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COES/P-0011-2021
Señor
Mile Cacic
Director General Ejecutivo
LUZ DEL SUR
Presente. -
Asunto: Respuesta a las Cartas s/n del recibida el 5.12.2020, N° LE-008.21/AL, LE-009.21/AL
y LE-010.21/AL recibidas el 12.12.2020
De nuestra consideración:
Nos dirigimos a usted en atención a las cartas señaladas en el asunto mediante las cuales exigen a cada
uno de los miembros del directorio del COES y a la Dirección Ejecutiva aplicar la postura de Luz del Sur
respecto a lo dispuesto por el Decreto Supremo N° 031-2020-EM (“DS-031”), aprobado por el Ministerio
de Energía y Minas (“MEM”) y la sentencia del Proceso de Acción Popular 28315-2019 advirtiendo que,
de no hacerlo así, tanto los directores como el director ejecutivo incurriríamos en responsabilidades
penales, civiles y administrativas.
Al respecto, le recordamos que los miembros del directorio y la dirección ejecutiva, somos conscientes de
las responsabilidades en el desempeño de nuestras funciones y, en ese sentido, siempre hemos actuado,
y lo seguiremos haciendo, con imparcialidad, independencia y total autonomía, respetando
escrupulosamente y dentro de nuestro mejor entendimiento, la normatividad vigente y el caso que nos
ocupa no es la excepción.
De otro lado, no corresponde a Luz del Sur determinar la legalidad de la actuación del COES, ni pretender
adelantar la forma en que el Poder Judicial o la autoridad administrativa se pronunciarían. En
consecuencia, la advertencia mencionada en las referidas cartas deviene en innecesaria, impertinente y
fuera de lugar y puede ser considerada como una amenaza, práctica inaceptable en el entorno empresarial
de nuestro país.
Atentamente,
Señores
Comité de Operación Económica del Sistema
Interconectado Nacional – COES
Presente.-
De nuestra consideración:
En nuestra opinión, la misma que es compartida por el destacado jurista Juan Monroy
en el informe adjunto, con la publicación del DS 031 el MINEM está incumpliendo la
sentencia recaída en el Proceso de Acción Popular 28315-2019 (la “Sentencia”). En
primer lugar, el MINEM no puede pretender que el COES y OSINERGMIN regulen
sobre aspectos de su exclusiva competencia1. Además, la Sentencia ordena “que el
Estado cumpla con regular de conformidad con el Decreto Supremo 039-2017-EM”, el
cual señala claramente que es “el Ministerio de Energía y Minas” el que deberá aprobar
“las nuevas disposiciones normativas”.
1La competencia del MINEM proviene de los artículos 5 y 7 de la Ley Organización y Funciones del
Ministerio de Energía y Minas – Ley 30705.
{50596.DOC v.1}
Av. Canaval y Moreyra 380
San Isidro, Lima, Perú
Teléfono: 51 (1) 271- 9000
central@luzdelsur.com.pe
las empresas generadoras termoeléctricas a gas no pueden ser calificados como costos
fijos.
- Los factores “take or pay” y “ship or pay” deben ser considerados como costos
variables y deben estar incluidos en la información a ser presentada al COES por
las generadoras térmicas a gas. Al respecto, la Sentencia claramente señala lo
siguiente:
“8.4.6 Asumir que las obligaciones de compra take or pay o ship or pay genera
que dichos costos sean fijos (al no depender del nivel de producción) implica
otorgarle a cierto sector la posibilidad de modificar y en cierta medida,
manipular el mercado a su conveniencia bajo la justificación de disposiciones
contractuales rígidas -que provienen de un acuerdo entre privados, respecto del
cual la autoridades no ejercen ningún control- lo que no resulta amparable en
nuestro esquema constitucional”.
2
Aprobada por Resolución 476-2008-OS/CD.
{50596.DOC v.1}
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“9.14 En realidad, el ordenamiento del sector eléctrico no contempla
disposición alguna que permita o justifique la diferenciación efectuada por el
MINEM, ni existe una justificación objetiva y razonable para conceder a un
sector específico de actores del mercado eléctrico la posibilidad de declarar
costos distintos a los que realmente incurre, más aún cuando la existencia de
cualquier rigidez en la práctica de sus costos proviene, en todo caso, de
condiciones pactadas en el marco de sus relaciones particulares y ejerciendo su
autonomía de la voluntad”.
