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Apuntes
Derecho Administrativo
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IV.- PRINCIPIO DE COMPETENCIA.-
La administración esta integrada por una cantidad de innumerables servicios públicos.

La organización compleja de la sociedad exige la creación de mayores servicios públicos.
La compleja modernidad, en que la ciudadanía exige mejor atención es en la creación de
nuevos servicios públicos.
Es necesario saber cual es la competencia. La competencia es la capacidad, la esfera
de acción que debe tener un organismo del estado.
En este sentido, determinar la competencia, es clave para propender a la unidad de
acción (Art. 5° Ley Orgánica de Bases de la Administración). Al momento de la creación del
servicio, él no puede hacer otra cosa que lo permitido por la ley, se debe determinar con
claridad el ámbito de sus facultades. Con esto se obtiene:
1° Evitar conflictos de competencia.
2° Evitar el dispendio de recursos y tiempo en forma estéril.
3° Lograr un mejor y eficiente servicio a la colectividad.
4° Poder determinar con claridad las responsabilidades que se pueden derivar de la actuación
de los servicios públicos.
En resumen, a fin de evitar estos problemas se crea como concepto indispensable en los
servicios públicos el concepto de competencia, que no es otra cosa que el conjunto de
potestades que corresponde a cada servicio de acuerdo con la ley.
Principios fundamentales de la competencia:
a. Está determinada por la ley: No hay competencia sin ley. Art. y 65 CPR.
b. La competencia y las normas que la determinan no pueden ser alterada en los deberes
que a ella encomienda la ley.
c. Está determinada por ley y por lo tanto e improrrogable.
d. Pertenece al órgano y o al titular del servicio: No está entregada con nombre y apellido,
sino que a cualquier persona que este ejerciendo el cargo.
Maneras de determinar la competencia:
1) El territorio: Ámbito físico de actuación del órgano. Campo material en el cual el órgano
ejerce sus atribuciones. Este elemento tiene importancia porque nos permite distinguir
que los servicios públicos pueden ser nacionales, regionales o locales.
Pero el solo hecho de determinar territorialmente la competencia no da claridad repecto
de lo que puede o no puede hacer un servicio porque existen distintos servicios que
sanean necesidades nacionales, regionales o locales. En este caso, este elemento tiene
importancia con el proceso de del país y corresponde a lo que se denomina
la competencia Horizontal, es decir el ámbito espacial en que un órgano puede
desempeñar sus funciones.
2) La materia: Se divide la actividad general del estado en actividades específicas y así
tenemos que hay servicios que de acuerdo a la materia han sido creados para la salud,
vivienda, educación, etc.
Así, en el país y también en la región, tenemos distintos servicios públicos que cumplen
su actividad en todo el territorio del país o región, pero acotado a determinada y
especifica materia.
Se trata de materias exclusivas que se le entregan para su conocimiento de acuerdo a la
especialidad del servicio, lo que da lugar a la especialidad de la administración pública.
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3) El grado: Es la instancia en que se ha de conocer una determinada materia. Tiene
mucha importancia en la presentación de los recursos, es decir si es ante la misma
autoridad o ante el superior jerárquico.
A diferencia del territorio, estaríamos hablando de la competencia vertical, que está
organizada en forma piramidal, en cuya cúspide se encuentra el supremo administrador.
La competencia que ejerce el superior no puede ser abordada por el inferior.
4) Los poderes o potestades jurídicas: Se traduce en la necesidad de entrar a estudiar las
facultades que le han sido entregadas por las normas jurídicas, y de las cuales se
encuentra investido el respectivo órgano, para saber si puede o no realizar un
determinado cometido.
Cuando se realiza algo que no se puede hacer o por alguien que no esta habilitado, nos
encontramos con los Vicios de la competencia, que se dan cuando:
a. Funcionario se encuentra fuera de su territorio jurisdiccional o su materia.
b. Funcionario ejerce atribuciones que no le corresponden a el ni a otro funcionario.
c. Funcionario ejerce facultades de otro funcionario (usurpación de funciones). En
este caso la función corresponde generalmente a servicio distinto de superior
jerarquía.
Característica fundamental de la competencia: La Improrrogabilidad.:
Si por ley se le entrega una competencia a un órgano, éste está impedido de prorrogarla a otro
órgano. Sin embargo, hay dos excepciones conceptual y diametralmente distintas que son:
a. La Avocación: Principio en virtud del cual en una organización jerárquica como lo es

nuestra administración publica, el órgano jerárquicamente superior se encuentra
facultado para atraer hacia si el conocimiento de un asunto que normalmente le esta
entregado a la competencia de su dependiente jerárquico. La avocación se produce de
oficio, no es necesario que el órgano superior sea requerido para entrar a conocer de un
asunto.
Para ejercer la posibilidad de avocarse a conocer un asunto que normalmente
corresponde a un inferior, hay disposición legal (Art. 11 y LGB). Ejemplo:
contaminación Mataquito debería haberse ocupado COREMA y está conociendo la
Ministra de Medio Ambiente.
b. La Delegación: Fenómeno inverso al de la avocación. Mientras la avocación significa

traer hacia sí, la delegación según el diccionario de la RALE es dar a otro la jurisdicción
que tiene por su dignidad u oficio, para que haga sus veces.
Para que pueda existir delegación o el que una autoridad de a otra las atribuciones que
le corresponden, debe existir norma expresa que así lo autorice. (Art. 41 CPR
relacionado con Art. 11 LGB.). Sin embargo, por muy claras que sean las distintas
normas sobre competencia, puede que se produzca en la práctica contienda de
competencia.
Contienda de competencia:
Art. 39 LGB, reglamenta lo que ordena el Art. 126 de la CPR.

Estas contiendas pueden ser de dos tipos:
a. Contienda positiva: Dos o más órganos se atribuyen la competencia para conocer un
mismo asunto.
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b. Contienda negativa: Dos o más órganos se niegan tener facultades para conocer de una
determinada materia.
Esto se da entre los distintos poderes del Estado:
- Si el conflicto se da entre un tribunal especial y uno ordinario, resuelve la CS conforme al

Art. 191 COT.
- Si el conflicto se presenta entre autoridades políticas y administrativas y tribunales de
justicia no superiores, resuelve la CS.
- Si el conflicto se da entre autoridades políticas y/o administrativas y tribunales de superior
jerarquía, resuelve el Senado. Art. 53 Nº 3 CPR.
- Si el conflicto se da entre autoridades administrativas, se resuelve conforme lo indica el
Art. 39 LGB; es decir, si es entre dos autoridades resuelve el superior común de ambos
cuando pertenezcan al mismo servicio. Si pertenecen a Ministerios distintos, resuelven los
ministros de común acuerdo; si no tienen salida, recurren a la resolución del Presidente de
la Republica.
V.- PRINCIPIO: DIVISIÓN DE LA FUNCIÓN PÚBLICA.-
Así como las funciones del estado admiten ser divididas, las administrativas también lo
permiten. Pueden ser:
1) Administrativa propiamente tal (activa). A su vez, puede ser:
a. Ejecutiva.
b. Deliberativa órgano unipersonal Decretos o Resoluciones.
 Órgano colegiado Acuerdos
c. Consultiva.
La función administrativa propiamente tal es aquella que tiene como objeto propender a
la entrega de un servicio o satisfacción de una necesidad a la colectividad. Dentro de la
idea de administración activa hay una subdivisión en que la administración ejecutiva,
está constituida por aquellas actividades que tienen por objeto materializar o llevar a
efecto o ejecutar las decisiones que la administración toma en aras de lograr el bien
común. Pero para llevar a cabo estas decisiones, hay un proceso deliberativo dentro de
la administración propiamente tal; este proceso delibera cómo, cuándo o donde llevar
acabo una determinada actividad. Así, se puede llevar a cabo por órgano unipersonal, lo
que es lo más común dentro de la administración activa, y que se traduce en la dictación
de un decreto o resolución a través del cual se ordena ejecutar una determinada acción.
Esta decisión excepcionalmente en algunos órganos del estado es ejercida previa
deliberación de un órgano colegiado, por ejemplo en las municipalidades, CORE y
Universidades; en cuyo caso el resultado de la deliberación se traduce en la toma de un
acuerdo.
Dentro de la administración y antes de realizar la tarea que fue ordenada previa
deliberación. Existe también una administración Consultiva, a la cual se recurre para una
mejor decisión. Esta es la asesoría que puede pedir el órgano superior (unipersonal o
colegiado) para una mejor resolución o decreto (en el caso de unipersonal), o para tomar
un mejor acuerdo (colegiado).
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2) Administrativa Fiscalizadora o de contralor: Es aquella que ha sido creada con la
finalidad de supervigilar o controlar el quehacer de la administración. En un Estado de
derecho como el nuestro, esta administración de contralor es clave para exigir y velar
por e respeto de la normativa jurídica y el cuidado del patrimonio publico y impidiendo
consecuencialmente que la administración activa pueda desviar recursos a fines no
autorizados o tomar decisiones al margen de la legalidad presente.
Esta administración fiscalizadora en Chile está representada principalmente por la
Contraloría General de la Republica.
3) Administrativa Jurisdiccional o contenciosa: Es la que corresponde llevar a cabo a los

tribunales especiales a los cuales concurren los administrados cuando el acto
administrativo ha avasallado la ley o le causa un perjuicio.
LA ADMINISTRADORA Y JURISDICCIONAL PERSIGUEN EL MISMO FIN: EL RESPETO AL

PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD.
VI.- PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DEL SERVICIO PÚBLICO.-
Al tenor de los Art. 3 y 28 de la LGB, el servicio público se encuentra establecido a favor

de la comunidad, debiendo atender las necesidades de ella en forma continua y permanente.
Si el servicio ha sido creado para atender necesidades impostergables de la población,
no resulta admisible que no exista continuidad en la atención de estas necesidades. Ese es el
motivo por el cual en nuestro ordenamiento jurídico no se permite el Derecho a Huelga dentro
de la administración pública.
Respecto del derecho a huelga, la OIT ha recomendado que se permitan los sindicatos y
el derecho a huelga en la administración publica. En nuestro país, ninguno de estos esta
permitido, por eso se creo las asociaciones gremiales. Ejemplo: en hospital puede haber
paralización de actividades, pero siempre debe quedar atendiendo gente en lo que se denomina
turnos éticos.
VII.- PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD.-
De acuerdo al Art. 3 inciso 2° y 6° de la LGB, la administración esta al servicio de la comunidad

pero debe respetar la adecuada autonomía de los grupos intermedios, absteniéndose de
realizar actividades que le corresponden, a menos que una LQC lo autorice para ello.
Se trata de que el Estado debe realizar o tener un rol planificador indicativo y el sector privado,
un rol protagónico y por esencia activo.
Si el Estado está al servicio de la comunidad, no le corresponde per sé realizar actividad
empresarial; esta debe ser desarrollada por sector privado, a lo más con planificación del
estado. En caso de que los particulares no se interesen, sólo en caso, podrá el Estado tener un
rol mas protagónico pero siempre por previa LQC.
VIII.- PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD.-
Es hacerse cargo de los resultados que pueden causar las acciones u omisiones. Desde el
punto de vista de base organiza de la administración, la podemos clasificar en:
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1) Responsabilidad del Estado Art. 38 CPR y 4 LGB, en concordancia con el 42
de la misma ley. Se traduce en que la administración del estado debe responder
por los daños que pueden derivarse de sus acciones o de sus omisiones.
2) Responsabilidad del funcionario De la actuación u omisión en que incurra un
funcionario de la administración se puede traducir en responsabilidad para el y
que atendiendo a la naturaleza de esta acción u omisión, pueda dar origen a
responsabilidad política, civil, penal o administrativa.
a. política: puede dar origen a la remoción del funcionario cuando se comprueba
esta.
b. Civil: puede ser perseguida a través de la justicia ordinaria o tribunal de cuentas.
Tiene por objeto que el estado pueda resarcirse pecuniariamente de los daños o
perjuicios que la acción u omisión de un acto haya ocasionado a su patrimonio.
c. Penal: por un acto tipificado como delito.
d. Administrativa: se persigue a través de sumario administrativo o investigación
sumaria, por faltas que se hayan cometido en el ejercicio de la función y que
pueden dar origen a una medida disciplinaria que puede ser: destitución,
suspensión de empleo desde 30 días a 3 meses, multas desde el 5 al 20% de
retribución mensual y la censura.
La responsabilidad es un concepto que forma parte indisoluble del Derecho. En el derecho

publico, en la medida que este descansa en los principios de legalidad y responsabilidad; en el
derecho privado por los principios de libertad y responsabilidad.
El principio de responsabilidad de los funcionarios de la administración esta reconocido en chile
desde el año 1896, el primer profesor de derecho administrativo don Agustín Letelier, emitió
dictamen en que señalaba en que en la Republica no puede haber funcionarios irresponsables.
IX.- PRINCIPIO DE EFICIENCIA Y EFICACIA.-
Art. 5° LGB estatuye que funcionarios y autoridades deberán velar por la eficiencia de la
administración, procurando rapidez en los trámites y mejor aprovechamiento en cuanto a los
recursos.
La eficiencia es un concepto en administración que se localiza en la utilización de recursos
disponibles, postulando su rendimiento en menor costo. La eficacia es una idea que acentúa el
logro oportuno de los objetivos. El alcance los objetivos de la organización se realizan velando
por que se concreten en forma coherente y consecuente con el medio administrativo en el cual
se inserta la administración y con la planificación que los inspira.
X.- PRINCIPIO DE COORDINACIÓN.-
Está establecido en el Art. 5° inciso 2 de la Ley General de Bases que establece que los
órganos de la administración deben cumplir sus cometidos ordenadamente propendiendo a la
unidad de acción y evitando la interferencia o duplicidad de intenciones.
La coordinación es la ordenada disposición del grupo a fin de corregir la necesidad de acción en
la persecución del bien común.
Lo que en definitiva se persigue con esta base, es a que no existan dos servicios que satisfagan
la misma necesidad y que ninguno de ellos intervenga en las actividades del otro. De tal
manera, que no se malgaste el tiempo ni los recursos indebidamente.
Si no hay coordinación, en la práctica se produce dispendio de recursos.
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XI.- PRINCIPIO DE PROBIDAD ADMINISTRATIVA.-
Se encuentra consagrado en el artículo 8 inciso 1° de la Constitución Política y en los artículos

52 y siguientes de la ley General de Bases.
Nuestro país se ha caracterizado generalmente por ser una nación en que los funcionarios
públicos próvidos, es decir, honestos, sin perjuicio de todos los casos de falta de probidad que
pueden haber y que no constituyen más que la excepción a la regla general.
No podemos hablar de una administración pública absolutamente honesta, sin embargo,
comparativamente hablando, en Chile la práctica de la coima o del cohecho no es de tipo
generalizado, lo que se debe, en gran parte, a la Contraloría General de la República que ha
efectuado, históricamente, un buen control.
Sin embargo, en el último tiempo se han puesto de manifiesto algunas irregularidades por
varias razones, entre las que quizá podemos mencionar las siguientes:
- Porque la libertad de prensa y los programas de investigación lo permiten.

- Porque los funcionarios hoy en día se atreven a denunciar los hechos de corrupción.
- Porque, además, tenemos una legislación cada vez más estricta en la materia, lo que sin
duda está correcto si consideramos que el dinero que administra el servicio pública no es sino
nuestro dinero, el que nosotros, en nuestra calidad de contribuyentes entregamos al Estado
para obtener el bien común. Desde este punto de vista, lo mínimo que podemos exigir es un
uso racional y honesto de los recursos.
La legislación más estricta es apreciable desde que el propio principio de probidad es

incorporado en las últimas reformas constitucionales, a través del artículo 8 de la Constitución
Política que señala que el ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Por otra parte, algunos años atrás se había dictado la Ley 19.653, conocida como Ley de
Probidad, que incorporo una serie de normas que velaban por el cumplimiento de este principio.
Dicha ley aparece o es dictada en el momento en que el país es sacudido por una serie de
denuncias de corrupción.
A raíz de que nuevos hechos de corrupción son puestos en conocimiento de la ciudadanía, hoy
día hay una nueva batería de proyectos en el congreso referente a este principio, a fin de
potenciarlo aún más. Todo cuanto se haga por fortalecer la probidad es una labor correcta.
El término probidad significa honestidad, rectitud en el obrar. A todo funcionario público

se le exige, como depositario de la fe pública, que actúe con rectitud, con honestidad. Así
tenemos entonces que probidad significa una conducta moralmente intachable y una
entrega leal y honesta al desempeño del cargo con preeminencia del interés público por
sobre el privado.
El funcionario público no debe tener probidad solamente en el desempeño de sus

funciones, sino que también fuera de ellas, es decir, debe tener una vida acorde con el
desempeño del cargo. Por ejemplo, los funcionarios públicos que manejan dineros del Estado
están por ley impedidos de ir a los lugares de juego, para evitar caer en tentación.
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¿Por qué o a raíz de qué se han dado, en general, se han dado principalmente los casos de
falta de probidad en nuestro país?
Las causas pueden ser múltiples, pero podríamos canalizarlas, en primer lugar, en el origen
político de la función pública, no de todos los funcionarios públicos, pero muchos de ellos, de
niveles de jefatura, adquieren esta calidad por la relación política que tienen con el gobernante,
ya sea del municipio o del país, no siendo, por lo tanto, funcionarios de carrera. En definitiva,
porque el origen es político, al carecer de la cultura normal del funcionario público de carrera,
están más expuestos a caer en tentación.
Si vamos a los casos de corrupción, es cierto que también los hay de funcionarios de carrera,
pero son mínimos en relación a aquellos en que están involucrados servidores que han sido
designados por las autoridades.
En segundo lugar, podríamos señalar también que el bajo sueldo de los funcionarios los hace
caer en este tipo de situaciones, sin embargo, ésta no es bajo ningún supuesto una
justificación, mas si una de las causa. Por ejemplo, las obras públicas son muy caras, construir
un puente, una carretera, un edificio, etc. es realmente oneroso, normalmente estamos
hablando de miles de millones de pesos. De acuerdo a la ley y de acuerdo al contrato que se
firma entre el contratista y el sector público, el contratista se compromete a ejecutar una obra en
un determinado plazo, si no construye la obra dentro del plazo se aplican las multas, las que se
aplican, de acuerdo a la ley, por el monto total del contrato, éstas multas son de 3 x 1000 por
cada día de atraso, es decir, son de tres pesos por cada 1000 pesos por cada día de atraso. El
profesional que por parte del Estado controla la construcción de la obra es el inspector técnico
de la obra (ITO), quienes ganan del orden de un millón liquido al mes, sin embargo,
considerando el costo de la obra y que de él depende justificar un eventual aumento de plazo,
es muy fácil caer en la tentación de aceptar coimas de parte del empresario a cambio de
justificar un aumento de plazo que signifique un ahorro para la empresa por concepto de
multas.
Otras causas que originan la falta de probidad son, entre otros, la deshonestidad de
algunos particulares y la existencia de una legislación anacrónica llena de trabas burocráticas
que hace que los trámites muchas veces se eternicen llevando al particular hasta la
exasperación a fin de lograr la pronta solución de sus problemas.
Esta legislación que se ha ido dictando o se está tramitando en el congreso y, concretamente,
la Ley 19.653, señala expresamente los hechos más frecuentes o que contravienen
especialmente el principio de probidad.
La ley 19.653 hoy día se encuentra incorporada en la ley General de Bases que le
dedica todo un título especial, cual es el título III, artículos 52 y siguientes.
El artículo 62 de la ley General de Bases señala los hechos que contravienen especial, no
exclusivamente, el principio de probidad, y define una serie de conductas:
- Usar en beneficio propio o de terceros la información reservada o privilegiada a que
se tuviera acceso en razón de la función pública que se desempeña.
- Hacer valer indebidamente la posición funcionaria para influir sobre una persona con
el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para sí o para un tercero.
- Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institución, en provecho propio o
de terceros.
- Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o
recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales.
- Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razón del cargo o función, para sí o para
terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza.
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Exceptuándose de esta prohibición las donaciones oficiales y protocolares, y
aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesía y buena
educación.
El millaje u otro beneficio similar que otorguen las líneas aéreas por vuelos
nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que
sean financiados con recursos públicos, no podrán ser utilizados en actividades o
viajes particulares.
- Intervenir, en razón de las funciones, en asuntos en que se tenga interés personal o
en que lo tengan el cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta tercer grado de
consanguinidad y segundo de afinidad inclusive.
Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste
imparcialidad.
Las autoridades y funcionarios deberán abstenerse de participar en estos asuntos,
debiendo poner en conocimiento de su superior jerárquico la implicancia que les
afecta.
- Omitir o eludir la propuesta pública en los casos que la ley la disponga.
- Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeño de
los cargos públicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los
derechos ciudadanos ante la Administración.
XII.- CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN.-
Es el medio a través del cual se garantiza que la administración del Estado se ajustará al
ordenamiento jurídico. Es la forma en que se puede garantizar eficientemente la seguridad
jurídica de los administrados.
La ley General de Bases se refiere al control en los artículos 11, 12, 22 inciso 2º y 31,
entre otros.
Por otra parte, el principal organismo de control en nuestro país está constituido por la
Contraloría General de la República.
El control constituye la más fidedigna de las fuentes de información de la que pueden
nutrirse las autoridades para una más adecuada o aceptada toma de decisiones.
El control de la administración está estrechamente vinculado y es complemento de los
principios de legalidad y de probidad, entre otros.
Clasificación del Control:
I. Según el órgano que controla.
- Control jurisdiccional: debe ejercerse por jueces a través de una litis; debe ser
provocado por un recurso interpuesto por un afectado; es por esencia a posteriori;
está sometido a las ritualidades del proceso siendo esencialmente formalista; en
nuestro país, lo realizan los tribunales superiores de justicia.
- Control Administrativo: a diferencia del control jurisdiccional, este control no provee

en busca de la protección directa de los particulares; es ejercido por autoridades
administrativas que pueden actuar a petición de parte o de oficio; puede ejercerse
por legalidad o mérito; la decisión no tiene fuerza de cosa juzgada; no se encuentra
sometido a las reglas del control jurisdiccional, por lo que su procedimiento es más
elástico.
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- Control Político: es de competencia exclusiva de los órganos parlamentarios; carece
de la fuerza para invalidar un acto; dice relación, principalmente, con el control de
mérito.
II. Atendida la relación del órgano con la administración:
- Control interno: es aquel que efectúa la unidad de control que debe existir en todos
los órganos de la administración.
- Control externo: es el que efectúan órganos ajenos a la entidad emisora del acto
(por ejemplo, la Contraloría General de la República).
III. Atendido el momento en que el hecho es controlado:
- Control previo o a priori: se realiza antes que el acto nazca a la vida del derecho o
antes de que se ejecute el hecho. Este control puede ser denominado como control
preventivo. Un ejemplo de control previo es la toma de razón que realiza la
Contraloría General de la República.
- Control con comitante o coetáneo: aquel que se realiza en el mismo momento en

que se está ejecutando el hecho. Ejemplo de este tipo de control es el que realiza el
Inspector Técnico de la Obra (ITO).
- Control a posteriori o ex post: este control no impide la dictación del acto ni tampoco
la ejecución del mismo, sino que lo que persigue es que, habiendo advertido por si o
por denuncia, se anule un acto ilegal a fin de restablecer el principio de legalidad.
IV. Atendida la materia controlada o fiscalizada.
- Control jurídico.
- Control financiero.
V. Según el objeto o finalidad.
- Control de legalidad.
- Control de mérito.
XIII.- PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD.-
Se encuentra consagrado, principalmente, en el artículo 10 de la ley General de Bases y en el

artículo 15 de la ley 19.880.
En general, los actos administrativos se pueden impugnar por la vía administrativa y por la vía
jurisdiccional.
- Vía Administrativa: recursos de reposición y jerárquicos, recurso extraordinario de

revisión (artículo 60 de la ley 19.880), reclamación ante la Contraloría General de la
República. El acto administrativo es esencialmente impugnable y nuestro
ordenamiento jurídico se ha encargado de establecer una serie de formas en que se
pueda recurrir contra ellos.
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- Vía jurisdiccional: para reclamar contra los actos de la administración (parte final del
artículo 10 de la ley Genera de Bases).
XIV.- PRINCIPIO DE APOLITICIDAD.-
Según el artículo 19 de la ley General de Bases el funcionario público tiene la prohibición de

actuar o realizar cualquier actividad política dentro del ámbito de la administración. Es decir, el
funcionario dentro del servicio público y en horas laborales no puede efectuar proceditismo
político.
XV.- PRINCIPIOS DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD.-
El artículo 13 inciso 2º y el artículo 16 de la ley 19.880 nos habla de este principio, el cual
incluso tiene reconocimiento constitucional en el inciso 2º del artículo 8 de la Constitución
Política de la República.
El artículo 16 de la ley 19.880 señala que el procedimiento administrativo se realizará con
transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento, contenidos y fundamentos
de las decisiones que se adopten en él.
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas por la ley o el reglamento, son públicos
los actos administrativos de los órganos de la Administración del Estado y los documentos que
le sirvan de sustento o complemento directo o esencial.
En definitiva, transparencia se define por la ley como permitir y promover el conocimiento de los
contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten.
En este sentido, hoy en día es común encontrar en las páginas institucionales muchos actos
administrativos a los que cualquier persona puede acceder sin limitación alguna.
Excepciones al Principio de Publicidad:
- Que disposiciones legales o reglamentarias lo declaren.

