SENORES FISCALES DE LA FISCAL{A CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN PERSECUCION DE DELITOS DE CORRUPCION “F. E. P. D.C.” CASO FIS-CBBA 1803833 - INT. 355/18 - 388/18 (ACUMULADO) FORMALIZA QUERELLA~ oTrosi.- IVAN MARCELO TELLERIA AREVALO, Alcalde Suplente Temporal del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba por Resolucién Municipal No. 7974/2018 de 05 de diciembre de 2018, representado por HENRY JOSE RIOJA VALLEJOS, dentro el proceso penal seguido a denuncia de Sergio Oliver Rodriguez Mercado contra José Maria Leyes Justiniano y Alex Contreras por la comisiGn de los delitos de los Arts. 154, 157 y 163 del Cdgo, Penal, ante su autoridad con respeto expongo y pido: 1. ACREDITACION DE PERSONERIA_ Se tenga presente que el suscrito realiz6 su apersonamiento en memorial de 24 de abril de 2019, mediante el Testimonio de Poder Especial y Bastante No. 22/2019 de 04 de abril de 2019 extendida por el Notario de Fe Publica No. 54 a cargo del Dr. Edder George Terceros G, donde se acredita que el Alcalde Suplente Temporal del G.A.M.C. otorga poder a favor de mi persona, confiriéndome facultades para actuar en representacién del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, por lo cual en calidad de victima conforme al Art. 11 y concordante con el Art. 76 inc. 3 del mismo cuerpo legal al constituir a las personas juridicas como victimas y en conformidad a la $.C.P. 0622/2015-S1 de 15 de junio de 2015 que precept “En ese sentido, los referidas preceptos han previsto que cualquier persona juridica, que se sienta afectada por Ia comisién de un delito, puede tener ta calidad de querellante por medio de su representante legal, pudiendo ser parte procesal acusadora, y no existe razén alguna para limitar su participacién, ni impedir su intervencién; siendo que de ninguna manera esto constituye procesamiento indebido o ilegal, bajo los entendimientos previstos y desarrollados en el Fundamento Juridico I 4 del presente Fallo constitucional..." Tengo a bien reiterar mi apersonamiento al presente proceso de investigacién, solicitando respetuosamente se ponga a conocimiento las actuaciones que correspondan. I, ANTECEDENTES.- En fecha 08 de noviembre de 2018, Sergio Oliver Rodriguez Mercado con posterior denuncia de Juan Carlos Sanchez Canedo en su condicién de Director de Transparencia y Lucha Contra la Corrupeién del G.A.M.C. interponen denuncia contra Marvell José Maria Leyes Justiniano por la comisién de los delitos de los Arts. 154, 157 del Cdgo. Penal y Alex David Contreras Baspineito por la comisién de los delitos del Art. 163 del Cdgo. Penal. En fecha 23 de enero de 2019 el Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba representado por Dr. Ivan Marcelo Telleria Arévalo, por intermedio de su apoderado Dr. Irslam Luis Gruich Veizaga se apersona al proceso en calidad de victima. De igual manera mediante escrito de 24 de abril de 2018, el Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba se apersona y Formaliza Denuncia contra Ninoska Lazarte Caballero, Ex -Secretaria Municipal de la Secretaria de Cultura por el delito de Anticipacién 0 prolongacién de funciones, tipificado en el Art. 163 del Cdgo. Penal, Finalmente en fecha 02 de abril de 2019, el Ministerio Publico presentd Imputacién Formal contra MARVELL JOSE MARIA LEYES JUSTINIANO calificando provisionalmente los hechos investigados como Nombramientos Ilegales e Incumplimiento de Deberes, previsto y sancionado en el Art. 157 y 154 del Cdgo. Penal.Ahora bien, conforme los antecedentes del proceso y los elementos de conviccién reunidos dentro el proceso de investigacién, conforme los Arts. 79 y 290 del Cdgo. Proc. Penal, FORMALIZO QUERELLA en merito a los siguientes fundamentos: UI. IDENTIFICACION DE LA PARTE QUERELLANTE. (Art, 290 ine. 1,2 y 3 CPP) GOBIERNO AUTONOMO MUNICIPAL DE COCHABAMBA representado por Ivan Marcelo Telleria Arévalo como Alcalde Suplente Temporal, designado mediante Resolucién Municipal No. 7974/2018 de 05 de diciembre de 2018, con domicilio real y procesal en la Plaza Principal 14 de Septiembre No. 210, Acera Oeste, por constituirse en Persona Juridica, representante legal que otorgé mandato al profesional que suscribe y que actiia en el presente proceso. TV. _ RELACION CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS IV. 1. Servidor Pablico Antes de realizar un detalle sucinto de los hechos ocurridos es necesario sefialar a diferentes cuerpos legales que establecen los parametros de Servidor Piiblico, es asi, que La Constitucién Politica del Estado, en su art, 232 determina: "La Administracién Piiblica, se rige por los principios de legitimidad, legalidad, imparcialidad, publicidad, compromiso e interés social, ética, transparencia, igualdad, competencia, eficiencia, calidad, calidez, honestidad, responsabilidad y resultados”. Disposicién legal concordante con el Art. 233 que expresa: “Son servidoras y servidores piiblicos las personas que desempenan funciones