El tratamiento de los costos take or pay y ship or pay es una parte medular de la
Sentencia y es, precisamente, la causa de la distorsión denunciada. Por lo
anterior, cualquier tratamiento distinto que le otorgue el COES estará sujeto a
responsabilidad.
{50596.DOC v.1}
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Por las consideraciones expuestas, requerimos al Directorio y a la Dirección Ejecutiva
del COES para que en cumplimiento del DS 031, propongan una regulación que cumpla
estrictamente con la Sentencia expedida por la Corte Suprema de Justicia.
Atentamente,
{50596.DOC v.1}
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LE-007.21/AL
De nuestra consideración,
Con fecha 05 de enero del 2021, remitimos al Ing. César Butrón Fernández, Presidente del
Directorio del COES, la carta de la referencia (Anexo 1), mediante la cual nos referimos al
Decreto Supremo 031-2020-EM (“DS-031”) aprobado por el Ministerio de Energía y Minas
(“MINEM”) y al cumplimiento de la sentencia recaída en el Proceso de Acción Popular 28315-
2019 (“Sentencia”) por parte del COES, bajo responsabilidad.
Por tanto, el COES no puede apartarse de lo dispuesto en la Sentencia, motivo por el cual la
regulación a ser propuesta -aprobada por el Directorio- debe respetar todas las materias
desarrolladas por la Corte Suprema. Como tal, el COES está obligado a aprobar en su propuesta
que los factores “take or pay” y “ship or pay” son costos variables y éstos deben estar
incluidos en la información a ser presentada al COES por las termoeléctricas.
Atentamente,
De nuestra consideración,
Con fecha 05 de enero del 2021, remitimos al Ing. César Butrón Fernández, Presidente del
Directorio del COES, la carta de la referencia (Anexo 1), mediante la cual nos referimos al
Decreto Supremo 031-2020-EM (“DS-031”) aprobado por el Ministerio de Energía y Minas
(“MINEM”) y al cumplimiento de la sentencia recaída en el Proceso de Acción Popular 28315-
2019 (“Sentencia”) por parte del COES, bajo responsabilidad.
Por tanto, el COES no puede apartarse de lo dispuesto en la Sentencia, motivo por el cual la
regulación a ser propuesta -aprobada por el Directorio- debe respetar todas las materias
desarrolladas por la Corte Suprema. Como tal, el COES está obligado a aprobar en su propuesta
que los factores “take or pay” y “ship or pay” son costos variables y éstos deben estar
incluidos en la información a ser presentada al COES por las termoeléctricas.
Atentamente,
De nuestra consideración,
Con fecha 05 de enero del 2021, remitimos al Ing. César Butrón Fernández, Presidente del
Directorio del COES, la carta de la referencia (Anexo 1), mediante la cual nos referimos al
Decreto Supremo 031-2020-EM (“DS-031”) aprobado por el Ministerio de Energía y Minas
(“MINEM”) y al cumplimiento de la sentencia recaída en el Proceso de Acción Popular 28315-
2019 (“Sentencia”) por parte del COES, bajo responsabilidad.
Por tanto, el COES no puede apartarse de lo dispuesto en la Sentencia, motivo por el cual la
regulación a ser propuesta -aprobada por el Directorio- debe respetar todas las materias
desarrolladas por la Corte Suprema. Como tal, el COES está obligado a aprobar en su propuesta
que los factores “take or pay” y “ship or pay” son costos variables y éstos deben estar
incluidos en la información a ser presentada al COES por las termoeléctricas.
Atentamente,
De nuestra consideración,
Con fecha 05 de enero del 2021, remitimos al Ing. César Butrón Fernández, Presidente del
Directorio del COES, la carta de la referencia (Anexo 1), mediante la cual nos referimos al
Decreto Supremo 031-2020-EM (“DS-031”) aprobado por el Ministerio de Energía y Minas
(“MINEM”) y al cumplimiento de la sentencia recaída en el Proceso de Acción Popular 28315-
2019 (“Sentencia”) por parte del COES, bajo responsabilidad.
Por tanto, el COES no puede apartarse de lo dispuesto en la Sentencia, motivo por el cual la
regulación a ser propuesta -aprobada por el Directorio- debe respetar todas las materias
desarrolladas por la Corte Suprema. Como tal, el COES está obligado a aprobar en su propuesta
que los factores “take or pay” y “ship or pay” son costos variables y éstos deben estar
incluidos en la información a ser presentada al COES por las termoeléctricas.
Atentamente,