- Cuando se entorpece o impide el debido cumplimiento de las funciones del
organismo.
- Cuando hay oposición de parte de terceros, siempre que se deduzca en tiempo y
forma oportuna.
- Cuando afecta sensiblemente los derechos o intereses de terceros, el cual es similar
al caso anterior.
- Cuando se afecte a la seguridad de la nación o el interés nacional (reclamo ante la
Corte Suprema).
ACTIVIDADES DE LA ADMINISTRACIÓN:
SERVICIO PÚBLICO
El estado persigue el bien común, el que se concreta a través de los cometidos que realiza.
Esto lo hace a través de sus servicios públicos, los que según su especialidad atienden las
distintas materias. Los cometidos, unidos entre si se pueden realizar a través de dos sistemas:
1) Cometidos exclusivos del Estado (esenciales): O de monopolio. Son aquellas

necesidades que el estado debe cubrir y que no admiten que sean cubiertas por
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particulares. En la práctica, se crea un servicio para atender determinada necesidad con
carácter monopólico. Al impedir que otros puedan realizar esta actividad, hay una
restricción a la libertad de trabajo consagrada en el Art. 19 Nº 6 de la CPR.
2) Cometidos no esenciales o de libre concurrencia: Son aquellos que siendo abordados

por el estado, nada impide que ese mismo cometido puedan realizarlo entidades
particulares. Son organismos públicos creados para satisfacer una misma necesidad
solventada por el estado.
Cuando es el estado quien aborda las necesidades, lo hace a través de las normas de
Derecho Publico; si lo hicieran los privados es través de normas de Derecho Privado.
Concepción de Servicio Público:
Como organismo propiamente tal, nace con posterioridad a la revolución francesa, en el sentido
que el estado podía abordar pocos asuntos.
Sin embargo, la revolución industrial, el maquinismo y las masas que van del campo a la
ciudad, obligan al Estado a tener mayor intervención en la solución de los problemas.
Es muy difícil dar un concepto de servicio público porque con una idea de cometido tan
dinámica, se hace imposible que se pueda consensuar en un solo concepto. Sin embargo, hay
dos grandes criterios que tratan de acercarnos a ello:
1) Orgánico, tradicional o clásico: Servicio público es una organización permanente del

estado y todas las actividades que desarrollan estas entidades son del estado. Sin
embargo, si nos detenemos a analizar si todo órgano o entidad del estado persigue la
satisfacción de una necesidad colectiva y si todas las acciones que realizan son hechas
por un servicio publico, se podría tener dudas de ello. Por ejemplo, CODELCO es una
entidad del estado, pero su actividad no es un cometido del Estado (cometido=
satisfacción de una necesidad publica). Así, se deduce que este concepto es muy
amplio porque no todos los órganos del estado han sido creados para realizar
cometidos.
Por otro lado, puede ser muy restringido porque no solo se puede desconocer que en la
practica hay cometidos que realizan entidades privadas, por ejemplo HOGAR DE
CRISTO, transporte publico, energía eléctrica, agua potable, previsión social, etc.
2) Más moderno: Se construye sobre la base de actividad o función. Sostiene que más que
al origen que puede tener la entidad que satisface esta necesidad, hay que atender a la
función propiamente tal para determinar si estamos en presencia o de un servicio
publico. Así, será servicio público toda entidad que ha nacido para satisfacer
necesidades colectivas, no importando si son o no del Estado. Este criterio, desde un
punto de vista pragmático es bastante útil. Pero es poco preciso el determinar cuando se
está o no frente a un servicio publico, pues se podría concluir que por ejemplo una
panadería que cumple función de alimentación de la población, constituye servicio
publico.
De acuerdo al Art. 75 Nº 2 CPR, no cabe duda que nuestro constituyente hizo suyo el criterio
orgánico, al otorgarle al Presidente facultades de crear Servicio Publico. Sin embargo, es
absolutamente efectivo y real que en el país existen servicios públicos creados por particulares,
como son los derivados del DFL Nº 4 sobre concesión de servicios eléctricos, que son
denominados como concesionarios de servicios públicos de electricidad.
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Para concluir, la regla general y el concepto mas aplicado en nuestro país es el organizo, con
las excepciones a que hemos hecho referencia.
Aspectos a considerar en la creación de un servicio público:
Se requiere considerar la concurrencia de una serie de elementos, ellos son:
1) La existencia de un cometido: Un servicio público se crea cuando existe una necesidad

que siendo colectiva, resulta necesario que sea abordada por el estado. La constatación
de esta necesidad depende criterios políticos, oportunidades históricas y de necesidades
colectivas que se vayan presentando en el transcurso del tiempo.
2) Una cantidad de recursos humanos: Son los llamados agentes públicos. Estos según la
posición que detentan dentro de la jerarquía administrativa pueden ser:
a. Gobernantes: aquellos que detentan directamente el poder públicos como

mandatario de la ciudadanía; por ejemplo el Presidente, alcaldes, parlamentarios.
b. Las autoridades: de cierta manera participan del poder público pero no directamente,
por ejemplo los ministros, intendentes, gobernadores y jefes de servicios.
c. Agentes públicos propiamente tales o empleados administrativos: los que realizan
las atareas y cometidos sin detentar ni participar del poder publico.
d. Hay otro tipo de recurso humano que serán los concesionarios particulares, a
quienes el estado les encomienda la satisfacción de una determinada necesidad
colectiva. Son concesionarios porque se trata de un particular al que el estado le ha
pedido desempeñar un encargo. Es particular, pero de todas formas servicio publico.
3) Debe existir una cantidad de recursos económicos o materiales: Son los necesarios para
satisfacer las necesidades y atender esas necesidades a través de los cometidos. Estos
salen de medios públicos como impuestos, derechos, tasas, tarifas, aranceles, etc. y a
través de medios privados como compras que haga el estado o las donaciones que
reciba.
4) Un régimen jurídico de Derecho Publico: El servicio publico, en general está sujeto a él.
Eso quiere decir, que su creación, organización, funcionamiento y atribuciones están
reguladas por normas especiales, normalmente a través de leyes que colocan a esta
entidad en una situación de suerte de privilegio respecto de los particulares o
administrados. Esta supremacía del quehacer publico por sobre la voluntad del particular
esta dada porque se entiende que el Estado debe privilegiar el bien de la comunidad por
sobre el interés particular.
Características del Servicio Público:
1) La continuidad: Según se desprende del Art. 3 y 28 de la LGB. Significa que no se

puede suspender ni paralizar porque ha sido creado para atender y satisfacer las
necesidades para las que fue creado. Esta característica además está en otra
legislación positiva en que se han debido dictar preceptos para que se haga efectiva.
a. Prohibición que tienen funcionarios públicos para sindicalizarse y declararse en

huelga: Art. 19 Nº 16 CPR, Art. 84 i) Estatuto administrativo.
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Apuntes
2007
b. A fin de evitar la discontinuidad del servicio, se permite que en los servicios
unipersonales y de urgencia, la suplencia se pueda hacer efectiva incluso antes
de la emisión del acto administrativo que la ordena. Art. 10 LOC de CGR.
c. Por razones impostergables de buen servicio, se puede dictar un decreto que
nombra a un funcionario bajo la cláusula de ascensión automática de funciones.
Es decir sin esperar resolución del acto administrativo. Art. 16 inc. 2° Estatuto
administrativo.
d. La ley prohíbe que se puedan embargar bienes de un servicio público, porque
ello impidiera la prestación de él o los servicios que debe proveer a la
comunidad. Por ejemplo, lo que sucede con alcalde de Valparaíso por desplomo
de paso peatonal por exceso de personas en año nuevo hace algunos años
atrás, por lo que se demando a la Municipalidad por mal estado del paso; así se
condeno a municipalidad por millonaria indemnización, dinero que no tiene en
arcas municipales.
e. La CPR en Art. 32 Nº 20 autoriza que cuando se han agotado los recursos
necesarios de un servicio que no se puede paralizar, se puede decretar decreto
de emergencia.
f. En caso de paralización de un servicio publico, la ley autoriza incluso a militarizar
el servicio, lo que significa que se puede llamar a servicio activo al cuerpo militar.
g. Se autoriza a suspender el abandono de un cargo hasta la aceptación de la
renuncia para que dicho servicio no quede abruptamente acéfalo.
2) El servicio se debe prestar con pleno respeto de las reglas que lo rigen: Es la
“regularidad del servicio”. Es decir, el cometido no se presta, otorga o entrega
caprichosa o arbitrariamente, sino que se debe hacer conforme lo autoriza la ley y la
reglamentación (Art. 26 y 28 LGB).
3) La uniformidad o igualdad: El servicio público se presta a todos por igual, en las mismas
condiciones. Por ejemplo en las tarifas.
4) Obligatoriedad: La autoridad publica, por muy alto que se a su nivel en la jerarquía, no

puede negarse a ofrecer su servicio o prestarse para el cometido que existe. Art. 3 LGB.
5) Permanencia: El servicio debe existir e tanto subsista la necesidad que dio origen a su
creación. Art. 3 y 28 LGB.
Creación de un servicio publico:
Cuando el Estado constata que existe una necesidad colectiva que adquiere el carácter de
pública, este Estado, se impone la auto obligación de atender esas necesidades a través de los
cometidos que va a realizar un servicio público determinado. Pero esta no es una decisión
unilateral de la administración; para poder crear un servicio público se requiere de la
intervención del poder Ejecutivo (administrador) y del Poder Legislativo.
Lo que ocurre es que la administración hace una apreciación acerca de las necesidades o
clamor de la ciudadanía, y si llega a la conclusión de esa necesidad:
1° Existe efectivamente.
2° Es colectiva.
3° Se puede satisfacer a través del ordenamiento jurídico público.
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Apuntes
2007
En este caso, se toma decisión de preparar proyecto que crea el servicio público. Per este no
se hace a través de un acto administrativo, sino que el Presidente de la Republica debe enviar
el proyecto de ley al Congreso a través de un mensaje (Art. 65 Nº 2 CPR).
Las razones que existen para que un servicio público deba ser creado por ley son:
a. Porque en algunas ocasiones esto significa o se traduce en una limitación a la

libertad de trabajo de las personas, principalmente cuando este servicio se crea
con carácter de monopolio.
b. Al existir este proyecto de ley en el Congreso se produce un debate
parlamentario, en que la ciudadanía informada a través de sus representantes o
prensa puede hacer oír sus inquietudes para que exista real satisfacción de las
necesidades.
c. Porque la creación del servicio publico importa gastos para el presupuesto de la
nación, por lo que este proyecto es de iniciativa exclusiva del Presidente de la
Republica, así lo indica el Art. 65 inc. 3° CPR.
Los servicios públicos se pueden crear a través de sistemas de monopolio, concurrencia y

concesión de Servicio publico, pero siempre va a ser por ley.
En nuestra historia administrativa, en el año 1942 el Presidente de la Republica, a raíz del
proceso de industrialización que vivía el país y de la escasa utilización de maquinarias por los
trabajadores, lo que se tradujo en muchos accidentes del trabajo, decidió crear a través de un
acto administrativo la Caja Nacional de Accidentes del Trabajo. Envió carta a CGR, el que de
buena fe, cursó el decreto sin observación alguna. El Congreso advertido de esto, decidió
acusar al CGR por notable abandono de deberes; no cuestionaron la necesidad de la existencia
de este servicio, pero si lo hicieron con el procedimiento utilizado (omisión del proyecto de ley y
del debate en el Congreso) y del proceder del CGR, cuando la CPR tiene norma expresa sobre
esto. Posteriormente se regularizó la situación y el Presidente mandó proyecto al Congreso.
Algo similar ocurrió con la creación del IORA en la U. de Chile, el que fue creado por decreto del
Rector y no por ley.
Organización del servicio publico:
Significa establecer las normas o principios a los cuales el servicio publico debe ceñirse.
La parte importante de este está entregada a la ley y los detalles al reglamento.
En este sentido, serán materia de ley la naturaleza jurídica del servicio público, sus recursos,
patrimonios, de donde obtendrán ese patrimonio, el régimen, sus deberes, etc. Ello puede
hacerse por ley, en virtud del Art. 65 Nº 2 CPR.
Modificación de los servicios públicos:
Como en Derecho las cosas se deshacen de la forma en que se hacen, se deduce que
si se quiere modificar un servicio publico, debe hacerse también por ley (Art. 65 Nº 2 CPR). En
la práctica, la modificación se traduce en evitar el angulosamiento de un servicio; significa
ponerlo al día en la satisfacción de las necesidades que van variando con el tiempo.
Esto normalmente se hace a través de la reorganización del servicio o de su modernización.
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Apuntes
2007
Supresión del servicio publico:
Conforme al Art. 65 Nº 2 CPR, se debe hacer por ley. Si la le decide suprimir un servicio
publico, éste término del servicio impacta en dos temas:
1) ¿Qué sucede con funcionarios que trabajan en ese servicio? Estos deben cesar en
sus cargos por extinción del servicio que dio origen a sus nombramientos. Poseen
todos los derechos de los funcionarios públicos, sin perjuicio que la ley decrete
supresión del servicio les otorga ciertos beneficios extras (generalmente).
2) ¿Qué sucede con los bienes de los servicios suprimidos? Vuelven al Estado para
que les de uso que corresponda. En cuanto a los adquiridos por donación o legado
con destino especifico, el Estado debe asegurarles un fin similar.
CAPITULO IV: CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA.
Desde que Chile asomara a la vida republicana ninguna magistratura, ninguna persona
ni reunión o grupo de personas ha podido, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias,
atribuirse otros derechos que los que expresamente se les hayan otorgado en virtud de la
Constitución o las leyes. Señalándose que todo acto en contradicción a dicha disposición es
nulo.
Lo anterior se encuentra consagrado en el artículo 7 de la Constitución de 1980, así
como se encontraba en el artículo 4 de la Constitución de 1925 y en el artículo 160 de la
Constitución de 1833. Es decir, una constante en cuanto a la limitación que tiene en su obrar,
en su actuar por parte del administrador.
Casi un siglo antes que las modernas Constituciones del Derecho Público en Europa
comenzaran a explicitar el principio de la legalidad administrativa, en Chile ya se encontraba
consagrado en el artículo 160 de la Constitución de 1833. El problema es de qué sirve esta
declaración de intenciones del artículo 160 de la Constitución de 1833, del artículo 4 de la
Constitución de 1925 y del artículo 7 de la Constitución de 1980, si no va acompañado de una
autotutela de parte del administrador y de un efectivo control.
En necesaria una función a la cual recurrir en el caso de que nuestros derechos se
vieran violentados por alguna decisión ilegal o arbitraria del administrador, y para eso se han
creado los tribunales de justicia. Pero los tribunales de justicia, bien sabemos, tardan en
resolver el problema, por lo cual muchas veces esta posibilidad es más bien de tipo ilusoria.
La justicia tiene un fin reparatorio, indemnizatorio y también sancionatorio, es decir, es
del tipo represivo en cuanto a que cometido el mal y surtidos sus efectos se puede recurrir a
ella para lograr una indemnización por el daño causado y una sanción a aquel que lo ha
provocado.
A fin de buscar una nueva salida que pudiera ser más rápida y efectiva, y principalmente
de carácter preventivo y no represivo, Chile nuevamente da un paso adelante en esta materia.
La tradicional clasificación de los poderes del Estado por las funciones a que hace referencia,
agrega una nueva tipología que es un poder contralor; un poder fiscalizador a cargo de un
organismo autónomo con rango constitucional denominado Contraloría General de la República
y dirigido por su jerarca superior denominado Contralor General de la República.
Este organismo tiene una potestad casi única en el mundo, porque, entre otras muchas,
tiene la peculiaridad de estar dotado de atribuciones para impedir que nazca a la vida del
Derecho lo dispuesto por el propio Presidente de la República, que es lo que ocurre cuando
devuelve sin tramitar un decreto dictado por esa autoridad.
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2007
De las diversas formas de fiscalización que ha consagrado la doctrina, es posible afirmar
que todas ellas tienen cabida en nuestro ordenamiento jurídico.
El control es la acción de criticar y traer a juicio las acciones u omisiones de un tercero.

En este sentido, los elementos del control básicamente son dos.
• Elementos del Control:
- El examen, estudio o análisis de un caso concreto.

- La consecuencial entrega de la información o emisión de un juicio crítico.
Para que el control se pueda efectuar correctamente debe cumplir una serie de requisitos.
• Requisitos del Control:
- Debe ser racional. Es decir, debe propender a la protección de los valores más
importantes, esto se traduce en excluir los controles formalistas.
- Debe ser simple. Es decir, lo más sencillo posible, ello significa que se deben
eliminar los excesos de control, la superposición de ellos y su interferencia, de
manera de no alterar el funcionamiento normal de la administración.
- Debe ser selectivo. Es imposible, materialmente, efectuar un control de todos los
actos de la administración, por ello los controles deben ser por mostreo, es decir,
tomar muestras y si ellas están bien se traduce en que debiera estar todo bien, por el
contrario, si algo en las muestras esta mal se revisa todo.
- Debe ser adecuado a la naturaleza del servicio. La realidad de cada empresa,
servicio o institución es totalmente diferente, por ello el control debe adecuarse a
cada una de estas realidades.
- Debe ser discreto. Es decir, se debe realizar de tal modo que el funcionario se sienta
apoyado en su labor y no espiado. El sistema ideal sería que el control que se realiza
pase inadvertido en la institución.
- Debe ser oportuno. Es decir, debe efectuarse cuando aún es posible prevenir el
daño que se pretende evitar. En consecuencia, el ideal es que el control sea
preventivo y no represivo, no obstante, que a veces también debe ser represivo.
- Debe tender a ser permanente. En lo posible, debe haber un control periódico a fin
de poder detectar a tiempo los atrasos, errores, fallas o debilidades que se vayan
presentando. Así por ejemplo, en la construcción de una obra el inspector fiscal o el
inspector técnico de la obra debe, periódicamente, controlar el estado de avance y el
cumplimiento de las especificaciones, de tal manera que si se producen errores sean
oportunamente subsanados.
- Debe ser económico. Es decir, no debe tener un costo desproporcionado en relación
al acto controlado.
- Debe ser desconcentrado. Según Henry Fallor, esto se traduce en que un buen
control no sólo debe realizarlo la unidad de control o el jefe superior, sino que debe
ser realizado por cada una de las jefaturas de una institución en relación a los actos
librados por sus inferiores.
El órgano superior de control de la Administración del Estado es, según disposición del artículo
98 de la Constitución Política de la República, la Contraloría General de la República.
De lo señalado podemos concluir que la Contraloría controla los actos de la administración,
pero no puede, consecuencialmente, controlar los actos administrativos del poder judicial.
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Apuntes
2007
Nota:
El Poder Judicial tiene dos tipos de actos:
- Actos jurisdiccionales propiamente tal: función de emitir la sentencia, de fallar frente

al caso concreto que se ha puesto bajo su conocimiento en conformidad a la ley.
- Actos administrativos: cuando concede un cometido a un funcionario, cuando ejerce
un control de licencias médicas, cuando otorga feriados, etc. No es lo mismo que
actos de la administración.
El Poder Legislativo emite dos tipos de actos:
- Actos legislativos: propios de su naturaleza

- Actos administrativos: cuando tiene que controlar a sus funcionarios, de cualquier
naturaleza (contratación, pago de remuneraciones, otorgamiento de feriados, etc.).
La Contraloría General de la República no puede fiscalizar al Poder Judicial ni al Poder

Legislativo en sus actos administrativos, ya que no se pueden confundir los actos
administrativos con los actos de la Administración que son los que fiscaliza la Contraloría
General de la República. Cuando hablamos de la Administración estamos hablando de un
poder, del Poder Administrativo, y ninguna autoridad, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, puede atribuirse otros derechos que los que expresamente se les haya
otorgado en virtud de la Constitución o las leyes.
Por lo tanto, la Contraloría General de la República no puede, ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, controlar actos de otros poderes de la Administración, ello no
obsta a que alguno de estos poderes, para un mejor funcionamiento, pueda pedirle a la
Contraloría que lo tenga a bien controlar algunas de las cuentas, por ejemplo, que dichos
poderes mantengan.
El artículo 98 de la Constitución Política de la República encarga a un organismo

autónomo denominado Contraloría General de la República la fiscalización absoluta de los
actos de la Administración del Estado, tanto centrales como descentralizados, fiscalizando no
sólo la legalidad y constitucionalidad de los actos emitidos por ellos, sino que también el
correcto ingreso y uso de los dineros fiscales, además de la facultad de examinar y juzgar las
cuentas de los funcionarios que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado y de llevar,
asimismo, la contabilidad general de la Nación.
Podemos concluir que la Contraloría General de la República debe efectuar, a grandes
rasgos, dos tipos de controles: un control de legalidad o control jurídico y un control contable
o control financiero.
1. Control de Legalidad o Jurídico: la Contraloría General de la República debe estudiar

que los actos administrativos estén conforme a la Constitución, a la ley y a todas las
normas de mayor jerarquía.
2. Control Contable o Financiero: esta atribución se traduce en el examen y juzgamiento

de las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado,
además de la contabilidad general de la Nación.
Examen de cuenta: las personas que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado están
sujetos a que se examinen sus cuentas.
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Apuntes
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El examen de cuenta consiste en verificar que dichas personas tengan los bienes o dineros del
Estado en la cantidad que corresponde.
Como producto del examen de cuentas se puede determinar que a alguien le faltan bienes o
dineros, sin que de respuesta satisfactoria del porqué, en cuyo caso la Contraloría General de
la República debe, en su función de cautela, hacerle un juicio de cuentas (procedimiento
contencioso administrativo especial).
El examen de cuenta es una instancia administrativa.
La Contraloría General de la República tiene una estructura que está encabezada por su
jerarca superior que recibe el nombre de Contralor General de la República, quien debe ser
abogado y es nombrado por el Presidente de la República con el acuerdo de los 3/5 de los
miembros del Senado en ejercicio. Desde que es nombrado el Contralor tiene inamovilidad en
su cargo por 8 años no pudiendo exceder de los 75 años de edad. Todo el personal del
organismo es de su dependencia, él puede nombrar e incluso remover a todo el personal.
El que el Contralor goce de la prerrogativa de inamovilidad se traduce e que no puede ser
removido sino a través del juicio político por notable abandono de deberes. Además, goza de la
prerrogativa de la amovilidad en cuanto a que no puede ser removido, sino por las causales
entregadas para los ministros de la Corte Suprema (artículo 4 de la ley 10.336).
En uso de sus atribuciones, el Contralor se puede dirigir a cualquier autoridad o funcionario de
la República. Además, es a él a quien le corresponde la interpretación de las normas
administrativas.
El Contralor debe dar cuenta de su gestión una vez al año al Presidente de la República,
y en esa memoria anual debe hacer las sugerencias de modificaciones legales que estime
pertinentes.
El Contralor es, a su vez, el presidente del Tribunal de Cuentas, institución colegiada de

segunda instancia en ese procedimiento contencioso administrativo especial que es el juicio de
cuentas.
En el orden jerárquico, a continuación del Contralor, le corresponde al subcontralor quien

es un funcionario, abogado, designado por el Contralor General y que, una vez nombrado,
también posee los beneficios de amovilidad.
El subcontralor es quien remplaza al Contralor en caso de ausencia; subroga en miras a
mantener la continuidad del servicio.
El subrogante debe cumplir los mismos requisitos que el titular.
El subcontralor es la persona que firma el despacho, “por orden del Contralor”, en todas
aquellas materias que el Contralor le haya delegado.
Además, el subcontralor es el juez de primera instancia en el juicio de cuentas.
Dentro del orden jerárquico y a continuación del subcontralor, vienen una serie de
funcionarios que son los jefes de división, dentro de ellas tenemos la División Jurídica, la
División de Toma de Razón, la División de Contabilidad, la División de Municipalidades, la
División de Vivienda, Urbanismo, Obras Públicas y Transporte, la Fiscalía, la Secretaría
General; cada una de estas divisiones con sus propias facultades y atribuciones para
desempeñar el cargo.
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Apuntes
2007
La Fiscalía.-
A cargo de un funcionario abogado con el cargo de Fiscal, es el representante del Estado en la

defensa de la integridad de su patrimonio, todo ello dentro del Juicio de Cuentas.
Para estos efectos, en el Juicio de Cuentas al Fiscal se le debe dar traslado de todas las
actuaciones importantes que ocurran dentro de este procedimiento a fin de que éste, en su
función de cautelar por el patrimonio público, emita los informes que, si hay derecho,
correspondan. Estos informes los hace formalmente a través de un escrito que recibe el nombre
de vistas y que, en la práctica, constituyen una importante base jurisprudencial del Juicio de
Cuentas.
La División Jurídica.-
Es la unidad, al interior del órgano contralor, a quien le corresponde analizar la

constitucionalidad y legalidad de los actos administrativos más importantes. Además, le
corresponde dirigir los informes producto de las interpretaciones jurídicas que de las normas
administrativas se le hagan al órgano contralor. Para estos efectos esta división se encentra
subdividida en diversas áreas de especialidad para una mejor y acertada interpretación de la
norma jurídica.
Los informes que hace la división jurídica reciben el nombre de dictámenes y constituyen una
jurisprudencia administrativa obligatoria en su aplicación para los abogados, fiscales o asesores
jurídicos de los distintos servicios de la Administración del Estado, incluso estos abogado de la
administración del Estado no solamente deben obligatorio acatamiento a los dictámenes de la
Contraloría, sino que además, técnicamente, dependen del órgano contralor, así lo dice
expresamente el artículo 19 de la ley 10.336 Orgánica Constitucional del ente Contralor.
Solamente los abogados de la Administración del Estado no estarán obligados a usar la
jurisprudencia contralora cuando, en defensa de los intereses del servicio a que pertenecen,
deban, por conveniencia, prescindir de ella.
Le corresponde también a la División Jurídica hacer los informes del derecho en la instancia en
que el órgano contralor decide someter a conocimiento de los Tribunales algún hecho irregular
por revestir los caracteres de delito.
También le corresponde informar cuando en el juicio de cuentas ha existido una apelación
La División de Auditoria Administrativa.-
Es la unidad multiespecializada a quien le corresponde, entre otras funciones, hacer las visitas,
es decir, efectuar las labores de control in situ o en terreno, ello porque solo una parte de lo que
hace la administración está sujeta a control previo, pero gran parte son ejecutados directamente
por el servicio.
La manera cómo se ejecuta el ingreso y uso de los dineros fiscales y otras muchas actividades
son fiscalizadas por la Contraloría General en cada servicio público, para estos efectos,
funcionarios multidisciplinarios se constituyen, por mandato del Contralor, en cada uno de estos
servicios, al término de los cuales emiten un informe sobre el grado de cumplimiento que de la
normativa jurídica ha hecho el servicio fiscalizado. Si de dicho informe se desprenden
irregularidades se le da un tiempo al jefe del servicio fiscalizado a fin de que haga sus
observaciones y con el mérito del informe y de la respuesta entregada se emite el informe final.
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Apuntes
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Dentro de las principales funciones de la División de Auditoria Administrativa están:
- El examen de cuentas y la auditoria de transacciones.

