conocimiento del momento en
que se iban a lanzar las actualizaciones ni sus contenidos, y menos aún
tenían algún tipo de injerencia sobre lo que podía suceder con las mismas;
razón por la que no tenían algún modo de conocer o anticipar que alguna de
las actualizaciones pudiera presentar inconvenientes.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
102. El artículo 110° del Código establece que el Indecopi puede sancionar las
infracciones administrativas a que se refiere el artículo 108° con
amonestación y multas de hasta cuatrocientos cincuenta (450) UIT, las
cuales son calificadas en leves, graves y muy graves32.
103. El artículo 112º del Código establece que para determinar la sanción
aplicable al infractor, se debe atender al beneficio ilícito esperado u obtenido
por la realización de la infracción, la probabilidad de su detección, el daño
resultante de la infracción, los efectos que esta pueda haber ocasionado en
el mercado, la naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la
vida, salud, integridad o patrimonio de los consumidores, y, otros criterios
que, dependiendo del caso particular, considere adecuado adoptar un órgano
funcional33.
104. Las sanciones de tipo administrativo tienen por principal objeto disuadir o
desincentivar la realización de infracciones por parte de los administrados.
En ese sentido, la finalidad de las mismas es, en último extremo, adecuar las
conductas al cumplimiento de determinadas normas. Por ello, a efectos de
graduar la sanción a imponer, el TUO de la LPAG contempla los Principios
de Razonabilidad34 y Proporcionalidad en el ejercicio de la potestad
sancionadora administrativa.
32
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 110º.- Sanciones
administrativas. El órgano resolutivo puede sancionar las infracciones administrativas a que se refiere al artículo
108 con amonestación y multas de hasta cuatrocientos cincuenta (450) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), las
cuales son calificadas de la siguiente manera: (…)
33
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 112º.- Criterios de
graduación de las sanciones administrativas. Al graduar la sanción, el Indecopi puede tener en consideración los
siguientes criterios:
1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción.
2. La probabilidad de detección de la infracción.
3. El daño resultante de la infracción.
4. Los efectos que la conducta infractora pueda haber generado en el mercado.
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud, integridad o patrimonio de los
consumidores.
6. Otros criterios que, dependiendo del caso particular, se considere adecuado adoptar.
34
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
APROBADO POR EL DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 248º.- Principios de la potestad
sancionadora administrativa. La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los
siguientes principios especiales: (...)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser
aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, observando los siguientes criterios
que se señalan a efectos de su graduación:
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
105. En virtud del primero, la autoridad debe asegurar que la magnitud de las
sanciones administrativas sea mayor a las eventuales ventajas que obtenga
el infractor, ello con la finalidad de desincentivar la realización de las
conductas infractoras. Por su parte, el Principio de Proporcionalidad, busca
que los medios empleados por el juzgador sean los más idóneos a efectos de
desincentivar la conducta en tutela de determinado interés público, pero que
a su vez signifique la menor afectación posible de los derechos de los
imputados.
(i) Sancionar a América Móvil con una multa total de 317,42 UIT, conforme
el siguiente detalle: (a) 225 UIT, con relación a los equipos iPhone 6; (b)
59,62 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 32,8 UIT, con
relación a los equipos iPhone SE;
(ii) sancionar a Telefónica con una multa total de 378,9 UIT, conforme el
siguiente detalle: (a) 17,39 UIT, con relación a los equipos iPhone 6; (b)
225 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 136,54 UIT, con
relación a los equipos iPhone SE;
(iii) sancionar a Entel con una multa total de 258,32 UIT, conforme el
siguiente detalle: (a) 86,95 UIT, con relación a los equipos iPhone 6; (b)
138,19 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 33,18 UIT, con
relación a los equipos iPhone SE; y,
(iv) sancionar a Tiendas Ishop con una multa total de 102,29 UIT, conforme
el siguiente detalle: (a) 10,31 UIT, con relación a los equipos iPhone 6;
(b) 63,24 UIT, con relación a los equipos iPhone 6S; y, (c) 28,74 UIT,
con relación a los equipos iPhone SE.
