MINISTERIO DO TRABALHO E EMPREGO SECRETARIA DE INSPECAO DO TRABALHO splanada dos Ministrios, Blog F,Anexo, Ala B, 1° andar, sala 76 - CEP. 70038900 - Brasilia DP ‘ste. got br «Fone (61) 331761 74i6682161426751 «Fax (61) 33178270 NOTA TECNICA N.° 62/2010/DMSC/SIT Numero do Processo: N/C. Documento de Referéncia: N/C. Interessado: Secretaria de Inspe¢ao do Trabalho. Critério da_~—dDupla_—_—Visita. Consideracdes Gerais. 1- Consideragées Iniciais. E corriqueira, inclusive nos meios especializados, a insinuagao de que a Inspecdo do Trabalho estaria envolta num debate, o qual teria como ponto central a contraposigao entre um viés punitive, o qual preconizaria uma atuacio mais repressora com a autuagao de todas as infrages a legislagao trabalhista constatadas durante as ages fiscais e, no outro pélo, um viés orientador, o qual valoriza essencialmente a integracdo da Inspegao do Trabalho como um ente de colaboragéo com © setor produtivo, que resguardaria de forma equanime tanto os direitos dos trabalhadores como os interesses empresariais, minimizando sempre que possivel 0 recurso as autuagdes dentro do que seria um “poder discriciondrio” do Auditor-Fiscal. Entendemos que tal contraposigao entre atuagio repressora e atuagao orientadora como dois pélos estanques é equivocada, servindo mais para confundir do que esclarecer sobre o papel da Inspegdo do Trabalho, e reverbera mais 0 perfil ideolégico ou opgao politica dos que nela tomam partido e se engajam nas fileiras de ‘uma ou de outra corrente. Sob 0 ponto de vista técnico — segundo nos parece e sem descartar a existéncia de situagdes complexas — no existe antagonismo necessario entre a acio punitiva e a orientadora da Inspecio do Trabalho. Ao contrario, nelas se constata uma relacio de complementaridade.MINISTERIO DO TRABALHO E EMPREGO SECRETARIA DE INSPECAO DO TRABALHO Esplanada dos Minstrios Bloc F,Anexo, Ab B, 1° andr, sab 176 CEP: 70058900 -Brasi/DF icdmke gov br «Fone (61) 331761 74166326162167S|- Fax: (61) 38178270 Uma das projegdes dessa que mos parece ser uma falsa contraposi¢ao revela-se justamente no entendimento sobre como interpretar e aplicar as disposigdes legais relativas ao critério da dupla visita, Assim, sem a pretenso de exaurir 0 tema, esta breve manifestaco tem como objeto 0 exame de alguns aspectos envolvendo 0 ctitério da dupla visita a ser observado pela Inspegio do Trabalho em suas agbes fiscais, nos termos do que prescrevem a CLT e a legislagao ordinéria correlata. 2-Anilise. 21-0 Dever Legal de Autuagio, O artigo 628 da CLT estabelece o que nos parece ser um dever legal de “Art. 628. Salvo o disposto nos arts. 627 e 627-A, verificacio em que o Auditor-Fiscal do Trabalho concluir pela existéncia de violagio de preceito legal deve corresponder, sob pena de responsabilidade administrativa, a lavratura de auto de infracio. (Redacio dada pela Medida Provis6ria n® 2.164-41, de 2001)” (grifamos). Qs termos do dispositivo nos parecem bem claros: 0 Auditor-Fiscal do Trabalho, ao constatar a existéncia da violagao da legislacéo trabalhista para qual se tenha no ordenamento juridico a previsdo de penalidade administrativa, deve lavrar 0 correspondente auto de infragao. Trata-se de uma atuagio explicitada na lei, que nao oferece margem de discricionariedade ao agente piiblico. O ato de lavrar auto de infragao enquadra-se, dese modo, dentre os atos administratives vinculados. Nao se trata de uma questao de “sensibilidade social” ou “sensibilidade pessoal” do auditor e nem se sujeita 0 referido ato a intermediagao de uma “livre convicgio” do Auditor- Fiscal (ha livre convicgao no que se refere a caracterizacio ou nao da infracio trabalhista no caso concreto, mas, uma vez. caracterizada, nao ha escolha sobre lavrar ou nao 0 auto de infracdo correspondente). Praticas em desconformidade ao que expusemos gerariam nao apenas 0 risco de fortes discrepancias na forma de atuar dos Auditores, como também terminariam por afrontar o principio da impessoalidade,MINISTERIO DO TRABALHO E EMPREGO SECRETARIA DE INSPECAO DO TRABALHO Esplinada dos Ministrig, Bloo F, Anexo, AaB, 1" andr sla 176 - CEP: 7005900 - Bras DF sito goby ~Fone: (61) 331761 706632616216781- Fax (61) 33178270 segundo 0 qual nos parece que é direito dos administrados um tratamento equanime perante a Administracao. Alids, chega a ser estranho que se possa cogitar tratar-se a lavratura do auto de infragio de um ato discricionario. Ora, 0 conceito de ato administrativo discriciondrio envolve a