- La auditoria de los estados financieros.
- Un control administrativo.
- Efectuar sumarios administrativos e investigaciones sumarias.
- Hacer una evaluación del sistema de control interno.
La División de Toma de Razón.-
Es la unidad a la cual le corresponde hacer el examen de legalidad y constitucionalidad de los

decretos supremos en general.
Producto de este examen puede ocurrir que el decreto sea cursado, que sea cursado con
alcance o que sea devuelto.
La Contraloría General de la República, como regla general, dispone de 15 días para efectuar
este análisis de juridicidad, no obstante, estos plazos se pueden acortar.
Para los efectos de una mejor atención, más rápida y diligente, la Contraloría General de la
República se ha fraccionado creando las Contralorías Regionales, dependientes del organismo
central. Sólo en el área metropolitana no existe Contraloría Regional, por cuanto la Contraloría
General de la República se encuentra precisamente ubicada en dicha área.
Esta desconcentración se ha traducido en una mejor y más oportuna atención del organismo
controlador, quien se ha convertido en una fácil dependencia a la que cualquier persona puede
recurrir.
-----------------------------------------------
La actividad de administración del estado, por esencia es relacional. Esta interacción de la

administración con los ciudadanos llaga a tal valor que incluso en la muerte de una persona, un
ente administrativo entra en juego, así lo es con el registro civil que emite un certificado de
defunción. Producto de esta interacción administración/ ciudadano; la administración pública va
a desarrollar dentro de sus actividades las “operaciones administrativas”, dentro de ellas se
pueden distinguir dos especies:
1) Hechos materiales, fácticos, que lleva a cabo el ente público. Por ejemplo la clausura de
un inmueble por funcionario publico.
Cualquier actividad material que desarrolle el órgano público requiere tener un
fundamento jurídico que sustente el desarrollo de esta actividad material.
2) Hechos jurídicos propiamente tales o instrumentos jurídicos de relación que desarrolla la

administración del estado. Son diversas figuras en virtud de las cuales en un momento
determinado, el ente administrativo va a entrar en relación con otros sujetos, ya sea
declarando su voluntad o llegando a un acuerdo de voluntades tendientes a producir un
efecto jurídico. Dentro de esta interrelación, se puede identificar instrumentos jurídicos:
a. El acto administrativo (ejemplo: decreto expropiatorio).

b. El contrato administrativo: por ejemplo para que particular construya obra publica
para concesionarla (carretera). En definitiva es la posibilidad de que el ente
20
Apuntes
2007
administrativo pueda celebrar contrato para el cumplimiento de la función
administrativa.
Al igual que en materia de acto administrativo, el contrato va a estar sometido en
cuanto a efectos y suscripción, a los prescrito en el ordenamiento jurídico,
producto del principio de legalidad. Ejemplo: a partir de la dictación de la ley
19.886 en Chile se encentra normado lo relativo a contratos administrativos de
suministro de bienes muebles y a los de prestación de servicios. Así, los
servicios que conforman la administración pública están obligados a tener que
desarrollar sus procesos de adquisición de inmuebles y de contratación de
servicios a través de una plataforma en Internet llamada “CHILE COMPRA”.
c. El convenio administrativo: También se constituye en un acuerdo de voluntades
de un ente administrativo con una entidad privada, en virtud del cual se fijan
diversos aspectos ya sea de cooperación o de cooperación mutua, que si bien no
tienen la misma fuente obligatoria que un contrato, se encuentra sometida su
vigencia a la voluntad y buena fe de las partes que lo celebran, por ejemplo los
convenios de la UTAL con otras instituciones superiores en materia de
intercambio estudiantil.
Concluyendo, tanto en acto, contrato y convenio, la administración del estado va a tener que
esta debidamente sometida y cumplir íntegramente con los suscrito en el ordenamiento jurídico.
Deberá estar a lo que dice el Art. 7° CPR sobre condicionantes de validez de una actuación
pública. Los actos administrativos en cuanto a formalidades a cumplir, están establecidas en la
ley 19.880.
Cuando estamos en presencia de un hecho material o hecho jurídico, este será factible
dependiendo de las circunstancias que estas operaciones administrativas puedan producir en
el destinatario, consecuencias tanto favorables como desfavorables. Por ejemplo, un medico en
un hospital publico procede a operar cadera izquierda de un ciudadano, cuando la dañada era
la derecha. Aquí claramente a partir de un hecho material que se produce en una entidad
publica, se produce un hecho desfavorable para la persona intervenida.
El catalogarlo como favorable o desfavorable, generalmente va a depender de cada caso en
particular y los efectos que produzca sobre el destinatario.
Los principios de control y responsabilidad.-
El condicionamiento de la función administrativa al principio de legalidad, conlleva a que dentro

de esta materia se consideren instrumentos que permitan supervisar si estas operaciones
administrativas se han ajustado o no a lo que establece el principio de legalidad (en el caso del
principio de control); en este ámbito, entra en juego el sistema nacional de control.
Como producto del desarrollo de este control, es factible que la autoridad destinada a
desarrollar esta actividad adolezca de vicios que permiten decir que la administración y su
desarrollo es una operación administrativa ilegal. Producto de que la administración no se ha
ajustado a legalidad surge la figura de la responsabilidad, particularmente la civil
extracontractual en virtud de la cual este sujeto debido a la falta de servicio está obligado a
indemnizar los perjuicios creados en virtud de este desarrollo de la actividad administrativa.
21
Apuntes
2007
EL ACTO ADMINISTRATIVO
Es el principal instrumento jurídico de relación que tiene la administración pública. Instrumento

jurídico dotado de diversas condicionantes en virtud de las cuales va a estar supraditada su
validez.
Haciendo aplicación del principio de legalidad, en el ámbito del acto administrativo existe un
conjunto de disposiciones jurídicas llamadas a condicionar jurídicamente a este instrumento; así
cobran importancia disposiciones de la CPR como el Art. 6 y 7, complementados con
disposiciones de carga legal contenidas en LGB.
Concepto:
Se analiza con anterioridad a la ley 19880 y respecto de su conceptualización a partir de la

vigencia de esta ley.
1) Doctrinariamente, podríamos conceptualizar el acto administrativo como una

“manifestación unilateral por parte de un órgano administrativo tendiente a producir un
efecto jurídico obligatorio y particular de carácter favorable o desfavorable”.
Aquí, la figura del acto administrativo es particularmente una manifestación unilateral de
voluntad, con lo cual se concluye que al momento en que la administración expresa su
voluntad a través de una decisión, no adopta la del destinatario de dicha actividad. Esto
no quiera que el destinatario pueda discutir, aunque de todas formas no lo toman en
cuenta.
El procedimiento administrativo del acto tiene tres etapas: iniciación, instrucción y
finalización o dictación del acto. Dentro de estas etapas es posible que los interesados
dentro de un procedimiento administrativo puedan dar antecedentes que permitan a una
autoridad tomar una decisión, la que consideren más pertinente a una situación
particular.
Esta manifestación de voluntad unilateral debe emanar de un órgano administrativo
porque si bien en otros poderes como el judicial y legislativo, nos encontramos con
actuaciones de naturaleza administrativa que no se pueden catalogar jurídicamente
dentro de la figura de actos administrativos.
Hasta antes de la ley 19880 el fin del acto jurídico era producir un efecto jurídico
obligatorio y particular respecto del destinatario de este acto en particular. Era un
ordenamiento jurídico de aplicación.
2) Desde la dictación de la ley 19880, hay ampliación en la definición del acto

administrativo. En particular, el Art. 3 inc. 2° de la ley 19880, se encarga de definir lo que
debe entenderse por acto administrativo.
A partir de esta definición se puede concluir que el legislador radica la figura de acto
administrativo a que las decisiones de carácter formal que emanen del órgano
administrativo respectivo. En esta decisión formal, se van a contener declaraciones de
voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad pública.
El hecho que para el legislador, el acto administrativo constituye una decisión formal se
ve manifestado en el hecho que los actos administrativos van a estar condicionados al
principio de la escrituración.
El hecho que ésta manifestación de voluntad del órgano administrativo se enmarca en el
ejercicio de una potestad pública, con lo cual el legislador le da mayor fuerza al concepto
de acto administrativo, ya no desde la perspectiva del destinatario y su finalidad. Ahora
22
Apuntes
2007
está cobijado en el órgano llamado a cumplir con esta dictación, que cuente con la
potestad para ejercer esta facultad pública.
A partir de la lectura del Art. 3 de la ley 19880, el legislador innova en el concepto,
claramente el rango de acción es mas amplio. Se manifiesta a través de los decretos y
resoluciones; en virtud de ellos se lleva a la practica una labor o función determinada
(desde el punto de vista jurídico estos son los actos administrativos). También dentro de
estos están toda la actividad de certificación de todo lo que lleva a cabo la autoridad
administrativa, lo mismo en cuanto a los dictámenes.
3) La definición de acto jurídico también ha sido elaborada por órganos jurisdiccionales
como la CGR y CS.
Diferencia entre acto administrativo propiamente tal (privados) y actos de Gobierno:
El acto jurídico se enmarca dentro del ejercicio de potestades, requiere de una posición previa
para su dictación, es decir de una potestad publica.
A diferencia de lo que ocurre en el ámbito privado, en que el principio de la libertad actúa en
rango mayor, pudiendo desarrollar todo aquello que no esta prohibido en el ordenamiento
jurídico.
Desde el punto de vista de las formalidades, el acto administrativo es eminentemente solemne,
se debe cumplir con ciertos requisitos para su dictación como los vistos, considerandos y parte
resolutiva. En el primero, va a estar todo el ordenamiento jurídico que fundamenta la dictación
del acto administrativo; en el segundo se exponen elementos fácticos y en el tercero se
encuentra expresamente consagrada la voluntad de la administración, el efecto que se busca a
partir de la dictación del acto administrativo.
En el ámbito privado es importante el consenso de las partes.
El acto administrativo desde el punto de vista de su finalidad cumple un objetivo bastante amplio
(efectos favorables o desfavorables). Particularmente impone cargas, gravámenes,
imposiciones (punto de vista desfavorable) y genera derechos (favorable).
Independientemente al contenido del acto es importante señalar que el acto administrativo se
ve revestido de una presunción de legalidad al momento de su dictación. Producto de esta
presunción la propia administración del Estado tiene la potestad de ejecutar el contenido de ese
acto administrativo, es decir no requiere de otro poder publico para efectos de desarrollar la
voluntad previamente expresada.
En el ámbito del acto administrativo, estamos en presencia de un instrumento jurídico que
emana de una entidad que conforma la estructura publica, esto esta consagrado en LGB Art. 1
inc. 2°.
La figura del acto de gobierno viene de la distinción de funciona administrativa que se distingue
en gubernamental y ejecutiva. Los actos de gobierno, por ejemplo la fijación de una política
publica, van a ser el sustento en el fundamento de la actividad de la administración. En el
desarrollo de la implementación de una política pública es necesario que para su cumplimiento
se dicten actos administrativos que permitan cumplir la política pública previamente dictada.
Así, en el ámbito del acto administrativo nos encontramos con una orden, mandato que emana
del órgano administrativo que se manifiesta en la voluntad unilateral, no obstante de la cual el
órgano al momento de dictar está sometido a un procedimiento que va a concluir en la toma de
decisiones.
23
Apuntes
2007
Requisitos de existencia y validez del acto administrativo:
El acto administrativo es una actividad jurídica de la administración publica, se

circunscribe a la administración del estado conforme lo define la LGB, por lo cual los entes
privados que en algún momento colaboran en el desarrollo de la actividad publica (por ejemplo
colegio subvencionado) o la administración invisible del Estado, si bien hay una relación directa
con la administración del Estado, no por ello se concluye que estas entidades tienen potestad
para dictar actos administrativos; así incluso lo establece el legislador en el art. 6 LGB. En su
inciso final dice que estas entidades no están autorizadas para ejercer potestades publicas;
esto relacionado con el artículo 3º de la ley 19880, se caracteriza por ser expresa y formal (es la
regla general). Sin embargo, también se puede distinguir dentro de la voluntad publica la figura
de voluntad presunta; en este caso nos referimos a una ficción, en el sentido que la ley a partir
de diversos requisitos, establece una voluntad, presunta, por parte del órgano administrativo.
Con la ley 19880 aparece el denominado “silencio administrativo”, regulado en sus
artículos finales, que se constituye en manifestación de una voluntad presunta de una entidad
publica. Voluntad que puede adquirir características de una voluntad positiva, o en otros casos
se entenderá como voluntad de carácter negativo (negación). Antes de la ley 19880, el silencio
administrativo tenía regulación casuística, no para todos los procedimientos de la
administración; así, en el ámbito de legislación municipal, se contempla dentro de mecanismos
de reclamo o control el reclamo de ilegalidad municipal; en su regulación se indica que si el
alcalde no se pronuncia dentro de un determinado plazo sobre un reclamo, el ordenamiento
jurídico entiende el rechazo de su reclamo en la vía administrativa (se presume voluntad
negativa). Producto de esta negativa, el reclamante tiene la facultad de interponer este reclamo
en la vía jurisdiccional, particularmente ante la CA respectiva,
El ámbito de la voluntad tacita se ve reflejado particularmente en la figura de los
contratos administrativos, en los que nos encontramos con cláusulas automáticas que
establecen que si alguna de las partes no establece voluntad para continuar el contrato, se
presume que se prorroga por los años que corresponda en cada caso. Así se entiende
tácitamente, pero no por ficción legal, sino que por cláusula del contrato en voluntad tacita en
renovar la vigencia del instrumento contractual respectivo. Así, la diferencia con la voluntad
presunta es que en esta hay ficción legal.
Por regla general, el acto administrativo como tal que se constituye en una declaración de
voluntad, puede tener diversos objetivos:
a. Voluntad de decisión: sancionar, expropiar, nombrar, etc.

b. Voluntad de juicio: dictámenes e informes jurídicos.
c. Voluntad de conocimiento: certificados.
d. Voluntad de intenciones: por ejemplo llamado a concurso, licitación hacia sujetos
determinados. En ambos caso, a partir de esta intención podemos como complemento,
llegar a una decisión.
Dentro de los requisitos de existencia, el acto administrativo como tal está llamado a
producir una consecuencia jurídica al momento de su dictación, efecto que puede conllevar un
efecto positivo o negativo para el destinatario de ese acto.
Este efecto se constituye en el fundamento de derechos, en que el destinatario podrá utilizar,
por ejemplo en expropiación para exigir la indemnización de perjuicios.
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Apuntes
2007
Elementos de validez:
1) Voluntad de la administración debe estar exenta de vicios (error, fuerza y dolo). Si

existiera algún vicio, esta seria el sustento, ya sea en vía administrativa o jurisdiccional,
para corregir la nulidad o invalidez del acto.
2) La competencia, ya que opera como limite del ejercicio de un órgano publico y como
garantía para el ciudadano que sabe a priori que puede o no realizar un funcionario en
un término especifico. Es en territorio, materia, grado, potestad jurídica.
3) Los aspectos procedimentales, siendo esencial el trámite de la notificación porque

producto de ella, el destinatario del acto va a tener el respectivo conocimiento de la
determinación del estado y podrá ejercer los mecanismos de impugnación y control que
le permitirán atacar la validez del acto.
4) La doctrina ha indicado como condicionante de validez el que el acto tenga un motivo,

un objeto y fin licito. El acto requiere estar fundado en antecedentes de hechos y
derechos previamente regulados, debe contener una prestación (objeto), el qué es lo
que persigue con la dictación del acto, que desde un punto de vista directo debe
encontrarse siempre en el fin ultimo, esencial de la actividad administrativa que es la
satisfacción de necesidades publicas.
Al momento que el órgano administrativo procede a dictar un acto administrativo, requiere

siempre actuar en un marco de pro proporcionalidad, es decir, que exista una debida
coordinación de medios utilizados y fin que se persigue en un momento determinado.
Efectos de los actos administrativos:
Son las consecuencias que surgen a partir de este instrumento jurídico de relación.
El inciso final del artículo 3 de la ley 19880 es de gran relevancia, en el se reconocen los
efectos:
1) Los actos administrativos se encuentran enmarcados dentro de una presunción de

legalidad, es una presunción simplemente legal, ya que si bien el acto administrativo
esta revestido de esta presunción, no significa que el acto administrativo se entienda
valido de manera plena, sino que si el destinatario que se ve afectado por esta
actuación, estima que dicho instrumento adolece de vicios que permitan impugnar su
validez, están facultados por el propio ordenamiento jurídico para ejercer alguno de los
mecanismos de control que el ordenamiento jurídico ha reconocido previamente.
2) Una vez dictado el acto que se entiende valido, sus efectos no pueden ser suspendidos
salvo que una autoridad administrativa decrete formalmente la suspensión de los actos.
3) La irretroactividad de los actos administrativos. Sin embargo, el artículo 52 de la ley
19880 se encarga de contemplar una excepción; así la única posibilidad de retrotraer los
efectos es en la medida que la decisión de la administración produzca consecuencias
positivas para los interesados en la decisión publica.
4) La tipicidad, es determinar que figuras pueden tener los actos administrativos que
principalmente son decretos y resoluciones. El legislador, desde la dictación de la ley
19880 lo extiende también a certificación y dictámenes.
25
Apuntes
2007
5) La imperatividad y la ejecutoriedad, ambas productos de la presunción de legitimidad. El
órgano administrativo goza de imperio para ejecutar la finalidad por la que se dicto el
respectivo acto. Ejemplo: SII efectúa clausuras por si mismo.
6) Impugnabilidad: no obstante el acto de gozar de la presunción de validez, los
destinatarios siempre estarán facultados en virtud del propio ordenamiento jurídico para
ejercer acciones administrativas o jurisdiccional tendientes a impugnar la validez de una
actuación administrativa.
(clases) Efectos de los A.A:
1.- Presunción de legalidad del A.A:
El inc.final del art. 3 ley 19.980 establece que en tanto no se declare la ilegalidado o
invalidación del acto éste se presume legítimo y por lo tanto surte todos sus efectos ante
quienes corresponda.
La administración de acuerdo al art. 6 y 7 de la Constitución debe actuar conforme a la
ley.
Esta presunción admite prueba en contrario. Mientras no se declare la ilegitimidad, se
presume legítimo.
El hecho de que se haya tomado razón del A.A. hace que se presuma la legalidad, pero
no todos los actos pasan por la toma de razón.
2.- Ejecutoriedad del A.A:
Art. 3 inc.final y 51 de la ley 19.980. La ejecutoriedad es el privilegio de ejecución

inmediata del A.A. que se extiende a:
- el acto adm. Tiene fuerza ejecutiva por si mismo.

- No hay solución de continuidad entre…
- El hecho de que una persona impugne el acto no lo paraliza.
* solución de continuidad: No hay que dejar pasar un plazo (publicación, etc), se cumple de
inmediato.
* Efectos de la ejecutoriedad del acto adm:

El acto se cumple aunque haya recursos pendientes en su contra.
La impugnación (presentación de recursos) no paraliza la ejecución del acto.
Excepcionalmente la autoridad tiene la facultad de suspender la ejecución del A.A. cuando
las consecuencias o efectos de cumplirlo sean irreparables.
………
Ineficacia del acto administrativo:
I.- Por nulidad o invalidación del acto administrativo:
Contemplado en artículo 53 de la ley 19880. Es la sanción a través de la cual se le priva e sus

efectos jurídicos a un acto administrativo, en razón de faltarle alguno de sus requisitos de
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Apuntes
2007
validez. En derecho Civil esta teoría de la nulidad requiere de una causa, una declaración y
tiene efectos determinados
.
a. Causa: en términos generales es la omisión de cualquier requisito de validez del acto,
de tal manera que si fue dictado con vicios de voluntad o por funcionario incompetente o
con ilegitimidad o falta de formalidades, el acto será nulo.
En materia de ley civil, debemos distinguir entre Nulidad absoluta y relativa amén de la
inexistencia.
En materia de derecho administrativo, esto no es tan claro y habrá que seguir a la
doctrina y a la jurisprudencia.
La teoría francesa distingue los siguientes grados:
1) Inexistencia: es cuando el acto no ha nacido a la vida del derecho y por tanto nunca
podría producir efectos jurídicos.
2) Nulidad: correspondería a lo que en derecho privado se denomina nulidad absoluta; no
es necesario que esta sea solicitada por el interesado, puede perfectamente a la
administración actuar de oficio, pero en todo caso requiere de una declaración.
3) Anulabilidad: correspondería a la nulidad relativa y solo operaria previa declaración de la
autoridad competente a petición de parte interesada.
4) Inoponibilidad: es aquella sanción que no afecta directamente la validez del acto, sino
que solo lo hace ineficaz, no obliga a terceros de buena fe. Generalmente esta se
produce por la omisión de formalidades, principalmente en cuando dice relación con la
falta de notificación o publicidad del acto.
En nuestro país tendríamos dos situaciones:
1) Inexistencia: se configuraría cuando se puede prescindir absolutamente del acto sin

necesidad de declarar su ineficacia.
2) Nulidad: aun teniendo ciertos matices, requiere ser declarada, hay nulidades que se
pueden arreglar (posición cuestionada en el país) para no perder todo lo hecho y
además porque el acto administrativo esta para atender necesidades. Los actos
administrativos al ser dictados por personas, son susceptibles de ser errados.
b. Declaración: En materia civil, la nulidad debe ser declarada por el tribunal. En derecho
administrativo hay dos posibilidades:
• La propia administración de oficio o a petición de parte, en presencia de un vicio que
invalida el acto lo deja sin efecto por causa de nulidad. Desde un punto de vista formal,
la administración dicta un acto administrativo en que no declara la nulidad del acto
viciado, sino que lo anula o invalida o deja sin efecto. Así se desprende del artículo 53
ley 19880.
• Obtener declaración de nulidad por vía judicial. En nuestro país el camino a seguir seria:
- Si se trata de acto administrativo que debe ir a toma de razón, se puede recurrir a este
organismo denunciando el hecho, reclamando de ilegalidad a fin de obtener que CGR no
lo curse.
- Si la contraloría ya tomó razón o es un acto exento de esta, se puede recurrir a la propia
administración para que lo deje sin efecto pos invalidación, según artículo 53 ley 19880.
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Apuntes
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cuando el particular recurre a la administración solicitando ello, puede hacerlo por
reposición o apelación (art. 59 ley 19880).
- También en esta vía administrativa, esta la posibilidad de recurso extraordinario de
revisión (art. 60).
- Además vía judicial se podría recurrir por acción de protección si nos encontramos en
circunstancia del art. 20 CPR.
- Finalmente, se puede alegar esta nulidad en un juicio ordinario (art. 54 ley 19880).
Si la vía elegida es la judicial. Hay algunas normas a seguir:
• Planteado el recurso ante tribunales de justicia, la administración debe inhibirse de

seguir conociendo del caso por haber escapado de sus manos.
• Para poder entablar la vía judicial, la ley 19880 señala que se debe haber agotado
previamente la vía administrativa.
• Interpuesto el recurso administrativo, se interrumpen los plazos para entablar la vía
jurisdiccional.
c. Efectos de la declaración de nulidad: En materia de derecho civil, en la declaración de

nulidad rige el principio de la retroactividad (art. 1687 CC). En principio, se admite que la
declaración de nulidad de un acto administrativo opera igualmente de manera
retroactiva, pero también se admite que esta no puede afectar a terceros de buena fe.
En consecuencia, si tenemos presente en primer lugar que una gran mayoría de actos
administrativos están destinados a producir sus efectos respecto de la colectividad
entera, en segundo lugar que la casi totalidad de estos actos están revestidos de
formalidades (aunque sean mínimas) y tercero, que los administrados por regla general,
actuaran de buena fe en la creencia de que los actos emitidos por la administración son
validos (presunción de legitimidad) resulta que este principio de la retroactividad en
cuento a efectos de nulidad son prácticamente ilusorios ya que no se puede aplicar
nulidad en términos doctrinarios o teóricos.
Para declararse nulo un acto, este nace viciado, así todo lo obrado desde la dictación del
acto viciado, es nulo.
II.- Revocación del acto administrativo:
Art. 61 ley 19880. Es un acto en virtud del cual ka autoridad administrativa de oficio, deja sin
efecto otro acto administrativo. Es decir, formalmente es también un acto administrativo. Esta
revocación puede ser total o parcial.
1) Total: se deja sin efecto el acto.

2) Parcial: solo se modifica el acto.
El fundamento de la revocación está en un principio jurídico universal “En derecho las cosas se
deshacen como se hacen”. Sin embargo, al art. 6 al referirse a la revocación, señala algunos
casos en que esta procede.
a. Cuando se trata de un acto declarativo o creadores de derechos adquiridos

legítimamente.
b. Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extinción del acto.
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Apuntes
2007
c. Cuando por la naturaleza del acto, la regulación del acto impida que sean dejados sin
efecto.
Clasificación de la revocación:
• Revocación por causa de legitimidad: cuando estamos en caso de legitimidad el profesor

prefiere hablar de nulidad, a diferencia del resto de los autores.
Es la que se dicta para dejar sin efecto un acto administrativo que adolece de nulidad; lo
que hace la administración anticipándose al pronunciamiento de un tribunal, por lo que
recibe también el nombre de anulación de oficio.
• Revocación propiamente tal o por causa de merito, conveniencia u oportunidad: Es la

que se produce cuando el acto deja de ser necesario o porque la autoridad cambia el
juicio respecto de el. Esto porque las necesidades publicas y sus circunstancias son
esencialmente cambiantes.
La regla general, es que exista la revocabilidad del acto administrativo por razones de
merito, conveniencia o por oportunidad, pero con ciertos matices.
Uno de los conceptos de acto administrativo es el que se denomina acto administrativo

propiamente tal, en cuanto se entiende por este la declaración unilateral de voluntad e la
administración dictada en el ejercicio de sus potestades administrativas y que produce efectos
particulares o subjetivos. Este tipo de acto administrativo también admite ser clasificado:
a. Según la concurrencia de órganos tenemos actos simples y actos complejos.