puiblicas. Las servidoras y los servidores piiblicos forman parte de Ia carrera administrativa, excepto aquellas ue desempeiien car tivos, las designadas i m bre nombramient Asimismo corresponde remitirnos a la Ley No. 482 - Ley de Gobiernos Auténomos Municipales de 09 de enero de 2014, que de manera clara establece en su art. 26 inc. 8 (ATRIBUCIONES DE LA ALCALDESA O EL ALCALDE MUNICIPAL). La Alealdesa 0 el Alcalde Municipal, tiene las siguientes atribuciones: ...8. Designar mediante Decreto Edil, a las Secretarias y los Secretarios Municipales, Sub Alcaldesas o Sub Alealdes de Distritos Municipales y Autoridades de Entidades Desconcentradas Municipales, con criterios de equidad social y de género en la participacién, en el marco de Ia interculturalidad. Disposicién que debe ser aplicada de manera supletoria, debido a que el Gobierno Auténomo Municipal de Cercado no cuenta con la carta Organica Municipal vigente. Ahora bien, Marvell José Maria Leyes Justiniano, Alcalde del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, en la gestién 2015, mediante: > Decreto Edil N°049/2015, de fecha 01 de junio de 2015, designé a la Sra. Ninoska Lazarte Caballero, en el cargo de Secretaria Municipal de la Secretaria de Cultura, fungiendo funciones desde 01 de junio de 2015 hasta el 08 de junio de 2017 ya que mediante Decreto Edil N*047/2017 de 08 de junio de 2017, se agradecen los servicios que venia prestando en el cargo de Secretaria Municipal de Cultura. > Decreto Edil N°042/2015, de fecha 01 de junio de 2015, designé al Sr. Alex David Contreras Baspineiro, en el cargo de Secretario Municipal de la Secretaria Ejecutiva, fungiendo funciones desde 01 de junio de 2015 hasta el mes de agosto de 2016, sin titulo alguno. IV. 2. Manual de funciones Gestién 2015 1. Mediante Decreto Municipal de No. 036/2015 de 24 de abril de 2015 se aprueba el Manual de Funciones de la SECRETARIA DE CULTURA y SECRETARIA EJECUTIVA, estos exigian como requisitos: SECRETARIA DE CULTURA SECRETARIA EJECUTIVA REQUISITOS. A) Grado de instrucci6n: REQUISITOS. A) Grado de instruccién:¥ Titulo en provisién Nacional en| “Titulo en provisién Nacional en Ciencias Sociales y /o Humanas 0| Ciencias Juridicas y _ politica, Artistas en el émbito cultural ciencias sociales 0 afines Y Postgrado en temas relacionados al area de|~ Experiencia profesional en trabajos trabajo (no excluyente)” similares ylo en el ejercicio de su profesién de 5 afios” Manual de funciones vigente hasta el 31 de agosto de 2016 oportunidad en la que se modificé por Decreto Edil 57/2016. Es decir el Manual de funciones se encontré vigente del 24 de abril de 2015 al 31 de agosto de 2016, tiempo en el cual ambas secretarias se encontraban a cargo de Ninoska Lazarte y Alex Contreras, nombrados y posesionados por José Maria Leyes Justiniano, aspecto que ocurrié conforme al siguiente detalle cronolégico: IV. 4, Nombramientos Ninoska Lazarte y Alex Contreras.- 2. En fecha 01 de junio de 2015 se realizé el Acto Puiblico de posesién del Alcalde y Concejales Titulares y Suplentes del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, en el cual fue posesionado MARVELL JOSE MARIA LEYES JUSTINIANO, tal como acredita el Acta de posesién. 3. Mediante DECRETO EDIL N° 049/2015 y DECRETO EDIL N*042/2015 de fecha 01 de junio de 2015, Marvell José Maria Leyes Justiniano, Alcalde del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, designé a la Sra. NINOSKA LAZARTE, CABALLERO y al St. ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, ejerciendo funciones, ambos desde el 01 de junio de 2015, es decir, son designados cuando el Manual de Funciones aprobado en 24 de abril de la gestién 2015 se encontraba en plena vigencia. Al respecto cabe mencionar que las actuaciones de la MAE deben encontrarse enmarcadas a las normas que rigen la funcién piiblica, esto en pleno cumplimiento de sus deberes como MAE, entre ellas se encuentra la Ley 482 Ley de Gobiernos Auténomos Municipales y la Ley 2027 1a cual mediante Reglamento de Desarrollo Parcial de la Ley N* 2027 del Estatuto del Funcionario Publico y de la Ley N® 2104 modificatoria de la Ley del Estatuto del Funcionario Piiblico, 4 de agosto de 2002, en su Art. 4 ine. ¢) establecié: “...6) Funcionarios de Libre Nombramiento: Son funcionarios de libre nombramiento los Asesores, Coordinadores, Jofes de Gabinete, Oficiales Mayores y Secretarios Privados. También podrén ser considerados funcionarios de libre nombramiento aquellos servidores piiblicos que ‘ocuupen cargos del segundo o tercer nivel jerrquico que cumplan las siguientes condiciones: (i) Desemperien funciones administrations de confianza y asesoramiento técnico especializado. (ii) il perfil establecido para el cargo de acuerd« westos entidad. estructura de los puestos de It cada entidad estard prevista respectivo reglamento especifico, que seré necesariamente compatibilizada por el Servicio ‘Nacional de Administraciin de Persona...” La norma referida