107. De una revisión del método utilizado por la primera instancia para graduar las
sanciones impuestas a América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop,
esta Sala puede apreciar lo siguiente:
• El beneficio ilícito está comprendido, entre otras cosas, por: (i) el ahorro
obtenido de implementar los mecanismos para trasladar a los
consumidores adquirientes la información brindada por Apple sobre los
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(Acumulados)
111. Los artículos 114° y 116° del Código35, establecen que la autoridad
administrativa podrá dictar, en calidad de mandatos, medidas correctivas
35
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 114°.- Medidas correctivas.
Sin perjuicio de la sanción administrativa que corresponda al proveedor por una infracción al presente Código, el
Indecopi puede dictar, en calidad de mandatos, medidas correctivas reparadoras y complementarias.
Las medidas correctivas reparadoras pueden dictarse a pedido de parte o de oficio, siempre y cuando sean
expresamente informadas sobre esa posibilidad en la notificación de cargo al proveedor por la autoridad encargada
del procedimiento.
Las medidas correctivas complementarias pueden dictarse de oficio o a pedido de parte.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
(ii) Solicitar a la autoridad competente la inhabilitación, temporal o permanente, del proveedor en función de los
alcances de la infracción sancionada.
e. Publicación de avisos rectificatorios o informativos en la forma que determine el Indecopi, tomando en
consideración los medios que resulten idóneos para revertir los efectos que el acto objeto de sanción ha
ocasionado.
f. Cualquier otra medida correctiva que tenga el objeto de revertir los efectos de la conducta infractora o evitar que
esta se produzca nuevamente en el futuro.
El Indecopi está facultado para solicitar a la autoridad municipal y policial el apoyo respectivo para la ejecución de
las medidas correctivas complementarias correspondientes.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
117. Por otro lado, conforme se desarrolló en los fundamentos de fondo de este
pronunciamiento: (i) la obligación de los comercializadores reside en
trasladar el contenido de lo informado por el fabricante sobre un determinado
software, lo cual no debe interpretarse en el sentido que tienen la capacidad
de solucionar un problema sobre dicho aspecto, sino ùnicamente cumplir con
su deber de alertar de forma transparente sobre cualquier información
relevante que repercuta en el funcionamiento de los equipos que puso a
disposición en el mercado; y, (ii) el hecho que el comunicado de Apple haya
sido difundido en otros medios de comunicación, no excluía la obligación
legal que tenían los comercializadores de replicar el contenido de lo
manifestado por el fabricante respecto de aquellas personas que adquirieron
directamente un equipo en sus establecimientos.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
en un plazo de quince (15) días hábiles contado a partir del día hábil
siguiente de notificada la referida resolución, cumplan con informar a los
adquirientes de los equipos iPhone 6, iPhone 6s y iPhone SE que la
actualización del sistema operativo iOS 10.2.1 reduciría el rendimiento de sus
equipos, a través de una comunicación por mensaje de texto o de cualquier
otro medio que deje constancia de dicha comunicación. Cabe precisar que
dicho mandato es aplicable solo para aquellos consumidores que adquirieron
los referidos equipos móviles con la versión iOS 10.2.1 o una versión
anterior.
119. Asimismo, se informa a América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop que
deberán presentar a la Comisión los medios probatorios que acrediten el
cumplimiento de la medida correctiva ordenada en el término máximo de
cinco (5) días hábiles, contado a partir de los vencimientos otorgados para
cada una; bajo apercibimiento de imponer multas coercitivas conforme a lo
establecido en el artículo 117° del Código. De otro lado, se informa a IDOM y
Equidad que -en caso se produzca el incumplimiento del mandato- podrá
comunicarlo a la Comisión, la cual evaluará la imposición de la multa
coercitiva por incumplimiento de medida correctiva conforme a lo establecido
en el numeral 4.11 de la Directiva 006-2017/DIR-COD-INDECOPI36.