Simple es el que se generaría por la sola voluntad de un órgano de la administración,
que es la regla general de los actos administrativos. Los actos complejos, son aquellos
que no se perfeccionan sino por la concurrencia de dos o más órganos de la
administración, la declaración de voluntad es unilateral pero el acto para llegar a esta
declaración es complejo; este tipo de acto seria la excepción.
b. Según sus efectos deben distinguir entre actos internos y externos. Interno es el
que se dicta para que sus efectos sean al interior de la administración, por ejemplo
orden de traslado de una persona de una función a otra.
Es externo el que produce sus efectos fuera de la administración, afectando a
particulares, por ejemplo el acto municipal que ordena circulación de vehículos en un
sentido determinado.
c. Atendiendo a los motivos que la originan, debemos distinguir entre actos

reglados y discrecionales.
Son reglados aquellos que se dictan en virtud de la ley que señala motivos y
oportunidad.
Son discrecionales los que también son autorizados por ley pero dejando entregado a la
discrecionalita de autoridad la elección de los motivos y oportunidad para su dictación.
d. Según su naturaleza, tenemos actos administrativos y actos políticos o de

gobierno. Estos últimos son aquellos que atendiendo a su naturaleza, obedecen más a
criterios políticos que jurídicos, ejemplo el nombramiento de personal diplomático.
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Apuntes
2007
e. Atendiendo a su objeto o contenido o efecto jurídico del acto. Se distingue entre
acto de contenido favorable y desfavorable a particulares.
Son favorables los que tienen la virtud de ampliar la esfera jurídica de los administrados.
Son desfavorables los que restringen o disminuyen esfera jurídica de los administrados.
Actos administrativos favorables:
• Actos de autorización: Son aquellos que facultan a una persona para ejercer un derecho
preexistente. Todo acto de autorización supone la existencia de un derecho anterior,
cuyo ejercicio esta condicionado por la autorización que dará la autoridad. Ejemplo:
autorización que se pide a otras Municipalidades para construir viviendo en cierto lugar,
independientemente de tener el derecho a construir, el que esta sujeto a en qué lugar
hacerlo (eso es lo que se autoriza, en qué lugar)
• Actos de aprobación: Aquellos en que se acepta un acto o hecho anterior al cual se le

otorga su conformidad. Esto se da principalmente en los actos complejos; por ejemplo,
se da la aprobación de una modificación a malla curricular de escuela de derecho por la
junta directiva, en que se acepta acto anterior (proposición de consejo de la facultad).
• Actos de admisión: Aquellos por los cuales se acepta incorporar a una persona en una
organización determinada. Ejemplo: el nombramiento de un funcionario en un
determinado servicio publico, nacionalización de un extranjero.
• Actos de concesión: Aquellos en virtud de los cuales se crea un derecho a favor de una
persona que antes no tenia, que solo poseía una mera expectativa.
• Actos de dispersa o renuncia: Aquellos en virtud de los cuales, la administración exime a

un particular de la aplicación de una norma general o lo libera de una obligación frente al
Estado. Ejemplo: acto por el cual se exime de cumplimiento de servicio militar
obligatorio, acto por el cual se condona deuda de persona con el estado.
Actos administrativos desfavorables:
• Ordenes: Aquellos actos por los cuales la administración impone una obligación a una o
mas personas; obligación que puede ser de dar o hacer y que normalmente reciben el
nombre de cargas publicas. Ejemplo: orden de pagar ciertos impuestos, para servir
funciones de vocal de mesa en elecciones populares, citación de tribunal para declarar
en juicio como testigo, etc.
• Prohibiciones: También son ordenes, pero de carácter negativo. Se impone una
obligación de no hacer. Por ejemplo, no estacionar en determinada calle.
• Sanciones: En el fondo también son ordenes pero de un tipo muy especial. Por ejemplo,
orden de clausura, de pago de multa, sanción de decomiso.
• Actos de expropiación: Aquél por el cual la administración priva a un particular de un
bien de su dominio, sea en forma total o parcial, o cuando se le impone un derecho real
de utilidad publica en el caso de la servidumbre.
Revocación de acto administrativo propiamente tal:
30
Apuntes
2007
En principio, el acto administrativo propiamente tal es revocable, pero este principio tiene
excepciones por lo que es necesario distinguir entre:
1) Revocación por causa de merito, circunstancia o de oportunidad: Aquella revocación que

tiene fundamento de hechos.
Para determinar la procedencia de este tipo de revocación, debemos distinguir entre:
a. Actos reglados: Es la propia ley la encargada de imponer ciertos motivos para

que el acto sea obligatorio. Se trata de un acto reglado, el que es irrevocable por
razones de merito, conveniencia u oportunidad.
b. Actos discrecionales: En principio el acto administrativo discrecional puede ser
revocado por razones de merito, conveniencia u oportunidad, pero para su mejor
comprensión es necesario distinguir:
i) Acto discrecional desfavorable a particulares: serán siempre

revocables en razón de que en este caso no se plantea un conflicto
de intereses pues no podría afectar derechos adquiridos.
ii) Acto discrecional de contenido favorable a los particulares: no

ocurre lo mismo porque como sea que este ha ampliado la esfera
jurídica del administrado, no podría privársele de sus derechos
adquiridos por razones de merito, conveniencia u oportunidad (no
puede ser revocado por estas razones).
2) Revocación por causa de legitimidad: Tiene fundamentos de derecho. El principio

general admitido por la doctrina es que todo acto administrativo, sea reglado,
discrecional favorable o desfavorable para particulares y aun cuando tenga derechos
adquiridos a favor de particulares, es revocable cuando tiene un vicio que se torna
ilegitimo. Sin embargo, cuando particulares están de buena fe, no siempre este acto
ilegitimo podrá surtir efectos en términos doctrinales.
Se puede dar el caso de la revocación ilegal, es decir que estando en presencia de actos
administrativos, la administración de oficio, provoca la anulación de oficio o a petición de
parte provoca la nulidad por estimar que el acto previamente librado es ilegal, no
obstante, que esta anulación o revocación que se dicta es errónea porque es producto
de una equivocada interpretación del derecho. En estos casos, además de poder recurrir
a la CGR, solo restara acudir a la judicatura ordinaria a falta de judicatura contenciosa
administrativa.
Efectos de la revocación en cuanto al tiempo:
1) Tratándose de revocación por falta de conveniencia, merito u oportunidad hay

consenso que sus efectos solo operan hacia el futuro y no podrían en caso alguno tener
efecto retroactivo porque el acto surtió sus efectos y en virtud del principio de
ejecutoriedad se hizo exigible su cumplimiento.
2) Tratándose de revocación por causa de legitimidad, el criterio doctrinal italiano es

a la inversa, ya que la revocación entraña una verdadera declaración de nulidad, similar a
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Apuntes
2007
la que hace la justicia y que en consecuencia opera retroactivamente. Esto tendría como
fundamento que en el caso de revocación por cusa de merito, conveniencia u oportunidad,
el hecho que motiva el acto revocatorio es posterior a la emisión del acto revocado, de tal
manera que no se justificaría a la posterioridad. En cambio, en la revocación por causa de
legitimidad el motivo del acto revocatorio es distinto, es un vicio que existe desde el
momento en que nació el acto viciado y en consecuencia sus efectos de la declaración de
nulidad debieran producirse desde el mismo momento en que el acto nació. Sin embargo,
hay razones de certeza jurídica, de buena fe, de derechos adquiridos que ameritan que la
solución sea caso a caso. No obstante que doctrina italiana en la materia es de punto de
vista teórico absolutamente impecable, pero talvez poco practica.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.-
Durante el Primer semestre hemos hablado de la administración como un Suprapoder, el

que hace primar interés colectivo al personal.
Al incluir la idea de contrato, hablamos de un acuerdo de voluntades, lo que se
diferencia a lo visto anteriormente en que eran solo actos unilaterales, porque prima el bien
común.
Teorías:
1) Doctrina Italiana: Rechaza posibilidad de que administración pueda contratar porque la

administración siempre procede unilateralmente, jamás a través del acuerdo de
voluntades. Reconoce que a veces es necesario la concurrencia de la voluntad de un
particular, pero ello solo como una necesaria condición de eficacia del acto
administrativo (la mayoría de la doctrina italiana lo reconoce).
2) Teoría italiana que acepta posibilidad que administración contrate pero limitada a su
capacidad patrimonial, es decir, actuando como suero privado en igualdad de
condiciones que particular y por aplicación de leyes de derecho común.
3) Teoría predominante: aplicable en chile; sostiene que Estado perfectamente puede

contratar a través de normas jurídicas de derecho publico y no privado, por lo que recibe
nombre de contrato administrativo. Ello porque en muchas ocasiones para que el estado
pueda llevar a la practica su búsqueda del bien común hace necesario que se logra a
través del acuerdo de voluntades con otras personas. Es decir, en el cumplimiento de
los fines de interés público la administración bien puede hacerlo a través de contratos
con otras entidades públicas o privadas. Ese particular o entidad pública que contrata,
resulta obligado no por imposición o declaración del estado, sino por la propia voluntad
de ese particular. Por ejemplo, por acto administrativo se construye un edificio en UTAL
estéticamente lindo por lo que toma como “portal” de la U, con el tiempo se dan cuenta
que es poco funcional, especialmente en invierno porque se hace túnel y se moja. Se
llama a licitación para ver que empresa puede llevar a cabo ampliación, se decide
otorgar adjudicar la licitación a empresa mas conveniente para los intereses de la U (no
necesariamente la mas barata), así esta empresa comienza a efectuar trabajos.
En este caso el particular ha actuado con su voluntad, al igual que la administración, por
lo que es contrato administrativo y no contrato de construcción material porque en este
caso se rigen por normas propias de derecho publico, donde la ley le otorga a mandante
32
Apuntes
2007
suprapoderes de control, supervisión, fiscalización de la obra; así la administración tiene
facultades para dirigir la obra, a sus costas. Estos poderes exorbitantes no están en el
contrato de derecho común. En el caso de la construcción de ampliación de la facultad
de derecho de la U las instrucciones podrían ser los horarios destinados al trabajo.
Si no hay voluntad de las partes, no habría contrato administrativo y se tendrían que
regir por normas de derecho Común. Sin embargo, la igualdad de las partes no está
consagrada (como en derecho Civil en Art. 1438 CC, que a pesar de todo tampoco habla
de igualdad de las partes).
Por tanto una critica que se hace a esta posición, es que no puede haber contrato sin
voluntad de las partes, ni siquiera en derecho Civil.
El estado puede celebrar contratos con otra persona haciendo primar su criterio al del
particular, pero no puede modificar unilateralmente el contrato.
Tipificación de contrato administrativo:
No todos los contratos que celebra la administración son contratos administrativos. Es decir, no
todos se rigen por normas de derecho público, pero la administración a su vez celebra otro tipo
de contratos que son de gestión patrimonial. Cuando el estado vende o arrienda un bien raíz lo
hace por normas de derecho común, está solamente gestionando su patrimonio, por lo que no
necesita ponerse en pie superior respecto del particular. Esta superioridad es necesaria cuando
se habla de contrato administrativo que tiene por finalidad el logro del bien común, servicio a
comunidad, satisfacción de necesidades colectivas.
En este sentido podemos decir que contrato administrativo es aquel en que una de las partes es
la administración y que se celebra con un fin inmediato y directo de carácter público.
De la definición de contrato administrativo se pueden derivar distintos elementos:

a) Existencia de acuerdo de voluntades.
b) Que una parte sea necesariamente la administración.
c) Acuerdo sea generados de obligaciones entre administración y contratista.
d) Acuerdo se celebra para satisfacer una necesidad pública o gestionar un servicio
público.
El elemento determinante es el fin que se busca con el contrato. Por ejemplo: contrato de mera
gestión patrimonial, el estado posee inmuebles que quiere arrendar.
Rasgos característicos de los contratos administrativos:
Hay que distinguir en el momento en que se debe buscar estas características:
1) En cuanto a su generación u origen:

a) Predominio de voluntad de administración respecto de la de contratista porque es el
órgano mandante quien decide cuando realizar una obra o ejecutar una compra, las
características, la especificaciones técnicas, desarrolla los planos, etc. Es la
administración quien frece que alguien que quiera ejecutar esta idea bajo esos
parámetros claramente definidos, lo puede hacer. En la practica la otra parte solamente
puede hacer valer su opinión respecto del precio y a veces del plazo; todo lo que
significa ejecución lo hace el estado, entonces para contratista casi llega a ser un
contrato de adhesión.
33
Apuntes
2007
b) Estos contratos administrativos son siempre solemnes por lo que no pueden ser
consensuales o reales. Incluso generalmente una de las solemnidades es la licitación
(aviso, invitación que hace la administración para aquellos interesados en contratar con
el estado). La excepción es que no haya licitación, lo que contempla expresamente el
Art. 9 LGB.
2) Durante la ejecución del contrato:
a. Un claro predominio de voluntad del estado durante la ejecución del contrato. Para ello
el estado debe nombrar un ITO (inspector técnico de obra) para verificar “in situ” que se
cumplan plena y cabalmente las estipulaciones técnicas, en las bases administrativas.
Incluso el ITO tiene facultades para ordenar demoler una parte que no cumpla
especificaciones técnicas o incluso paralizar la obra en casos autorizados por ley
administrativa. No se trata de que administración a través del ITO tome esta decisiones
arbitrariamente, solo puede en ejercicio de potestades que se le señalan con el debido
respeto y control.
b. El contratista como contrapartida a este poder exorbitante de la administración, tiene
derecho a pedir término anticipado del contrato. Es una compensación que se le da a la
otra parte de este contrato, atendida la privilegiada posición en que se encuentra la
administración. No puede poner termino anticipado e forma discrecional; puede hacerlo
cuando la administración en uso de sus potestades, haga cambios sustanciales al
contrato inicial y que puedan hacer variar la ecuación financiera del contrato (que lo
encarezca demasiado sin que estado este dispuesto a compensar proporcionalmente
este encarecimiento).
3) En cuanto a su terminación: Los contratos administrativos se caracterizan porque aparte

de causales comunes, tienen definidas en la ley dos causales que se pueden utilizar sin
problemas:
a. Caducidad: Supone una verdadera condición resolutoria y puede producirse por
incumplimiento de obligaciones que impone el contrato por parte del contratista o por el
acaecimiento del hecho previsto como causal de caducidad. Suele ocurrir que el estado
celebre contrato en que no sabe por cuanto tiempo y cantidad, en ese caso es necesario
que se haga esa precisión.
Suele ocurrir que se ponga condición resolutoria tacita por tiempo indeterminado.
La caducidad es declarada unilateralmente por administración sin tener que recurrir a
tribunales ni que se requiera sentencia alguna.
b. Revocación: terminación del contrato por voluntad unilateral de la administración en
caso de que desaparezcan razones que tubo el estado para celebrar contrato. En este
caso la decisión unilateral no ha sido provocada por incumplimiento del contratista sino
por razones que se tuvieron para contratar, en cuyo caso esta revocación lleva
aparejada la indemnización para el contratista, que cumpliendo con sus obligaciones se
ve impedido de continuar por decisión unilateral de la administración.
4) En cuanto a jurisdicción: Al no existir tribunales administrativos, no hay otra posibilidad

que recurrir a justicia ordinaria en caso de controversia en contrato administrativo, ello
sin perjuicio de facultades de la CGR sobre esto.
Requisitos de contratos administrativos:
1) El consentimiento: debe estar exento de vicios, se aplican las reglas generales.

2) Capacidad:
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Apuntes
2007
a. De la administración: el órgano que debe concurrir a la firma del contrato es el órgano
competente, el que tiene la facultad expresamente señalada para hacer lo que se esta
contratando. Debe tener esta atribución porque así lo dice el Art. 7 CPR.
b. Particular: se aplican en principio las reglas generales del CC, son capaces todas las
personas salvo las que la ley señala como incapaces. Sin embargo, es usual que se
exija un requisito de capacidad que es estar inscrito en los registros de contratistas, esta
inscripción es de acuerdo a categorías y capacidad financiera.
Siendo así, los contratistas capaces de celebrar contratos con la administración serán
los inscritos en los registros de contratistas y teniendo capacidad para vincularse por el
contrato, pueden contestar el llamado a licitación.
3) Objeto y causa: se siguen las reglas generales.
4) Solemnidades: el acto administrativo es esencialmente solemne, al menos tiene la
escrituración. Este tipo de contrato es más solemne, no basta solo con escrituración, se
debe reducir a escritura pública con otras solemnidades que establece reglamento y
bases administrativas del llamado a licitación.
LA LICITACIÓN
Generalmente impone obligación de la administración para que cuando desee contratar

lo haga en términos que todos los que están en condiciones de celebrar contrato con estado lo
puedan hacer.
Es un llamado o invitación que hace la administración a todos aquellos contratistas que
estando en condiciones de capacidad para celebrar contrato puedan hacer su propuesta con
sujeción estricta a las bases (pliego de condiciones constituido por planos, bases
administrativas, precisiones técnica); el retiro de bases normalmente se cobra un precio durante
una fecha estipulada.
Dentro de las propuestas, la administración escoge la que estima más conveniente para
los intereses del estado. Si las ofertas hechas por los contratistas no son convenientes para los
intereses del estado, la administración no le adjudicara a nadie la licitación.
El declarar desierta una licitación sin expresión de causa es ilegal, porque el actividad
administrativo debe tener siempre un fundamento.
Los fines de la licitación:
1) Mantener una igualdad de opción entre los interesados en contratar.

2) Transparencia en la utilización de los recursos públicos.
El llamado a licitación esta consagrado en el Art. 9 LGB sobre contratos administrativos. Los
contratos administrativos deben ser previa propuesta pública, sin embargo existe licitación
privada, que procederá previa resolución fundada, salvo que por la naturaleza de la licitación
corresponda el trato directo (obra menor, naturaleza de lo que se debe hacer lo hace
imprescindible, el monto es muy bajo).
Licitación publica:
Aquel llamado que se hace a los particulares para que puedan presentar sus ofertas todas
aquellas personas o empresas que estando capacitadas para hacerlo, puedan efectuar una
oferta a fin de cumplir con el fin del contrato
Licitación privada:
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Apuntes
2007
Invitación que hace la administración a los menos a tres empresas para que puedan presentar
sus ofertas, en cuyo caso solo pueden participar en la licitación aquellos expresamente
invitados. Es excepcional porque por ejemplo, si desea contratar por vía privada debo citar por
lo menos a tres empresas A, B y C. Solamente los invitados pueden hacer propuestas, si una
de estas empresas tiene interés particular en contratar con el estado hará negociaciones
privadas con las demás para que no acudan a la licitación. Sin embargo, no pueden dejar de
participar por lo que la empresa con interés particular les compra la invitación. Así, al correr sola
la empresa ofrece más millones de lo que sale (pero las otras ofrecen aun más millones). De
esta forma no hay una real licitación; por esto se dice que la licitación privada es muy peligrosa.
Ventajas que ofrece la licitación pública:
1) Es la única y mejor forma de asegurar la oferta más conveniente para los

intereses del
Estado, ya sea en cuando a idoneidad del contratista y el precio.
2) Evita favoritismo o discriminaciones de uno o varios funcionarios.
3) Facilita el control de la administración o de la actividad administrativa.
Desventaja:
La lentitud propia del sistema al pretenderse un sistema transparente de elección de la mejor

oferta. Una buena planificación puede evitar que el llamado se haga demasiado largo.
Cuando estamos frente a caso de fuerza mayor existen posibilidades de licitación privada y de
trato directo, pero esto debe ser muy justificado.
Etapas dentro de la licitación:
1. Estado detecta existencia de necesidad colectiva que debe ser abordada por el. El
estado tiene los recursos para ello por lo que hay decisión de contratar (ve que tipo de
obra es la que quiere).
Se confecciona el pliego de obra (confección de plano, bases administrativas,
especificaciones técnicas y se ve el presupuesto con el que se cuenta). Este es el pliego
de condiciones, conjunto de cláusulas que fija unilateralmente la administración en el
cual se establecen objeto del contrato, bases y condiciones para su ejecución.
2. Invitar o buscar con quien se va a contratar para ejecutar la obra; se busca al contratista.
Se puede hacer por trato directo, licitación privada (ambas excepcionales y debidamente
fundada) o por licitación publica (regla general).
Rasgos característicos de licitación publica:
1. Es una invitación hecha al público interesado en contratar con la administración, por lo

que debe haber plazo para que interesados puedan adquirir pliego de condiciones y
estudiarlo en su parte económica para poder hacer su oferta.
2. Todos los oferentes están en pie de igualdad. Este es el objeto que persigue la licitación,
de este modo todos los contratistas interesados tienen las mismas posibilidades.
3. Todas las ofertas se deben sujetar estrictamente al pliego de condiciones. Así el

contratista no puede alterar esas condiciones; es casi un contrato de adhesión en que
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Apuntes
2007
todas las condiciones las pone el estado y el particular que desea contratar con el,
deberá presentar el precio y eventualmente si las bases lo permiten, el plazo en que va
a ejecutar la obra. En todo lo otro debe hacerlo con estricto apego al pliego, no pudiendo
hacer una contraoferta.
El estado examinara todas las propuestas y escogerá todas las propuestas y escogerá la
mas conveniente (no necesariamente la mas barata), tomando en cuenta incluso el
plazo, experiencia y respaldo económico que pueda tener contratista.
4. La apertura de bases se hace en presencia de la comisión designada por la

administración y los contratistas designados por las partes. Se levanta acta donde se
especifica si se contienen antecedentes requeridos.
5. El acta debe ser firmada (la de retiro de bases). Se señalan las empresas que
compraron las bases y por lo tanto, ninguna otra podrá hacerlo.
Cada empresa debe presentar en la propuesta una boleta de garantía de seriedad de la
propuesta. Significa que le asegura al estado que su propuesta es seria, que está
interesado en contratar. La experiencia indica que se puede cambiar de opinión.
El que sea seria significa que en caso de ser elegido y desea rechazar la propuesta, no
se le devolverá el dinero invertido. Pero si no es elegido, se le devuelve (estado elige el
monto de garantía). El estado tiene un plazo para adjudicar la obra, este dependerá del
tipo de obra, se establece en las bases.
6. La adjudicación: con los antecedentes reunidos de la apertura de las propuestas, se le

entrega al órgano de la administración designado para que estudie las propuestas.
dentro del plazo establecido en las bases debe resolver adjudicar la obra a aquella
empresa que puede ejecutar la obra de manera más conveniente para la administración.
La adjudicación es la comunicación que se le hace al oferente en que se le dice que se
deberá celebrar el contrato y reducirlo a escritura publica.
A los oferentes perdedores se les hace devolución de la boleta bancaria de garantía.
El adjudicatario deberá solicitar una nueva boleta bancaria que garantice el fiel
cumplimiento del contrato.
En algunos casos, de acuerdo a la LGB la notificación de la adjudicación de obra puede
dar inicio al plazo de ejecución de obra. En otros casos esta dado por fecha de la
escritura publica del contrato por ejemplo: en UTAL la regla general es la fecha de la
entrega del terreno.
Boleta de garantía:
Papel en que banco X dice que empresa XX ha depositado a nombre de administración el XXX
monto para garantizar XXXX con x fecha de vencimiento. Si lo quiere hacer efectivo debe avisar
al banco.
Reglas generales sobre ejecución de la obra:
1) Rigurosidad máxima en el cumplimiento de las obligaciones del contratista: que cumpla con
todo lo que se le exige. Para esto va a estar sujeto permanentemente a un control por parte del
estado; hay casos excepcionales como caso fortuito o fuerza mayor o cuando hay
incumplimiento de las obligaciones de la administración (no se le puede exigir rigurosidad al
contratista).
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Apuntes
2007
2) Empresa deberá cumplir personalmente obligaciones impuestas, no puede subcontratar o
tercerisarlas, porque se trata de cuestión de confianza. Sin embargo, hay que entender que una
empresa constructora no tiene el personal suficiente por ejemplo los electricistas. Esto está
prohibido porque es subcontratación, salvo que la administración lo autorice expresamente.
3)La administración dispone de facultades casi desorbitantes, cuenta con inspector de obra que
permanentemente fiscalizara pudiendo ordenar correcciones, deshacer determinadas partidas e
incluso modificar el contrato, siempre dejando constancia en el libro de obra.
Para que estas modificaciones no imputables al contratista se puedan efectuar, la
administración debe indemnizarlas pagando el menor costo que ello significa.
Efectos de los contratos administrativos:
1) La administración está dotada de ciertos poderes que le permiten dirigir el mecanismo

del contrato, lo que hace a través del ITO (inspector técnico de obra).
2) Desde el punto de vista del contratista, se acepta la teoría de la imprevisión, que
consiste en que el contratista tiene la facultad para poner termino anticipado al
contrato sin ser sancionado por ellos cuando por hechos ajenos a las partes y
desconocidos a la fecha (hay duda si es la fecha de presentación de la oferta del
contrato o de la adjudicación) se han planteado circunstancias tales que encarecen
desmesuradamente el contrato.
Esto no es de común ocurrencia, no se trata de la mera alza de algunos productos,
sino de varios productos de forma imprevisible.
Formas de asegurar el cumplimiento:
1) Caducidad: poner término anticipado al contrato por incumplimiento grave de las

disposiciones que impone. Es una verdadera condición resolutoria que puede o estar
establecida en forma expresa. Incluso se puede hacer uso en forma tacita.
2) Multas: por incumplimiento de contrato, se excede en plazos, servicio no es correcto con
lo que se contrato.
3) Sustituir al contratista por otro o asumir el estado el término o contratación de la obra.
4) Fianzas o garantías.
Extinción de contratos administrativos:
Se aplican normas de extinción de actos unilaterales de la administración y de los contratos

privados. En este sentido, las causales serán:
1) El cumplimiento o ejecución del contrato.