establece de manera expresa que el nombramiento de funcionarios de libre nombramiento debe regirse al manual de puestos de cada entidad, en el presente ‘caso para el Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba es el Manual de funciones para ambas secretarias, aprobada en la Gestién 2015, la cual sefiala en detalle los requisitos para los cargos asignados; pero contrariamente a la norma citada y a la Ley 2027 en incumplimiento del manual de funciones fueron designados personas que no cumplian con el perfil requerido, aspecto que no podria ser alegado como desconocimiento ya que el nombramiento de secretarios es una facultad privativa de la MAE, mismo que debe tener conocimiento de los requisitos exigidos para dichos cargos.NINOSKA LAZARTE CABALLERO 4. En tal sentido, de la revisién de la documentacién proporcionada por Recursos Humanos del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, cursa la hoja de vida del Curriculo Vitae de NINOSKA LAZARTE CABALLERO, en el cual se pudo evidenciar que en fecha 01 de junio de 2015, momento de su ingreso a la entidad, era egresada de la carrera de Ciencias de la Comunicacién Social y Periodismo, anexo cursa su Certificado de Egreso de la Universidad Catélica de fecha 23 de enero de 1994, del que se tiene que concluyé con el plan de estudios de la carrera de Ciencias de la Comunicacién Social en fecha 23 de enero de 1994 y que para optar al grado de licenciatura debe cumplir con la presentacién y defensa de tesis, es decir no posefa un Titulo en provisién Nacional en Ciencias Sociales y /o Humanas o Artistas en el ambito cultural, requisito exigido para el cargo que asumié, a pesar de tener pleno conocimiento de cuales eran los requisitos para acceder al cargo de Secretaria de Cultura del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, no obstante de ello, siguié detentando el cargo desde la fecha indicada hasta el 08 de junio de 2017, conducta empleada en perjuicio y desmedro del Gobierno Auténomo Municipal. 5. Por otro lado, el Manual de Funciones de la SECRETARIA DE CULTURA CASA DE LA CULTURA sefiala requisito para optar el cargo de Secretario de Cultura Casa de Cultura, (correspondiente a la gestién 2015) contar con titulo en provisién Nacional en encias Sociales y/o Humanas o Artistas en el Ambito cultural, sin embargo se tiene que Ja Sra, Ninoska Lazarte Caballero, en fecha 01 de junio de 2015, era egresada de la Carrera de Ciencias de la Comunicacién social, situacién por lo que en esa oportunidad no acompaiio su titulo en provisin nacional, el cual recién fue obtenido en_fecha 05 de ‘octubre de 2018; y respecto a la opcién de Artista en el Ambito cultural, de la misma forma se pudo evidenciar, que Ninoska Lazarte Caballero, no fungié 0 desempefio su diario vivir como artista del ambito cultural, o en su caso no acredito tal extremo al momento de asumir sus funciones como secretaria. ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO 6. Situacién similar ocurrida con el Sr. Alex David Contreras Baspineiro, ya que de igual manera de la revisién del File Personal se puede constatar que no existe ningin Titulo en Provisién Nacional en algunas de las carreras exigidas por el manual de funciones, circunstancia que evidencia que el referido, ha momento de su nombramiento no cumplia con el grado de instruccién solicitado para dicha Secretaria y en consiente inobservancia continué sus actuaciones a sabiendas de no ser apto para el cargo, circunstancia que a la fecha no ha podido ser desvirtuado por el sindicado y mas ain, conforme a los informes y documentacién reunida en la investigacién se constaté la inexistencia de un Titulo en Provisién Nacional, aspecto que configura la planificacion para permanecer y ejercer funciones a sabiendas de la carencia de Titulo. En conclusién, Marvell José Maria Leyes Justiniano, al no velar el cumplimiento de sus actuaciones como MAE efectué nombramientos de Alex David Contreras Baspineiro, en la Secretaria Ejecutiva y Ninoska Lazarte Caballero en Secretaria de Cultura, cuando estos no cumplian los requisitos exigidos por el Manual de funciones aprobada en abril de 2015 y vigente hasta agosto de 2016, manual respaldado y acorde al Reglamento de desarrollo parcial de la Ley N° 2027 del estatuto del funcionario pablico y de la Ley N° 2104 modificatoria de 1a ley del estatuto del funcionario publico de 04 de agosto de 2002, ya que el mismo tenia pleno conocimiento de la norma que rige los nombramientos y la situacién de los co - sindicados, aspecto que conlleva a la conducta antijuridica de incumplimiento de Deberes y Nombramientos ilegales establecidos en los Arts. 154 y 157 del Cdgo. Penal.Asimismo Alex David Contreras Baspineiro y Ninoska Lazarte Caballero, Ex Secretaria Ejecutivo y Ex Secretaria de Cultura del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba adecuaron su conducta al tipo penal de Anticipacién o Prolongacién de funciones tipificado en el art. 163 del Cédigo Sustantivo Penal, en merito que ejercié funciones pitblicas de 01 de junio 2015 al 31 de agosto de 2016, sin el correspondiente Titulo en Provisién Nacional, incumpliendo los requisitos exigidos por el Manual de funciones aprobado mediante Decreto Municipal N° 036/2015 de 24 de abril de 2015. . _ DELA CONFIGURACION DEL TIPO PENAL.