120. El artículo 156°.1 del Código dispone que el Indecopi y los organismos
reguladores de los servicios públicos pueden celebrar convenios de
cooperación institucional con asociaciones de consumidores reconocidas y
debidamente inscritas en el registro especial. La firma del convenio de
cooperación institucional otorga la posibilidad de que el Indecopi y los
organismos reguladores de los servicios públicos puedan disponer que un
porcentaje de las multas administrativas impuestas en los procesos
promovidos por estas asociaciones de consumidores les sea entregado. En
cada caso, dicho porcentaje no puede exceder el cincuenta por ciento (50%)
de la multa impuesta y constituye fondos públicos.
36
RESOLUCIÓN 076-2017-INDECOPI/COD. Aprueban Directiva 006-2017/DIR-COD-INDECOPI denominada
“Directiva que regula los procedimientos en materia de protección al consumidor previstos en el Código de
Protección y Defensa del Consumidor”. 4.8. De las medidas correctivas.
En los supuestos en que el órgano resolutivo considere lo acordado por las partes durante la relación de consumo al
dictar una o varias medidas correctivas; debe atender a que las mismas no contravengan las disposiciones
recogidas en los Título II y III del Código referidos a los contratos de consumo y métodos comerciales abusivos.
En caso se ordenen medidas correctivas o medidas cautelares, la Resolución Final deberá apercibir al obligado, a
presentar los medios probatorios que acrediten su cumplimiento en el plazo máximo de cinco (5) días hábiles,
contado a partir del vencimiento del plazo que se otorga para cumplir el mandato; bajo apercibimiento de imponer
una multa coercitiva conforme a lo establecido en el artículo 117 del Código.
Si se produce el incumplimiento del mandato por parte del proveedor obligado, la administración, a fin de garantizar
el cumplimiento de su decisión, actuará de oficio e impondrá multa coercitiva por incumplimiento de medida
correctiva conforme a lo establecido en el numeral 4.11 de la presente Directiva.
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EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
122. Por su parte, el artículo 157° del Código, establece los criterios para la
graduación del porcentaje de las multas impuestas entregable a las
asociaciones de consumidores en los procedimientos promovidos por éstas,
siendo que la autoridad competente debe evaluar, como mínimo, los
siguientes criterios:
37
DIRECTIVA 009-2013/DIR-COD-INDECOPI, NORMAS SOBRE REGISTRO, RECONOCIMIENTO Y
PARTICIPACIÓN DE LAS ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES EN LOS PROCEDIMIENTOS SOBRE
DEFENSA DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. Artículo 26°.- Porcentaje disponible. La firma del
Convenio de Cooperación Institucional otorga la posibilidad al INDECOPI de entregar a la Asociación de
Consumidores un porcentaje de las multas administrativas impuestas en los procesos por afectación a los intereses
colectivos o difusos promovidos por ellas. Dicho porcentaje no podrá exceder del 50% del valor de la multa
impuesta. Los montos entregados constituyen fondos públicos, de conformidad con lo señalado en el Código de
Protección y Defensa del Consumidor.
38
DIRECTIVA 009-2013/DIR-COD-INDECOPI. NORMAS SOBRE REGISTRO, RECONOCIMIENTO Y
PARTICIPACIÓN DE LAS ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES EN LOS PROCEDIMIENTOS SOBRE
DEFENSA DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. Artículo 28°. - Criterios de graduación del
porcentaje a entregar. - De acuerdo a lo señalado en el Código de Protección y Defensa del Consumidor, el
órgano resolutivo competente tomará en cuenta los siguientes tres criterios para determinar el porcentaje de la
multa a ser transferido a las asociaciones de consumidores. * Criterio 1. Dificultad en la detección de la conducta
infractora. * Criterio 2. Participación de la asociación durante el procedimiento. * Criterio 3. Gravedad de la infracción
detectada.
M-SPC-13/1B 51/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
124. Asimismo, en los artículos 29° y 31° del mencionado cuerpo normativo, se
establece tanto la calificación por cada criterio como la fórmula que debe
emplearse para la asignación de un porcentaje de la sanción39.