2) Llegada del plazo
3) Invalidación
4) Revocación,
5) Caducidad.
6) Rescisión.
7) Resciliación o mutuo consentimiento.
La invalidación: Termino anticipado del contrato cuando este adolece de un vicio de ilegalidad.
Estando frente a ilegalidad, la administración debe invalidar o anular el contrato.
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Apuntes
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Si el contratista ha actuado de buena fe, podrá pedir las indemnizaciones que este término
anticipado le haya provocado.
La revocación: Extinción anticipada de contrato por decisión unilateral de la administración,

teniendo en cuenta razones de merito, conveniencia u oportunidad. La declara unilateralmente
la administración, pero no habiendo incumplimiento del contratista deberá indemnizar perjuicios
por daños que causa el término anticipado del contrato al contratista.
La caducidad: Termino anticipado del contrato por incumplimiento del contratista o por
acaecimiento de un hecho establecido en el contrato, por el cual se autoriza a administración a
poner término al contrato. Si la causal es el mero acaecimiento del hecho, se pone termino al
contrato sin derecho a indemnización; pero si causal es el incumplimiento del contratista, la
caducidad lleva aparejado cobro de boletas de garantías, multas y el ser borrado del registro de
contratistas.
Paralelo caducidad y revocación:
1) Caducidad se produce por culpa del contratista. Revocación por decisión

unilateral de la administración.
2) Caducidad para contratista no da lugar a indemnización. La revocación si amerita el
pago de esta.
Principales contratos administrativos:
1. Contrato de obra pública y contrato de concesión de obra publica:
Se entiende por obra publica toda labor, construcción, ejecución, reparación o mantenimiento
de naturaleza inmueble hecha por el estado o sus órganos personificados, sean que persiguen
o no un fin de carácter publico.
El concepto no se entiende generalmente en doctrina que el estado pueda realizar obra pública
que no tenga carácter de pública. En este caso por ejemplo, si el estado decide construir un
hospital para atender gente enferma, no hay duda de que persigue un fin público, que es la
regla general. El problema es cuando por ejemplo, el estado busca construir una casa para el
Presidente de la Republica, no es una necesidad colectiva, pero si tiene un fin publico
(discutido), de lo contrario no seria obra publica.
Lo mas importante en una obra publica es que la haga el estado, el fin pasa a segundo plano.
Elementos del contrato:
a. Que se trate de una construcción.

b. Que construcción sea de carácter inmueble.
c. Debe ser encomendado por el estado o sus órganos personificados.
d. El fin debe ser de carácter público.
Procedimiento que existe para asumir construcción de una obra publica:
a. Por administración: Ocurre cuando es la propia administración, el propio servicio el que

ejecuta la obra. Lo hace con sus recursos y su personal, no se recurre a terceros ajenos
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Apuntes
2007
a la administración para la construcción de la obra. Era la regla general en Chile en la
construcción de Obra Pública hasta inicios del Gobierno Militar. Esto es difícil, porque
cuesta mantener un staff inactivo durante tanto tiempo.
b. Por concesión: El estado encomienda a particular concesión de una obra pública por su
cuenta y riesgo. Por su parte, la administración se obliga para con contratista a
entregarle explotación y administración de esa obra por cierto periodo de tiempo. Para
que opere este sistema se requieren ciertas características propias al país que desea
incorporar este tipo de contrato, además de estabilidad política en inversiones
extranjeras, debe haber estabilidad económica, una moneda relativamente estable y una
paz social aceptable. Dadas estas características, existen inversionistas extranjeros
dispuestos a hacer estas inversiones pero corriendo riesgo de no obtenerlas.
Características:
- Contrato bilateral, porque ambas partes se obligan recíprocamente. Concesionario a

construir obra en términos indicados por el estado. El Estado a entregarle concesión de
esa obra por determinado plazo.
- Contrato conmutativo, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravándose cada uno en beneficio del otro.
- Para el concesionario es contrato aleatorio. El concesionario construye por su cuenta y
riesgo, en consecuencia para el este contrato constituye un alea en el sentido que si la
obra una vez construida falla, esta obligado a su reconstrucción.
El contrato constituye en si una contingencia de ganancia y pérdida. Ganancia, si la obra se

construye y explota en términos esperados por concesionario. De pérdida si no se dan
supuestos esperados por concesionario.
Este sistema tiene para la administración una gran ventaja: le permite construir obras públicas
de gran magnitud sin necesidad de recurrir a su propio bolsillo, pues lo hace con dinero de
concesionario o inversionista. De tal manera que los escasos dineros de que dispone el estado
puedan ser focalizados en sectores mas cadenciados o vulnerables de nuestra sociedad.
1. Por contrato:
Generalmente recibe el nombre de contrato de obra pública. Es aquel por el cual la

administración encarga a un particular la construcción de una obra pública y se obliga a pagar
por ella un precio en dinero. Esta es la regla general en chile.
Se trata de un contrato bilateral en que ambas partes contraen obligaciones. El contratista de
construir la obra con apego al pliego de condiciones y la administración a pagar el precio
convenido.
Es un contrato oneroso y conmutativo. A diferencia de la concesión, el contratista siempre tiene
derecho al precio si ha ejecutado la obra conforme al pliego de condiciones, aun cuando la obra
perezca por caso fortuito.
Tiene normativa especial en la ley 15840 y su decreto reglamentario Nº 15/1992.
Elementos esenciales:
La obra (en los contratos de compraventa su equivalente seria la cosa) y el precio (en
compraventa es igual). En el contrato de obra pública se debe tener siempre presente que la
obra que debe ejecutarse debe estar perfectamente delimitada. Para eso existen planos y
especificaciones técnicas.
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Apuntes
2007
El contratista tiene derecho a pedir el precio convenido una vez terminada la obra. El precio
queda perfectamente determinado en el contrato, pero hay varios modos de fijarlo (nos
referiremos a dos):
 Precio alzado o contrato a suma alzada: Es la regla general. Se llama a licitación, se indica
en el pliego de condiciones la obra que se quiere, materiales a emplear, etc. Los interesados
deben aceptar todas las condiciones establecidas por la unidad mandante. Así, el contratista
tiene dos posibilidades:
a) Fijar u ofrecer un precio por construir la obra.

b) Señalar el plazo en que va a construir la obra.
Queda determinado el monto que contratista cobrará al momento de hacer la oferta, no se

puede pedir ni más ni menos, aunque haya cambio en las condiciones.
 Cost Plus o administración delegada: Consiste en que el Estado contrata un particular a

quien le encomienda la construcción de una obra pública en que contratista actúa como
mandatario de la administración (o sea a su nombre), y hace construcción con dineros que la
administración le anticipa para el cumplimiento del encargo.
En el presupuesto que hace la administración, se estipula un precio máximo, el dinero se va
anticipando en la medida que se va construyendo.
El contratista va recibiendo su utilidad a medida que la obra se construye.
En resumen, el contratista construye una obra por encargo de la administración la que pone los
fondos cada vez que sea necesario.
El personal que construye la obra, es de la empresa contratista.
Puede suceder que la obra cueste menos que el presupuesto inicial. Recordemos que la
utilidad del empresario será por lo que dice el presupuesto, si gasta menos, la suma que reciba
también bajará. Para solucionar esto se creó un sistema de premios por el ahorro, así siempre
se incentiva que contratista gaste menos.
También puede suceder que con ánimo de obtener el máximo de honorarios, el contratista
gasta el máximo o más de lo estipulado en presupuesto. Para desincentivar esto hay un premio
mayor al ahorro y menor por el gasto, de esta manera se permite que el sistema funcione con
incentivos y castigos.
La ventaja de la administración delegada, es que permite que puedan construir con la
administración empresas de buena calidad pero que no tengan suficiente capital. Además con
el sistema de premios y castigos se crea un sistema de aliciente para abaratar el precio.
Las desventajas es que la administración debe ir anticipando los fondos.
Requisitos de los contratos de obras publicas:
1.- En cuanto al consentimiento, es lo ya dicho en clases anteriores.
2.- En cuanto a la competencia (o capacidad en derecho Civil). Hay que distinguir entre la
administración y el contratista.
3.- Administración: Será competente el órgano que tenga las facultades para realizar ese
tipo de contrato administrativo (revisar Art. 7 CPR) y se va a traducir en la dictación de un
acto administrativo denominado Decreto o Resolución.
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Apuntes
2007
4.- Contratista: Basta con la capacidad de ejercicio, pero al tratarse de obra publica además
se le exige para participar en licitaciones, estar inscrito en el registro de contratistas de la
administración en la categoría que corresponda según el monto de obra. La escritura social
de la empresa va a decir cual es el capital de esta, esto es lo que le da la categoría; por
ejemplo una empresa de segunda categoría puede participar en obras de igual o menor
categoría, pero no mayor.
Se pueden inscribir en este registro todas las constructoras que tengan ingresos o
usufructos; también pueden hacerlo de forma independiente arquitectos, constructores
civiles e ingenieros.
5.- Con respecto al objeto (causa en civil), lo ya dicho, salvo que el objeto tengo por fin
satisfacción de una necesidad publica.
6.- Solemnidades: debe constar por escrito, reducirse a escritura pública, existir licitación y
previo a ello, la administración debe contar con fondos necesarios para el contrato y haber
elaborado en términos afinados el pliego de condiciones.
Perfeccionamiento del contrato:
Desde el llamado a licitación, se fija normalmente un plazo de 15 a 45 días contados desde la

fecha de la primera o única publicación, según el caso, para que las ofertas sean presentadas.
El o los oferentes deben presentar sus propuestas en dos sobres cerrados. Uno debe decir
“PROPUESTAS” y el otro “DOCUMENTOS ANEXOS” (este ultimo siempre es mas grande).
El sobre de “propuestas” incluye la propuesta propiamente tal y la garantía (asegura que la
oferta es seria) que se llama Boleta de garantía de oferta. Este sobre se abre y se levanta un
acta.
El sobre “documentos anexos” contiene todo lo demás (plan, programa y cronograma de
trabajo).
El primer sobre se abre en el lugar, día y a la hora indicada en las bases, en presencia de la
comisión que ha señalado la administración y de los interesados, levantándose un acta de
apertura de las propuestas firmada por la administración y los que hayan concurrido ese día.
Normalmente, desde este momento la administración dispone de 30 días para adjudicar la obra,
es decir, para señalar cuál o de quién es la oferta más conveniente para el trabajo.
Si la administración no responde al día 30 o el fijado en las bases y lo hace posteriormente;
puede hacerlo porque el plazo no es fatal. Sin embargo habiéndose vencido, cualquiera o todos
los oferentes pueden retirar su oferta y exigir que se les devuelva la boleta de garantía, lo que el
estado esta obligado a hacer. Nada obsta que el oferente mantenga la oferta porque le
convenga, pero sí le nace derecho para que diga que no le conviene por cualquier motivo.
En el estudio que la administración hace de las ofertas puede llegar a la conclusión que ninguna
es conveniente para los fines. Puede desecharlas todas y declarar desierta la licitación;
normalmente el aviso de la licitación dice “unidad mandante se reserva derecho para declarar
desiertas las ofertas sin causa”, esto es totalmente ilegal porque la administración debe actuar
siempre por motivos fundado y en este caso lo estaría haciendo por falta de conveniencia.
Ejecución del contrato de obra publica:
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Apuntes
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Se traduce en que el contratista debe dar cumplimiento a la ejecución de la obra con estricto
apego a lo que indique el contrato y las especificaciones técnicas.
Para que la administración se asegure que así será, designa un ITO (inspector técnico de obra)
con facultades fiscalizadoras para asegurarse que hay un fiel cumplimiento del contrato.
Cuando se adjudica la obra, se devuelven las boletas bancarias de garantías a los que no
resultaron favorecidos. Al que se le adjudica se le pide presentar una boleta bancaria de
garantía de fiel cumplimiento de contrato por plazo y monto indicado en las bases.
Normalmente el plazo es de 60 días posteriores al cumplimiento del contrato; es para
asegurarse de la unidad mandante de que el contratista va a respetar totalmente el pliego de
condiciones. En este momento puede suceder que:
1) Administración estime que es necesario reducir algunas partidas del contrato. El

contratista tiene que acceder, pero el estado debe indemnizarlo por un 10% de lo
reducido.
2) Haber aumento de obra. La ley autoriza que cada una de las partidas y costo
total de la obra puede aumentar hasta un 30%, en este caso habría que darle
mayor plazo para construir.
El contratista tiene prohibición de subcontratar partidas del contrato, salvo que expresamente se
le autorice a través del libro de obra que una determinada partida pueda subcontratarla pero
siempre manteniendo la responsabilidad.
Pago del precio:
En el sistema de contrato a suma alzada (más común en chile), hay dos sistemas:
a. Llave en mano (menos usual): adjudicada la obra, contratista la ejecuta y una vez
que termina en plazo estipulado, esta se decepciona por comité revisor de la
obra, el que luego de revisar hace recepción provisoria.
Se denomina llave en mano porque obra esta terminada, ahí es cuando se paga el precio. Este
sistema no es usual porque demanda mucho capital de la empresa, normalmente se utiliza para
obras pequeñas porque en mas grandes el constructor debe pedir préstamo a bancos, así el
gasto es mayor y el precio total aumenta en todo sentido.
b. Estados de pago o avance efectivo de obra: pagos que el estado hace según lo
dicen las bases (mensualmente, quincenalmente, etc.). Si bases no contempla el
plazo, se supone que se esta bajo sistema de llave en mano. La administración
no puede hacer cambio de bases en cuanto a la forma de pagar el precio porque
la empresa que no fuese escogida puede reclamar.
Este estado consiste en que técnico de obra debe hacer informe de estado de base de cada
partida (desde instalación de faenas, limpieza, cerco perimetral, fundaciones, construcción
propiamente tal, etc.); se especifica los costos de cada uno. El precio de todos da una suma
total que debe ser igual al que se hizo en el sobre de “oferta propiamente tal” (esta sumatoria
estaría en los documentos anexos).
El técnico de obra ve avances en las faenas cada 15 días y hace los avances efectivos de la
obra. Lo que se paga es lo incorporado, lo que esta en la obra, no lo que esta en la bodega, así
el contratista no debe garantizar lo que esta efectivamente en la obra y hay una garantía de fiel
cumplimiento de contrato.
Entonces, la sumatoria de los estados de pago se descuenta del precio final.
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Apuntes
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No constituye precio:
* Los anticipos: siempre que las bases los permitan. El estado o administración puede dar
anticipos al contratista por el monto que iban las bases, normalmente es el 20% del total del
contrato. Esto para que contratista no le resulte caro el pedir préstamo o avance. En caso
de avance, para que la administración se asegure, le exige boleta bancaria de garantía por
el monto del anticipo. De tal manera que si empresa constructora no cumple, la
administración no pierde el dinero porque le banco le debe responder.
Lo que normalmente se hace con el anticipo es descontarlo proporcionalmente de los
estados de pago en base a una formula matemática.
Termino de contrato de obra pública:
1.- Por ejecución de obra: se nombra comisión técnica receptora de la obra. Es la regla general.
Terminado el contrato que puede ser antes, durante o después del término del plazo, el
contratista debe comunicar a la administración que la obra esta terminada y lista para su
recepción provisoria. El contratista le comunicara esto a la administración a través del libro de
obra (escribe tres copias: una para el, otra para administración y la última que queda en el
libro). Luego, se procede a recepción que es de dos tipos:
a. Provisoria: ocurre cuando constituida la recepción técnica por el comité

técnico de la obra, la visita, ve las terminaciones, construcción y que se cumpla el
pliego de condiciones.
Puede suceder que se hagan observaciones, el contratista tiene plazo dependiendo de
a observación hecha, para arreglar el defecto.
También puede que se reciba provisionalmente, lo que significa que puede usarse por
plazo normalmente de 180 días a un año (la idea es pasar por todas las estaciones del
año para probar calidad de obra en distintas condiciones). Vencido este plazo, si hay
anomalías y observaciones se efectúan las reparaciones por cargo del contratista.
b. Cumplidas estas o no existiendo, se procede a la recepción definitiva y se

finiquita el contrato, se devuelve la boleta de garantía de buena ejecución de obra.
Efectuada la recepción provisoria, el contratista debe cambiar la boleta bancaria de
garantía de fiel cumplimiento de contrato por plazo de 180 días o 1 año, por la boleta
bancaria de garantía de buena ejecución de la obra (sirve para garantizar reparaciones
que contratista no quiera hacer dentro de los 180 días o año). No obstante, se aplican
las reglas del CC sobre responsabilidad contractual, por o que contratista responde
durante 5 años.
2.- Por Caducidad.

3.- Por Revocación.
4.- Por acuerdo entre las partes.
5.- Por decisión del contratista cuando la administración ha paralizado la obra por más de dos
meses.
2. Contrato de Suministro o aprovisionamiento:
 Ley 19.886, decreto reglamentario 290/2004 de Ministerio de Hacienda.
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Apuntes
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Es un contrato de compraventa de cosas muebles que hace el estado. Es aquel por el cual la
administración se provee de bienes muebles necesarios para el funcionamiento de los servicios
públicos en que toda adquisición de bienes muebles para la administración es un contrato de
aprovisionamiento.
En la práctica, es un contrato de compraventa al que se le da categoría de contrato
administrativo porque lo adquirido está destinado al servicio público.
Este contrato es aquel por medio del cual una persona natural o jurídica se obliga a entregar a
la administración determinadas cosas muebles de una sola vez o por entregas periódicas y
aquella (la administración) se obliga a pagar su precio en dinero.
Siempre debe haber licitación.
Del concepto se pueden desprender los elementos de este contrato:
1) A través de él la administración adquiere bienes muebles.
2) La entrega la hace contratista por su cuenta y riesgo hasta que se verifique la entrega
material.
3) Se debe hacer a través de propuesta pública (licitación), es la regla general. Sin

embargo el Art. 8 de la ley 19886 señala que excepcionalmente se puede obviar en los
siguientes casos:
i. Emergencia, urgencia o imprevisto.

ii. Si se trata de contrato que sea terminado anticipadamente y cuyo
remanente no supere las 1000 UTM.
iii. Habiéndose efectuado licitación pública no se presentasen interesados.
iv. Existe un único proveedor.
v. Si el contrato se debe celebrar en el extranjero.
vi. Su se trata de contratos de naturaleza confidencial.
vii. Cuando lo exija la naturaleza de la negociación.
viii. Cuando monto total del contrato no supere las 100 UTM (mas o menos
tres millones de pesos):
4) Se perfecciona desde que se notifica a proponente que ha sido acepta su oferta. Al

efectuarse la oferta, cada uno de los oferentes debió haber presentado boleta bancaria
de garantía de seriedad de la oferta. Adjudicada la oferta, se devuelve esta boleta a los
no favorecidos, quien la gana debe cambiar la boleta por boleta de fiel cumplimiento de
contrato.
La administración puede y debe designar ITO para que verifique grado de cumplimiento
del contrato, incluso si se trata de confección de bienes muebles debe normar inspector
que puede fiscalizar y controlar en momento en que se está construyendo.
De acuerdo a la ley 19886, estas licitaciones públicas hoy se pueden hacer en forma virtual, a
través de portal “CHILE COMPRA”, el estado cuando quiere adquirir algo establece bases
administrativas y técnicas de lo que quiere, subiéndolas al portal y llamando a interesados a
hacer ofertas, de entre ellas la administración elige la más correcta.
Desde un punto de vista social, político, económico y de transparencias, con todas las críticas
que el portal tiene, ha sido en general muy positivo porque ha permitido que muchas pequeñas
y medianas empresas que antes no podían competir, hoy hayan multiplicado por 10 las ventas
al estado, con lo que ello conlleva en la utilización de mano de obra.
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Apuntes
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Este contrato a diferencia de los otros existe en todos los servicios públicos.
3.- Contrato de Concesión de Servicio Público.
Es la forma más común de gestión indirecta en que administración permaneciendo como titular
del servicio, encarga su gestión a un particular que se hace cargo de las resultas económicas
del mismo. Es un procedimiento por medio del cual la administración encarga la gestión de un
servicio publico a un particular, recibiendo este a cambio una remuneración generalmente
consistente en la percepción de la tarifa que le abonaran los usuarios de ese servicio. No se
puede obviar que la administración continúa siendo la titular del servicio, que fija las
condiciones de funcionamiento de este y lo hace unilateralmente, por lo que el concesionario no
es más que un mero colaborador de la administración que cobrará la tarifa que la
administración haya fijado.
En resumen, es un contrato administrativo por medio del cual la administración en las
condiciones que ella establece, fija y determina, encarga o encomienda a un particular la
gestión de un servicio publico. Se trata de un servicio que por su naturaleza le corresponde
prestarlo al estado, quien debe satisfacer esa necesidad colectiva, pero que el estado decide
que este servicio sea gestionado por un particular.
La doctrina señala que no todo servicio público es susceptible de ser concesionado, así se
sostiene que los servicios esenciales y aquellos que no producen rentabilidad, no pueden ser
concesionados. La respuesta no es tan categórica, hay quienes sostienen lo contrario, por
ejemplo el ex Presidente Alwyn.
La respuesta se encuentra en cual es el alcance que le queremos dar a la expresión servicio
público, la que es absolutamente cambiable. Hace algunos años era imposible que la previsión
social fuera administrada por particulares, hoy es impensable que vuelva a manos del estado.
Respecto a los que no son rentables, bastaría que el estado recibiera gestión por particulares
subvencionando la concesión para que efectivamente hubiesen interesados y la realidad nos
demuestra que es así.
Si bien es cierto, la gestión del servicio concesionado la hace particular por su cuenta y riesgo,
no lo es menos que la administración se reserva la potestad de control de la prestación del
servicio.
Características:
1) Contrato intuito personae: Se celebra en relación a característica de una persona

determinada, que no puede ceder ni delegar la concesión.
2) Siempre se trata de contrato temporal: Tiene plazo determinado en el tiempo, tiene un

fin. En caso contrato no sería contrato de concesión sino que enajenación del servicio
publico.
3) El contrato no cambia naturaleza jurídica del servicio o de la necesidad que sigue siendo
pública.
4) De este contrato nacen derechos y obligaciones tanto para la administración como para
el concesionario:
I. Administración / Derechos:
a) Derecho de controlar, supervisar y de intervenir la dirección del servicio. Se traduce,

en una suerte de servicio policía o potestad de policía por la cual la administración debe
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Apuntes
2007
contar con agentes o inspectores que hagan un buen control de esta concesión. Tiene la
facultad de fijar o regular precio o tarifa por la cual se va a prestar el servicio que ha sido
concesionado.
b) Potestad para ejecutar directamente el servicio en caso que concesionario no

cumpla, también en esta situación puede llamar a un tercero.
Administración / Obligaciones:
a. De carácter genérico: debe transferir medios o facultades necesarias para ejecutar

el servicio, Se manifiesta en obligaciones de expropiar bienes particulares
indispensables para ejecutar el servicio.
b. Prestar a concesionario protección jurídica y/o material para prevenir o repeler
actos de terceros.
c. Para imponer servidumbre.
d. Indemnizar al concesionario por perjuicios que pueda tener el concesionario
durante la ejecución del servicio que sean imputables a la administración.
III. Concesionario / Derechos:
a. A exigir traspaso de facultades necesarias para iniciar y mantener el

servicio.
b. Ser el beneficiario de las expropiaciones realizadas para permitir ejercicio
de ese
servicio.
c. Exigir cumplimiento de la constitución de servidumbres que tiene la
administración.
d. A exigir precio o tarifas del servicio concedido.
IV. Concesionario / Obligaciones:
a. Prestar, realizar el servicio de manera integral, debe mantener

continuidad, regularidad, uniformidad en la prestación del servicio. Para exigir ello, el
estado goza de ciertas potestades que obligan a este concesionario a dar estricto
cumplimiento pues en caso contrario el estado puede caducar o revocar concesión,
sustituir la concesión a otro tercero, aplicar multas.
b. Acatar las órdenes e instrucciones que le imparta la administración tendientes a

asegurar la continuidad del servicio en uso por parte de la administraciones de
facultades de control, vigilancia o policía de que dispone.
Extinción del contrato:
Se aplican las mismas causales de derecho privado y además las especiales de derecho
público.
En cuanto a la caducidad, si debe aplicarla la administración produce los siguientes efectos:
1) Contratista queda inhabilitado o pierde el derecho a ser contratado nuevamente por la

administración.
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Apuntes
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2) Contratista pierde la garantía que tenia a nombre de la administración para asegurar el
fiel cumplimiento del contrato.
Consecuencias generales de la extinción:
a. Los bienes del servicio concedido que sean de propiedad del particular
concesionario continúan en su poder, no se expropian.
b. Los bienes nacionales que le habían sido concedidos al contratista,
vuelven al uso público.
c. Las servidumbres que se debieron construir, se extinguen.
d. Las expropiaciones que se hicieron por parte del estado continúan en
poder del estado.
Capítulo VII : CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Para que el derecho objetivo sea eficaz resulta necesario que sus normas estén
amparadas por una jurisdicción que haga aplicable ese derecho, bien puede la administración
en su actuar caer en arbitrariedades. La pregunta es ¿Ante quién recurre el administrado que
ha sido lesionado en sus derechos o que sufre los efectos de esa arbitrariedad? La respuesta
es recurrir a los tribunales de justicia, cuando nos enfrentamos frente a aquellos países que
han adoptado el sistema Anglosajón (cualquiera sean las partes intervinientes son conocidas
por la justicia ordinaria). Distinta es la vía que existe bajo el sistema administrativo Francés en
que por ser una de las partes de controversia la administración se debe recurrir a una judicatura
especial, que es la denominada contenciosa- administrativa.
Como nuestro país no tuvo respuesta a este problema ya que los tribunales
contenciosos administrativos a que hacía referencia la Constitución del 25 .Como una forma de
paliar esta omisión que existió en Chile se crea la Contraloría General de la República, y la
respuesta que podríamos dar frente al administrado que sufre la arbitrariedad, es que recurra a
la Contraloría General de la República, para que se restablezca el imperio de la justicia dentro
de sus atribuciones.
El administrado aún así estaba en desventaja por que el Contralor de igual forma podía
tomar razón equivocadamente de un decreto ilegal, o porque el presidente podía insistir, o
porque no todos los actos de la administración están exentos de todos las toma razón, la
Contraloría General no podía indemnizar los perjuicios que el acto pudiere causar a un
particular.
En Chile al carecer de justicia contencioso- administrativa dejó al administrado en la más
completa indefensión. Es cierto que existían los recursos administrativos y también de
reposición y de apelación; ¿pero qué garantía tiene el particular cuando quién resuelve es el
propio emisor del acto? (administrador es juez y parte y no dando garantías de objetividad en la
solución del conflicto).
Para responder a este tema debemos formularnos:
1- ¿Cuál es la materia contenciosa- administrativa?
Es aquella que dice que es contenciosa- administrativa toda litis en que una de las partes sea la
administración, esta respuesta no es precisa, ya que la administración actúa a través de actos
de autoridad pero también a través de actos de gestión entonces para buscar la respuesta hay
dos teorías :
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Apuntes
2007
1) Teoría clásica: en que el acto de autoridad que es objeto de la litis debe ser conocido por la
justicia contenciosa - administrativa en tanto el acto de gestión administrativa debe ser conocido
por los tribunales ordinarios de justicia. Sin embargo esta doctrina tiene una falla en su origen
que la administración hoy y cada vez mas realiza actos de gestión que persiguen finalidad
pública y que se rigen por normas jurídicas especiales. Como ocurre con el Contrato de
construcción de una obra pública en que si bien la normativa es de derecho público no es
menos que es una finalidad especial de derecho público por lo tanto para solucionar o llenar
está vacío nace una 2 doctrina
2) Doctrina de la ley decisoria libre litis: que es muy sencilla según la ley que se aplica para
resolver el litigio se recurre a una u otra justicia si la ley es de derecho privado nos vamos a la
justicia ordinaria, y si la ley para resolver el caso es de derecho público es contencioso-
administrativo.
Según los contratos de construcción o confección de obra material en civil. Por ejemplo si la
Universidad contrata una empresa para reparación se rige por ley general de construcción y la
litis es de derecho público y debe ser por la administración contenciosa administrativa la
solución asignada, por lo tanto es ley de derecho público.
La segunda pregunta ¿Ante que jurisdicción debemos recurrir para hacer valer nuestros
derechos o para que resuelva la contienda? Se sabe que hay dos grandes sistemas:
a) el sistema ingles que sostiene en el pilar de la separación de los poderes que señala que a
quien le corresponde juzgar todos los asuntos en virtud de la separación de poderes a la
judicatura ordinaria, este sistema anglosajón no tiene una justicia especial contenciosa
administración cualquier diferendo que exista y que una de las partes sea de la administración
debe ser visto, conocido y decidido por los tribunales de justicia a quien le corresponde resolver
todo.
b) sistema francés o administrativo que partiendo del mismo supuestos de la separación de los
poderes llega a una decisión diametralmente distinta, ya que sostiene que en virtud del principio
de la separación de los poderes no le corresponde al poder judicial inmiscuirse conocer o
resolver asuntos en que es parte la administración y por lo tanto señala o concluye que es
conveniente la creación de una nueva y especializada judicatura que es esta justicia
contenciosa administrativa. En el fondo cuando hace son decisiones más políticas que jurídicas
ya que los revolucionarios franceses tenia absoluta desconfianza de la judicatura dominada por
el clero y la realeza creen más en la administración y obligados por una coyuntura política que a
la larga la que predomina en el mundo y que la especialidad de las normas especial requiere
especialización en los tribunales que resuelva ese problema-¿qué actos u omisiones de la
administración pueden dar origen a procedimiento contenciosos administrativo?
Se ha dicho que en nuestro país:

1º supone la impugnación de una acto que es controvertido haya sido dictado por la
administración, por lo tanto se requiere que exista una pretensión de un particular en contra de
un acto de la administración que lo perjudica.
2º esta pretensión debe perseguir alguno de estos fines:
a) Que la administración actúe cuando debiendo hacerlo no lo ha hecho.