- V.1. DE LOS HECHOS SUBSUMIDOS AL DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE DEBERES.- Tal como pudo ser expuesto en la relacién circunstanciada de los hechos, la accién ejercida Marvell José Maria Leyes Justiniano se adecua a la conducta tipica contenida enel Art, 154 del Cdgo. Penal, la cual preceptita: “(INCUMPLIMIENTO DE DEBERES). La servidora 0 el servidor piiblico que ilegalmente omitiere, rehusare hacer 0 retardare un acto propio de sus funciones, serd sancionado con privacién de libertad de uno a cuatro aitos. La pena serd agravada en un tercio, cuando el delito ocasione daito econémico al Estado.” Este ilicito segiin el Autor Carlos Creus se configura: Tres acciones tipicass{omitir-retardar) Ia otra requiere una actividad (rehusar)al_ ser corroborada por wna inactividad, viola el mandato que impone la realizacién de una determinada conducta, Omite el acto del oficio del funcionario que no lleva « cabo, rehisa hacerlo quien ante un pedido u orden legitimos se niega a realizarlo; lo retarda el que no lo realiza en ta oportunidad determtinada por ley. (..) lo gue el autor debe omitir, rekusar 0 retardar es un acto del oficio, ésea, un acto propio de sus funciones, pero a diferencia de lo que ocurre en otros delitos contra la administracién, ta ley no contempla aqui los actos de autoridad, sino que comprende cualquier clase de tarea administrativa que integre el contenido de la funcién 0 de la prestaciin de servicios det agente En tal sentido, este tipo penal, se configura por la persona que posee una cualidad especial, que es la de ser Servidor Puiblico y la conducta empleada para la configuracién de delito esté en la omisién ejercida por este, al igual que el negarse a cumplir con las obligaciones establecidas, de acuerdo a las instituidas en la entidad estatal donde ejerce la funcién publica, en el caso del sindicado Marvell José Maria Leyes Justiniano, este extremo ha sido demostrado el mismo ejercié como Alcalde del G.AM.C,, desde el 01 de junio de 2015, conforme se tiene en su acto de posesién, lo cual demuestra la calidad de funcionario Publico En el caso presente es necesario precisar cudles son los deberes que habrian sido ‘omitidos 0 rehusados a ser cumplidos, al respecto la Constitucién Politica del Estado en su Art. 232 y en particular el Art. 235 establece: “Son obligaciones de las servidoras y los servidores prlblicos: 1. Cumplir la Constitucién y las leyes. 2. Cumplir con sus responsabilidades, de acuerdo con los principios de la funcién piblica. Asimismo la Ley del Estatuto Publico del Funcionario Pablico - Ley N° 2027, expresamente en su Art. 8 establece: “(OBLIGACIONES DEL SERVIDOR PUBLICO) I. Los trabajadores y servidores priblicos miunicipales, tienen las siguientes obligaciones bajo la responsabilidad funcionaria: 4) Cumplir con la Constitucién Politica del Estado Plurinacional, Leyes, Decretos, Resoluciones, Ordenanzas Municipales, Reglamentos Municipales y demés disposiciones legales concordantes, complementarias y reglamentarias...d) Asumir las responsabilidades vinculadas a su desempeito y a los resultados emergentes de éste... De igual manera debe tomarse en cuenta el Reglamento de Desarrollo Parcial de la Ley N° 2027 del Estatuto del Funcionario Piblico y de la Ley N° 2104 modificatoria de la Ley del Estatuto del Funcionario Puiblico, 4 de agosto de 2002, que en su Art. 4 inc. ¢) establecié: “...c) Funcionarios de Libre Nombramiento: Son funcionarios de libre nombramiento los Asesores, Coordinadores, Jefes de Gabinete, Oficiales Mayores y Secretarios Privados. También podrin ser considerados funcionarios de libre nombramiento aquellos servidores puiblicos que cocupen cargos del segundo o tercer nivel jerdrquico que cumplan las siguientes condiciones: (i) Desempefien funciones administrativas de confianza y asesoramiento técnico especializado, (ii) Cumplan con el il_establecic ira el cars acu entidad, La estructurs n ramiento sada entidad estard prevista en respectivo reglamento especifico, que seré necesariamente compatibilizado por el Servicio Nacional de Administracién de Persona. Finalmente el Reglamento Interno de Personal del G.A.M.C. aprobado por Decreto Edil 10/2014 de 06 de octubre, vigente desde el 19 de octubre de 2014 establece en su Art. 82 las mismas obligaciones establecidas en la Ley 2027. Ante la sefialada normativa el imputado no cumplié con los deberes establecidos para el ejercicio del funcionario pitblico, ya que realizo la actuacién dolosa de nombrar a secretarios sin verifica las Leyes que inmiscufan a dicha actuacién, por lo que su acto se subsumen al delito INCUMPLIMIENTO DE DEBERES en los siguientes extremos: MARVELL JOSE MARIA LEYES JUSTINIANO La Ley del Estatuto Publico del Funcionario Publico - Ley N° 2027, en su Art. 8 estyablece como obligaciones ...a) Cumplir con la Constitucién Politica del Estado Plurinacional, Leyes, Decretos, Resoluciones, Ordenanzas Municipales, Reglamentos Municipales y demés disposiciones legales concordantes, complementarias y reglamentarias...; el Reglamento de Desarrollo Parcial de la Ley N® 2027 del Estatuto del Funcionario Puiblico y de la Ley N® 2104 modificatoria de la Ley del Estatuto del Funcionario Piiblico, 4 de agosto de 2002, que en su Art. 4 inc. ¢) establecié que seran funcionarios de libre nombramiento todos aquellos que...