escolha entre duas ou mais possibilidades previstas em lei, isto 6, discricionariedade administrativa segue o principio da legalidade estrita aplicével no Direito Piblico, segundo o qual 0 agente piiblico apenas faz o que lei Ihe permite. Na hipétese sob exame, néo ha nenhuma brecha na lei que permita a interpretagao de que a decisio sobre autuar ou nao autuar seria uma faculdade do Auditor. Isso no significa — e dai nos parece claro nao haver antinomia entre a fungao punitiva e a orientadora — que o Auditor-Fiscal deva dar por encerrado seu trabalho com a simples autuacéo do empregador que infringiu a lei. Ao contrario, é perfeitamente possivel que a orientagio do empregador seja feita, concomitantemente a agio fiscal em que se lavraram os autos, com vistas a corrigir problemas e evitar futuras infragdes/punigdes. Nesse sentido, sempre valida a observagao de Jodo de Lima Teixeira Filho no sentido de que a funcio principal da Inspegao do Trabalho nao é reprimir e multar. Para o autor, a Inspecio tem uma tripla fungio que decorre da Convengao 81 da OIT, ratificada pelo Brasil, consistindo em agdes repressivas quando houver afronta & lei, mas também orientadoras das partes (empregadores e trabalhadores) sobre os meios mais eficazes de observarem a legislagio trabalhista e aprimoradoras do sistema (no sentido de que sejam levados ao conhecimento das autoridades competentes as deficiéncias ou abusos que nao estejam contemplados pela legislagio existente).! 2.20 Critério da Dupla Visita. A dupla visita surge como uma exces ao dever legal de autuagao. Nesse sentido, dado seu préprio cardter excetivo, tem-se que a aplicagio de tal critério deva seguir rigorosamente apenas as hipsteses fixadas legalmente. '\ TEIXEIRA FILHO, Joio de Lima (et al.]. InstituigBes de Direito do Trabalho ~ Vol. 2. So Paulo: LTR, 1997, p. 1256.MINISTERIO DO TRABALHO E EMPREGO SECRETARIA DE INSPECAO DO TRABALHO splanad dos Ministries, Bloc F, Anexo, AB, 1 andar, sala 176 - CEP: 700$9-900- Bras DF suamtegoubr - Fone: (61) 331761 74652/5162/57S1 «Fax: (61) 3317270 Na CLT, segundo 0 art. 6272, 0 critério da dupla visita ¢ aplicavel em d casos. Vejamos o dispositivo legal: Art, 627 - A fim de promover a instrugdo dos responséveis no cumprimento das leis de protegao do trabalho, a fiscalizagdo devera observar o critério de dupla visita nos seguintes casos: ) quando ocorrer promulgago ou expedigfio de novas leis, regulamentos ou instragdes ministeriais, sendo que, com relagao exclusivamente a esses atos, sera feita apenas a instruco dos responsiveis; ) em se realizando a primeira inspego dos estabelecimentos ou dos locais de trabalho, recentemente inaugurados ou empreendidos. A lei, portanto, fixou dois casos genéricos para a aplicagio de um critério de dupla visita pela Inspegio do Trabalho: i) promulgacio ou expedigao de novas leis, regulamentos ou instruges ministeriais, hipétese em que a agio da Inspecéo do Trabalho limitar-se-d a orientagdo dos responsdveis; ii) nas hipéteses da primeira inspegao nos estabelecimentos ou locais de trabalho recentemente inaugurados ou empreendidos. Nos dois casos, 0 que se percebe de forma clara é que, seja por haver inovagio no ordenamento juridico, seja por haver empreendimento recente, o fator de inte _para_justific erais de dupla_ visit curto_lay temporal, seja o da vigéncia da inovagio juridica, seja o da propria existéncia do empregador visitado peal Inspecao do Trabalho, Nesse sentido, a légica subjacente ao critério é possibilitar a adaptagao do empregador ao ordenamento juridico novo ou a prépria vida empresarial. Em relagio ao prazo que deve ser respeitado para efeito de caracterizar lei, regulamento ou instrugdo ministerial “nova”, bem como estabelecimento “recentemente” inaugurado, a questo jé foi solucionada pelo Regulamento da Inspecio do Trabalho — RIT (Decreto n.° 4.552/2002), que, na leitura combinada do seu art. 23, 1, Ile §1°, fixa 0 prazo de noventa dias em ambas as hipéteses, Vejamos: Art. 627 - A fim de promover a instrugdo dos responsiveis no cumprimento das leis de protegd0 do trabalho, 8 fiscalizagao deverd observar o crtério de dupla visita nos seguintes casos: ) quando ocorrer promulgagdo ou expedigdo de novas leis, regulamentos ou instrugSes ministeriis, Sendo que, com relagio exclusivamente a esses atos, seri feita apenas a instrugio dos responsaiveis; }) em se realizando a primeira inspegao dos estabelecimentos ou dos locais de trabalho, recentemente inaugurados ou empreendidos,