b) Que se modifique o deje sin efecto un acto de la administración cuando causa perjuicios
o es ilegal.
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Apuntes
2007
Estas dos las puede resolver la contraloría y obligarla a actuar, ya que frente al acto
ilegal puede alegar ante el acto omiso lo deje sin efecto, con paliativo de 1927 que es la
Contraloría General de la República se podría solucionar a falta de los tribunales
contenciosos administrativos
c) reparación de los perjuicios causados por el acto esta pretensión reparatoria o
indemnizatoria es la facultad en la cual carece el órgano contralor y carece porque no es
tribunal de justicia. Se debe estar frente a una acción u omisión que causa perjuicios el
detonante que autoriza al particular, al administrado para recurrir a la justicia
contenciosa administrativa. No todas las acciones u omisiones de la administración
permiten ejercer esta vía.
Distingamos primero las acciones. DEBE TRATARSE DE UN ACTO VOLUNTARIO que es la
manera en que se define el acto jurídico, por esta vía se admite en consecuencia accionar tanto
en contra de los actos de autoridad general como particulares de la administración siempre que
estemos en presencia de un acto definitivo.
Hacemos un recuerdo cuando vimos los actos administrativos una de la clasificaciones
distinguían entre actos definitivos y actos preparatorios estos últimos que son trámites para el
acto final y el acto final es el que tiene la decisión definitiva ejemplo todavía nosotros no hemos
visto el sumario administrativo pero con los ejemplos entendemos a grandes rasgos que es un
sumarios administrativos que frente a una irregularidad de un servicio se debe determinar
quiénes son los culpables de esto.
Primero se ordena investigar este hecho y el fiscal busca antecedentes, efectúa careos y todas
las medida para llegar a verdad y después de esto dicta acto administrativo cerrando la
investigación, con esto el fiscal analiza los antecedente de la irregularidad y llega a la
conclusión de que hay meritos para la investigación esto se traduce en un tercer acto en la
tramitación, luego vienen los descargos normas que exigen el mínimo del debido proceso
dando a posibilidad de defensa. Después el emite la vista fiscal que contiene lo investigado la
defensa que hizo el particular, el periodo probatorio y se da la conclusión en la investigación de
los culpables, y en la vista fiscal propone una medidas administrativas. Se lo envía al jefe que
es una medidas disciplinaria superior y el decide aplicar una medida y se le notifica a el
demandado para una rectificación una vez que se ha analizada la reposición recién ahora dicta
la resolución que aplica una medida disciplinaria en contra un funcionario y se aplica en los
actos administrativos. Hay actos de la administrativo que requieres actos tramites que aun
cuando generan no puede recurrir solo cuando el acto es definitivo. Se puede recurrir solo en
los actos administrativo quedan al margen de este recurso de acción contenciosa administrativa
los actos tramites, en segundo lugar quedan exentos de la justicia contenciosa administrativa
los meros hechos de la administración.
El año 1936 había una revista satírico política que se llamaba topase, esta revista no tenia
posición política determinada se reían de todos, la mayor mirada nacional. Sale en la imprenta
un ejemplar y se filtra que hay una caricatura del presidente de la república y este utiliza a la
policía política de investigaciones ellos fueron a la imprenta requisaron el tiraje de la revista
topase se la llevaron empastelaron la imprenta, se llevan las revistas y las incineran y el
gobierno dijo que era falso que lo habían hecho con tan mala suerte que la brisa hizo volar la
carátula de la revista no quemada y la llevo a un político escándalo nacional
Acciones en contra del gobierno, y a que justicia recurren esto es a la única que hay y van a los
tribunales ordinarios ya que aun no hay justicia contenciosa administrativa en un acto
administrativo y diciendo que no de competencia de ustedes es de autoridad pero la Corte
Suprema dice que no es acto administrativo sino que es vía de hecho es todo acto
ostensiblemente ilegal y no puede ser considerado como acto de la administración y si puede
ser susceptible de ser conocida en esta instancia, pero como era vía de hecho logro ser
conocida.
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Apuntes
2007
Tercer lugar de las acciones el acto que se trata para que pueda ser impugnable debe ser
definitivo es decir que sea de aquellos que tienen ejecutoriedad que esta afirme.
Distinguió entre acciones y omisiones, respecto de las OMISIONES aquí la verdad es que
revelan dos sistemas fundamentales para poder impugnar el acto ¿cuando podemos impugnar
no a un acto sino a una omisión?
1) es frente a la omisión de la administración se abre la vía judicial contenciosa administrativa
para que esta obligue a la administración que emita un pronunciamiento y con este si causa
agravio se puede recurrir a la justicia ordinaria.
Por esta vía 2 instancias jurisdicciones frente al no hacer u omisión vamos a los tribunales
contenciosos administrativos y ordena que efectivamente emita frente a esta posición el acto
administrativo que afecto la administración, emite el acto y este acto puede causar agravio al
particular y recurre a la justicia contenciosa administrativa que es más largo y engorroso. El
sistema predominante en el mundo y está en la ley de procedimiento administración 19880 es la
de la Ficción es decir transcurrido cierto plazo sin que la administración actúe a esa omisión se
le pueden dar según de que se trate este tema dos posiciones las del silencio positivo que no
habiendo declaración de voluntad de de manera ficta se entiende por el solo transcurso del
plazo sin que la administración diga nada se entiende que fue la consecuencia sin
manifestación de voluntad como silencio positivo y se entiende como fue aceptada en la
administración ya que el NO HACER EN LA ADMINISTRACION SE ENTIENDE COMO
POSITIVO, es un silencio positivo.
Pero también según la naturaleza del acto la del silencio negativo transcurrido el plazo que
tienen la administración para responder la no respuesta o la omisión o el silencio se entiende
como una rechazo y de ese momento le nace al administrado afectado por la omisión le nace
el derecho para recurrir a justicia contenciosa administrativa. En nuestro país lo tenemos
establecido en el art. 136 de la LO de municipalidades que permite a cualquier persona
reclamar en contra del acto. El alcalde tiene cierto tiempo y se reclama de ilegalidad según este
art. requiere de 15 días si lo acoge no hay problema, si lo rechaza a persona puede recurrir a la
Corte de Apelaciones. Si no contesta se entiende rechaza la disposición del particular y es
como si hubiere emitido voluntad que no existe para ir el afectando la Corte de Apelaciones
respectiva.
La vía de hecho es la acción ostensiblemente ilegal que no es acto administración sino acción
de fuerza de hecho no de derecho así lo definió la Corte Suprema.
La principal clasificación de los recursos contenciosos administrativos:

- Plena jurisdicción o subjetivo.
- Recurso objetivo o de anulación.
- Recurso o acción de reposición.
- Recurso de interpretación.
Recurso subjetivo o de plena jurisdicción es el medio jurisdiccional destinado a proteger los

derecho subjetivos de los particulares lesionados por actos hechos u omisiones de la
administración, se caracteriza este recurso porque es de mayor latitud, pues faculta al tribunal
no solo para conocer los hechos sino que también el o los derechos discutidos. Solo puede
deducirlo el particular afectado, persigue la revisión de los efectos del acto impugnado y por lo
tanto la declaración del tribunal puede disponer tanto medidas reparatoria como medidas
compensatorias y la sentencia que dicte el tribunal solo vincula a las partes en litigio es decir
produce efectos relativos.
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Apuntes
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Recurso de anulación u objetivo: este es un medio jurisdiccional destinado a proteger el
derecho objetivo a fin de preservar la observancia de la ley. Su único fin es obtener la nulidad
del acto administrativo ilegal o contrario a derecho, puede accionar cualquier persona que tenga
un interés legítimo. La causa del recurso es el vicio que tiene el acto, la finalidad es que el
tribunal especial o especializado es que examine la legalidad del acto de la administración, la
administración en este recurso no es parte pero debe comparecer como autoridad.
Vinculado a estos dos recursos se habla de recurso subjetivo y recurso objetivo. Mediante el
recurso subjetivo o de plena jurisdicción se persigue amparar el derecho subjetivo, mediante el
recurso objetivo se pretende proteger el orden jurídico.
En el recurso objetivo no resulta necesario que alguien sufra una violación de su derecho basta
con que se haya violado una ley y que esa violación afecte el interés de alguien. Se caracteriza
el recurso objetivo porque el tribunal solo conoce del derecho, debiendo por lo tanto resolver
sobre la nulidad o validez del acto impugnado y por lo tanto el fallo en este recurso objetivo no
es declarativo de derechos subjetivos a menos que conjuntamente con el recurso objetivo se
haya presentado el recurso de plena jurisdicción por lo tanto este fallo en el recurso objetivo no
puede reemplazar el acto. La sentencia que acoja el recurso objetivo declara la nulidad del acto
y por lo tanto sus efectos son absolutos, pero si el fallo del recurso objetivo rechaza la
pretensión solo producirá efectos relativos. ¿Porque si acoge el recurso produce efectos erga
omnes y si lo rechaza produce efectos relativos? ? si acoge el recurso para acogerlo el juez
antes oye a la autoridad y esta hace ver su punto de vista del por qué y con qué competencia a
dictado el acto, si el argumento que la autoridad da no es convincente para el tribunal son
permanente y anula el acto porque ya se da la posibilidad, pero cuando se rechaza la
pretensión de un particular de la ilegalidad del acto lo hace con argumentos los que pueden ser
tan débiles y el juez puede no aceptarlo y producen efectos a esa persona y no respecto a los
demás pero cualquier otra persona pondría podría demostrar con otros argumentos la
ilegalidad el acto por eso produce efectos relativos. Porque en un caso la parte fue escuchada y
en el caso de los administrados fue escuchado uno y el resto puede tener motivos para alegar y
puede ser rechazado uno y no todos.
El recurso objetivo es de anulación y la cosa pedida es la anulación del acto administrativo en

cambio el recurso de plena jurisdicción que solo puede ser entablado por el que ha tenido un
perjuicio personal entablado en un recurso como consecuencia de los efectos de la
administración puede pedir distintas cosas:
1) La declaración del derecho que se cree protegido.

2) La modificación del acto recurrido.
3) Indemnización de los perjuicios provocados por el acto.
4) Puede incluso pedir la nulidad del acto cuando lo estima ilegal.
5) Si se trata de un simple hecho de la administración puede pedir la reparación de los
perjuicios.
Recurso de interpretación: reclamar por la parte prejudicial contencioso administrativo el

alcance de una norma administrativa oscura o ambigua o para pronunciarse sobre la validez de
dicha norma, estamos en presencia de un juicio ordinario y que se hace valer el acto
administrativo y es tan ambiguo oscuro o de dudosa que se hace necesario precisar el
verdadero alcance como se trata de precisar el alcance de una norma administrativa se solicita
al tribunal contencioso administrativo que fije la interpretación de dicha norma y mientras se
suspende el juicio principal que es el juicio ordinario es decir los siguiente requisitos:
1) que exista un juicio pendiente en trámite en la justicia ordinaria.
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Apuntes
2007
2) que en dicho juicio se haga valer un acto administrativo oscuro o ambiguo
3) que atendida la idoneidad administrativa del acto quede fuera de la órbita de
competencia del tribunal ordinario para pronunciarse de acuerdo de su validez o
alcance.
Recurso de reposición: Es aquel por cuyo intermedio la interpretación persigue afectar a los
administrados que frente a la administración han incumplido sus obligaciones se le considera
como una prolongación de la potestad disciplinaria de la administración.
No obstante en nuestro país no existe procedimiento de actos contencioso administrativos de
carácter general de llegar a plantearse debiera tener ciertas características que son
reconocidas y recogidas por la legislación comparada :
1) Solo se admite esta vía cuando se ha agotado la vía administrativa. En otras palabras
para poder accionar ante el tribunal contencioso administrativo resulta imprescindible que se
haya en forma previa presentado todos los recursos administrativos que contempla la ley
2) es necesario fijar plazos para poder interponer estos recursos los plazos serán distintos
según la naturaleza del acto impugnado pero no es sano para la convivencia nacional ni
para el principio de certeza jurídica mantener permanente la impugnación vencido el plazo
no se puede recurrir en contra de dicho acto
3) frente a la clara diferencia económica y de recursos humanos que existe entre el

particular y el estado este procedimiento debe ser gratuito
4) acogiendo los principios básicos del debido proceso reconocido por tratados
internacionales debe ser un procedimiento de doble instancia
5) el procedimiento por lo formal de la administración debe ser escrito pero sumario o breve
en su tramitación ya que uno de los principios del acto administrativo es su ejecutoriedad en
consecuencia a fin de que no cause mayores perjuicios que los eventualmente ya causados
requiere que sea breve y sumario
6) por esto los plazos de la administración son fatales
7) atendido que el acto administrativo se presume legitimo el peso de la prueba recae en el

particular o administrado que ha accionado en contra de la Administración
Situación que ocurre en Chile ante la falta actos contenciosos administrativos durante la
Constitución del 25 existía una disposición del artículo 87 que ordenaba los tribunales
contenciosos administrativos para conocer de esta materias en consecuencia y no habiéndose
dictado la ley que los estableciera tanto la doctrina como la jurisprudencia de la época basado
al Art. 4 de la Constitución. que es igual al 7 de ahora, entendieron que los tribunales ordinario
no podía resolver ya que el constituyente entregaba a otros órganos se agrega lo del artículo 4
del COT otorga conocimiento civil y criminal no quedando dentro de la competencia los asuntos
administrativos consecuencialmente en la arbitrariedad y legalidad o perjuicios que sufrieran los
particulares frente a la administración estos se encontraba en la total indefensión, es cierto que
hubo voces que amparados en la inexcusabilidad de los tribunales y basado también en Art. 4
del COT que si solo conocía de asuntos civiles y criminales resolvía asuntos comerciales y
administrativos y se señala que la paz social hacia necesario que estos fueran conocidos por
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Apuntes
2007
los tribunales ordinarios, ello no fue aceptado. Fueron innumerables los discurso de año judicial
en que se planteó la necesidad de llenar está vacío fueron varias las iniciativas de carácter legal
presentadas en el congreso de esta finalidad nunca en la Constitución 25 hubo voluntad política
para la creación de los tribunales por una mezquina razón política ningún gobierno del siglo que
tiene interés en ser fiscalizado sancionado y dejado sin efecto sus decisiones es cierto que en
parte esta carencia fue subsanada por la creación del año 1927 por la Contraloría General de la
República peor este organismo no podía ni puede disponer de medidas reparatorias o
indemnizatorias a lo máximo podría ordenar dejar sin efecto un acto administrativo ilegal. De
esta manera se llega a la Const. del 80 que en su texto original tuvo un articulo 38 redactado en
términos muy similares a los del artículo 87 del año 25 causado el daño de la administración se
podía recurrir a los tribunales contenciosos administrativos pero no se creaban estos tribunales
y el particular o administrado quedaba en la absoluta indefensión de sus derechos. Nuevamente
se alzaron voces de la necesidad de legislar acerca de ello y el gobierno militar como gobiernos
anteriores no tuvo intereses, así llegamos a una situación política del 5 de octubre del 88 para
prorrogar el gobierno del general Pinochet gano el no, no hubo voluntad política a prorrogar el
mandato del general Pinochet eso significo un titular corrió solo y llego segundo a raíz de esta
cambio político que se produjo del escenario político nacieron conversaciones entre la
concertación y el gobierno militar para modificar la constitución a un gobierno democrático.
En ese dialogo negociaciones entre la concertación y el gobierno militar que son
encabezados ministro Cáceres y dos abogados que son administrativista Aylwin y Silva Cima y
que según la Constitución del 80 debían ser plebiscitadas y son aprobadas el 30 de junio del
89. En los que nos compete y aquí estuvo la suerte de que hubiera dos administrativistas en la
comisión que se preocuparon de este tema. No era el momento para ellos callar y con una
simple eliminación lograron solucionar el problema del Art. 88 de la administración van a los
tribunales contenciosos administrativos se elimina la frase contencioso administrativo y queda
que cualquier persona afectada en sus derecho por la administración del estado, sus
organismos o Municipalidades podrá alegar ante los tribunales que disponga la ley
AL NO TENER EL AMARRE DE LOS TRIBUNALES CONTENCIOSOS ADM SINO QUE A
TRIBUNALES QUE DESIGNE LA LEY Y BASADO EN EL PPIO. DE LA INEXCUSABILIDAD.
2º efecto es que si el día de mañana los tribunales contencioso administrativo se pueden
crear sin reformar la constitución, basta una ley para que se tenga justicia contenciosa
administración le da la facultad de reclamar contra la administración para que sea eficiente pero
deja abierta a través de una camino legislativo más fácil, bastaría un arreglo no es necesario
modificar la constitución…
Artículo 76 inexcusabilidad de la ley

En nuestro país hay amplísima judicatura contenciosa administrativa de carácter general sin
perjuicio de ello existe tribunales contenciosos administrativos de carácter especial o limitada…
el procedimiento tributario de pesca y casa avalúo de bienes raíces hasta del punto de vista
nuestro el mas importantes, tribunales de cuenta.
Durante el tiempo en que no existía la modificación al Art. 38 y aun hoy existiendo y siempre
que se den los supuestos del Art. 20 las vías más expeditas que tienen los particulares para
reclamar en contra del acto de la autoridad, es la acción de protección, también la acción de
ilegalidad 18880 sobre procedimientos administrativos. Si bien con esta judicatura se ha paliado
en parte esta carencia no lo es menos que en tanto no se instauren en nuestro país la justicia
contenciosa administrativa de carácter general no estarán debidamente salvaguardados los
derechos de los particulares frente al suprapoder de que dispone la administración.
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Apuntes
2007
CAPITULO VIII: RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.
Un principio de las bases de la administración es el de responsabilidad, esta es una

responsabilidad de los funcionarios y también dentro de esta tiene que ver la responsabilidad
patrimonial (contractual o extracontractual) del estado por los daños que pueda causar.
Uno de los principios generales del derecho es que una persona debe responder por
daños o perjuicios causados, lo que se traduce en indemnizar. Así, bajo las normas del derecho
común toda persona responde por aquellos actos suyos o de quien este bajo su cuidado que
hayan sido precedidos por culpa o dolo.
¿Cuándo el estado o sus agentes debe o no responder por los eventuales perjuicios que su
actuar o incluso su omisión puedan causar a particulares? La respuesta es distinta en cada
caso, ha existido una evolución en ella:
1) El Estado no responde: niega absolutamente posibilidad e que responda por perjuicios que
pueda causar la administración, esta negativa es la que mas tiempo estuvo vigente y se basaba
en dos principios fundamentales:
a. Ilimitada soberanía del Estado, entendiendo esta en que si el Estado es un ente

soberano no puede aceptar limitaciones de ninguna especie a ese poder soberano de
que dispone.
b. Origen divino que a esa data se le otorga al poder.
Sin embargo, a todas luces negar esta posibilidad es sin dudas injusto.
2) Aceptar responsabilidad del Estado bajo las normas del derecho común. Es el consejo del
Estado de policía que desde 1870 y a falta de norma expresa sostiene que como esta situación
es injusta se debe buscar una solución de equidad, pero debían buscar argumentos jurídicos
para sustentar esta responsabilidad. Estas estaban dadas por nuevas tendencias del derecho
público:
a. No es efectivo que la soberanía del estado sea ilimitada aunque es cierto que esta
impide que otro estado pueda inmiscuirse en asuntos de este Estado, nada obsta a que
el propio estado autolimite su soberanía, y eso según el consejo del estado, con el
movimiento de división de poder, en que el propio estado crea poderes independientes
entre si, pero que se interrelacionan. Esta independencia es una limitación al poder
absoluto del príncipe.
b. Declaración de derechos del hombre y ciudadano significa limitación cuando reconoce
derechos y garantías a las personas que el estado no puede violentar.
En estas condiciones y a falta de legislación especial, comienzan a aplicar las normas del
derecho común para perseguir eventualmente la responsabilidad del estado.
Objeciones a esta teoría:
1. Muchas de las actuaciones del estado son de autoridad o poder. En este sentido el
estado cuando actúa lo hace en un pie de superioridad, supremacía respecto del
particular. El planteamiento es ¿Cómo pueden aplicarse normas de derecho común
cuando se basa en la igualdad de las partes?
2. Respuesta del derecho común se basa en la idea de dolo o culpa. La objeción es cómo
puede atribuírsele al estado que ha actuado con dolo y culpa cuando en definitiva quien
actúa es un funcionario o agente publico y es a el, quien si actúa con dolo o culpa, a
quien debería perseguirse su responsabilidad.
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Apuntes
2007
3. Se basa en las disposiciones de responsabilidad extracontractual del derecho civil y
eventualmente en el artículo 320, en el sentido de que el agente publico esta al cuidado
del Estado. La verdad que eso es relativamente difícil de explicar y sostener.
3) Como había resultado un gran avance pero no satisfactorio, nace una tercera etapa que es
crear un sistema de responsabilidad del Estado según normas propias del derecho público y
consecuencialmente sin necesidad de tener que recurrir a las no siempre aplicables normas del
Derecho Común. Bajo estas normas propias se crean tres teorías (no las tres son aceptables en
Chile).
3. a. ) Teoría de la falta de Servicio Público: se entiende por falta de servicio público todo
mal funcionamiento del servicio. La idea básica es que si el estado con el dinero de los
contribuyentes decide atender una necesidad colectiva a través de la creación de un
servicio público lo debe hacer bien, con calidad. Si el servicio funciona mal, el estado
debe responder por los daños o perjuicios que ese mal funcionamiento cause a los
particulares. Esta teoría tiene características, o requisitos copulativos:
i. Concepto de falta de servicio público es autónomo, es distinto al concepto de

culpa o dolo al que se refiere el CC.
ii. Es anónimo porque no importa (para el afectado) el agente que cometió el
perjuicio o no es necesario individualizarlo, lo importante es demostrar que hubo
una actuación deficiente o defectuosa y por lo tanto se recurre al servicio en si
mismo. Hay que ver si el servicio actuó eficazmente o deficientemente; no
importa que haya falta de un funcionario, el Estado tendrá que demostrar
después quien fue porque para el afectado es el servicio el que actuó mal. En
materia civil o penal no ocurre así ya que el concepto de dolo o culpa esta
relacionado con persona natural y jurídica determinada.
iii. Este concepto de falta de servicio crea una responsabilidad directa para el
Estado. No se esta aplicando el articulo 2320 del CC en que la persona responde
por aquellos a su cuidado, sino que el Estado responde no por agentes que estén
a su cuidado sino porque es el quien debía prestar el servicio, sin importar que
agente causo el daño. Otra cosa es que el Estado después pueda repetir en
contra de él o los funcionarios que actúan negligentemente.
iv. Es un concepto flexible porque admite graduaciones, en ese sentido para que
el Estado responda, el perjuicio debe tener cierta gravedad y que suponga que
ha existido una falta del agente en la prestación del servicio.
Hipótesis de falta de servicio publico:
1. Funciona mal: por ejemplo el puente loncomilla, no esta expedito ni se toman

medidas necesarias para que no se cayera. El primer caso que da origen a esto
ocurre en Francia con respecto al correo de Paris, donde media hora antes de
cerrar ingresa una persona a dejar una carta, cuando va a retirarse se encuentra
con la puerta cerrada porque el reloj marcaba las 17:01 hrs. (cerraba a las 17
hrs.) y por este motivo debe salir por la puerta de servicio, así debe atravesar un
pasillo que estaba oscuro porque las luces estaban quemadas, en el trayecto se
tropieza, se cae y quiebra una pierna. Así demanda al Estado por el daño; en la
investigación se descubre que alguien adelantó el reloj, no se sabe quien, y se
demuestra que efectivamente el pasillo estaba oscuro y que había un
mayordomo que tenia como misión mantener en optimas condiciones el servicio,
así este no lo hizo con el pasillo y por lo tanto se obliga al estado pagar porque el
servicio funcionó mal.
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Apuntes
2007
2. No funciona debiendo funcionar: Por ejemplo, un SAPU que dejó de funcionar
antes de la hora de cierre porque había partido de Chile para las eliminatorias del
Mundial de Francia, el partido llevaba minutos de iniciado y hay un gol contra
Chile, a un fanático de la emoción le da un ataque al corazón, se dirigen al
SAPU, pero no abría nadie, se debe ir al hospital perdiendo un valioso tiempo
para el enfermo, el que finalmente muere.
3. Funciona pero tardíamente: Un joven francés de 16 años se enrolo en la legión
extranjera adulterando certificado de nacimiento, su padre se entera y no lo
permite, pero al niño ya lo habían mandado a África y pasan tres meses desde
que se fue, gana en su demanda pero el niño ya había muerto.
SOLO ESTA TEORÍA TIENE UTILIDAD EN CHILE.
3. b) Teoría del riesgo administrativo: El estado debe responder por daños que su
actuar produzca cuando este actúa dentro del marco de la ley, por lo tanto no se puede
imputar al Estado que su agente haya actuado con culpa o dolo, es decir se refiere a una
responsabilidad sin culpa.
Requisitos:
1. Daño especial: que lo sufra una o más personas debidamente individualizadas y

no toda una categoría de personas o toda la comunidad.
2. Daño anormal: que no pertenezca a la categoría de molestias o limitaciones con
que toda persona que vive en sociedad debe tener que admitir.
3. Daño permanente: no basta la transitoriedad o limitación transitoria (el que no es
permanente no se indemnizaba).
4. Daño considerable.
El fundamento de esta teoría radica en el igual reparto de cargas públicas y en el

principio general de igualdad ante la ley.
Cuando el Estado efectivamente actuando dentro del marco de la ley le provoca un
perjuicio o daño a un particular que reúne estas características (especial, anormal,
permanente y grave), debe indemnizar al particular.
Ejemplo de actuación legalmente permitida a la administración, pero que provoca
daño a particular ya que infringe los principios antes mencionados, llegando a
provocarle un daño con las cuatro características mencionadas. Esto ocurre cuando
el estado dentro de sus obligaciones decide hacer un camino para satisfacer
necesidades de personas que viven el un sector determinado, decide expropiar los
terrenos necesarios, pero al expropiar surge un daño especial, anormal, permanente
y grave. Debe indemnizar, el fundamento de la indemnización son los principios.
Esta teoría nace en Francia, en ese tiempo en Túnez (colonia francesa), un particular
pierde sus terrenos agrícolas que son tomados a la fuerza por los habitantes de
Túnez. El propietario recurre a tribunales de justicia, demandando fuerza pública
para desalojar la propiedad, el tribunal ordena el desalojo, le solicita al gobernador
de Francia en Túnez para que procediera, este decidió no hacer nada porque había
un trasfondo político, remitió todos los detalles a consejo de Estado que determinan
que la actuación del gobierno se ajustaba con su deber, porque debía mantener la
paz, y se rechaza la demanda del propietario del terreno.
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Apuntes
2007
3.c) Teoría del enriquecimiento sin causa: Se produce cuando el Estado obtiene un
enriquecimiento a costa del empobrecimiento de un particular. El Estado debe
indemnizar a particular afectado por el monto que le cause perjuicio.
Esto no es normal que ocurra, anteriormente tenia solución en jurisprudencia
administrativa recogida por la ley 19.980, así cuando una persona era escogida para ser
funcionario publico podía ejercerse Asunción inmediata e funciones, pero puede que al
mandar posteriormente el decreto a la CGR se diga que es ilegal, así el funcionario debe
cesar inmediatamente. En este caso nunca fue funcionario de derecho, pero
efectivamente el Estado recibió beneficio del trabajo del funcionario, el que se
empobreció porque no obtuvo dinero por el trabajo.
Actividades del Estado que pueden causar perjuicio o daño y deben ser indemnizadas por él:
1. Actividad legislativa: es la que eventualmente menor daño causa, no es común que se

dicten leyes para causar daños a personas, pero en la práctica hay leyes que por razones
de orden político y económico pueden efectivamente causar perjuicios, por ejemplo en el
gobierno militar se confiscaron bienes de partidos políticos.
Para ver si se indemnizan hay que distinguir:
a. Ley dice que se debe indemnizar (Ej.: reforma agraria, nacionalización del
cobre), se debe cumplir, así la ley junto con causar el perjuicio, lo indemniza.
b. Si ley niega expresamente posibilidad de indemnización, tampoco procede el
pago. No podrá interpretarse la ley en sentido contrario que esta, siendo su
perjuicio posible de recurrir a organismos internacionales.
c. Cuando la ley nada dice, en Chile hay dos posiciones opuestas:
I. Enrique Silva Sima, sostiene que si la ley no permite o no señala u

omite el tema de la indemnización, no procede esta porque solo
procede pagar cuando la ley lo señala expresamente, entendiendo
que si no se reguló una indemnización es porque no se quiso
regular.
II. Aylwin sostiene que aplicando ese criterio tan privatista se puede
llegar a soluciones legales pero no a justas y porque el mismísimo
principio de equidad y por respeto al principio de igual repartición de
cargas publicas que garantiza la CPR, no se puede negar derecho a
indemnizar cuando la aplicación de una ley provoca perjuicios a las
personas.
Hoy no se admite que se cause un perjuicio y este no sea indemnizado.
2. Actividad jurisdiccional: tiene directa relación con lo que la doctrina señala “error
judicial”. Fue por mucho tiempo discutido, pero hoy no, el problema ahora es quien
responde. La ley da tres motivos:
a. Articulo 79 CPR. Responsabilidad personal del juez.