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DIRECTIVA 009-2013/DIR-COD-INDECOPI. NORMAS SOBRE REGISTRO, RECONOCIMIENTO Y
PARTICIPACIÓN DE LAS ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES EN LOS PROCEDIMIENTOS SOBRE
DEFENSA DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. Artículo 29°. - Calificación de Criterios. El rango de
calificaciones a asignar a las asociaciones de consumidores por cada criterio descrito en el artículo anterior, será el
siguiente:
CRITERIO CALIFICACIÓN
ALTA 35-50
MEDIA 18-34
BAJA 1-17
Artículo 31°. - Fórmula a Aplicar. El porcentaje de la multa a ser asignado a la Asociación de Consumidores será
igual a la suma de las calificaciones asignadas por la Comisión para cada uno de los criterios descritos, ponderado
por el peso que se presenta en la siguiente fórmula:
Porcentaje de la multa a ser asignado = (Calificación Criterio 1 x 0.25) + (Calificación del Criterio 2 x 0.25) +
(Calificación del Criterio 3 x 0.5)
M-SPC-13/1B 52/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
consumidores; y,
• no resultaba proporcional y
razonable el porcentaje otorgado,
toda vez que en las Resoluciones
2703-2018/SPC-INDECOPI y 059-
2019/SDC-INDECOPI se resolvió
otorgarles un 20% y 38.25% de la
multa impuesta, respectivamente.
127. Sobre el particular, esta Sala considera pertinente aplicar de manera objetiva
y conjunta los criterios establecidos en los artículos 28° a 31° de la Directiva
009-2013, para determinar el porcentaje aplicable a IDOM y Equidad,
conforme se presenta a continuación:
M-SPC-13/1B 54/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
Bajo dicha premisa, esta Sala considera que el aporte de las asociaciones
de consumidores se refleja en la interposición de la presente denuncia y
aporte de ciertos medios de prueba, intentando circunscribir un
acontecimiento de nivel internacional al mercado peruano, razón por la
que esta Sala considera que su participación en este procedimiento es
media, asignándole un valor de 18.
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
En ese sentido, para efectos del presente factor, esta Sala considera
asignar un valor de 35.
Calificación de criterio 1 = 2
Calificación de criterio 2 = 18
Calificación de criterio 3 = 35
M-SPC-13/1B 56/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
130. En la medida que América Móvil, Telefónica, Entel y Tiendas Ishop no han
fundamentado su apelación respecto de los extremos referidos al pago de las
costas y costos, y su inscripción en el Registro de Infracciones y Sanciones
del Indecopi (con relación al extremo que confirmó su responsabilidad en
esta instancia), se asumen como propias las consideraciones de la recurrida
sobre tales puntos, en virtud de la facultad establecida en el artículo 6° del
TUO de la LPAG40. En ese sentido, se confirma la resolución venida en grado
en los referidos extremos.
RESUELVE:
40
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
APROBADO POR DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. Artículo 6°.- Motivación del acto administrativo.
(…)
6.2 Puede motivarse mediante declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores
dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les identifique de modo certero,
y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto. (…)
M-SPC-13/1B 57/59
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
EXPEDIENTE 0071-2018/CC2
Expediente 0747-2018/CC2
(Acumulados)
Asimismo, se informa a América Móvil Perú S.A.C., Telefónica del Perú S.A.A.,
Entel Perú S.A. y Tiendas Ishop del Perú S.A.C. que deberán presentar a la
Comisión de Protección al Consumidor – Sede Lima Sur N° 2 los medios
probatorios que acrediten el cumplimiento de la medida correctiva ordenada en el
término máximo de cinco (5) días hábiles, contado a partir de los vencimientos
otorgados para cada una; bajo apercibimiento de imponer multas coercitivas
conforme a lo establecido en el artículo 117° del Código de Protección y Defensa
del Consumidor. De otro lado, se informa al Instituto del Derecho Ordenador del
Mercado y Centro de Protección al Ciudadano Equidad que -en caso se produzca
el incumplimiento del mandato- podrán comunicarlo a la Comisión de Protección al
Consumidor – Sede Lima Sur N° 2, la cual evaluará la imposición de la multa
coercitiva por incumplimiento de medida correctiva conforme a lo establecido en el
numeral 4.11 de la Directiva 006-2017/DIR-COD-INDECOPI.