(ii) Cumplan con el perfil establecido para el cargo de acuerdo al manual de puestos de cada entidad. La estructura de los puestos de libre nombramiento de cada entidad estard prevista en su respectivo reglamento especifico, que serd necesariamente compatibilizado por el Servicio Nacional de Administracién de Persona...” Concordante con dicha normativa, La Ley No. 482 - Ley de Gobiernos Auténomos Municipales de 09 de enero de 2014, en su art. 26 inc. 8 establece que son atribuciones del...8. Designar mediante Decreto Edil, a las Secretarias y los Secretarios Municipates...; y de la misma forma el Art. 28 -II determina que Las Secretarias 0 Secretarios Municipales dependen directamente de la Alcaldesa 0 el Acalde, y asumen plena responsabilidad por todos los actos de administracién que desarrollan. Conforme lo sefialado es facultad privativa del Alcalde, realizar el nombramiento de Secretarios Municipales, designaciones que debieron estar enmarcadas dentro el marco normativo del ejercicio de la funcién Publica, circunstancia que de manera dolosa fue omitida por la MAE, ya que Mediante DECRETO EDIL N? 049/2015 y DECRETO EDIL N*042/2015 de fecha 01 de junio de 2015, en flagrante incumpliendo a la Ley del Estatuto del Funcionario Puiblico, reglamento de Modificacin de 04 de agosto de 2002, manual de funciones del Gobierno Auténomo designé a la Sra. NINOSKA LAZARTE CABALLERO y al Sr. ALEX DAVID CONTRERAS 6BASPINEIRO como Secretaria de Cultura y Secretario Ejecutivo, respectivamente, circunstancia que continuo hasta agosto de 2016, es decir durante mas de un aiio, plazo en el cual no se procedié a subsanar este hecho, circunstancia que demuestra el conocimiento del acto y la concurrencia de la conducta por el lapso indicado. El sindicado incumplié sus deberes como MAE, ejerciendo una conducta planificada y perpetuada durante un lapso de més de un afio que no fue motivo de rectificacién, promoviendo la permanencia del ilicito, se contravino las obligaciones establecidas en el manual de funciones, ya que efectué acciones ilicitas con conocimiento y plena voluntad y en consecuencia omitié y rehusé cumplir dichos deberes especificos en contravencién a los intereses del municipio. En merito a los fundamentos juridicos expuestos, se evidencia plenamente que la conducta desarrollada por Marvell José Maria Leyes Justiniano, se adecua a los elementos constitutivos del tipo penal descrito, pudiendo ser identificados los siguientes sujetos del delito: a) Sujeto Activo: EL imputado Marvell José Maria Leyes Justiniano que en su condicién de Servidor Publico, que mediante una conducta dolosa incumplié los deberes establecidos en el Art. 232 y 235 CPE, Ley N° 2027, Reglamento de Desarrollo Parcial de 04 de agosto de 2002, el Reglamento Interno y el Manual de Funciones del G.A.M.C,, realizando actuaciones propias a su cargo en contravencién a las normas sefialadas circunstancia que de manera evidente vulnera el derecho de ejercicio legal de Ia funcién piiblica y a la administracién publica. b) Sujeto pasivo: El Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, quien se encuentra constituida como la administracién publica, que a raiz del acto doloso viene siendo afectado en sus actos administrativos y en su patrimonio, ya que a causa del incumplimiento de las normas, el Municipio realizo la remuneracién mensual que constituyo una erogacién y afectacién efectiva al patrimonio del mismo. ©) Méviles del delito: La conducta dolosa del imputado, quien teniendo pleno conocimiento del manual de funciones de la gestién 2015 y los requisitos para el cargo de Secretaria de Cultura y Secretaria Ejecutiva, designé a los Sres. NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, cuando estos no cumplian con el perfil exigido y previsto. 4) Bien Juridico Protegido: El derecho al ejercicio legal de la funcién publica, la administracién 0 funcién ptiblica y el patrimonio del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba. V.2. DE LOS HECHOS SUBSUMIDOS AL DELITO DE NOMBRAMIENTOS ILEGALES.- Por otro lado, conforme el desarrollo de la relacién circunstanciada de los hechos, la accién ejercida Marvell José Marfa Leyes Justiniano también se adecua a la conducta tipica contenida en el Art. 157 del Cdgo. Penal, la cual preceptiia: “(NOMBRAMIENTOS ILEGALES) Serd sancionado con privacién de libertad de uno a cuatro aftos y multa de treinta a cien dias, la servidora o el servidor piiblico que propusiere en terna 0 nombrare para un cargo piiblico a persona que no reuniere las condiciones legales para su desempeiio.” En tal sentido, este tipo penal, modificado por la Ley 004, se configura por la persona que posee la calidad de Servidor Piblico y la conducta empleada para la configuracién de delito nombrar para un cargo Piblico a una persona que no reuna las condiciones legales para su: desempeiio, en caso del sindicado Marvell José Maria 7Leyes Justiniano ha sido demostrado, el mismo ejercié como Alcalde del G.AM.C., desde el 01 de junio de 2015, conforme se tiene en su acto de posesién, y me DECRETO EDIL N* 049/2015 y DECRETO EDIL N*042/2015 de fecha 01 de junio de 2015, sin considerar la Ley del Estatuto del Funcionario Puiblico, reglamento de Modificacién de 04 de agosto de 2002, Reglamento Interno del Municipio y Manual de funciones del Gobierno Auténomo, designé a la Sra. NINOSKA LAZARTE CABALLERO y al Sr. ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO como SECRETARIA, DE CULTURA Y SECRETARIO EJECUTIVO, respectivamente, circunstancia que continué hasta agosto de 2016, es decir durante mas de un aio, plazo en el cual no se procedié a subsanar este hecho, circunstancia que demuestra el conocimiento del acto y la concurrencia de la conducta por el lapso indicado. El Reglamento de Desarrollo Parcial de la Ley N® 2027 del Estatuto del Funcionario Publico y de la Ley N* 2104 modificatoria de la Ley del Estatuto del Funcionario Publico, 4 de agosto de 2002, que en su Art. 4 inc. c) establecié que serdn funcionarios de libre nombramiento todos aquellos que...(ii) Cumplan con el perfil establecido para el cargo de acuerdo al manual de puestos de cada entidad. La estructura de los puestos de libre nombramiento de cada entidad estaré prevista en su respec reglamento especifico, que serd necesariamente compatibilizado por el Servicio Nacional de Administraci6n de Persona...” conforme a dicha disposicién, el manual puesto en la entidad municipal, es el Manual de Funciones de la SECRETARIA DE CULTURA y SECRETARIA EJECUTIVA aprobado Mediante Decreto Municipal No. 036/2015 de 24 de abril de 2015, previo y vigente ha momento de la posesién y emisin de los Decretos Ediles N° 049/2015 y 042/2015, los cuales exigian como requisitos! SECRETARIA DE CULTURA. SECRETARIA EJECUTIVA REQUISITOS. A) Grado de instruccién: REQUISITOS. A) Grado de instruccidn: Titulo en provisién Nacional en| ¥ Titulo en provisién Nacional en Ciencias Sociales y /o Humanas o| Ciencias Juridicas y _ politica, Artistas en el dmbito cultural ciencias sociales o afines Experiencia profesional en trabajos similares | Experiencia profesional en trabajos 1ylo en el ejercicio de su profesién de 5 afi. similares y/o en el ejercicio de su profesién de 5 atios” A pesar de ello el sindicado designé a la Sra. NINOSKA LAZARTE CABALLERO yal Sr. ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO como Secretaria de Cultura y Secretario Ejecutivo, respectivamente, sin tomar en cuenta que ninguno de los nombrados cumplia con los requisitos, ya que no contaban al 01 de junio de 2015, con Titulo en provisin Nacional y obviamente con la experiencia requerida, circunstancia que continuo hasta agosto de 2016, es decir durante mas de un afio, plazo en el cual no se procedié a subsanar este hecho, circunstancia que demuestra el conocimiento del acto y la concurrencia de la conducta por el lapso indicado. En merito a los fundamentos juridicos expuestos, se evidencia plenamente que la conducta desarrollada por Marvell José Maria Leyes Justiniano, se adecua a los elementos constitutivos del tipo penal descrito, pudiendo ser identificados los siguientes sujetos del delito: a) Sujeto Activo: El imputado Marvell José Maria Leyes Justiniano que en su condicién de Servidor Pablico, mediante una conducta dolosa realizando 8actuaciones propias a su cargo, en contravencién al manual de funciones aprobado Mediante Decreto Municipal No. 036/2015 de 24 de abril de 2015, realizo el nombramiento ilegal de la Sra. NINOSKA LAZARTE CABALLERO y el Sr. ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO como Secretaria de Cultura y Secretario Ejecutivo, respectivamente, sin tomar en cuenta que estas personas no cumplian con el perfil o los requisitos exigidos. b) Sujeto pasivo: El Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, quien se encuentra constituida como la administracién publica, que a raiz del acto doloso viene siendo afectado en sus actos administrativos y en su patrimonio, ya que a causa del nombramiento ilegal el Municipio efectivizo una remuneracién mensual que constituyé una erogacién y afectacién efectiva al patrimonio del mismo durante més de un aio, © Méviles del delito: La conducta dolosa del imputado, quien teniendo pleno conocimiento del manual de funciones de la gestidn 2015 y los requisitos para el cargo de Secretaria de Cultura y Secretaria Bjecutiva, designé a los Sres. NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, cuando estos no cumplian con el perfil exigido y previsto. 4) Bien Juridico Protegido: El derecho al ejercicio legal de la funcién piblica, la administracién 0 funcién publica y el patrimonio del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba V3. DE LOS HECHOS SUBSUMIDOS AL DELITO DE ANTICIPACION O PROLONGACION DE FUNCIONES. NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO La presente querella formalizada, adecua la conducta ejercida por NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, manifiestamente a los elementos constitutivos del ilicito de Anticipacién 0 Prolongacién de funciones tipificado en el art. 163 del Cédigo Sustantivo Penal, la cual expresamente manifiesta: “(ANTICIPACION O PROLONGACION DE FUNCIONES). El que ejerciere funciones piiblicas sin titulo 0 nombramiento expedido por autoridad competente - sin haber Henado otros requisitos exigides por ley, seré sancionado con prestacién de trabajo de dos a seis meses. En la misma pena incurrird el que después de habérsele comunicado oficialmente que ha cesado en el desemperio de un cargo piiblico, continuare ejerciéndoto en todo 0 en parte.” Jorge José Valda Daza en su libro Cédigo Penal Boliviano Comentado expresa: “La anticipacién de las funciones es un delito por et que un particular atin no se encuentra habilitado para ejercer la funcién piiblica, y aun asi, dolosamente, inicia actividades propias de la administracién piiblica sin estar para ello habilitado legalmente, viciando peligrosamente sus actos de nulidad por el hecho de actuar sin competencia plena que le otorga Ia posibilidad de ejercer en calidad de funcionario puiblico. Es un delito de accién y resultado, puesto que implica el realizar actos “administrativos” sin tener plenas facultades para ello.” Con respecto al delito descrito, se tiene que a raiz de incumplimiento al Manual de funciones por haber ejercido funciones piblicas sin el titulo respectivo, se vulneré el Derecho al Ejercicio de la Funcién Puiblica. La SCP 1238/2013 de 1 de agosto, en torno a este derecho constitucional establecié que se lo asume como parte de los derechos politicos que asisten a todo ciudadano, es decir, en su connotacién individual, expresada por el art. 261 de la CPE y desde una perspectiva colectiva, en cuya virtud es la propia sociedad la que tiene la necesidad y el derecho de gozar de un aparato politico burocrtico que ejerza las funciones puiblicas y materialice las 9garantias que la Constitucién Politica del Estado, conforme el art. 12.11 y el 13. de la norma suprema. En el presente caso, tal como se tiene fundamentado, el bien juridico protegido es el ejetcicio de la Funcién Piblica que fue atentada por un particular, que teniendo pleno conocimiento de no contar con un titulo en provisién nacional ¢ incumpliendo el manual de funciones ejercieron funciones en contravencién a lo establecido por la CPE y Normas especiales, misma que se constituiria en sujeto activo del delito, ya que la conducta asumida se subsume a la tipicidad referida, Tal como se tiene en antecedentes y la relacién circunstanciada de los hechos, el Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, se constituye en victima del ilfcito, ya que a raiz del actuar doloso, se ejercieron funciones administrativas sin tener plenas facultades para ser Secretaria de Cultura y Secretario Ejecutivo y se llevaron a cabo actos administrativos que a futuro podrian ser viciadas de nulidad, 1o cual inclusive provoco que el Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba disponga de su patrimonio del Municipio para otorgar remuneracién ante el presumible ejercicio legal de funciones de la sindicada. En merito a los fundamentos juridicos expuestos, se evidencia plenamente que la conducta desarrollada por NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, se adecua a los elementos constitutivos del tipo penal descrito, pudiendo ser identificados los siguientes sujetos del delito: ©) Sujeto Activo: Los sindicados NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, que mediante una conducta dolosa ejercieron cargos publicos y funciones administrativas sin tener plenas facultades para ser Secretaria de Cultura y Secretario Ejecutivo, llevando a cabo actos administrativos que a futuro podrian ser viciadas de nulidad, circunstancia que de manera evidente vulnera el derecho de ejercicio legal de la funcién publica y a la administracién piiblica. f) Sujeto pasivo: El Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, quien se encuentra constituida como la administracién publica, que a raiz del acto doloso viene siendo afectado en sus actos administrativos y en su patrimonio. 8) Méviles del delito: La conducta dolosa de los sindicados, quienes teniendo pleno conocimiento del manual de funciones de la gestién 2015 y los requisitos para ejercer el cargo de Secretaria de Cultura, mediante actos y proporcién de datos fraudulentos ejercieron funciones sin tener plenas facultades para ello, durante mas de un ato. Protegido: El derecho al ejercicio legal de la funcién piiblica, la administracién o funcién piblica y el patrimonio del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, Ante estas circunstancias, se evidencia que la conducta desarrollada por los referidos se encuentra tipificada en el Cédigo Penal en su art. 163 CP, debiendo considerarse tal precisién a objeto de determinarse su responsabilidad penal y la cuantia de la pena que les deba ser impuesta, Vi. IDENTIFICACION DE LOS PRESUNTOS AUTORES - Art. 290 Numeral 4.- Conforme lo argumentado se tiene que los Sujetos Activos del Delito, el servidor publico y los particulares, de manera premeditada omiten y rehisan cumplir los deberes establecidos en normas internas del municipio y normas especiales, siendo el sujeto Pasivo, el Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, entidad que resulta afectada el incumplimiento efectuado por los sindicados, vulnerando al bien juridico protegido que es el ejercicio de la Funcién Publica. 10Por todo lo expuesto y argumentado, en virtud del Art. 76 inc. 3, 78, 79, 81 y 290 del ‘Cdgo. Proc. Penal, conforme a los nuevos elementos de conviccién reunidos en la presente investigacién, en representacién del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba esta parte tiene a bien PLANTEAR QUERELLA contra: MARVELL JOSE MARIA LEYES JUSTINIANO, mayor de Alcalde del Gobierno edad, casado, de profesién Abogado, con C.I. 4588127 S.C., con Auténomo Municipal Domicilio actual en el Recinto Penitenciario San Antonio ubicado de Cochabamba en la Av. Ayacucho de esta ciudad. Por el delito de Incumplimiento de Deberes y Nombramientos ilegales, tipificado en el Cédigo Penal en sus Arts. 154 y 157. NINOSKA LAZARTE CABALLERO, mayor de edad, con Cl. Ejercié ilegalmente el No. 3613220 Cbba. con domicilio en la calle Waldo Ballivian No. cargo de Secretaria 1087 Paralelo a la Calle Illapa~ Barrio Pulacayo de esta ciudad. Municipal de la Secretaria de Cultura ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO, mayor de edad, Ejercié ilegalmente el con C.l. No, 1827394 Tja., con domicilio en la Av. Martin de la cargo de Secretario Rocha No. 1579 Zona Teléfonos de esta ciudad. Municipal dela Secretaria Ejecutiva Ambos por el Delito de anticipacién o prolongacién de funciones contemplada en el Art. 163 del Cdgo. Penal. VIL. OFRECIMIENTO Y SENALAMIENTO DE PRUEBA.- (Art. 290 inc. 5 y 6 cPP) De conformidad al art. 290 numeral 5 y art. 341 numeral 5 del Cédigo de Procedimiento Penal, esta parte se adhiere a la prueba cursante en el cuadernillo de investigaciones sin petjuicio de ofrecimiento de otros medios probatorios que se practiquen en la presente ‘etapa, asi como prueba de reciente obtencién en juicio oral contradictorio, asimismo en todas las documentales sefialadas y adjuntas en memorial de imputacién formal de 02 de abril de 2019 y los aportados en memorial de 24 de abril de 2019 (Formaliza y Amplia Denuncia) acompafiados en previsién del Art. 171 del Cdgo. de Proc. Civil y al amparo de lo previsto por el Art. 216, 217 y 218 del Cédigo de Procedimiento Penal, consistentes en: 1) AFs. 8, Decreto Municipal No. 036/2015 de 24 de abril de 2015 y Decreto Municipal No. 040/2015 de 26 de mayo de 2015. 2) De fs. 9 al 13, Manual de funciones de Secretaria de Cultura ~ Casa de la Cultura GESTION 2015. 3) A fs. 14, Decreto Edil No. 049/2015 de 01 de junio de 2015. 4) De fs. 15 y 16, Informe de 26 de noviembre de 2018 CITE D.RR.HH 2176/2018, 5) De fs. 17 Fotocopia simple de Titulo profesional de 05 de octubre de 2018. VII. PETITORIO.- Por lo ampliamente expuesto, sobre la base de los arts. 11, 79 y 290 del Cédigo de Procedimiento de Penal, en representacién de mi mandante cumpliendo con lo establecido porel art. 14 de la Ley 004 “Marcelo Quiroga Santa Cruz” ante el conocimiento de los hechos, PRESENTO QUERELLA conforme las investigaciones desarrolladas por el ministerio piiblico, pidiendo: - Se admita la misma en contra de MARVELL JOSE MARIA LEYES JUSTINIANO upor el delito contemplado en el Art. 154 y 157 del Cdgo. Penal; NINOSKA LAZARTE CABALLERO y ALEX DAVID CONTRERAS BASPINEIRO por el delito contemplado en el Art. 163 del Cago. Penal. + Admitida la misma, se tramite conforme a derecho, se disponga la notificacién personal a los mencionados. + Y se informe al JUEZ DE INSTRUCCION DE ANTICORRUPCION Y VIOLENCIA CONTRA LA MUJER No. 2, la formalizacién de la presente Querella. OTROS! PRIMERO.- De conformidad al Art. 162 de la Ley 1970, sefialo domicilio, las oficinas del Gobierno Auténomo Municipal de Cochabamba, ubicada en la plaza 14 de Septiembre acera Nor-Oeste No. 210. OTROS! SEGUNDO.- Notificaciones se comisione al Sr. oficial de diligencias. Cochabamba, 25 de julio de 2019.- 2