b. Articulo 211 CP. Abogado querellante cuando se encuentra en la situación de
quien lo lleva a cometer error es el abogado que hace demanda calumniosa, aquí
el que responde es este.
c. Articulo 19 nº 7 i) y el auto acordado 11-09-1983. Tratan este tema cuando ha
habido error judicial que ha causado perjuicios para una o mas personas y que
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Apuntes
2007
resulta indemnizable. Aquí debe existir un sobreseimiento definitivo o sentencia
absolutoria en que durante el proceso una persona fue sometida a proceso o
condenada en etapa previa, siempre que CS lo considere o declare
injustificadamente errónea o arbitraria la medida.
3. Actividad administrativa: Primeramente se distinguía entre acto de autoridad y gestión,

así si un carabinero mataba a un civil por resguardo en las calles no cabía la
responsabilidad del Estado.
A finales del S. XIX hasta mediados del S. XX hubo varios juicios en que se acepto la
responsabilidad del Estado por aplicación del Derecho Común. Ejemplo: Fisco con
Lapostol en 1930 por sequía en chile se corre el riesgo de racionar agua potable en la
octava región, en los alrededores había aserradero que usaba mucho agua por lo que el
Estado le dice a la empresa maderera Lapostol que no podía seguir utilizando agua
porque se iba a desviar para ser tratada y ocupada para uso de la ciudadanía; la
empresa no puede negarse, pero esta padeciendo un daño que debe ser indemnizado,
así lo reconoció la CS.
Con posterioridad a 1940, la CS empieza a negar tener competencia en virtud del Art. 38
CPR de 1933, sin embargo la LGB en sus artículos 4 y 42 (inc. 2 la palabra derecho
debería ser obligación) sobre falta de administración, la misma disposición del articulo 42
esta en el articulo 137 de LOC de Municipalidades, con la diferencia de que habla de
órganos municipales y no del Estado o Administración.
Tenemos que entender que en virtud del articulo 38 inc. 2, Art. 2 y 4 de LGB y Art. 137
LOC de Municipalidades, cuando algún órgano administrativo o municipal incurra en falta
de servicio (mal funcionamiento, no otorgar servicio deacuerdo o fuera de tiempo), en la
medida de que causen daño deben ser indemnizados a quien los hubiera sufrido o a sus
herederos legales en su caso.
Salvo excepciones encontramos que a través de este sistema se ha establecido un
medio de responsabilidad del Estado de carácter objetivo. Objetivo entendiendo la
clasificación de imposibilidad que hace el Derecho Común en que es subjetivo cuando
hay que probar la culpa o el dolo.
Sin embargo, la minoría (incluido profesor), estiman que este tipo de responsabilidad
también es subjetiva porque hay que probar que el daño efectivamente se produjo. Es
distinta a la del derecho común, porque no hay que determinar a la(s) persona(s) que lo
causaron, pero hay que probar el daño y la relación de este con el perjuicio. Sin
embargo, no es una responsabilidad subjetiva en iguales términos que del Derecho
Común.
De ello se debe actuar o ejercer esta responsabilidad en Tribunales Ordinarios de
justicia a falta de judicatura contenciosa administrativa de carácter general.
En materia de “mal praxis médica”, la ley nos señala un procedimiento especial en que
previamente se debe recurrir a una comisión mediadora para ver si se logra un acuerdo,
solo para el evento que no se logre acuerdo, se puede recurrir a tribunales ordinarios de
justicia. En esta comisión mediadora es una parte importante el Consejo de Defensa del
Estado (porque defiende intereses del Fisco).
CAPITULO IX: FUNCIÓN PÚBLICA.
La temática del vinculo que une a funcionario con Estado es lo que se denomina función
publica y aquí esta las normas que dicen relación con su ingreso, derechos, obligaciones,
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Apuntes
2007
responsabilidades, cesación en el cargo. Todo ello lo encontramos en lo que se denomina,
deacuerdo a CPR de 1925, Estatuto Administrativo (ley 18834 o DFL 29).
¿Cuál es el estatuto administrativo? En términos reales no es la ley 18834, hay dos alcances:
1. El que reconoce la comunidad en general, es el régimen integral de normas jurídicas

que rigen a funcionarios con su interrelación con el Estado cuyas normas hoy están
en el DFL 29.
2. Concepto institucional, es el conjunto de normas que rige a funcionarios del estado.
Es todo cuerpo legal que reuniendo requisitos anteriores, rige la relación de
funcionarios con el Estado.
La ley 18834 no es el único texto integral que rige estas relaciones porque hay otro
grupo de normas que constituye también estatuto administrativo. Ejemplo: las fuerzas armadas
se rigen por DFL 1 de guerra que es estatuto administrativo desde punto de vista del concepto
institucional, el DFL 2 de Carabineros también lo es, también existe un estamento que es el de
profesores, tiene un cuerpo normativo especial que es estatuto administrativo, al igual los
médicos y profesionales de la salud ley 15166 y los funcionarios municipales con la ley 18883.
Por otra parte, hay personas del sector público que tienen régimen laboral que se
traduce en que se rigen por el Código del Trabajo, para estos funcionarios este código es
también un estatuto administrativo.
Principales principios del Estatuto Administrativo (distintas normas)
1. Principio jerárquico: Funcionarios públicos se encuentran ordenados dentro de cada

servicio y dentro de la administración en forma piramidal. En la cúspide el jefe superior
del servicio (en el caso de servicio) o el Presidente de la Republica (en toda la
administración del Estado) y así en forma decreciente de mayor a menor, de jefe a
subalterno, se van ordenando las personas dentro de la administración. Se traduce en
que los jefes dirigen el servicio, orientan, dan pautas, planifican y dan órdenes para que
los subalternos las implementen y ejecuten.
Estas ordenes que en virtud del principio tienen los superiores, deben ser obedecidas
por los subalternos en la medida de que estos se encuadren dentro del ordenamiento
jurídico.
Cuando hablamos de superiores lo asimilamos a jefe. ¿Qué tipo de jefes tenemos?
a. Directo: es el superior inmediato, al cual un determinado funcionarios se encuentra
subordinado en forma inmediata. Ej.: la directora de escuela es el jefe directo de las
secretarias. En cada servicio hay muchos, depende de la organización propia.
b. Superior: Aquel que al interior de la organización del servicio que se trate no tiene un
superior jerárquico. Es decir, dentro de cada servicio hay un jefe superior. Ej.: en la U
es el rector. Habrá tantos jefes superiores como servicios existan.
Este principio jerárquico tiene consagración en el Art. 5, 7,11 y 12 LGB.
Sobre las potestades y deber de obediencia, no nos referiremos porque ya se vio en el
Primer semestres
2. Principio de Participación: Se traduce en la posibilidad de actuar en asuntos concretos

que tienen los funcionarios en materias propias de la administración, es un principio
relativamente contemporáneo, no así el jerárquico, ya que siempre han existido jefes, es
circunstancial a la vida no solo al hombre); concretamente tiene una importancia dentro
del mundo occidental a raíz de las encíclicas papales Mater et Magistra (madre
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Apuntes
2007
maestra) y Pacem in Terris (paz en la tierra) (1961-1963), no es la única temática que
tratan, pero dentro de la temática social hablan de trabajador, el que no solo debe
cumplir fielmente el motivo de su contratación con respeto a la vida humana y
aprovechando su experiencia, además debe tener derecho a participar en decisiones
que a su respecto se produzcan.
Para la participación se crean medios jurídicos y las instituciones que den esta
posibilidad a través de diversas instancias. Se les da la posibilidad de crear asociaciones
gremiales que son propias del sector público, incorporadas estatutariamente en 1994 por
la ley 19996. Estas se traducen que eligen directivas que desde ese momento tienen
fuero y derecho a dedicar parte de la jornada a atender derechos de representados y
hacerlos valer ante autoridades correspondientes.
También existen comités paritarios de higiene, orden y seguridad, en que la mitad
de los integrantes son elegidos por trabajadores, con la finalidad de que al integrarse a
este comité puedan usar su experiencia para determinar medidas a adoptar en cuanto a
la higiene y orden en organización administrativa respectiva.
Dentro de la organización administrativa existen las calificaciones anuales a los
funcionarios deacuerdo a su actividad funcionaria del año. Esta la hace la junta
calificadora compuesta por los cinco mayores jefes del servicio, se excluye el superior
para que pueda apelarse, también hay un representante de los trabajadores con
derecho a voz y voto y el presidente de la asociación gremial con solo derecho a voz (es
una practica del principio de participación).
En la práctica este principio no ha avanzado mucho pero se dirige a ello.
3. Principio de la Carrera Funcionaria: Normalmente una función laboral se desarrolla a

través de dos sistemas:
a. Job Position: significa que una persona entra a una determinada posición laboral y
permanece en el indefinidamente, sin perjuicio que puedan hacer aumentos por
antigüedad u otros. Pero generalmente se mantiene ahí hasta que termine la relación
laboral.
b. Carrera funcionaria propiamente tal: Hay movilidad laboral de grado en grado (desde el
ultimo al mayor), hasta que atendido los meritos que se le reconocen en proceso
calificativo puede aspirar a llegar al máximo.
Dentro del mundo laboral chileno el sistema que prima es el Job Position, pero dentro de la
función administrativa es la Carrera funcionaria.
En Chile lo que da mas del 80% del trabajo son las Pymes, que son las demandantes de
mano de obra. Pero, no tienen suficientes trabajadores para hacer una carrera funcionaria,
lo que no obsta a que pueda haber aumentos de remuneraciones por lealtad, años de
servicio, etc.
El Art. 43 de LGB, sostiene que el sistema de carrera funcionaria contempla un régimen
móvil de una trayectoria jerárquica dentro de una misma función. Un sistema que se escala
de grado en frado y se recorre generalmente por vía de ascenso, comenzando de grado
inferior a superior del respectivo escalafón.
Estos ascensos o escalamiento se hace atendiendo al merito de los funcionarios. El
merito de los funcionarios a la vez esta determinado por la calificación que obtiene del
desempeño anual de sus funciones. En la práctica lo que sucede es que dentro de cada
servicio a los trabajadores los podemos agrupar en cinco escalafones de especialidad:
a. Directivos.
b. Profesionales.
c. Técnicos.
d. Administrativos.
61
Apuntes
2007
e. De servicios o auxiliares.
Cuando se dice que la carrera funcionaria es la trayectoria que hace una persona de grafo
en grado por sus meritos significa que un administrativo, por ejemplo va de grado 14 (superior)
a 19 (inferior). Este ingresa a la planta en el último grado (19) previo concurso público. En este
cargo pueden haber tres personas, las que se ordenan por merito, según la calificación que
obtienen, por lo tanto esto es cambiante porque la calificación puede variar de un año a otro.
Si se produce en un grado superior, por ejemplo en el grado 14 hay una cesación de
funciones de un funcionario, se produce una vacante del cargo, se ve quien esta en grado
inferior en posición de privilegio, este es quien asciendo, así se van produciendo vacancias
sucesivas que se van llenando por posición de privilegio dada por el merito. Al quedar el
penúltimo escalafón con un vacante que no hay como llenarlo, se produce un problema porque
el último es de servicio y no puede asumirlo porque no tiene la especialidad necesaria.
Por lo tanto, cuando se ingresa por concurso publico a la administración, se hace
ingresando al último lugar del escalafón de especialidad respectiva.
Para postular a un concurso público hay puntajes, por lo tanto la persona sabe con
cuantos puntos va. Por ejemplo, por años de experiencia: de 0 a 3 son 5 puntos, de 3 a 5 diez
puntos, etc. Una vez resuelto el concurso, el que participa puede pedir los antecedentes y así le
nace la posibilidad de que en caso que gane una persona con menos experiencia, pueda
objetarlo y así este nombramiento quedara sin efecto.
Normalmente hay una entrevista previa que es personal para saber como se
desenvuelve la persona, esto tiene su propio puntaje, que es lo que permite favorecer la
balanza para adjudicar el cargo por pitito. Pero según el profesor, cada vez se da menos. (De
grupo).
Ingreso a la administración pública:
1. Requisitos:
El Art. 12 del Estatuto administrativo señala que para ingresar a la administración del Estado
se requiere ser ciudadano. La ciudadanía se adquiere por ser mayor de 18 años, nacional, no
condenado a pena aflictiva (CPR) y tradicionalmente e exigía inscripción electoral e incluso
tramites notariales.
a. Ciudadanía: 18 años, chileno. La ley autoriza que si no hay nacionales interesados

puede contarse extranjeros (no son funcionarios de planta, sino que a contrata) Art. 12
a) del Estatuto administrativo. La ciudadanía se acredita por certificado de nacimiento,
es el único medio idóneo, el carnet no.
b. Idoneidad:
i. Física: Art. 12 c) Estatuto Administrativo, es tener salud compatible con el

encargo. Se hace un examen medico para que acredite que la salud es
compatible. La jurisprudencia entiende que el examen físico con resultados
positivos entiende también una buena salud síquica, si no tiene salud apta no
podrá ingresar. Esta salud se acredita con el certificado medico
correspondiente.
62
Apuntes
2007
ii. Cívica: Art. 12 b). es haber cumplido con la ley de reclutamiento, no haber
hecho el servicio militar se acredita con certificado de cantón de
reclutamiento.
iii. Moral: Art. 12 f) y e). la persona que ingresa a la administración del Estado n
puede hacer cesado en otro cargo público como consecuencia de una
destitución o una calificación insuficiente, salvo que desde el momento del
cese anterior hayan transcurrido cinco años y exista un decreto de
rehabilitación del Presidente de la Republica.
Tampoco puede hallarse inhabilitado para el cargo o ejercer funciones
públicas por sentencia judicial o haber sido declarado culpable por crimen o
simple delito. Esto se acredita por el certificado de antecedentes.
iv. Intelectual: Art. 12 d). Cumplimiento o acreditación de requisitos educaciones
que se exigen para el desempeño del cargo, se acredita con certificados
originales o con fotocopias autorizadas por institución que lo expidió.
Todos los requisitos deben estar cumplidos a la fecha de cierre del concurso.
2. Clasificación empleos públicos:
a. Permanencia: hay que distinguir que los empleos públicos pueden ser de planta o a
contrata.
i. De planta: aquel cargo que se consulta dentro de un servicio como

permanente, es decir están en la estructura orgánica del servicio. Estos
pueden pertenecer a cinco especialidades (directivos, profesionales,
técnicos, administrativos y funcionarios o servicio). Quienes lo ejercen
tienen la propiedad del empleo. El acceso a estos empleos es por medio
de concurso.
ii. A contrata: nombramiento que se hace respecto de una persona de
manera transitoria, que no puede exceder del 31 de Diciembre de cada
año y que en lugar de estar en estructura del servicio, se contempla en
ley de presupuesto anual por lo que no puede contratarse antes porque
no hay presupuesto disponible. El número de funcionarios en cada
servicio no puede exceder del 20% del total de cargos de planta (Art. 10
Estatuto Administrativo). El acceso a estos empleos es por medio de
designación.
b. Libertad para moverlos: es la libertad que tiene el servicio para nombrar o prever un
cargo, tenemos de libre designación y provisión normal.
i. Libre designación: autoridad puede prescindir de reglas de los concursos

y provee su designación por la sola voluntad de la autoridad, Ej.: cargo a
contrata, cargos de exclusiva confianza.
ii. provisión normal: deben ser concursados.
c. Estabilidad funcionaria: de esta gozan los funcionarios que ocupan cargos en la

administración, tenemos:
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Apuntes
2007
i. De exclusiva confianza: la estabilidad dura mientras se mantenga la
confianza de quien lo nombró.
ii. Art. 89 Estatuto Administrativo y 46 LGB, en cuanto a estabilidad que
tienen en el cargo.
3. Calidades en que se desempeñan: los empleos a contrata solo se contrata, por lo

tanto
nos estamos refiriendo con este tema a los cargos que de acuerdo al Art. 4 del Estatuto
Administrativo, son los de planta. Estos se pueden desempeñar de tres maneras:
a. Titulares: aquellos que desempeñan el cargo de planta en forma estable y con todo el
derecho a la función, es decir aquellos que han sido nombrados para ocupar un
determinado cargo en propiedad.
b. Suplentes: funcionarios designados en esa calidad en un cargo de planta cuando

está vacante o cuando la ausencia del titular por cualquier causa es superior a 15 días.
Debe ser decretada formalmente.
c. Subrogantes: Son aquellos cargos que se desempeñan cuando el titular por

cualquier causa no esta siguiendo el cargo y procede por el solo ministerio de la ley, el
que subroga es el inferior inmediato.
4. Formas de provisión: Art. 14 Estatuto Administrativo:
a. Nombramiento: decisión de autoridad de incorporar a la administración del Estado a un

cargo publico, pero si es a un cargo de planta este nombramiento importara previo concurso
publico, salvo que sea de aquellos que son de exclusiva confianza.
b. Promoción: se da en un cargo de planta cuando tratándose de cargos directivos o

provisionales, se decide llamar a concurso interno (se puede obviar el asenso, que es lo más
común).
c. Ascenso: persona que esta en escalafón de grado inmediatamente inferior pasa a ocupar
vacante en grado inferior.
5. Asunción de funciones:
Una vez que la persona es nombrada, debe asumir el cargo, debe ser notificada a fin de que
tome conocimiento y asuma el cargo desde la fecha que lo nombra o dentro de tres días si nada
dice, desde ese momento asume funciones y tiene derecho a ejercer el cargo y permanecer en
el, salvo causa legal que cese sus funciones.
El derecho a la función también se traduce en que le nace el derecho a perfeccionarse,
participar en cursos, ser calificado, etc.
Destinaciones, Cometido y Comisiones de servicios:
1. Destinación: Titulo III, Párrafo III, Art. 73 Estatuto Administrativo, señala que la destinación
es el mecanismo jurídico a través del cual se precisa lugar físico en que una persona va a
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Apuntes
2007
desempeñar su cargo. Eso significa que una persona dentro de su vida funcionaria puede ser
destinado a cumplir funciones en cualquier lugar de la republica. En la medida que las funciones
que se le encomienden no sean de inferior jerarquía que las por las que fue contratado, ni
menoscabar su vida o integridad.
Puede ser que designado a otra ciudad se encuentre casado con otro funcionado regido por los
mismo estatutos, en este caso se aplica norma del Art. 74 del Estatuto Administrativo que se
traduce en que ese funcionario no puede ser destinado sin su aceptación (es por protección al
núcleo familiar), salvo que ambos sean destinados a la misma localidad (Art. 74 inc. 2).
Cuando la destinación significa cambio de residencia, se le paga la asignación correspondiente
para ellos (asignación por cambio de residencia).
2. Cometido funcionario: es una institución que existe en nuestro país gracias a jurisprudencia
de la CGR y que el actual Estatuto institucionalizó en el Art. 78. Es la orden que se le da a un
funcionario para cumplir una función propia de su cargo y que puede ser dentro o fuera de la
localidad donde realiza sus funciones.
Si es fuera, a la persona se le debe pagar un viático, ya sea de alimentación, alojamiento,
movilización, etc.
El cometido funcionario es el encargo que dentro del cargo se le hace al funcionario.
3. Comisión de servicios: es el encargo u orden que se le da al funcionario para cumplir

funciones no propias de su cargo, pero que son propias del servicio.
Incompatibilidades Objetivas
Concretamente es la incompatibilidad del empleo. Y ésta, vamos a leer el artículo 86 del

estatuto administrativo, para enseguida vislumbrar el ¿por qué?
ARTÍCULO 86.- Todos los empleos a que se refiere el presente Estatuto serán
incompatibles entre sí. Lo serán también con todo otro empleo o toda otra función que se preste
al Estado, aun cuando los empleados o funcionarios de que se trate se encuentren regidos por
normas distintas de las contenidas en este Estatuto. Se incluyen en esta incompatibilidad las
funciones o cargos de elección popular.
Sin embargo, puede un empleado ser nombrado para un empleo incompatible, en cuyo caso, si
asumiere el nuevo empleo, cesará por el solo ministerio de la ley en el cargo anterior.
Lo dispuesto en los incisos precedentes, será aplicable a los cargos de jornada parcial en los
casos que, en conjunto, excedan de cuarenta y cuatro horas semanales.
¿En qué consiste?, en que desde el sector público solamente se puede ejercer un cargo,
Por ejemplo si yo trabajo en el ministerio de obras públicas y además trabajo en un liceo, son
incompatibles entre sí. Todos los cargos son incompatibles entre sí. Ahora, en virtud de lo
dispuesto en el artículo 86, si yo tengo un empleo en el ministerio de obras públicas y soy
nombrado para un empleo en la Universidad de Talca, y acepto el empleo, entonces por el sólo
ministerio de la ley, cesaré en mis funciones en el cargo del ministerio de obras públicas,
porque se produce la incompatibilidad. Sin embargo, el artículo siguiente señala las
excepciones a la regla general. El artículo 87 del estatuto administrativo nos dice:
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Apuntes
2007
ARTÍCULO 87.- No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, el desempeño de los
cargos a que se refiere el presente Estatuto será compatible:
a) Con los cargos docentes de hasta un máximo de doce horas semanales; (ejemplo profesor
Biel y Hernán Gonzáles, ambos ministros de corte, respecto de ellos, están obligados a
recuperar el tiempo que el empleo compatible les quite para el ejercicio de sus funciones,
artículo 88, se aplica a todos las excepciones.)
b) Con el ejercicio de funciones a honorarios, siempre que se efectúen fuera de la jornada
ordinaria de trabajo; (no hay problema por su carácter temporal, y porque no entorpecen su
labor como funcionario)
c) Con el ejercicio de un máximo de dos cargos de miembro de consejos o juntas directivas de

organismos estatales; (por su carácter temporal)
d) Con la calidad de subrogante, suplente o a contrata; (por lo mismo anterior)
e) Con los cargos que tengan la calidad de exclusiva confianza y con aquellos cuyo
nombramiento sea por plazos legalmente determinados. (un ejemplo es la profesora Irene
Rojas, ex decana, que asumió como decana sin dejar de ser profesora, por el hecho de que el
decanato es un cargo de exclusiva confianza por un plazo de 3 años).
f) Con los cargos de directivos superiores de los establecimientos de educación superior del
Estado, entendiéndose por tales los que señalan los estatutos orgánicos de cada uno de ellos.
(un claro ejemplo es que casi todos los funcionarios de nuestra universidad también son
profesores, como por ejemplo el vicerrector, el rector, etc.)
PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA.
Es la que le corresponde a los funcionarios, ésta consiste en la obligación de los

funcionarios de responder por los hechos ilícitos en que ha incurrido, lo que se traduce en el
deber de afrontar las consecuencias de sus actos. Si el hecho del funcionario causa daño debe
responder civilmente. Si el hecho del funcionario, se encuentra tipificado como delito, debe
responder penalmente. Ahora si el hecho que motiva la investigación es una infracción a los
deberes de funcionario, estamos en presencia de responsabilidad administrativa, que obliga a
cumplir una determinada medida disciplinaria. Existe un dictamen de 20 de julio de 1896, este
dictamen lo emitió Valentín Letelier, él nos dice:
“En la república no debe haber funcionarios irresponsables. La responsabilidad de todos es la

base fundamental del régimen democrático. Siendo la responsabilidad un principio inherente a
la naturaleza de la república, entonces se colige que bajo esta forma de gobierno, todo
funcionario debe responder de sus actos, a menos que la ley lo exceptué expresamente. La
altura que ciertos funcionarios ocupan en la jerarquía del estado no lo exime de la
responsabilidad. Si ningún hombre puede eximirse de responsabilidad penal cuando ejecuta
acto ilícito. Tampoco ningún hombre debe eximirse de responsabilidad jurídica cuando ejecuta
actos jurídicos. Seamos o no funcionarios, todos debemos responder por actos ejecutados
deliberada y libremente y por lo mismo, cuando mayor sea la autoridad de cual estamos
investidos, mayor será la responsabilidad de la que estamos amenazados.”
Este principio de la responsabilidad se recoge en los artículos 6 y 7 de la Constitución y

los artículos 15, 18 y 46 inc. 2 de la LGB, así como de los artículos 119 y siguientes del Estatuto
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Apuntes
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administrativo. El estatuto administrativo al respecto dispone que cuando se infrinjan los
deberes estatutarios se puede practicar anotaciones de mérito o medidas disciplinarias, sin
perjuicio de la responsabilidad civil y penal que resulte aplicable, arts. 119 y 120. Esto significa
que la responsabilidad administrativa es independiente de las otras responsabilidades. Un
mismo hecho puede originar varias responsabilidades, por lo tanto el sobreseimiento en una no
implica el sobreseimiento en las otras. Un ejemplo de ello es cuando se hace uso de los
vehículos estatales que están regulados en el decreto ley 799, donde se señalan que deben ser
utilizados en asuntos estatales y no en asuntos particulares. Una persona saca un vehículo del
servicio que estaba asignado a él, y se va a la playa el fin de semana con su familia, el vehículo
es colisionado por una persona que teniendo disco pare no lo respeto y colisionando al vehículo
del estado. Sin duda que aquí hay una infracción al decreto ley 799, entonces hay una
infracción administrativa y también estamos en presencia de un daño al patrimonio público. Por
lo tanto se realizará un sumario por la infracción al DL 799 y además se perseguirá civilmente al
funcionario por daño al patrimonio del Estado, es decir, debe responder por el auto.
Procedimiento para perseguir la responsabilidad administrativa:
Tenemos tres procedimientos:
1º: Anotaciones de Mérito.

2º la investigación sumaria.
3º el sumario administrativo.
El artículo 43 señala que: “Son anotaciones de demérito aquéllas destinadas a dejar

constancia de cualquier acción u omisión del empleado que implique una conducta o
desempeño funcionario reprochable.
Entre las anotaciones de demérito se considerarán el incumplimiento manifiesto de obligaciones
funcionarias, tales como, infracciones a las instrucciones y órdenes de servicio y el no
acatamiento de prohibiciones contempladas en este cuerpo legal y los atrasos en la entrega de
trabajos.”
Lo que se traduce en una anotación en su hoja de vida funcionaria, con una disminución
de 2 puntos en el proceso calificatorio respectivo. Ahora bien, como toda persona tiene derecho
a un debido proceso, ésta anotación que se solicita respecto del funcionario que ha incumplido
con sus deberes, le debe ser notificada a él para los efectos de, si se estima pertinente, pueda
hacer valer los antecedentes y motivaciones que tuvo o que ocasiono el incumplimiento ha que
hemos hecho referencia. Ésta presentación pude o no ser aceptada, pero debe ser
fundamentado su rechazo.
La investigación sumaria, que se encuentra regulada en el artículo 126 del Estatuto

Administrativo. La investigación sumaria es un procedimiento un poco más formal en que frente
a la existencia de un hecho regular que no sea de gran importancia, se ordena seguir este
procedimiento a través de un acto administrativo, una resolución de la jefatura, que ordena
investigar este hecho para lo cual designa a un investigador que es un funcionario del mismo
servicio que debe practicar las diligencias necesarias. Este procedimiento normalmente es
verbal, pero se debe levantar un acta con la firma de los que hayan declarado con los
principales hechos que son materia de la investigación. Para llevar adelante la investigación
sumaria, el investigador dispone de 5 días para investigar el hecho. Al término del señalado
plazo se formularán cargos, si procedieren, debiendo el afectado responder los mismos en un
plazo de dos días, a contar de la fecha de notificación de éstos. La notificación debe ser
personal, sólo si esto no fuese posible se le notifica por carta certificada. En la defensa el o los
67
Apuntes
2007
inculpado (s) puede pedir que se abra periodo probatorio, el que no puede exceder de 3 días, al
cabo de los cuales, el investigador toma el expediente y procede al cabo de 2 días a evaluar el
informe de la investigación. El que propone la aplicación de una medida disciplinaria. La medida
que se puede aplicar es cualquiera menos la destitución, salvo que la ley lo permita. El
investigador eleva el informe al jefe con la proposición que hace, y éste dispone de dos días
para aplicar la medida, u otra inferior o superior, y se le notifica al afectado, para que en el plazo
de dos días pueda presentar reposición. Una vez terminados los plazos, el jefe dicta la
resolución definitiva, aceptada o no la reposición, y ésta es enviada a la contraloría general de
la república para su toma de razón. Tomada razón la resolución esta se encuentra totalmente
tramitada, y debe ser notificada para su cumplimiento por parte del afectado. Señalamos
recientemente que no se puede aplicar la destitución como sanción administrativa en una
investigación sumaria, salvo que la ley lo señale expresamente. Un ejemplo de ello es lo
señalado en el inciso final del artículo 72 del Estatuto Administrativo, donde se señala
expresamente que “Los atrasos y ausencias reiterados, sin causa justificada, serán
sancionados con destitución, previa investigación sumaria.”, ¿por qué se permite esto mediante
investigación sumaria?, por la sencilla razón que es muy fácil acreditar este hecho, ya que en
todos los servicios públicos existe un control de asistencia al servicio. Por lo tanto, sólo se hace
necesario un procedimiento expedito para la comprobación de éste hecho, como lo es la
investigación sumaria.
El Sumario Administrativo es el procedimiento por excelencia para hacer valer la

responsabilidad administrativa. Este se aplica para investigar los hechos de mayor complejidad
o gravedad. El sumario tiene por objeto determinar la infracción estatutaria, la participación de
el o los funcionarios y el grado de participación de los hechos que constituyen la infracción.
Debemos distinguir diversas etapas que existen en este procedimiento:
1º la designación del fiscal, la segunda es la etapa indagatoria, en tercer lugar la etapa

acusatoria, en cuarto lugar la vista fiscal, en quinto lugar la etapa de evaluación y por último la
etapa resolutiva.
1º La etapa de designación del fiscal: conocidos los hechos u omisiones por parte de la jefatura
y atendida la gravedad del hecho, se ordena la instrucción del correspondiente sumario
administrativo, en el cual se designa a un fiscal (funcionario del servicio) para que lleve adelante
el proceso (art. 129). El fiscal es notificado del hecho y debe aceptar el cargo. El fiscal entonces
emite un oficio donde acepta la designación y procede en el mismo acto a designar a un
actuario, que es el ministro de fe de las actuaciones que se lleven a cabo durante el sumario. El
actuario puede ser del mismo u otro sumario siempre que se rija por el mismo estatuto
administrativo (art. 130). El fiscal que se nombre, que debe ser igual o superior jerárquico a
aquella persona que va a investigar, debe aceptar la designación salvo que concurran las
causales del art. 133 que son causales de recusación. Estas causales afectan tanto al Fiscal
como al Actuario. Estas causales son:
ARTÍCULO 133.- Se considerarán causales de recusación, para los efectos señalados en el

artículo anterior, sólo las siguientes:
a) Tener el fiscal o el actuario interés directo o indirecto en los hechos que se investigan;
b) Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con cualquiera de los inculpados, y
c) Tener parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado y de afinidad hasta el segundo,
inclusive, o de adopción con alguno de los inculpados.
68
Apuntes
2007
El fiscal, en el ejercicio de su cargo, tiene plena facultades para investigar, y todos los
funcionarios citados a declarar deben prestar toda la colaboración al caso. Constituida la
fiscalia, se procede a la segunda etapa.
2º La etapa indagatoria: todos los funcionarios deben prestar colaboración ante cualquier
requerimiento del fiscal, se trata en la practica que el fiscal debe investigar si es que existe en
la realidad los hechos que se le han solicitados que investigue que provocan la irregularidad. Si
en dicha regularidad han tenido participación uno o más funcionarios y el grado de participación
que cada uno de ellos pueda haber tenido. Para hacer esta investigación dispone de todos los
medios necesarios para llegar a la verdad que se investiga. El fiscal en esta etapa dispone de
20 días para hacerla, plazo que es prorrogable en la medida que el fiscal lo pida atendiendo
motivos plausibles hasta por el plazo de 60 días (art. 135) resolviendo el jefe superior de la
institución, el secretario regional o el director regional de servicios nacionales desconcentrados
según corresponda. En esta etapa la indagación hecha por el fiscal es secreta (art. 137 inc 2)
hasta la formulación de cargos. Atendida la gravedad de los hechos investigados el fiscal
puede aplicar ciertas medidas transitorias contempladas en al art. 136, cuando la presencia de
la persona investigada pueda resultar peligrosa para investigación o para el servicio. El artículo
136 nos señala al respecto:
ARTÍCULO 136.- En el curso de un sumario administrativo el fiscal podrá suspender de sus

funciones o destinar transitoriamente a otro cargo dentro de la misma institución y ciudad, al o a
los inculpados como medida preventiva.
La medida adoptada terminará al dictarse el sobreseimiento, que será notificado personalmente
y por escrito por el actuario, o al emitirse el dictamen del fiscal, según corresponda.
En caso de que el fiscal proponga en su dictamen la medida de destitución, podrá decretar que
se mantenga la suspensión preventiva o la destinación transitoria 1, las que cesarán
automáticamente si la resolución recaída en el sumario, o en alguno de los recursos que se
interponga conforme al artículo 141, absuelve al inculpado o le aplica una medida disciplinaria
distinta de la destitución. Cuando la medida prorrogada sea la suspensión preventiva, el
inculpado quedará privado del cincuenta por ciento de sus remuneraciones, que tendrá derecho
a percibir retroactivamente si en definitiva fuere absuelto o se le aplicara una sanción inferior a
la destitución.
Estas medidas emitidas por el fiscal, y una vez notificadas se aplican ipso facto, no pasan por
ningún control, y terminan por dictamen del fiscal o por sobreseimiento de las acusaciones, lo
cual será notificado por el fiscal. El sobreseimiento siempre es definitivo.
3º etapa es la acusatoria: terminada las etapas anteriores, el fiscal puede determinar que, en
virtud de los antecedentes, si existe una infracción estatutaria e identificados los participantes.
Entonces pasa el fiscal a acusar a estas personas en virtud de sus grados de participación. La
acusación debe ser muy precisa, y además de señalar quien cometió la infracción, debe señalar
los hechos que constituyen la infracción y en lo posible indicar la fecha en que ocurrió tal
infracción. Como complemento, del hecho descrito constitutivo de infracción, puede el fiscal
citar el derecho transgredido por los funcionarios, es decir, señalar cuales fueron las normas
infringidas por los funcionarios acusado. Lo que no se puede hacer es acusar a un funcionario
de haber infringido una norma sin decir los hechos, ya que en la práctica ello seria dejar en la
indefensión al acusado. Lo que se debe determinar es el hecho que constituye la infracción. Los
cargos deben ser notificados personalmente a el o los afectados por el actuario, quien debe
levantar un acta de la notificación debidamente firmada por el notificada y dejándose expresa
1
Lo cambian de trabajo, pero siempre en la misma ciudad.
69
Apuntes
2007
constancia que se le ha entregado copia de los cargos. Sólo si no fuese habido se le debe
notificar por carta certificada. La acusación y la notificación de los cargos son hechos
esenciales en el proceso y ello porque la constitución exige que nadie debe ser sancionado sin
haber sido juzgado a través de un debido proceso. Y el debido proceso se traduce entre otras
cosas en la posibilidad de defensa del afectado. Desde este momento el sumario deja de ser
secreto para los acusados, sigue siendo secreto, entonces, para el público. Y
consecuencialmente el afectado tiene dos opciones, o pedirle al actuario que le lea el
expediente para preparar una buena defensa o sacarle fotocopia a todo el expediente o de la
parte que le interese bajo su costo. Entonces el acusado desde el momento que es notificado
de los cargos dispone de 5 días para presentar su defensa prorrogable hasta 5 días más (art.
138). La defensa la puede realizar el funcionario o un abogado, y en su defensa el acusado
puede pedir que se abra un periodo probatorio pidiendo expresamente las diligencias que
estiman que se deben practicar para establecer la verdad. Este periodo probatorio no puede
exceder de 20 días (art. 138). Entonces la etapa probatoria puede terminar de tres formas, que
el acusado haya hecho sus descargos pidiendo el periodo probatorio y entonces terminando la
etapa acusatoria. O que no haya pedido probatoria y se termina la etapa acusatoria haciendo
los cargos o lisa y llanamente no habiendo presentado defensa alguna, y expirado el plazo,
termina la etapa acusatoria.2
4º etapa , la etapa de evaluación: en virtud del artículo 139, el fiscal debe emitir un dictamen
donde hace una relación los hechos que le fueron encomendados investigar, además debe
hacer una apreciación de los hechos que ha investigado y por último la conclusión si estos
hechos eran o no, en su opinión, infracciones estatutarias. Conforme a lo anterior, debemos
diferenciar si hubo o no etapa 3, si evalúa que no hubo infracción estatutaria entonces termina
sobresee en esa etapa. Otra posibilidad es que en la etapa acusatoria el acusado convenza al
fiscal que los hechos no son constitutivos de infracción estatutaria, por lo que el fiscal sobresee
la causa de inmediato. Es decir, existen dos momentos en los cuales se puede sobreseer al
acusado. Pero también existe otra posibilidad que del análisis hecho por el fiscal efectivamente
se constituya una infracción estatutaria entonces deberá recomendar al jefe de servicio la
medida disciplinaria que considere correcta aplicar al caso concreto. Desde el punto de vista
formal de cómo se hace una vista fiscal, esta tiene tres partes. Primero los vistos, lo que es una
relación o índice de los hechos más relevantes contenidos en la vista. En segundo lugar viene
el considerando o fundamento en que hace una relación fundada de los hechos originados de
cómo se llego a la conclusión de lo que se pide (ya sea pedir medida, o sobreseer), es un
resumen de lo más importante del proceso. Y por último termina con la conclusión o
proposición que hace el fiscal. Este dictamen debe ser emitido en el plazo de 5 días desde que
ha terminado la etapa acusatoria, y debe ser presentado al jefe del servicio.
5º etapa, la etapa resolutiva: El jefe del servicio recibe el dictamen del fiscal y tiene el plazo de 5
días para emitir la resolución con las medidas que él cree que proceden al caso. En la práctica
se da que nunca el jefe de servicio que revisa el sumario, sino que la realiza el departamento
jurídico o asesor jurídico del servicio. En esta etapa el jefe de servicio puede llegar a la
conclusión que el proceso no ha sido bien llevado, y pude pedir la reapertura del proceso. La
otra alternativa es que el proceso esta bien llevado, pero la proposición del fiscal no es
2
Ante la pregunta de una compañera que pregunta si los plazos son o no fatales para el fiscal. Interviene María
Soledad Peña señalando que los plazos para los fiscales no son fatales pero si lo son para los acusados, lo cual es
ratificado por el profesor. Un comentario respecto de la intervención, es que recuerden que los plazos no son fatales
para la administración, por lo tanto la respuesta de Maria Soledad Peña es correcta, pero el fiscal puede ser
responsable de los perjuicios ocasionados por el atraso (responsabilidad civil) o ser responsable en virtud de los
principios de eficiencia y eficacia de los artículos 5 y 11 de la Ley General de Bases de la Administración y art. 143
del Estatuto Administrativo.
70
Apuntes
2007
correspondiente con los hechos, el jefe de servicio puede modificar la petición del fiscal y aplicar
una medida de menor o mayor gravedad de acuerdo a su criterio. En resumen el Jefe de
Servicio dicta un resolución que contiene, en virtud de lo investigado, la medida a aplicar al
caso concreto, incluso pudiendo aplicar el sobreseimiento. (art. 140).
6º etapa, la etapa revisora: Desde que se dicta la resolución por parte del jefe de servicio, la
persona pude presentar el recurso de reposición o apelación subsidiaria al jefe superior de no
ser aceptada la reposición. Éste debe interponerse en el plazo de 5 días contados desde la
notificación de la resolución, y deberán fallarse durante el plazo de 5 días desde presentado el
recurso.
Las medidas disciplinarias que corresponden sólo son las medidas contempladas en el
estatuto administrativo, además sólo se puede aplicar una multa. Las medidas que se pueden
aplicar las encontramos en los artículos 121 a 125, las que son:
ARTÍCULO 121.- Los funcionarios podrán ser objeto de las siguientes medidas disciplinarias:
a) Censura;
b) Multa;
c) Suspensión del empleo desde treinta días a tres meses, y
d) Destitución.
Las medidas disciplinarias se aplicarán tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y
las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mérito de los antecedentes.
ARTÍCULO 122.- La censura consiste en la reprensión por escrito que se hace al funcionario,
de la cual se dejará constancia en su hoja de vida, mediante una anotación de demérito de dos
puntos en el factor de calificación correspondiente.
ARTÍCULO 123.- La multa consiste en la privación de un porcentaje de la remuneración

mensual, la que no podrá ser inferior a un cinco por ciento ni superior a un veinte por ciento de
ésta. El funcionario en todo caso mantendrá su obligación de servir el cargo.
Se dejará constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una
anotación de demérito en el factor de calificación correspondiente, de acuerdo a la siguiente
escala:
a) Si la multa no excede del diez por ciento de la remuneración mensual, la anotación será de
dos puntos;
b) Si la multa es superior al diez por ciento y no excede del quince por ciento de la
remuneración mensual, la anotación será de tres puntos, y
c) Si la multa es superior al quince por ciento de la remuneración mensual, la anotación será de
cuatro puntos.
ARTÍCULO 124.- La suspensión consiste en la privación temporal del empleo con goce de un
cincuenta a un setenta por ciento de las remuneraciones y sin poder hacer uso de los derechos
y prerrogativas inherentes al cargo.
Se dejará constancia de ella en la hoja de vida del funcionario mediante una anotación de
demérito de seis puntos en el factor correspondiente.
ARTÍCULO 125.- La destitución es la decisión de la autoridad facultada para hacer el

nombramiento de poner término a los servicios de un funcionario.
71
Apuntes
2007
La medida disciplinaria de destitución procederá sólo3 cuando los hechos constitutivos de la
infracción vulneren gravemente el principio de probidad administrativa, y en los siguientes
casos:
a) Ausentarse de la institución por más de tres días consecutivos, sin causa justificada;
b) Infringir las disposiciones de las letras i), j) y k) del artículo 84 de este Estatuto;
c) Infringir lo dispuesto en la letra l) del artículo 78;
d) Condena por crimen o simple delito, y
e) En los demás casos contemplados en este Estatuto o leyes especiales.4
Entonces la aplicación de la medida disciplinaria que estime el caso el jefe de servicio,

debe ser notificada al afectado a través de una resolución exenta del trámite de toma de razón.
A fin de que el afectado siendo notificado personalmente y recibiendo copia de la resolución
pueda presentar los recursos administrativos que de ahí se deriven.
Efectos de la Aplicación de Medidas Disciplinarias
Hay efectos directos e indirectos, los efectos directos son la consecuencia misma de la
aplicación de la Medida, como la suspensión del empleo, la multa, etc. En cambio los efectos
indirectos son las consecuencias que la ley le atribuye a la aplicación de la medida disciplinaria.
Con independencia del sujeto al cual se le aplican. Son efectos indirectos:
1) La imposibilidad de incorporarse a la administración del Estado: debemos recordar

que el artículo 12 letra e) cuando habla de los requisitos de ingreso a la
administración del Estado impide la incorporación a la administración pública por
haber cesado en un cargo público como consecuencia de haber obtenido una
calificación deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido más
de cinco años desde la fecha de expiración de funciones. Debemos diferenciar aquí
las medidas correctivas y las medidas Excluyentes. Las primeras corresponden a las
medidas que tienen por objeto corregir algún vicio de un acto administrativo, en
cambio las segundas son aquellas que tienen por objeto excluir al funcionario de la
administración pública. En este sentido, el artículo citado habla de las medidas
excluyentes por lo tanto la persona que haya excluido de su cargo no podrá
reincorporarse a la administración pública, salvo que hayan transcurridos 5 años de
la exclusión del cargo. Ello concuerda con lo establecido por la ley orgánica
constitucional de la Contraloría General de la república señala que además del
transcurso del plazo debe haber un decreto de supremo de rehabilitación dictado por
el presidente de la república. Es decir, la persona excluida no puede volver a la
administración del estado salvo que haya transcurrido más 5 años (5 años y un día)
y haya pedido decreto de rehabilitación al presidente de la república. No basta con el
transcurso del plazo o la rehabilitación decretada por el presidente de la república,
sino que ambos son requisitos esenciales para la reincorporación a la administración
de la república.
3
La palabra sólo fue modificada por la ley 19653. Antes decía siempre, por lo que se le daba por parte de la doctrina
que se podían aplicar a cualquier caso, pero siempre a los que se señalaban ahí, los tribunales de justicia no lo
entendían así y sostenían que se aplicaba sólo a esos casos, lo que produjo la reforma del artículo en cuestión,
quedando ahora con la palabra sólo, por lo cual exclusivamente se aplica a los casos contemplados en ese artículo
4
No puse lo del profesor, porque sólo lee los artículos, el orden “ascendentes en las penas” es el mismo contemplado
en la ley, así que sale mejor copiar los artículos completos.
72
Apuntes
2007
2) La inhabilidad para asenso: Esta corresponde por la aplicación de medidas de
carácter correctivo. Se traduce en que si un funcionario ha sido sancionado, se
cumplirá su inhabilitación para ejercer según las siguientes reglas: 1) art. 55 letra c):
si hubieren sido objeto de la medida disciplinaria de censura, más de una vez, en los
doce meses anteriores de producida la vacante. Si se produce la vacante no puede
ascender por haber sido censurado más de dos veces en el transcurso de 12 meses.
2) art. 55 letra d): si hubieren sido sancionados con la medida disciplinaria de multa
en los doce meses anteriores de producida la vacante.
3) Afectación en la calificación anual: Esta corresponde por la aplicación de medidas de

carácter correctivo. Queda aparejada una anotación por escrito en el cartón de
calificación correspondiente que va entre los dos y hasta los 6 puntos según las
reglas que ya hemos vistos. La calificación tiene por objeto medir el comportamiento
del funcionario público en el ejercicio de sus funciones.
4) La imposibilidad para jubilar por la causal de expiración de las funciones: La

jubilación se produce cuando el funcionario cumple 35 años de imposiciones, de
trabajo, 60 años de edad en las mujeres y 65 años en los hombres. Eso en el
sistema de AFP, por lo tanto esta causal no afecta a las personas que están en edad
de jubilar, pero si en el sistema antiguo (INP) hay una norma en el artículo 12 del
decreto ley 2448, que dice que los funcionarios públicos afectos a éste régimen
previsional que deban abandonar su empleo por término del respectivo período
legal, por la supresión del empleo dispuesta por la autoridad competente o por
renuncia no voluntaria, siempre que no sea por calificación insuficiente o por medida
disciplinaria, sólo podrán obtener pensión, si tienen veinte años de imposiciones o de
tiempo computable. Si estamos frente a un cargo de exclusiva confianza a esa
persona se le puede pedir renuncia no voluntaria, si estamos en el sistema antiguo si
la persona tiene 20 años de servicio puede jubilar. Esta causal solo procede a los
funcionarios bajo el sistema del INP.
73

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Apuntes

IV.- PRINCIPIO DE COMPETENCIA.-

La administración esta integrada por una cantidad de innumerables servicios públicos.

Principios fundamentales de la competencia:

Maneras de determinar la competencia:

Característica fundamental de la competencia: La Improrrogabilidad.:

a. La Avocación: Principio en virtud del cual en una organización jerárquica como lo es

b. La Delegación: Fenómeno inverso al de la avocación. Mientras la avocación significa

Art. 39 LGB, reglamenta lo que ordena el Art. 126 de la CPR.

Esto se da entre los distintos poderes del Estado:

- Si el conflicto se da entre un tribunal especial y uno ordinario, resuelve la CS conforme al

V.- PRINCIPIO: DIVISIÓN DE LA FUNCIÓN PÚBLICA.-

1) Administrativa propiamente tal (activa). A su vez, puede ser:

3) Administrativa Jurisdiccional o contenciosa: Es la que corresponde llevar a cabo a los

LA ADMINISTRADORA Y JURISDICCIONAL PERSIGUEN EL MISMO FIN: EL RESPETO AL

VI.- PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DEL SERVICIO PÚBLICO.-

Al tenor de los Art. 3 y 28 de la LGB, el servicio público se encuentra establecido a favor

VII.- PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD.-

De acuerdo al Art. 3 inciso 2° y 6° de la LGB, la administración esta al servicio de la comunidad

VIII.- PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD.-

La responsabilidad es un concepto que forma parte indisoluble del Derecho. En el derecho

IX.- PRINCIPIO DE EFICIENCIA Y EFICACIA.-

X.- PRINCIPIO DE COORDINACIÓN.-

XI.- PRINCIPIO DE PROBIDAD ADMINISTRATIVA.-

Se encuentra consagrado en el artículo 8 inciso 1° de la Constitución Política y en los artículos

- Porque la libertad de prensa y los programas de investigación lo permiten.

La legislación más estricta es apreciable desde que el propio principio de probidad es

El término probidad significa honestidad, rectitud en el obrar. A todo funcionario público

El funcionario público no debe tener probidad solamente en el desempeño de sus

XII.- CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN.-

Clasificación del Control:

I. Según el órgano que controla.

- Control Administrativo: a diferencia del control jurisdiccional, este control no provee

II. Atendida la relación del órgano con la administración:

III. Atendido el momento en que el hecho es controlado:

- Control con comitante o coetáneo: aquel que se realiza en el mismo momento en

IV. Atendida la materia controlada o fiscalizada.

V. Según el objeto o finalidad.

XIII.- PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD.-

Se encuentra consagrado, principalmente, en el artículo 10 de la ley General de Bases y en el

- Vía Administrativa: recursos de reposición y jerárquicos, recurso extraordinario de

XIV.- PRINCIPIO DE APOLITICIDAD.-

Según el artículo 19 de la ley General de Bases el funcionario público tiene la prohibición de

XV.- PRINCIPIOS DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD.-

Excepciones al Principio de Publicidad:

- Que disposiciones legales o reglamentarias lo declaren.

1) Cometidos exclusivos del Estado (esenciales): O de monopolio. Son aquellas

2) Cometidos no esenciales o de libre concurrencia: Son aquellos que siendo abordados

Concepción de Servicio Público:

1) Orgánico, tradicional o clásico: Servicio público es una organización permanente del

Aspectos a considerar en la creación de un servicio público:

Se requiere considerar la concurrencia de una serie de elementos, ellos son:

1) La existencia de un cometido: Un servicio público se crea cuando existe una necesidad

a. Gobernantes: aquellos que detentan directamente el poder públicos como

Características del Servicio Público:

1) La continuidad: Según se desprende del Art. 3 y 28 de la LGB. Significa que no se

a. Prohibición que tienen funcionarios públicos para sindicalizarse y declararse en

4) Obligatoriedad: La autoridad publica, por muy alto que se a su nivel en la jerarquía, no

Creación de un servicio publico:

a. Porque en algunas ocasiones esto significa o se traduce en una limitación a la

Los servicios públicos se pueden crear a través de sistemas de monopolio, concurrencia y

Organización del servicio publico:

Modificación de los servicios públicos: